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Desarrollo
jetiva,
objetiva,
la
teoría
de
la
em-
presa
y
los
nuevos
enfoques
del
Derecho
Comercial
posmoderno.
histórico
del
Derecho
INTRODUCCIÓN
Comercial
En
este
trabajo
se
analiza
la
evolu-
ción
del
Derecho
Comercial
como
José
Luis
Torres*
producto
de
la
realidad
social
y
desde
la
perspectiva
de
una
disci-
plina
autónoma
del
Derecho
Civil.
RESUMEN
Se
estudian
las
principales
etapas
En
el
presente
artículo
se
intenta
de
su
desarrollo
histórico,
con
el
realizar
un
análisis
histórico-
jurídi-
fin
de
presentar
un
enfoque
gene-
co
de
la
evolución
del
Derecho
ral
para
entender
el
estado
actual.
Comercial
desde
fines
de
la
Edad
El
derecho
mercantil
tenemos
que
Media
hasta
el
presente.
Se
hace
ubicarlo
como
una
categoría
histó-
hincapié
en
que
el
Derecho
rica,
en
el
sentido
de
que
responde
Comercial
es
una
categoría
históri-
a
los
cambios
de
naturaleza
econó-
ca
que
responde
a
una
realidad
so-
mica,
social
y
política
que
se
die-
cial,
modificada
por
circunstancias
ron
principalmente
en
Europa
Oc-
económicas,
sociales
y
políticas.
cidental,
en
el
proceso
de
transi-
Con
el
proceso
de
transición
del
ción
del
feudalismo
al
capitalismo.
feudalismo
al
capitalismo,
surgen
Es
un
derecho
que
guarda
una
re-
nuevas
instituciones
jurídicas
del
lación
estrecha
con
la
estructura
Derecho
Comercial
como
la
banca,
económica
social
de
cada
época,
la
bolsa,
el
cheque,
el
pagaré,
la
le-
(de
las
prácticas,
costumbres
y
tra
de
cambio,
que
contribuyen
a
usos
comerciales
de
la
historia).
potenciar
el
desarrollo
de
los
nue-
vos
estados
nacionales
europeos.
Otro
elemento
distintivo
del
Se
analizan
las
nuevas
concepcio-
Derecho
Comercial
es
que
no
po-
nes
jurídicas
del
Derecho
demos
atribuir
la
paternidad
del
Comercial,
tales
como:
la
tesis
sub-
mismo
a
un
solo
país,
sino
que
se
conformó
con
el
aporte
del
dere-
cho
italiano,
francés,
alemán,
in-
glés
y
español,
y
quizás
del
dere-
*
Es
licenciado
en
Historia
y
Derecho.
Tiene
estudios
de
Posgrado
en
Derecho
Comercial
cho
griego
y
del
antiguo
oriente.
en
la
Universidad
de
Costa
Rica
y
Maestría
Lo
que
sí
es
claro,
es
que
el
en
Derecho
Económico
en
la
Universidad
Es-
tatal
a
Distancia.
Coordina
el
Programa
de
Derecho
Comercial
surge
de
las
Estudios
Generales
de
esta
Universidad.
108
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
entrañas
mismas
del
Capitalismo
monogámica,
las
ciudades,
la
se-
Comercial,
a
fines
de
la
Edad
Me-
dentarización,
la
domesticación
de
dia
como
un
derecho
especial.
plantas
y
animales,
en
suma,
las
clases
sociales).
Con
respecto
a
la
Antecedentes
familia,
debemos
afirmar
como
nos
históricos
lo
apunta
Engels:
“La
monogamia
no
aparece
de
ninguna
manera
en
del
Derecho
Comercial
la
historia
como
una
reconciliación
La
mayor
parte
de
la
doctrina
es
entre
el
hombre
y
la
mujer,
y
menos
coincidente
en
afirmar
que
el
aún
como
la
forma
más
elevada
del
Derecho
Comercial
en
su
génesis
matrimonio.
Por
el
contrario,
entra
tiene
una
inequívoca
relación
con
a
escena
bajo
la
forma
del
esclaviza-
los
cambios
económicos
que
se
miento
de
un
sexo
por
el
otro,
como
operan
en
las
diferentes
socieda-
la
proclamación
de
un
conflicto
en-
des,
de
tal
manera
que
“el
derecho
tre
los
sexos.
La
primera
división
mercantil
no
avanza
solo,
aislado
del
trabajo
es
la
que
se
hizo
entre
el
del
resto,
sino
en
conexión
con
las
hombre
y
la
mujer
para
la
procrea-
condiciones
políticas
y
generales
ción
de
hijos”
(Engels,
1976:63).
APORTES
de
cultura,
en
particular
en
cone-
xión
con
la
economía
de
cada
pue-
A
pesar
de
que
se
desarrolló
una
blo“
(Rehme,
1991:12).
economía
de
autosuficiencia
eco-
nómica,
ello
no
es
determinante
La
evolución
del
Derecho
Comercial
de
aislamiento.
(Guier,
1980:33).
Se
debe
analizarse
desde
la
perspectiva
intercambiaban
objetos
que
no
estructuralista,
en
la
medida
en
que
eran
indispensables
para
el
hom-
no
responde
a
la
elaboración
de
los
bre,
sino
meros
artículos
de
lujo
y
juristas,
sino
a
una
categoría
históri-
decoración.
Con
el
transcurso
del
ca,
ya
que
nace
como
un
derecho
au-
tiempo
tales
intercambios
fueron
tónomo,
producto
de
los
cambios
esenciales
para
el
avance
del
hom-
históricos
en
una
coyuntura
históri-
bre,
conductos
por
medio
de
los
ca
determinada.
cuales
las
ideas
de
una
sociedad
pudieron
llegar
a
otras,
y
por
tan-
Antiguamente,
durante
el
período
to,
se
pudieron
comparar
los
ma-
paleolítico
y
sobre
todo
durante
el
teriales
extranjeros
y,
de
paso,
se
neolítico,
la
actividad
comercial
sir-
pudo
difundir
la
cultura.
vió
como
medio
de
propagación
de
cultura.
Adquirió
mayor
desarrollo
Durante
la
época
antigua
(3500
a.C.),
en
el
neolítico
cuando
aparecen
las
surgieron
las
primeras
grandes
civi-
primeras
formas
de
organización
lizaciones
de
la
historia:
En
Asia,
la
política
(el
estado,
la
escritura,
la
di-
civilización
Mesopotámica,
India
y
visión
de
clases
sociales,
la
familia
China.
En
África:
Egipto,
y
en
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
109
América:
Los
Aztecas,
Incas
y
Ma-
mo,
sobre
todo
estos
últimos,
que
yas.
Fueron
los
pueblos
mesopotá-
se
aventuraron
a
este
tipo
de
co-
micos,
entre
ellos,
los
Sumerios,
Hi-
mercio,
haciendo
nacer
nuevas
titas,
Asirios
y
sobre
todo
los
Babilo-
instituciones
mercantiles.
A
pesar
nios,
los
primeros
en
dejar
constan-
del
aporte
de
todos
estos
pueblos
cia
escrita
de
sus
leyes.
En
el
Códi-
preromanos
al
auge
del
comercio,
go
de
Hammurabi,
se
contempla-
dichas
normas
tuvieron
una
rela-
ban
regulaciones
en
materia
mer-
ción
directa
en
la
consolidación
cantil,
por
ejemplo:
“
el
préstamo
del
derecho
mercantil
ulterior.
con
interés,
aun
cuando
en
forma
muy
rudimentaria
y
de
curiosa
ma-
Los
griegos
no
establecieron
un
de-
nera,
pues
consistía
en
que
el
acree-
recho
mercantil
propiamente
dicho,
dor,
esto
es,
quien
prestaba,
entrega-
a
pesar
de
que
se
dedicaron
al
inter-
ba
semillas
al
deudor,
quien
resti-
cambio
de
productos
y
otros
bienes
tuía
semillas
después
de
la
cosecha;
muebles
en
las
islas
del
Mar
Egeo,
y
el
contrato
de
sociedad,
el
depósito
no
podemos
hablar
de
una
cohesión
de
mercancías
y
el
contrato
de
comi-
profesional
de
clase
de
los
comer-
sión.
La
primera
banca
de
la
cual
se
ciantes.
Sin
embargo,
por
la
vía
de
tiene
noticia
es
la
de
los
Igibi
en
Ba-
la
costumbre
se
fue
creando
algún
bilonia
en
el
siglo
VI
a.C.
El
Rey
derecho
mercantil.
Existieron
socie-
Hammurabi
dictó
normas
especia-
dades
mercantiles
en
gran
número,
les
relativas
a
préstamos
agrícolas
y
aun
cuando
no
estaban
reguladas
mercantiles“
(Vásquez
del
Mercado,
por
normas
especiales.
La
Banca
1992:8).
era
una
de
éstas.
Existían
bancos
es-
tatales
y
privados.
“El
préstamo
Entre
otros
aspectos
del
Código
de
marítimo,
quizá
de
origen
fenicio,
Hammurabi
cabe
citar
disposicio-
puede
ser
tenido
por
institución
de
nes
tocantes
a
la
navegación
inte-
derecho
marítimo
común,
y
el
dere-
rior,
que
presupone
que
era
un
ins-
cho
marítimo
común
de
Grecia
trumento
de
actividad
mercantil.
constituyó
acaso
el
fundamento
de
“Se
establecen
tasas
para
el
arren-
la
Isla
de
Rodas,
que
en
el
curso
del
damiento
de
barcos
y
el
salario
del
Siglo
III
a.
C.
descuella
en
el
comer-
marinero;
se
fija
la
responsabilidad
cio
del
Mediterráneo“
(Rehme,
del
dueño
de
la
nave
y
del
banque-
1991:52).
1
ro
en
caso
de
pérdida,
a
ellos
impu-
1.
Sobre
el
auge
de
la
Banca
en
Grecia,
nos
di-
table,
de
barca
y
carga
y
se
regula
el
ce
este
autor:
“Al
quedar
sometida
Grecia
a
abordaje”(Rehme,
1991:47).
la
dominación
de
Roma,
la
economía
dinera-
ria
había
sustituido
a
la
natural;
el
comercio
experimentaba
un
gran
crecimiento.
Encon-
También
los
egipcios
y
los
fenicios
tramos
bancos
en
gran
cantidad.
Bajo
los
pto-
lomeos,
la
Banca
fue
monopolizada
por
el
Es-
desarrollaron
el
comercio
maríti-
tado,
en
la
época
romana
existen,
junto
con
las
del
Estado,
casas
de
banca
privadas.
110
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
El
Derecho
Romano
Algunos
estudiosos
del
desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial,
En
la
doctrina
aparece
la
idea
gene-
entre
los
que
destaca
Alfredo
Roc-
ralizada
de
que
en
Roma
no
puede
co,
señalan
varias
hipótesis
que
hablarse
de
un
derecho
mercantil,
permiten
explicar
la
inexistencia
de
como
rama
especial
del
ordena-
un
derecho
mercantil
distinto
del
miento
jurídico
(Bercovitz,
1993:6).
derecho
civil
este
en
Roma.
Entre
La
antigüedad
grecorromana
las
causas
que
cita
este
tenemos:
siempre
constituyó
un
universo
centrado
en
las
ciudades,
y
repre-
a)
“Una
economía
fundada
en
la
senta
el
cenit
de
un
sistema
políti-
esclavitud,
propia
de
la
época,
co
y
de
una
cultura
urbana
que
merced
a
que
la
industria
y
el
nunca
ha
sido
igualada
en
ningún
comercio
eran
desempeñados
otro
milenio.
La
filosofía,
la
cien-
por
esclavos.
Se
originaban
en-
cia,
la
poesía,
la
historia,
la
arqui-
tre
el
amo
y
sus
siervos
dedica-
tectura,
la
escultura,
el
derecho,
la
dos
al
comercio
relaciones
pu-
administración,
la
moneda,
los
im-
ramente
de
hecho
(administra-
puestos,
el
sufragio,
los
debates,
el
tivas
y
de
contabilidad)
pero
no
APORTES
aislamiento
militar,
todo
ello
se
relaciones
jurídicas.
desarrolló
hasta
unos
niveles
de
fuerza
y
complejidad
inigualables.
b)
Las
múltiples
relaciones
eco-
nómicas
con
pueblos
comer-
Como
apunta
Anderson
(1979:59),
“El
ciantes
e
industriales,
griegos,
potencial
pleno
del
modo
de
pro-
asiáticos,
egipcios,
dieron
gran
ducción
esclavista
se
desplegó
por
importancia
al
elemento
inter-
vez
primera
en
Roma,
que
lo
orga-
nacional
y
extranacional
del
nizó
y
lo
llevó
a
la
conclusión
lógica
derecho
romano
(ius
gentium),
que
Grecia
nunca
había
experimen-
que
contenía
normas
suficien-
tado.
El
militarismo
depredador
de
temente
aptas
para
las
exigen-
la
República
Romana
fue
su
princi-
cias
del
tráfico
internacional,
y,
pal
palanca
de
acumulación
econó-
por
consiguiente,
para
regular
mica.
La
guerra
aportó
tierras,
tri-
las
relaciones
comerciales.
butos
y
esclavos;
los
esclavos,
los
tributos
y
las
tierras
proporcionaron
el
material
para
la
guerra“.2
blica
cuando
el
derecho
apareció
con
todo
es-
plendor,
el
cual
se
preocupó
por
regular
las
re-
2
Agrega
el
autor:
“El
poderío
de
Roma
integró
laciones
informales
de
contrato
de
intercambio
al
mundo
mediterráneo
occidental
y
a
su
hin-
entre
ciudadanos
privados.
Su
orientación
terland
del
norte
en
el
mundo
clásico...
El
de-
principal
se
basaba
en
las
transacciones
econó-
recho
romano
representó
la
producción
co-
micas
–compra–
venta,
alquiler,
arriendamien-
mercializada
y
del
intercambio
de
mercan-
to,
herencia,
fianza
y
en
sus
concomitantes
de
cías
en
el
marco
de
un
amplio
sistema
de
tipo
familiar,
matrimonios
o
testamentales...
El
Estados
que
había
hecho
posible
el
imperialis-
desarrollo
de
una
teoría
general
era
completa-
mo
republicano.
Fue
en
el
período
de
la
Repú-
mente
nuevo
en
la
Antigüedad.
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
111
c)
La
adaptabilidad
y
flexibilidad
Segunda
etapa:
desde
la
Revolu-
del
Derecho
Privado
General
ción
francesa
en
1789,
con
la
pro-
Romano
y
su
carácter
mismo,
mulgación
del
Código
de
Comer-
hizo
inútil
un
Derecho
particu-
cio
francés
de
1807
hasta
fines
del
lar
para
el
comercio,
gracias
a
la
siglo
XIX
y
principios
del
siglo
XX,
figura
del
Pretor”
(Rocco,
1981:7).
período
en
el
cual
se
tiene
una
El
Derecho
Mercantil
en
Roma
no
se
concepción
predominantemente
objetiva
del
Derecho
Comercial,
el
constituyó
como
una
rama
especial
cual
se
concibe
como
una
discipli-
del
ordenamiento
jurídico,
sino
que
na
de
los
actos
de
comercio.
se
generalizó,
constituyendo
una
parte
más
del
derecho
romano.
Sus
Tercera
etapa:
desde
fines
del
si-
normas
regían
no
sólo
las
relaciones
glo
XIX
y
principios
del
XX
hasta
la
entre
extranjeros
o
entre
romanos
y
década
del
ochenta,
definiéndose
extranjeros,
sino
también
entre
los
el
Derecho
Comercial
como
el
de-
propios
romanos.
Al
codificarse
por
recho
que
regula
la
empresa
(Víto-
Justiniano
el
Derecho
Imperial,
exis-
lo:
1988,
12).
tió
sin
duda,
junto
al
Derecho
Codi-
Cuarta
etapa:
El
Derecho
Comercial
ficado,
derechos
particulares
y
con-
posmoderno.
En
la
etapa
anterior
el
suetudinarios,
especialmente
loca-
modelo
contractual
liberal
se
quie-
les.
Es
posible
que
bajo
tales
formas
bra
a
fines
de
la
primera
mitad
del
subsistiera
un
cierto
derecho
mer-
siglo
XX
y
el
modelo
contractual
so-
cantil
(Bercovits,
1993:8).
cial
se
quiebra
a
principios
de
la
década
de
los
años
ochenta
del
si-
Evolución
glo
XX.
del
Derecho
Mercantil
PRIMERA
ETAPA:
De
acuerdo
con
Daniel
Vítolo,
se
de
la
Edad
Media
han
dado
tres
etapas
en
el
desarro-
llo
histórico
del
Derecho
Mercantil:
a
la
Revolución
Francesa.
Primera
etapa:
comprende
desde
Concepción
subjetiva
la
Edad
Media
hasta
la
Revolución
Francesa
–denominado
también
el
del
Derecho
Comercial
Antiguo
Régimen–,
período
en
el
La
mayoría
de
historiadores
y
ju-
cual
se
tiene
una
concepción
pre-
ristas
estudiosos
del
Derecho
dominantemente
subjetiva
del
Comercial
concuerdan
en
que
el
Derecho
Comercial,
el
cual
se
con-
origen
de
esta
disciplina
tiene
su
ceptualiza
como
un
derecho
de
los
origen
en
el
proceso
de
transición
comerciantes
en
el
ejercicio
de
su
del
feudalismo
al
capitalismo
(si-
actividad
profesional.
112
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
glos
del
XII-XV),
aunque
no
puede
miento
de
América
y
de
las
costas
afirmarse
que
en
la
antigüedad
no
africanas,
el
auge
de
las
ciudades,
existiera
el
comercio.
la
migración
de
los
campesinos
del
campo
a
la
ciudad,
la
econo-
Durante
la
Edad
Media
se
desarro-
mía
dineraria,
el
pago
del
trabajo
lló
en
Europa
occidental
un
sistema
por
medio
del
salario,
el
intercam-
económico
en
el
que
la
principal
re-
bio
de
bienes
muebles,
la
propie-
lación
productiva
es
la
servidum-
dad
privada,
la
formación
de
so-
bre
y
en
el
que
la
producción
se
or-
ciedades
comerciales
o
empresas,
ganiza
en
las
tierras
del
señor
feu-
el
origen
de
la
burguesía,
la
nueva
dal
y
en
torno
a
ellas;
nos
referimos
clase
social
que
va
a
controlar
el
al
feudalismo.
La
característica
poder
económico
desplazando
a
la
fundamental
de
este
modelo
econó-
aristocracia
feudal,
etc.
mico
es
ser
un
sistema
de
produc-
ción
para
el
uso
(Dobb,
1989:18).
En
conexión
con
la
evolución
de
la
ciudad-Estado,
y
de
esta
genera-
La
sociedad
feudal
se
caracterizó
ción
de
hombres
nuevos,
nacen
dos
por
su
carácter
agrícola,
la
existen-
instituciones
vinculadas
al
desarro-
APORTES
cia
de
grandes
latifundios
propie-
llo
del
Derecho
Comercial
a
partir
dad
de
los
señores
feudales
o
bien
del
siglo
IX:
las
ferias
y
los
merca-
de
la
Iglesia
Católica,
y
una
econo-
dos.
En
estos
se
realizan
ventas
al
mía
cerrada
o
de
subsistencia,
menudeo
para
el
abastecimiento
de
donde
el
comercio
tenía
un
carác-
la
población,
con
una
reunión
de
ter
interno.
comerciantes
cada
semana
y
un
li-
mitado
radio
de
acción.
Transición
Las
ferias,
por
el
contrario,
eran
del
feudalismo
verdaderas
exposiciones
universa-
al
capitalismo
les
que
no
excluían
a
nada
ni
a
na-
die,
de
venta
al
mayoreo,
y
con
un
A
pesar
de
que
el
feudalismo
se
radio
de
extensión
bastante
am-
mantuvo
vigente
en
Europa
Occi-
plio.
Todos
estos
acontecimientos
dental
durante
casi
mil
años,
en
vienen
a
marcar
una
nueva
etapa
las
entrañas
mismas
de
este
siste-
histórica
en
la
cual
el
Derecho
ma
se
fue
gestando
un
nuevo
mo-
Comercial
adquiere
una
concep-
do
de
producción
que
contribuiría
ción
de
carácter
subjetivo.
a
su
decadencia;
nos
referimos
al
capitalismo.
Entre
las
causas
de
la
En
los
siglos
XIV
y
XV,
la
devasta-
caída
de
dicho
sistema
cabe
citar
ción
de
las
comunidades
aldeanas,
el
desarrollo
del
comercio,
la
nave-
la
disminución
de
la
población
ru-
gación
transatlántica,
el
descubri-
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
113
ral
y
la
consiguiente
escasez
de
di-
los
cereales),
elementos
útiles
en
la
nero
de
los
señores
feudales
eran
minería
y
la
fundición
del
hierro,
cosas
generalizadas.
“La
economía
etc.”
(Cipolla:
1990,
160).
monetaria
empezó
a
hacer
grandes
progresos
y
llevó
a
la
ruina
a
la
no-
Asimismo,
las
Cruzadas
contribu-
bleza
feudal,
que
se
basaba
en
la
yen
al
auge
del
comercio;
la
prime-
economía
natural
tradicional.
La
ra
de
ellas:
1096-1099,
predicada
emancipación
medieval
de
los
sier-
por
Urbano
II,
cuya
finalidad
fue
vos
se
basó
sobre
todo
en
la
necesi-
un
movimiento
de
fe
para
liberar
el
dad
de
dinero
de
los
señores
feuda-
sepulcro
de
Cristo
en
tierra
santa,
les,
generalmente
para
la
guerra
o
suscitó
constantes
relaciones
entre
para
el
lujo
cada
vez
mayor
de
la
el
occidente
y
el
oriente
del
Medite-
nobleza
feudal“
(Takahashi,
1989:75).
rráneo.
Era
necesario
asegurar
a
los
ejércitos
que
marchaban
hacia
el
El
comerciante
crea
la
manufactura
oriente
los
medios
de
subsistencia,
y
sus
intereses
concuerdan
con
los
personales
y
militares,
por
lo
que
se
del
Estado,
y
también
con
los
gran-
estableció
una
corriente
comercial
des
terratenientes
que
se
dedican
a
entre
los
cristianos
de
tierra
santa
y
concentrar
las
parcelas
y
eliminar
a
los
de
occidente.
Para
financiar
Las
los
colonos
para
transformar
la
Cruzadas
y
fomentar
el
comercio,
agricultura.
“Siguiendo
su
ejem-
se
crearon
bancos,
los
que
desarro-
plo,
los
campesinos
que
se
han
he-
llaron
grandes
operaciones
finan-
cho
algunos
ahorros
y
los
artesanos
cieras
que,
como
es
natural,
tuvie-
que
han
tomado
parte
en
la
acumu-
ron
que
ser
reglamentadas,
surgien-
lación
primitiva
del
capital
se
dedi-
do
de
esa
manera
diversas
reglas
can
también
a
crear
una
explotación
mercantiles
(Vásquez
del
Mercado,
agrícola
innovadora
o
una
manu-
1994:8).
factura“
(Takahashi,
1989:149).
Otro
de
los
cambios
estructurales
Por
otra
parte,
hay
que
hacer
notar
de
la
economía
de
la
Edad
Media
algunos
cambios
tecnológicos
que
que
contribuyeron
al
auge
del
se
producen
en
esta
coyuntura
his-
Derecho
Comercial
fue
el
paso
de
tórica:
”La
invención
de
la
im-
la
economía
de
trueque
a
la
econo-
prenta,
logros
en
el
campo
de
la
mía
monetaria,
y
ligado
a
ello,
la
ingeniería
como
la
rueda
hidráuli-
generalización
de
los
medios
de
ca,
el
uso
del
molino
de
viento
pa-
pago
dinerarios
o
su
sustitución
ra
hacer
funcionar
una
sierra,
el
por
instrumentos
de
crédito.
Eso
arado
de
hierro,
la
hoz,
la
guadaña
fue
de
trascendental
importancia
(instrumentos
que
se
usaban
para
para
el
desarrollo
de
la
BANCA
y
cortar
la
hierba
de
cultivos
como
las
letras
de
cambio.
Estas
ya
eran
114
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
conocidas
en
la
alta
Edad
Media,
terrestre
o
marítimo,
la
parte
pro-
al
igual
que
los
cheques
y
depósi-
gresiva
de
su
industria
.
El
capita-
tos
de
dinero
en
forma
de
órdenes
lismo
comercial
es
un
sistema
en
el
de
pago
de
los
grandes
estableci-
que
la
gestación
y
los
beneficios
de
mientos
bancarios
privados.
la
producción
se
encuentran
en
las
manos
de
los
comerciantes
capita-
También
debemos
mencionar
que
listas“
(Mauro,
1990:180).
la
Iglesia
Católica
influyó
en
el
de-
sarrollo
del
comercio
a
través
de
la
prohibición
del
préstamo
con
inte-
La
burguesía
rés.
Esta
prohibición
originó
el
de-
Todas
estas
transformaciones
de
la
senvolvimiento
de
algunas
insti-
estructura
económica
de
los
Esta-
tuciones,
tales
como
la
Banca.
dos
Nacionales
europeos,
de
algu-
“Cuando
los
capitales
están
suje-
na
manera
son
empujados
por
una
tos
a
riesgo,
el
Derecho
Canónico
nueva
clase
social:
la
Burguesía,
admitía
una
remuneración
corres-
que
estuvo
conformada
por
los
pondiente
a
los
riesgos
ocurridos.
habitantes
de
las
nuevas
ciudades,
Por
eso
la
Iglesia
nunca
prohibió
APORTES
las
cuales,
deseosas
de
libertad
el
préstamo
a
la
gruesa
y
en
cierta
económica
y
de
un
nuevo
ordena-
forma
fomentó
la
“Commenda“,
o
miento
jurídico
que
les
permitiera
sociedad
en
virtud
de
la
cual
el
ca-
desarrollar
sus
potencialidades,
pitalista
recibía
el
beneficio
por
el
ansiaban
el
poder
político,
aspecto
riesgo
derivado
de
las
operaciones
que
logran
hasta
el
siglo
XVIII
con
que
su
deudor
y
asociado
realiza-
el
triunfo
de
las
revoluciones
bur-
ba“
(Vásquez
del
Mercado,
1994:9).
guesas
–la
Revolución
francesa
en-
tre
ellas.
Asimismo,
se
posibilita
Todos
estos
cambios
económicos,
el
tener
tribunales
propios,
propie-
sociales
y
de
corte
jurídico,
entre
el
dad
privada,
seguridad
de
las
per-
siglo
XIII
y
XV
desembocan
en
un
sonas
y
de
las
mercancías
que
se
nuevo
modo
de
producción
deno-
transportaban,
etc
.
“Todas
estas
minado
CAPITALISMO
COMER-
inquietudes
van
siendo
lentamen-
CIAL,
el
cual
tuvo
un
carácter
mix-
te
reconocidas
con
el
tiempo,
to:
por
una
parte
la
economía
toda-
cuando
comienzan
a
ser
aceptadas
vía
es
muy
medieval,
precapitalista
normas
generales
basadas
en
los
con
una
señalada
preponderancia
usos
y
costumbres
que
regulaban
de
la
actividad
agrícola,
en
el
marco
la
actividad
de
grandes
y
peque-
de
un
sistema
casi
señorial,
y
de
ños
comerciantes,
incipientes
in-
una
actividad
artesanal,
por
otra
dustriales,
artesanos
entre
otros
y
parte,
es
capitalista
en
lo
que
tiene
de
más
dinámico:
su
gran
comercio
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
115
que,
con
el
tiempo,
formaron
la
ba-
la
misma
época
las
“guiadas”
o
aso-
se
de
lo
que
se
conoció
como
la
Lex
ciaciones
mercantiles
habían
perdi-
Mercatoria”
(Marzarotti,
1991:39).
do
el
control
de
la
administración
urbana
en
función
de
sus
conflic-
Para
ilustrar
mejor
el
papel
de
la
tos
con
los
gremios,
y
del
creci-
Burguesía
en
esta
etapa,
el
Dr.
Ci-
miento
del
poder
central
en
mu-
ro
Cardoso
y
Héctor
Pérez
Brigno-
chos
países.
Los
gremios
mantu-
li,
nos
indican
que
“
muchos
bur-
vieron
una
gran
influencia
hasta
el
gueses
se
ennoblecieron;
para
con-
siglo
XVIII
y
sus
reglamentos
rígi-
seguirlo,
invertían
los
capitales
dos
eran
un
obstáculo
al
desarrollo
que
habían
acumulado
en
el
co-
industrial
(Cardoso
y
Pérez,
1977:20).
mercio,
la
industria
y
la
actividad
bancaria,
en
la
compra
de
tierras
y
Entre
las
funciones
de
los
gremios
puestos
públicos,
desviando
así
se
citan
las
siguientes:
organizar
y
estos
capitales
de
una
reinversión
presidir
las
ferias
y
mercados,
en-
en
los
sectores
en
que
fueron
acu-
viar
cónsules
al
extranjero
para
mulados.
El
noble
de
origen
bur-
proteger
a
los
asociados
y
asistir-
gués
rompía
casi
siempre
sus
vín-
los
en
caso
de
infortunio
y,
ade-
culos
con
la
burguesía.
Otro
he-
más,
lo
más
importante
era
que
di-
cho
social
que
debe
ser
estudiado,
rimían
las
contiendas
que
surgían
es
la
aparición
de
un
embrión
de
entre
sus
miembros.
lo
que
sería
la
clase
obrera,
el
pro-
letariado“
(Cardoso,
1977:22).
A
pesar
de
la
existencia
de
los
gre-
mios,
el
instrumento
más
eficaz
para
la
formación
del
Derecho
Mer-
Corporaciones
cantil
fue
la
JUSTICIA
DE
LAS
CORPORA-
y
gremios
CIONES.
Los
cónsules
representantes
de
las
Corporaciones,
al
entrar
en
Mención
especial
merecen
LAS
posesión
de
su
cargo,
leían
una
de-
CORPORACIONES
Y
LOS
GREMIOS.
claración
de
propósitos
sobre
su
fu-
Las
primeras
estaban
formadas
tura
labor.
Estos
documentos
que-
por
los
integrantes
de
cada
oficio
daban
archivados
en
la
sede
de
la
para
velar,
defender
y
organizar
corporación,
y
en
un
momento
de-
sus
propias
actividades.
terminado,
se
compilaron
siguien-
do
un
orden
cronológico,
y
a
estas
Los
gremios,
por
su
parte,
surgen
a
compilaciones
se
les
denominaron
fines
de
la
Edad
Media.
La
jerar-
ESTATUTOS.
Los
referidos
estatutos
quía
existente
en
el
seno
de
los
gre-
y
las
normas
y
usos
que
se
practi-
mios
artesanales
entre
maestros,
caban
y
registraban
en
las
ferias,
compañeros
y
aprendices
se
había
fueron
tomando
un
cuerpo
de
tornado
cada
vez
más
rígida.
Hacia
116
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
doctrina
y
jurisprudencia,
para
to-
ria.”
(la
Guía
del
negociante
de
Peri,
1638,
mar
con
el
tiempo
la
eficacia
de
las
Ordenanzas
de
Comercio
de
Luis
XIV
verdaderas
leyes
destinadas
origi-
en
1673,
etc.).”
(Vítolo,
1990:
19).
nariamente
a
regular
sólo
las
rela-
ciones
entre
comerciantes.
Consideración
de
las
circunstancias
De
esta
forma
nació
y
por
obra
de
los
propios
comerciantes,
un
DERECHO
jurídicas.
MERCANTIL
y
autónomo,
diferencia-
La
pluralidad
do
de
la
ley
Civil
(Vítolo,
1990:
21).
de
ordenamientos
Es
a
partir
de
esta
época
que
sur-
Los
cambios
socioeconómicos
y
gen
las
más
importantes
institu-
políticos
a
los
que
se
ha
hecho
re-
ciones
del
Derecho
Mercantil:
el
ferencia,
tienen
una
posición
refle-
Registro
o
matrícula
de
comer-
ja
en
el
campo
del
DERECHO.
ciantes,
las
diferentes
clases
de
so-
ciedades
(en
especial
la
colectiva
y
Al
producirse
la
transición
del
feu-
comanditaria),
la
letra
de
cambio,
dalismo
al
capitalismo,
el
DERE-
APORTES
el
negocio
de
la
Banca,
el
Seguro,
CHO
CONSUETUDINARIO
tiene
una
la
Quiebra,
la
Bolsa,
etc.
extraordinaria
importancia.
En
lo
que
se
refiere
al
derecho
privado,
En
conclusión,
en
esta
etapa
el
De-
y
aun
cuando
predomina
en
toda
recho
Mercantil
fue
predominan-
la
Edad
Media,
se
produce
poco
a
temente
subjetivo.
Fue
esencial-
poco
una
fijación
por
escrito
de
mente
profesional:
los
comercian-
ese
Derecho.
Vinculados
al
movi-
tes
eran
los
únicos
vinculados
por
miento
comercial
y
ciudadano
se
las
costumbres
nacidas
y
difundi-
producen
importantes
cambios
das
por
ellos.
Entre
los
principales
desde
el
punto
de
vista
jurídico.
perfiles
de
este
período
podemos
“Así
se
habla
de
un
RENACIMIENTO
mencionar:
“a)
El
nacimiento
del
JURÍDICO,
que
consiste
en
la
plura-
Derecho
Comercial
como
fruto
de
lidad
de
ordenamientos:
EL
DERE-
necesidades
sociales
e
históricas.
CHO
COMÚN,
EL
DERECHO
CANÓNI-
b)
Su
carácter
de
derecho
especial
CO
Y
LOS
DERECHOS
PARTICULARES
frente
al
derecho
común.
c)Su
con-
DE
LAS
CIUDADES
Y
DE
LAS
CORPO-
cepción
predominantemente
sub-
RACIONES
“IUS
PROPIUM“.
(Tomás
y
jetiva,
como
derecho
de
los
comer-
Valiente,
1980:187).
Este
último
con-
ciantes
en
el
ejercicio
de
su
activi-
siste
en
que
se
aprueban
y
recono-
dad
profesional.
d)
La
elaboración
cen
las
costumbres
de
las
ciudades
de
normas
especificas
en
la
mate-
por
parte
de
la
autoridad
pública,
plasmándolas
por
escrito
para
ga-
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
117
rantizar
su
vigencia.
Así,
también
Estado
no
sólo
se
reserva
la
valo-
aparecen
y
se
reconocen
los
esta-
ración
de
las
exigencias
del
tráfico
tutos
de
las
corporaciones,
los
cua-
y
la
disciplina
de
las
relaciones
co-
les
estaban
integrados
por
los
Ju-
merciales,
sino
que
mediante
in-
ramentos
de
los
cónsules
y
las
de-
tervenciones
directas
controla
las
liberaciones
de
las
asambleas.
iniciativas
mismas.
“La
jurisdic-
ción
mercantil
deja
de
ser
expre-
Con
posterioridad
a
la
caída
del
Im-
sión
de
la
corporación
de
merca-
perio
Romano
de
occidente
en
el
si-
deres
y
se
convierte
en
una
activi-
glo
V
d.C.,
se
dio
la
recopilación
del
dad
estatal,
aún
sin
los
tribunales
Derecho
Romano
a
cargo
de
Justi-
de
comercio,
en
su
composición,
niano,
que
no
estuvo
vigente
ni
fue
conservan,
junto
con
los
magistra-
bien
conocido
en
los
distintos
paí-
dos,
a
representantes
de
la
clase
ses
del
occidente
europeo
durante
mercantil.
Estos
tribunales
son,
los
siglos
VI
al
XI.
Sin
embargo,
no
sin
embargo,
emanación
de
la
ju-
es
sino
hasta
finales
del
siglo
X
en
risdicción
estatal,
dejando
de
ser
que
surgen
los
Glosadores
y
Post
un
producto
de
la
autonomía
cor-
Glosadores,
quienes
de
una
forma
porativa
y
así,
el
Derecho
apologética,
sobre
todo
los
prime-
Comercial
encuentra
su
fuente,
no
ros,
empiezan
a
estudiar
el
CORPUS
sólo
en
la
costumbre,
sino
también
IURIS
CIVILIS,
elaborado
por
Justinia-
en
las
intervenciones
legislativas“
no.
Junto
a
este
RENACIMIENTO
JURÍ-
(Certad,
1998:22).
DICO
del
derecho
romano,
coexiste
el
Derecho
Canónico,
como
el
orde-
Uno
de
los
fenómenos
más
signifi-
namiento
jurídico
de
toda
la
cris-
cativos
de
ese
período
es,
sin
du-
tiandad
y
el
derecho
feudal,
que
re-
da,
la
expansión
colonial.
“En
es-
gulaba
las
relaciones
jurídicas
de
ta
época
surgen
instituciones
de
los
señores
feudales
y
sus
vasallos.
fundamental
importancia
para
el
De
tal
forma,
que
el
“ius
commu-
Derecho
Comercial,
como
la
socie-
ne”
llega
a
estar
conformado
princi-
dad
anónima
y
la
bolsa;
en
ella
se
palmente
por
el
Derecho
Romano.
produce,
a
través
del
endoso
y
los
billetes
del
banco,
la
transforma-
ción
de
la
letra
de
cambio
en
ins-
El
Derecho
Comercial
trumento
de
movilización
del
cré-
en
el
período
mercantilista
dito
y,
también,
la
de
los
bancos,
que
a
sus
típicas
funciones
de
pa-
A
principios
del
siglo
XVI,
la
orien-
go
y
cambio,
añaden
la
crediticia“
tación
mercantilista
de
la
econo-
(Certad,
1998:23).
mía
impone
una
dirección
y
un
control
del
tráfico
mercantil.
El
118
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
SEGUNDA
ETAPA:
Las
principales
innovaciones
de
es-
El
Derecho
Comercial
en
te
período
son
la
convergencia
de
el
mundo
contemporáneo:
grandes
cambios
estructurales:
la
revolución
industrial
inglesa,
la
re-
desde
la
Revolución
volución
burguesa
en
Francia
(1789-
Francesa
hasta
fines
1795).
(Phyllys,
1968:87).
La
importan-
del
siglo
XIX
cia
de
esta
revolución
en
la
historia
y
principios
del
XX.
de
la
humanidad,
fue
evidente:
consagró
los
derechos
del
hombre
y
del
ciudadano
como
derechos
ina-
Concepción
objetiva
lienables
e
imprescriptibles.
Frente
del
Derecho
a
un
régimen
de
absolutismo
y
de
El
cambio
estructural
ocurrido
en
la
acentuado
proteccionismo
mercan-
economía
occidental
a
partir
de
la
tilista,
levanta
nuevas
banderas
y
segunda
mitad
del
siglo
XVIII
se
tra-
concepciones
de
vida,
tales
como:
duce
en
lenguaje
histórico
en
varias
a)
El
propietario,
señor
de
la
cosa,
“
revoluciones
“:
demográfica,
agrí-
b)
El
padre,
señor
de
la
familia,
c)
cola,
industrial,
de
los
transportes,
Los
contratantes,
señores
de
la
vo-
APORTES
etc.
Su
importancia
es
tan
grande
luntad.
Así,
los
principios
de
igual-
que
al
fin
del
siglo
XVIII
se
delimi-
dad,
libertad
y
fraternidad,
se
opo-
tan
claramente
dos
épocas
distintas
nen
a
la
existencia
de
clases
privile-
en
cuanto
a
las
estructuras
y
coyun-
giadas.
Los
hombres
son
iguales,
turas
económicas,
al
pensamiento
tienen
los
mismos
derechos,
deben
económico,
la
estructura
social,
a
la
someterse
a
las
mismas
leyes
y
de-
mentalidad,
a
los
movimientos
so-
ben
ser
juzgados
por
los
mismos
ciales.
“En
este
periodo
sólo
un
tribunales.
Todo
esto
habrá
de
vol-
país
presenta
en
su
conjunto
las
carse
sobre
la
disciplina
mercantil,
transformaciones
estructurales
ca-
la
que
ingresará
en
una
nueva
etapa
racterísticas
del
advenimiento
del
en
su
concepción,
que
destruyó
las
capitalismo
como
modo
de
produc-
trabas
feudales
en
ese
país,
inaugu-
ción
dominante:
INGLATERRA.
Este
rando
una
fase
expansionista
que
sistema
económico
llega
a
dominar,
culminó
en
la
era
napoleónica
(1799-
y
en
seguida
a
disolver,
todos
los
1815),
en
la
cual
tal
progreso
se
ex-
sistemas
económico-sociales
que
tendió
a
buena
parte
de
Europa
oc-
entran
en
la
esfera
de
dominación;
cidental;
el
tercer
cambio
estructur-
lo
que
significa
que
bastaba
la
reali-
al
es
la
guerra
de
Independencia
de
zación
del
cambio
cualitativo
en
un
Estados
Unidos,
primera
manifes-
país
para
que
a
la
larga
se
transfor-
tación
y
símbolo
de
la
crisis
de
los
mara
en
todo
el
mundo”
(Cardoso
y
imperios
coloniales
de
la
época
Pérez:,
1977:188).
mercantilista
(1776-1783).
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
119
Paralelas
a
estas
transformaciones,
promulgan
dos
célebres
Ordenan-
ocurren
manifestaciones
de
algu-
zas
de
Colbert:
la
de
Comercio
en
nos
pensadores,
quienes
ya
en
el
si-
1673
y
la
de
Marina
en
1681,
que
glo
XVII
arremeten
contra
los
siste-
resumieron
y
sistematizaron
las
mas
de
privilegios
de
las
corpora-
normas
esparcidas
en
varios
esta-
ciones
de
comerciantes,
entre
ellos
tutos
de
las
ciudades
mercantiles
los
Fisiócratas,
quienes
inician
una
italianas,
y
el
fruto
de
dicha
doc-
dura
lucha
contra
los
principios
del
trina
pasa
a
Francia.
Las
Ordenan-
mercantilismo.
Luego
se
unen
una
zas
de
Colbert
de
1673,
se
conside-
serie
de
pensadores
entre
los
que
ran
el
primer
Código
Aduanero
cabe
destacar
a
Quesnay,
Gournay
francés,
que
tendrá
su
influencia
y
Turgot.
Pero
el
verdadero
funda-
directa
en
las
legislaciones
euro-
dor
de
la
nueva
doctrina
conocida
peas
y
por
ende
latinoamericanas.
como
el
Liberalismo
económico
fue
Adam
Smith.
Este
sostiene
que
to-
Sin
embargo,
el
CÓDIGO
DE
COMER-
das
las
barreras
medievales
deben
CIO
FRANCÉS,
de
1807,
fue
el
que
ser
derribadas:
“es
el
individuo,
transformó
radicalmente
el
carác-
que
mejor
que
nadie
puede
juzgar
ter
del
Derecho
Mercantil
en
el
dónde
y
cómo
sus
fuerzas
de
traba-
sentido
de
la
objetivación,
y
con
la
jo
son
aprovechables
de
modo
más
promulgación
del
mismo
se
inicia
adecuado,
debe
ser
hecho
indepen-
una
época
en
la
historia
del
diente
y
se
le
debe
garantizar
la
Derecho
Comercial.
más
completa
libertad
para
comer-
ciar.“
(Vítolo,
1990:
25).
La
confección
de
este
Código
estuvo
a
cargo
de
Napoleón,
quien
como
Esta
pequeña
reseña
nos
dará
una
primer
Cónsul,
nombró
una
Comi-
idea
de
la
nueva
concepción
eco-
sión
en
1801,
compuesta
por
siete
nómica
que
altera
la
concepción
personas
entre
jurisconsultos
y
co-
imperante
sobre
el
régimen
jurídi-
merciantes,
proyecto
sobre
el
cual
se
co
del
comercio,
y
la
necesidad
de
informa
a
la
Magistratura
y
a
las
Cá-
alterar
los
principios
básicos
que
maras
de
Comercio,
el
cual
luego
lo
regulan.
pasó
al
Consejo
de
Estado
y,
por
úl-
timo,
esta
Comisión
fue
aprobada
por
el
Parlamento
en
1807,
y
se
apli-
La
codificación
có
el
primero
de
enero
de
1808.
napoleónica
Lo
más
trascendente
de
dicho
Có-
En
Francia,
bajo
el
reinado
de
Luis
digo
que
debemos
señalar
es
que
XIV,
comienzan
los
primeros
in-
aun
cuando
se
hizo
con
base
en
las
tentos
de
unificación
y
codifica-
Ordenanzas
de
1673
y
1681,
la
ción
de
las
leyes
mercantiles,
y
se
120
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
gran
innovación
fue
la
relativa
a
la
sunción
de
comercialidad
para
los
aplicabilidad
del
Derecho
y
la
ju-
actos
en
que
intervienen
los
co-
risdicción
mercantil,
que
consa-
merciantes;
es
decir,
se
convierte
gran
de
los
artículos
631
al
633
el
en
un
simple
apéndice
de
las
de-
sistema
mediante
el
cual
el
Dere-
más
disposiciones
que
someten
a
cho
Mercantil
deja
de
ser
Derecho
la
ley
mercantil
todos
los
actos
de
de
los
comerciantes
y
se
convierte
comercio
(Rocco:24).
en
DERECHO
DE
LOS
ACTOS
DE
CO-
MERCIO.
El
Dr.
Fernando
Mora,
nos
apunta
que
tratándose
del
Código
de
Co-
mercio
Francés
de
1807,
el
legisla-
Teoría
de
los
actos
dor
no
tenía
en
mente
la
creación
de
de
comercio
un
sistema
de
actos
objetivos
de
co-
mercio.
Querían
eliminar
el
subjeti-
De
acuerdo
con
el
art.
631
del
Có-
vismo
como
el
clasismo,
porque
eso
digo
de
Comercio
francés,
la
juris-
le
sonaba
a
medieval,
a
corpora-
dicción
de
los
Tribunales
de
Co-
ción,
a
los
fueros,
pero
lo
cierto
es
mercio,
se
extendió
a
toda
obliga-
que
tampoco
estaba
pensando
en
la
APORTES
ción
y
transacción
entre
comer-
creación
de
un
sistema
objetivo
de
ciantes
y
en
general
a
todos
los
ac-
los
actos
de
comercio.
Eso
es
una
tos
de
comercio,
independiente-
elaboración
doctrinaria
posterior.
mente
de
la
persona
que
lo
realiza-
(Mora,
1982:83).
Los
principales
artí-
ra.
Por
tanto,
se
amplía
la
aplica-
culos
de
este
Código
en
la
materia,
ción
del
Derecho
Mercantil
a
todos
y
que
configuran
la
nueva
concep-
los
actos
de
comercio,
producién-
ción
son
los
siguientes:
a)
El
art.
1º
dose
de
esa
forma
la
transforma-
que
establece:
ción
y
la
objetivación
del
mismo.
“Cierto
que
estos
artículos
no
abo-
“Son
comerciantes
aquellos
que
lieron
las
disposiciones
del
Dere-
realizan
actos
de
comercio,
hacien-
cho
anterior,
en
virtud
de
las
cuá-
do
de
ello
su
profesión
habitual.”
les
la
jurisdicción
y
el
Derecho
Mercantil
comprendían
las
rela-
En
realidad,
el
legislador
no
viene
ciones
entre
comerciantes,
por
ac-
a
regular
los
actos
objetivos
de
co-
tos
de
comercio,
pero
una
vez
es-
mercio
sino
a
decir
cuáles
son
los
tatuido
que
todos
los
actos
de
co-
casos
en
los
que
intervienen
los
mercio,
cualquiera
que
fuese
el
tribunales
de
comercio.
El
Art.
que
los
realizase,
se
sometían
a
las
631,
que
determina
la
competencia
leyes
y
jueces
comerciales,
cambia
de
los
Tribunales
de
Comercio,
so-
de
significación
aquel
precepto
y
bre
la
base
de
las
relaciones
entre
queda
reducido
a
una
simple
pre-
comerciantes
y
banqueros,
entre
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
121
asociados
de
una
sociedad
comer-
definir
el
acto
de
comercio
objetiva-
cial,
y
fundamentalmente
en
todos
mente,
dando
en
el
artículo
2
una
aquellos
casos
relativos
a
los
actos
de
lista
de
dichos
actos,
y
estructuran-
comercio
entre
todas
las
personas.
do
toda
la
materia
del
Código
de
acuerdo
con
un
sistema
objetivo.
Este
artículo
estipula
los
actos
que
la
ley
reputa
particularmente
co-
Igual
criterio
sostiene
Daniel
Vítolo,
merciales.
En
él
podrán
encon-
en
su
texto
Lex
Mercatoria,
al
afir-
trarse
todas
las
operaciones
rela-
mar
“la
enunciación
que
realiza
el
cionadas
con
el
comercio
y
el
Código
Italiano
de
los
actos
de
co-
transporte
marítimo.
Es
por
esto
mercio”
carece
de
una
disciplina
que
se
dice
que
es
un
Código
Ob-
instrínseca,
ya
que
agrupa
actos
de
jetivo.
Sin
embargo,
la
doctrina
diversa
naturaleza,
categoría
de
ac-
francesa
sostiene
que
la
lista
de
ac-
tos,
y
otros
fenómenos,
como
es
el
tos
que
enumera
el
Código
se
tuvo
caso
de
letra
de
cambio.”
que
efectuar
por
una
mera
necesi-
dad
procesal.
En
consecuencia,
se
“[
...La
única
finalidad
del
Código
mantiene
una
jurisdicción
espe-
es
eliminar
un
vestigio
del
antiguo
cial,
es
decir,
una
jurisdicción
para
régimen,
que
se
oponía
con
sus
costumbres
a
la
nueva
concepción
comerciantes
y,
con
la
lista
de
ac-
filosófica
liberal
del
proceso
revo-
tos
plasmada
en
el
Código,
lo
que
lucionario...
Así,
la
supresión
de
se
pretendía
era
que
dichos
actos
las
corporaciones
de
mercaderes
no
quedaran
fuera
de
la
Jurisdic-
fue
un
acto
de
naturaleza
política,
y
ción
Mercantil.
el
art:.
1o.
debe
mantener
una
de-
finición
de
comerciante,
pues
de
no
Para
el
Dr.
Fernando
Mora
el
Códi-
hacerlo
legislaría
desconociendo
go
Francés
no
era
un
sistema
objeti-
una
realidad
imposible
de
mudar
vo
porque
regulaba
la
actividad
por
el
solo
hecho
de
sancionar
una
profesional
de
comerciantes,
por-
ley“
(Vítolo:27).
que
no
hablaba
de
los
actos
de
co-
Tercera
etapa:
mercio
objetivamente
considerados
sino
a
propósito
de
la
jurisdicción,
y
El
Derecho
Comercial
porque
mantenía
una
jurisdicción
como
derecho
típica,
especial,
separada
de
la
civil,
de
la
empresa
para
los
comerciantes.
Sostiene
–el
1940/1980
Dr.
Mora–
que
en
realidad
el
primer
Código
de
los
Actos
de
Comercio
lo
La
Revolución
Industrial,
desde
dictan
los
italianos
en
1882,
el
más
su
primera
fase,
produjo
grandes
completo
Código
de
ese
tipo.
En
transformaciones
técnicas
y,
por
este
Código
los
italianos
sí
tratan
de
ende,
concentraciones
industria-
122
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
les.
Surgieron
en
la
rama
de
las
hi-
En
relación
con
el
objeto
de
la
acti-
laduras
las
grandes
fábricas
con
vidad,
este
Código
de
1942
(pro-
muchos
obreros.
La
conjunción
ducción
de
bienes
y
servicios
para
del
liberalismo
y
del
maquinismo
el
mercado),
ésta
no
asume,
por
sí
permite
el
advenimiento
de
la
eco-
misma,
un
carácter
relevante
si
no
nomía
del
siglo
XIX,
caracterizada
se
la
relaciona
con
que
la
actividad
por
una
técnica
perfeccionada
y
deber
ser
desarrollada
en
una
parti-
una
división
del
trabajo
muy
ex-
cular
posición
profesional,
caracte-
tendida,
por
la
libre
iniciativa
de
los
rizada
por
la
función
específica
y
a
jefes
de
empresa
y
por
la
búsqueda
través
de
la
estructura
organizativa
sistemática
de
la
ganancia.
En
ese
con
que
esta
actividad
se
realiza.
momento,
los
tres
elementos
del
ca-
De
este
modo,
una
tendencia
reno-
pitalismo
en
encuentran
presentes.
vadora
imprime
un
nuevo
perfil
al
Sus
elementos
técnicos
permiten
la
estudio
de
la
materia
mercantil.
producción
en
masa
que
sus
princi-
pios
jurídicos
facilitan
y
que
su
fun-
damento
psicológico
hace
buscar
El
Derecho
Mercantil
en
forma
permanente.
como
el
Derecho
que
regula
APORTES
los
actos
jurídicos
en
masa
La
empresa
se
constituye
con
el
A
comienzos
del
siglo
XX,
la
doctri-
capitalismo
industrial,
en
el
prin-
na
ensaya
nuevas
concepciones
so-
cipal
medio
para
la
producción
en
bre
el
contenido
del
Derecho
masa
o
en
serie
de
las
manufactu-
Comercial,
a
la
luz
de
los
principios
ras,
y
se
constituirá
en
el
principal
emanados
del
Código
Alemán
de
instrumento
de
desarrollo
y
cam-
1897.
A
través
del
método
de
obser-
bio
social,
y
deberá
regularse
por
vación
de
la
realidad,
Heck
señala
su
derecho.
que
la
diferencia
entre
el
acto
mer-
cantil
y
el
civil
no
radica
en
el
acto
en
sí.
Del
mismo
modo,
la
genera-
Código
italiano
de
1942
lización
de
una
serie
de
institucio-
Con
este
Código
retorna
a
Italia
el
nes
mercantiles
hacen
que,
en
de-
sistema
subjetivo,
convirtiendo
a
terminado
momento,
un
acto,
repu-
la
figura
del
empresario
en
el
cen-
tado
tradicionalmente
mercantil,
y
tro
sobre
el
cual
giran
los
concep-
donde
se
presente
el
fin
específico
tos
relativos
a
la
actividad
mercan-
del
lucro,
puede
resultar
–en
reali-
til.
Este
Código
comprende
en
for-
dad–
civil,
pues
no
es
el
acto
en
sí
el
ma
unificada
materias
de
derecho
determinante
de
la
distinción,
sino
civil,
comercial,
laboral
y
algunas
la
persona
que
tal
acto
realiza.
normas
de
derecho
público.
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
123
Así,
llega
a
la
conclusión
de
que
lo
ideas,
que
alcanzaron
gran
realmente
característico
del
predicamento
en
la
doctrina,
se
Derecho
Mercantil
es
la
posibilidad
comenzó
a
construir
un
Derecho
de
realizar
actos
en
forma
masiva,
Mercantil
nuevo,
cuyo
fundamen-
es
decir,
en
gran
cantidad.
Esta
to
y
cuyos
límites
pretenden
iden-
concepción
resalta
el
carácter
subje-
tificarse
con
la
empresa.
Sin
tivo
del
Derecho
Mercantil
en
esta
embargo,
“en
estas
modernas
con-
nueva
etapa
histórica,
ya
que
la
po-
cepciones
doctrinales,
según
sibilidad
de
ejecución
de
actos
en
Brosetta
Pont,
falta
unanimidad
masa
deriva
–directamente–
del
ca-
conceptual,
porque
si
bien
gran
rácter
profesional
de
tales
realiza-
parte
de
los
autores
coinciden
al
ciones.
Nos
encontramos
entonces,
postular
que
el
Derecho
Mercantil
ante
la
efectivización
de
actos
en
se-
es
el
que
regula
a
las
empresas,
lo
rie,
realizados
en
gran
número
y
limitan
a
las
de
esta
naturaleza,
con
carácter
típico.
pero
no
se
ponen
de
acuerdo
cuando
intentan
explicar
que
ha
La
empresa
como
organización
de
de
entenderse
por
empresa
mer-
los
factores
de
la
producción
e
in-
cantil,
sobre
la
cual
delimitan
su
termediación
está
en
el
centro
de
la
contenido”
(Farina,
1993:9)
actividad
económica
moderna
y,
por
tanto,
constituye
el
núcleo
cen-
CUARTA
ETAPA:
tral
de
las
diversas
actividades
mer-
El
Derecho
Mercantil
cantiles.
Teniendo
en
cuenta
que
el
sector
de
la
actividad
económica
a
en
la
posmodernidad
la
que
se
aplica
el
Derecho
Mercantil
es
el
que
coincide
con
el
(1980/00)
de
la
actividad
organizada
y
reali-
zada
por
una
empresa,
este
derecho
De
acuerdo
con
las
nuevas
varia-
es
entonces
el
ordenamiento
profe-
bles
estructurales
de
la
economía
sional
de
la
empresas
mercantiles.
mundial
–a
partir
de
1980–
los
paí-
ses
desarrollados
tienden
a
agru-
Por
su
parte,
Mossa,
en
Italia,
ma-
parse
en
conglomerados
económi-
nifiesta
que
la
empresa
ocupa
el
cos,
eliminando
barreras
y
obstácu-
centro
de
la
realidad
económica
los
comerciales
para
promover
la
li-
sometida
al
Derecho
Mercantil
y
bre
competencia
de
los
mercados.
es,
además,
el
centro
del
sistema
De
esta
manera,
se
han
empezado
a
jurídico
que
en
torno
a
tal
realidad
intensificar
las
relaciones
comercia-
se
construye.
Para
estos
autores,
les
internacionales,
y
nos
encontra-
la
empresa
delimita
y
define
el
Derecho
Mercantil,
y
sobre
estas
124
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
mos
con
un
nuevo
Derecho
Derecho
Internacional
privado
y
Comercial,
que
presenta
las
mismas
la
Comisión
de
las
Naciones
Uni-
características
de
la
primera
etapa.
das
para
el
Derecho
Comercial
In-
ternacional
(UNCITRAL),
que
recien-
Así
como
el
Derecho
Mercantil
de
temente
permitió
al
Instituto
de
origen
Corporativo
tuvo
una
juris-
Roma
para
la
Unificación
del
De-
dicción
especial
(la
de
los
cónsu-
recho
Privado
(UNIDROIT)
progra-
les),
el
nuevo
Derecho
Comercial
mar
la
redacción
de
un
Código
busca
la
institucionalización
de
ór-
Uniforme
de
Comercio.
ganos
de
jurisdicción
voluntaria
(tribunales
arbitrales),
a
los
cuales
Por
otra
parte,
la
caída
de
las
fron-
se
les
invita
a
decidir
prescindien-
teras
primero
económicas
y
luego
do
de
las
reglas
de
las
legislacio-
políticas,
como
producto
de
un
nes
nacionales
para
sujetarse
a
acelerado
proceso
de
globaliza-
principios
de
equidad
y
buena
fe.
ción,
ha
hecho
que
surjan
nuevas
concepciones
doctrinarias
sobre
el
Igualmente,
las
prácticas,
los
usos
y
concepto
de
empresa
tradicional.
las
costumbres
son
registrados,
re-
“En
el
plano
contractual,
se
marca
APORTES
copilados
y
publicados,
como
con-
el
advenimiento
de
un
nuevo
mo-
secuencia
de
su
divulgación
y
acep-
delo
contractual
postmoderno“
tación
por
los
particulares.
Se
han
(Rivero
Sánchez,
1999:191).
plasmado
en
textos
dotados
de
au-
toridad
por
organismos
profesiona-
En
esta
transformación
que
sufre
les,
y
han
sido
utilizados
por
los
or-
la
economía
mundial,
se
producen
ganismos
jurisdiccionales,
empe-
cambios
o
desplazamiento
de
nue-
zando
a
tener
jerarquía
normativa
vas
figuras
contractuales.
El
pri-
no
promulgada,
por
ejemplo:
los
mero
es
el
intercambio
de
bienes
al
INCOTERMS,
creados
por
la
Cámara
intercambio
de
servicios;
luego
te-
de
Comercio
Internacional.
nemos
el
desplazamiento
de
los
contratos
típicos
a
los
atípicos.
También
se
debe
mencionar,
como
otro
elemento
característico
de
es-
El
fenómeno
se
redimensiona
des-
te
nuevo
Derecho
Comercial,
los
pués
de
la
II
Guerra
Mundial,
de-
intentos
para
promover
interna-
bido
a
los
crecientes
procesos
de
cionalmente,
la
uniformidad
legis-
división
del
trabajo,
crecimiento
lativa,
tarea
ésta
en
que
muchos
tecnológico
y
de
producción,
todo
años
de
esfuerzo
privado
se
ven
lo
cual
hace
que
la
economía
de-
sucedidos
por
organismos
inter-
mande
nuevas
y
más
modernas
nacionales
permanentes,
tales
co-
formas
de
contratación,
más
ade-
mo
la
Conferencia
de
La
Haya
de
cuadas
a
sus
actuales
necesidades.
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
125
Es
así
como
se
desarrollan
el
lea-
Derecho
Comercial
sing,
factoring,
franchising,
los
con-
en
Costa
Rica
tratos
informaticos,
los
de
transfe-
La
legislación
en
materia
comercial
rencia
de
tecnología,
el
consulting,
en
nuestro
país
es
muy
reciente.
entre
otros.
Durante
el
periodo
colonial
nuestra
economía
se
centraba
en
el
auto-
Otro
desplazamiento
es
el
que
lle-
consumo,
básicamente
en
la
pro-
va
a
sustituir
los
modelos
del
“ho-
ducción
de
granos
básicos
y
una
in-
mo
economicus“
y
del
débil
por
el
cipiente
actividad
ganadera,
de
ca-
del
consumidor.
El
consumidor
es
ña
de
azúcar,
tabaco
y
cacao.
A
pe-
el
único
modelo
de
ser
humano
sar
de
ello,
en
el
siglo
XVIII
se
desa-
que,
a
finales
del
siglo
XX,
puede
rrolló
una
incipiente
actividad
co-
pretender
una
vigencia
universal;
mercial
con
Panamá,
Nicaragua
y
es
el
pilar
de
la
estructura
contrac-
Guatemala.
Las
regulaciones
en
tual
posmoderna.
materia
comercial
las
establecía
la
metrópoli
española
a
través
de
las
Uno
de
los
más
interesantes
des-
ordenanzas
de
Bilbao.
Con
posteri-
plazamientos
es
el
que
va
del
suje-
dad
a
la
Independencia,
nuestro
to
a
la
organización.
En
el
mundo
país
promulga
el
primer
Código
de
moderno,
son
las
organizaciones
Comercio
en
1853,
inspirado
en
el
–los
sistemas–
los
verdaderos
pro-
Código
de
Comercio
Español
de
tagonistas
del
devenir
social,
polí-
1829,
el
cual
a
su
vez
se
inspirado
tico
y
económico,
no
los
indivi-
en
el
Código
Francés
de
1807.
duos.
El
derecho
contractual
pos-
moderno
es,
fundamentalmente,
El
Código
de
1853
en
sus
ciento
on-
un
derecho
que
regula
la
actividad
ce
años
de
vigencia,
sufrió
varias
negociadora
de
las
organizacio-
reformas
y
derogaciones
parciales
nes.“
(Rivero:
1999,
193).
Para
este
au-
y
muchas
materias
decididamente
tor,
las
relaciones
comerciales
ac-
mercantiles
fueron
disciplinadas
tuales,
están
caracterizadas
por
mediante
leyes
especiales
como,
una
nueva
dinámica
jurídica,
que
“por
ejemplo,
la
de
sociedades
él
denomina:
redes
contractuales
mercantiles
(Ley
6
del
24
de
no-
económicamente
eficientes,
las
viembre
de
1909),
la
de
Cambio
cuales
rompen
el
esquema
tradi-
(Ley
17
del
25
de
noviembre
de
cional
y
jerárquico
de
la
empresa.
1902),
la
de
Prenda
(Ley
5
del
5
de
octubre
de
1941),
la
de
cuenta
co-
rriente
bancaria
y
cheque
(Ley
1633
del
12
de
setiembre
de
1955),
la
de
sociedades
de
hecho
(Ley
19
del
3
126
ESPIGA
3
ENERO-JUNIO,
2001
de
junio
de
1937),
la
de
sociedades
quín
Rodríguez
Rodríguez,
quien
de
responsabilidad
limitada
(Ley
lo
hizo
a
imagen
y
semejanza
de
la
272
del
25
de
agosto
de
1942),
para
legislación
mercantil
mexicana.
sólo
citar
las
más
trascendentales.
Nuestro
país
sigue
entonces
el
siste-
Es
importante
apuntar
que
el
Códi-
ma
de
la
doble
codificación,
sistema
go
de
Comercio
de
1853
no
está
que
ya
hoy
no
se
justifica.
completamente
derogado,
pues
el
actual
artículo
1
de
las
disposicio-
[...
El
Derecho
Civil
y
Mercantil
nes
generales
y
transitorias
dejó
vi-
tienen
en
Costa
Rica
una
sola
gente
su
libro
tercero,
relativo
al
co-
fuente
y
una
sola
jurisdicción.
En
mercial
marítimo”
(Certad,
1993:15).
Costa
Rica
la
ley
civil
se
aplica,
aunque
parezca
mentira,
sobre
los
En
1961
se
promulga
otro
Código
usos
y
costumbres
comerciales,
lo
de
Comercio
que
tuvo
una
vida
que
nos
lleva
a
concluir
que
el
muy
efímera,
y
no
es
sino
hasta
Derecho
Comercial
nuestro
no
es
1964
que
entra
en
vigencia
el
nue-
ni
autónomo,
ni
especial,
ni
excep-
vo
Código
de
Comercio,
cuya
re-
cional,
sino
una
parte
o
sección
del
forma
más
importante
fue
en
1990
Derecho
Civil.
Existen
en
el
Códi-
APORTES
con
la
promulgación
de
la
Ley
Re-
go
otras
disposiciones
sobre
la
em-
guladora
del
Mercado
de
Valores.
presa,
pero
no
se
contempla
una
En
nuestro
Código
de
Comercio
regulación
sistemática
sobre
la
en
su
Art.1º
se
refleja
la
teoría
ob-
misma.
De
tal
manera
que
nuestro
jetiva
al
señalar:
“Las
disposicio-
Código
mantiene
una
posición
nes
contempladas
en
el
presente
ecléctica,
y
de
ahí
la
necesidad
de
Código
rigen
los
actos
y
contratos
realizar
una
reforma
total
por
en
él
determinados,
aunque
no
cuanto
contiene
muchas
contra-
sean
comerciantes
las
personas
dicciones
y
de
hecho
no
se
ajusta
a
que
lo
ejecuten.”
la
realidad
social
del
país.
Sin
embargo,
a
continuación
plan-
tea
la
concepción
subjetiva
al
indi-
CONCLUSIONES
car:
“Los
contratos
entre
comer-
El
origen
del
Derecho
Comercial
ciantes,
se
presumen
actos
de
co-
estuvo
estrechamente
ligado
a
las
mercio,
salvo
prueba
en
contrario.”
necesidades
económico-sociales
de
las
diferentes
sociedades
en
un
Nuestro
Código
actual
es
una
copia
momento
histórico
concreto
y
no
del
Código
Hondureño
de
1950,
de
la
elaboración
de
un
grupo
de
que
fue
redactado
con
la
colabora-
Juristas,
como
nos
lo
apunta
Da-
ción
del
tratadista
mexicano
Joa-
niel
Vítolo,
en
su
texto:
Lex
Merca-
Desarrollo
histórico
del
Derecho
Comercial
127
toria.
Con
los
cambios
que
ocurren
yo
objetivo
es
regular
a
la
EMPRESA,
desde
la
Prehistoria,
hasta
el
mun-
la
cual
queda
reflejada
en
el
Código
do
contemporáneo
–en
el
plano
de
Italiano
de
1942.
las
relaciones
de
producción–,
po-
demos
afirmar
que
en
su
inicio,
y
Como
producto
de
las
transforma-
sobre
todo
durante
el
proceso
de
ciones
que
ha
sufrido
el
sistema
transición
del
feudalismo
al
capita-
capitalista
en
la
segunda
mitad
del
lismo,
a
fines
de
la
Edad
Media,
se
siglo
XX,
con
las
políticas
econó-
da
una
concepción
predominante-
micas
de
globalización
de
los
mer-
mente
subjetiva,
como
derecho
de
cados,
el
Derecho
Comercial
atra-
los
comerciantes
en
el
ejercicio
de
viesa
por
una
nueva
etapa.
Esta
una
actividad
profesional.
En
un
situación
obedece
a
la
misma
na-
segundo
momento
histórico,
du-
turaleza
jurídica
del
Derecho
rante
el
periodo
de
la
Revolución
Comercial,
que
es
su
maleabilidad
francesa,
el
Derecho
Comercial
asu-
para
adaptarse
a
las
nuevas
co-
me
una
concepción
de
carácter
ob-
yunturas
económicas
que
la
reali-
jetivo,
en
el
cual
lo
que
interesa
es
el
dad
social
le
impone.
Destacamos
acto
de
comercio
como
eje
central
la
fase
de
transformación
del
de
la
actividad
comercial.
Para
Derecho
Comercial,
como
un
con-
apuntalar
este
proceso,
contribuye
junto
de
redes
contractuales
eco-
también
la
Revolución
industrial,
la
nómicamente
eficientes,
en
las
cual
se
caracterizó
por
la
concentra-
cuales
la
transnacionalización
de
ción
de
los
instrumentos
de
trabajo
las
empresas
ha
logrado
que
el
y
de
los
productores
inmediatos
ba-
Derecho
Comercial
tenga
que
jo
la
autoridad
de
un
mismo
empre-
adaptarse
a
las
nuevas
técnicas
y
sario,
el
mercader
-
fabricante,
la
se-
estrategias
de
producción
y
co-
paración
del
productor
inmediato
y
mercialización
de
las
grandes
em-
del
consumidor,
cuyas
necesidades
presas,
para
evitar
el
fraude
de
la
son
satisfechas
a
través
del
mercado
ley:
en
materia
tributaria,
aduane-
y
la
separación
del
capital
y
el
traba-
ra,
financiero-bancaria
y
fiscal.
En
jo.
Todas
estas
nuevas
relaciones
de
este
sentido,
nuestra
legislación
producción,
hacen
que
el
Derecho
mercantil
deberá
sufrir
modifica-
Comercial
se
vea
en
la
necesidad
de
ciones
legislativas
y
jurispruden-
regular
los
actos
en
masa
o
de
pro-
ciales
para
adaptarse
inteligente-
ducción
en
serie
y
a
la
Empresa
que
mente
a
los
cambios
estructurales
los
va
a
realizar.
Nace
así
la
moder-
de
la
economía
mundial.
na
teoría
del
Derecho
Mercantil,
cu-
128
ESPIGA
3
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1989.
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dis-
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Derecho
Comercial
129