Direito Administrativo – Alexandre Medeiros

Aula 2 | Fontes do Direito Administrativo – Administração Pública

SUMÁRIO

1. FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO .................................................................... 2

1.1 COSTUME ............................................................................................................................ 2
2. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA............................................................................................. 2
2.1 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA NO SENTIDO AMPLO ................................................. 4
2.2 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA NO SENTIDO ESTRITO .............................................. 4
2.3 CONCEITO: MARIA SYLVIA ZENELLA DI PIETRO ................................................. 4
3. REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO ........................................................................ 6

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1. FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO

1.1 COSTUME
Costume na verdade é o comportamento reiterado, com a noção de conformidade com o
direito. Há dois elementos constitutivos do costume:
a) Elemento objetivo: é a prática reiterada de uma determinada conduta.
b) Elemento subjetivo: é necessário a noção que o comportamento reiterado, está em
conformidade com o direito.
Para que se caracteriza o costume é necessário ter cumulativamente o elemento objetivo
e elemento subjetivo.
 ATENÇÃO: Não se admite no Brasil o costume contra lege. O costume não tem a
capacidade de revogar uma determinada lei, somente lei pode revogar lei.

QUESTÃO
(2017, CESPE, TRE-TO – Analista Judiciário da área Administrativa)
O direito administrativo consiste em um conjunto de regramentos e princípios que regem a atuação da
administração pública, sendo esse ramo do direito constituído pelo seguinte conjunto de fontes:
a) lei em sentido amplo e estrito, doutrina, jurisprudência e costumes.
b) lei em sentido amplo e estrito, jurisprudência e normas.
c) costumes, jurisprudência e doutrina.
d) lei em sentido amplo, doutrina e costumes.
e) lei em sentido estrito, jurisprudência e doutrina.

 COMENTÁRIOS DA QUESTÃO:
(2017, CESPE, TRE – TO – Analista Judiciário da área Administrativa)
O direito administrativo consiste em um conjunto de regramentos e princípios que regem
a atuação da administração pública, sendo esse ramo do direito constituído pelo seguinte
conjunto de fontes:
a) lei em sentido amplo e estrito, doutrina, jurisprudência e costumes. CORRETA. É
exatamente o que a doutrina majoritária diz a respeito sobre as fontes do direito
administrativo.
b) lei em sentido amplo e estrito, jurisprudência e normas.
c) costumes, jurisprudência e doutrina.
d) lei em sentido amplo, doutrina e costumes.
e) lei em sentido estrito, jurisprudência e doutrina.

2. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA
Antes de adentrar na definição de administração pública propriamente dita, é necessário
apresentar alguns conceitos que podem confundir o candidato com o conceito.
Estado  é o ente comum composto por três elementos, povo, território, governo,
soberania. O povo é o elemento humano, território é base física, e elemento condutor, que é o
governo (é governo que conduz, dá uma diretriz ao estado). Governo e estado não se
confundem, pois governo é apenas um dos elementos constitutivos do estado.

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Governo vs. Administração Pública (Hely Lopes Meirelles) As metas, as diretrizes,

que o estado deve buscar é feita pelo governo (elemento condutor do estado). O estado precisa
de um todo aparelhamento, tanto material quanto humano, para efetivar, e concretizar as metas
estabelecidas pelo governo. A administração pública é uma ferramenta, instrumento, do estado
para realizar as metas estabelecidas pelo governo.
Exemplo: O governo estabelece que pretende acabar com a mortalidade infantil, sendo a
meta política, que o estado deve alcançar. A administração vai executar essa meta, construindo
hospital, postos de saúde, contratar agentes da área de saúde, campanhas publicitárias ensinando
a população a fazer o soro caseiro, de modo que tenha por objetivo a redução da mortalidade
infantil.
Exemplo: O governo pretende diminuir os índices de analfabetismo, em que a
administração pública irá abrir procedimento licitatório para construir novas escolas. Vai
contratar novos professores, irá abrir o processo seletivo público para contratação de novos
professores.
Enquanto o governo exerce uma atividade política independente, com uma grande carga
de liberdade, o que caracteriza uma certa discricionariedade. A administração é uma conduta
hierarquizada, é uma conduta normalmente vinculada à uma norma técnica, legal, praticando
atos de execução, denominados atos administrativos.
Se o governo traça metas para o estado, o governo possui uma responsabilidade
constitucional e política, mas não possui uma responsabilidade técnica, profissional, pela
execução.
Agora, a administração tem responsabilidade pela execução, porém, não tem
responsabilidade política, pois só executa a meta traçada pelo governo. A administração tem
uma responsabilidade técnica pela execução.

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Quem faz política é o governo, pois o próprio conceito tem ligação com suas atividades.

2.1 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA NO SENTIDO AMPLO

Nesse caso, o conceito de administração pública em seu sentido amplo, abrange a figura
do governo.

2.2 ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA NO SENTIDO ESTRITO

O conceito de administração pública em seu sentido estrito não abrange governo.

2.3 CONCEITO: MARIA SYLVIA ZENELLA DI PIETRO

O conceito de administração pública abrange dois sentidos:
a) Sentido subjetivo, formal ou orgânico:1 a expressão administração pública abrange
sujeitos da administração, aqueles que exercem a função administrativa nos órgãos, entidades
da administração;

b) Sentido objetivo, material ou funcional: a expressão administração pública abrange a

função ou atividade administrativa.

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Nota do monitor: O aluno deverá memorizar os sinônimos, pois em provas e concurso é comum que o
examinador cobre a mesma matéria com nomenclaturas variadas.

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O sentido subjetivo lembra sujeitos da administração pública, quem exerce a função

administrativa.
O hospital geral do estado é um órgão público (ente despersonalizados) e exerce a função
administrativa. O INSS também exerce uma função pública, sendo uma autarquia. Os agentes
públicos também exercem função pública.
Esses órgãos, entidades, agentes públicos exercem função ou atividade administrativa,
para prestar serviço público (exemplo: água, luz, telefone, gás canalizado, pavimentação,
contribuição de iluminação pública), fomento, intervenção (exemplo: intervenção no domínio
econômico, na propriedade privada) e poder de polícia (um dos poderes da administração
pública, bem como o disciplinar, normativo regulamentar, vinculado, discricionário)
Quando se analisa o que o sujeito faz, tem relação ao sentido subjetivo, agora, quando se
analisa o que a administração faz, verifica-se o sentido objetivo, ligado a atividade
administrativa.

O conceito de administração pública em sentido amplo, abrange o governo, englobando

tanto a administração pública em seu sentido estrito, e os órgãos políticos, governamentais.
O sentido subjetivo também é conhecido pelos sinônimos formal ou orgânico, já o sentido
objetivo é compreendido pelo seu sentido material ou funcional.
 ATENÇÃO: Não é necessário decorar o quadro acima, mas sim compreender ele.
Quando fala-se em administração pública, em seu sentido amplo, abrange o governo,
envolvendo seus órgãos políticos, governamentais, e a função política. Já no sentido estrito é
apenas a função administrativa propriamente dita.

QUESTÃO
(2017, CESPE, TRF 1ª R – Analista Judiciário – Oficial de Justiça Avaliador Federal)
( ) O conceito de administração pública, em seu aspecto orgânico, designa a própria função administrativa
que é exercida pelo Poder Executivo.

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 COMENTÁRIOS DA QUESTÃO:
( ) O conceito de administração pública, em seu aspecto orgânico, designa a própria
função administrativa que é exercida pelo Poder Executivo. ERRADO. A função
administrativa diz a respeito ao sentido objetivo, material, ou funcional.

(2017, CESPE, TRF 1ª R – Analista Judiciário – Técnico Judiciário – Área Administrativa)

( ) A administração pública, em seu sentido subjetivo, compreende o conjunto de agentes, órgãos
e pessoas jurídicas incumbidos de executar as atividades administrativas, distinguindo -se de seu
sentido objetivo, que se relaciona ao exercício da própria atividade administrativa.

 COMENTÁRIOS DA QUESTÃO:
( ) A administração pública, em seu sentido subjetivo, compreende o conjunto de
agentes, órgãos e pessoas jurídicas incumbidos de executar as atividades administrativas,
distinguindo-se de seu sentido objetivo, que se relaciona ao exercício da própria atividade
administrativa. CORRETA.

3. REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO

Será abordado o conceito, conteúdo e princípios que regem o direito administrativo. O
foco principal quando fala-se em regime jurídico administrativo é os princípios norteadores do
direito administrativo.
O regime jurídico é forma pela qual você trata juridicamente algo, e, quando fala-se em
regime jurídico administrativo, consiste em um conjunto de normas, utilizadas para disciplinar
as relações travadas pela administração pública.
É importante diferenciar o regime jurídico administrativo, do regime jurídico da
administração.
O regime jurídico da administração envolve a norma aplicada a toda e qualquer relação,
em que fizer parte a administração pública. É necessário frisar que administração pública pode
participar tanto de relação jurídica de direito público como privado. Como o exemplo do artigo
62 da lei 8.666 de 1993, com o contrato de seguro, financiamento, locação (poder público
pagando aluguel). O regime jurídico da administração envolve tanto regras de direito
público como regras de direito privado.
lei 8.666 de 1993, Art. 62. O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada
de preços, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites
destas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo
por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de
compra ou ordem de execução de serviço.

Por outro lado, o regime jurídico administrativo é um regime propriamente de direito

público, consagrado de privilégios e garantias. Maria Sylvia diz que o regime jurídico
administrativo pode ser resumido em duas palavras “prerrogativas e sujeições”. A

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administração possui prerrogativas que os particulares não têm, e submete-se a determinadas

sujeições que os particulares não precisam.
Exemplo: A administração pode rebocar o veículo estacionado em local proibido, mas o
particular não pode fazer isso.
Exemplo: O particular pode contratar empregados de forma livre. Agora, administração
deve se sujeitar à restrição prevista no artigo 37, inciso II da CF, que é o concurso público.
CF, 37, II - a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público
de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na
forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre
nomeação e exoneração; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998)

De acordo com Celso Antônio Bandeira de Mello, o regime jurídico administrativo é

orientado por dois princípios fundamentais, o da supremacia do interesse público sob o
particular e da indisponibilidade do interesse público.
Nota-se que a própria existência do princípio da supremacia do interesse público sob o
particular, justifica a existência das prerrogativas.
Exemplo: Bar que fica tocando música sem autorização até de madrugada, a
administração pública pode ir até e fechar o bar.
O princípio da indisponibilidade do interesse público é diferente do interesse particular,
pois o particular pode fazer o que bem entender em relação ao gasto do dinheiro. Agora, o
interesse público não é disponível, devendo observar as regras prevista em lei, inclusive na
realização de concurso para contratação de novos profissionais.
A indisponibilidade está ligada à existência das sujeições ou restrições.
Para Celso Antônio Bandeira de Mello o princípio da indisponibilidade e da supremacia
do interesse público, forma o binômio do regime jurídico administrativo e, todos os demais
princípios do direito administrativo, oriunda deste, o que não significa a existência de hierarquia
entre princípios, pois não há.
Em caso concreto, utilizando da técnica de ponderação de interesses, um princípio A
poderá prevalecer sobre o B, e vice-versa, não havendo, portanto, hierarquia.
Na próxima aula vamos abordar os princípios do direito administrativo.