Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 06911050

OPINIÓN Nº 115-2015/DTN

Entidad: Sociedad de Beneficencia Pública de Ayacucho

Asunto: Exoneración por proveedor único

Referencia: Comunicación s/n de fecha 04.MAY.2015

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Presidente de la Sociedad de Beneficencia

Pública de Ayacucho consulta sobre la Exoneración por proveedor único.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-
2008-EF (en adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

"(...) PARA ADQUIRIR INMUEBLE DE PROPIEDAD PRIVADA PARA LA

CONSTRUCCIÓN DE UN NUEVO CEMENTERIO GENERAL DE AYACUCHO,
POR LO QUE ESTARIAMOS ANTE LA FIGURA DEL PROVEEDOR ÚNICO (...)
¿SERÁ OBLIGATORIO LA APLICACIÓN DE LA LEY DE CONTRATACIONES
DEL ESTADO Y SU REGLAMENTO O POR TRATO DIRECTO?" (sic).

Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:

2.1 En primer lugar, debe señalarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece supuestos en los que carece de objeto realizar un proceso de selección, toda
vez que por razones coyunturales, económicas o de mercado, la Entidad requiere
contratar directamente con un determinado proveedor para satisfacer su necesidad.
Dichos supuestos se encuentran establecidos en el artículo 20 de la Ley, y
constituyen las causales de exoneración.

Entre estas causales, se encuentra la del literal e) del referido artículo 20, en virtud de
la cual están exoneradas de la obligación de realizar un proceso de selección aquellas
contrataciones en las que "(…) exista proveedor único de bienes o servicios que no
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admiten sustitutos, o cuando por razones técnicas o relacionadas con la protección

de derechos, se haya establecido la exclusividad del proveedor."

Por su parte, el primer párrafo del artículo 131 del Reglamento señala que "En los
casos en que no existan bienes o servicios sustitutos a los requeridos por el área
usuaria, y siempre que exista un solo proveedor en el mercado nacional, la Entidad
puede contratar directamente."; asimismo, en su segundo párrafo señala que
"También se considera que existe proveedor único en los casos que por razones
técnicas o relacionadas con la protección de derechos de propiedad intelectual se
haya establecido la exclusividad del proveedor."; finalmente, el tercer párrafo del
referido artículo señala que "Adicionalmente, se encuentran incluidos en esta causal
los servicios de publicidad que prestan al Estado los medios de comunicación
televisiva, radial, escrita o cualquier otro medio de comunicación."

De acuerdo con las disposiciones citadas, la causal de exoneración de proveedor

único de bienes o servicios que no admiten sustitutos se configura en cualquiera de
los siguientes dos supuestos: (i) cuando en el mercado nacional existe un único
proveedor que puede satisfacer el requerimiento de la Entidad; (ii) cuando por
razones técnicas o relacionadas con la protección de derechos de propiedad
intelectual se ha establecido la exclusividad de un proveedor; y, (iii) cuando se
contratan servicios de publicidad que prestan al Estado los medios de comunicación
televisiva, radial, escrita o cualquier otro medio de comunicación.

2.2 En relación con lo anterior, es importante precisar que, si bien en virtud de la

aprobación de una exoneración una Entidad puede contratar directamente con un
proveedor determinado, ello no enerva la obligación de la Entidad de cumplir con las
actuaciones propias de las demás fases de la Contratación Pública 1, conforme a lo
previsto en el segundo párrafo del artículo 135 del Reglamento: "La exoneración se
circunscribe a la omisión del proceso de selección; por lo que los actos
preparatorios y contratos que se celebren como consecuencia de aquella, deben
cumplir con los respectivos requisitos, condiciones, formalidades, exigencias y
garantías que se aplicarían de haberse llevado a cabo el proceso de selección
correspondiente".

En este sentido, en el marco de una exoneración bajo la causal de proveedor único de

bienes o servicios que no admiten sustitutos, la Entidad contratante debe cumplir con
1
Para estos efectos, se debe tener en cuenta que todo proceso de contratación se desarrolla en tres (3) fases:

 Fase de programación y actos preparatorios, que comprende: i) definición de necesidades y aprobación

del Plan Anual de Contrataciones; ii) realización de un estudio de posibilidades que ofrece el mercado a
fin de determinar el tipo de proceso de selección a convocarse, iii) la aprobación del expediente de
contratación, entre otros; iv) designación del Comité Especial; y,
v) elaboración y aprobación de las Bases.

 Fase de selección, que se desarrolla en las siguientes etapas principales: i) convocatoria;

ii) registro de participantes; iii) formulación y absolución de consultas; iv) formulación y absolución de
observaciones; v) integración de Bases; vi) presentación de propuestas;
vii) calificación y evaluación de propuestas; y, viii) otorgamiento de la Buena Pro, hasta antes de la
suscripción del contrato.

 Ejecución contractual, que va desde la suscripción del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
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llevar a cabo las actuaciones propias de la fase de actos preparatorios, entre estas, la
realización del estudio de posibilidades que ofrece el mercado.

Al respecto, es importante señalar que el estudio de posibilidades que ofrece el

mercado adquiere especial relevancia en esta causal, pues solo después de realizado
dicho estudio podrá comprobarse, objetivamente, que en el mercado nacional existe
un proveedor exclusivo, por razones técnicas o relacionadas con la protección de
derechos, para comercializar el bien o servicio requerido por la Entidad.

De esta forma, solo si una vez realizado el estudio de las posibilidades que ofrece el
mercado, la Entidad determina que se ha configurado la causal de proveedor único,
por haberse comprobado alguno de los supuestos mencionados anteriormente, esta se
encontrará habilitada para contratar directamente con este proveedor.

2.3 Por tanto, es responsabilidad exclusiva de la Entidad verificar si en una determinada

contratación se configura la causal de exoneración por proveedor único, prevista en
el literal e) del artículo 20 de la Ley, permitiéndole contratar directamente con el
proveedor único sin realizar un proceso de selección, pero observando las
disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado que resultan aplicables a
las demás fases del proceso de contratación.

3. CONCLUSIÓN

Es responsabilidad exclusiva de la Entidad verificar, mediante el estudio de posibilidades

que ofrece el mercado, si en una determinada contratación se configura la causal de
exoneración por proveedor único, prevista en el literal e) del artículo 20 de la Ley,
permitiéndole contratar directamente con el proveedor único sin realizar un proceso de
selección, pero observando las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado
que resultan aplicables a las demás fases del proceso de contratación.

Jesús María, 15 de julio de 2015

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ

Director Técnico Normativo
JCMF