Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 09947746

OPINIÓN Nº 158-2017/DTN

Entidad: Gobierno Regional La Libertad

Asunto: Instituciones arbitrales acreditadas por el Organismo Supervisor de

las Contrataciones del Estado

Referencia: Oficio N° 1815-2016-GRLL-GGR/GRCO

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente Regional de Contrataciones del

Gobierno Regional de La Libertad formula consulta respecto de las instituciones
arbitrales acreditadas por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado –
OSCE.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el
“Reglamento”)1.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

Antes de iniciar el presente análisis, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017,
entraron en vigencia las modificatorias a la Ley y el Reglamento, efectuadas mediante
Decreto Legislativo N° 1341 y Decreto Supremo N° 056-2017-EF, respectivamente. En
tal sentido, si bien las consultas formuladas están enmarcadas bajo los alcances la primera
versión de la Ley y el Reglamento, resulta conveniente absolver la misma tomando en
consideración el marco normativo vigente, pues se han presentado modificaciones
sustanciales en lo que respecta a los medios de solución de controversias durante la
ejecución contractual.

La consulta formulada es la siguiente:

“El artículo 185 del decreto Supremo N° 350-2015-EF En el convenio arbitral, las
partes pueden encomendar la organización y administración del arbitraje a una

1
Normas modificadas mediante Decreto Legislativo N° 1341 y Decreto Supremo N° 056-2017-EF.
 2

institución debidamente acreditada ante el OSCE, a cuyo efecto el correspondiente

convenio arbitral tipo puede ser incorporado al contrato. La acreditación de la
institución arbitral debe ser verificada por el funcionario que suscribe el contrato. El
OSCE publica en su portal institucional la relación de instituciones arbitrales
acreditadas, así como los convenios arbitrales tipo. Sin embargo, de la revisión de la
página web del OSCE no hay ninguna relación de instituciones arbitrales acreditadas
ni los convenios arbitrales tipo. En tal sentido solicito determinar si el procedente o no,
incorporar en el convenio arbitral (a nivel de bases administrativas) de centros de
conciliación o arbitraje de la Ciudad de Trujillo, teniendo en cuenta que existe el
mandato legal pero no hay relación oficial de los centro acreditados?” (Sic).

2.1. Conforme a lo señalado en los antecedentes del presente documento, las consultas
que absuelve el OSCE son aquellas consultas genéricas referidas al sentido y alcance
de la normativa de contrataciones del Estado; en esa medida, en vía de consulta, este
Organismo Técnico Especializado no puede determinar si es procedente o no
incorporar en el convenio arbitral algún centro de conciliación o arbitraje de la ciudad
de Trujillo, pues ello excedería la competencia prevista en el literal o) del artículo 52
de la Ley.

Sin perjuicio de ello, se brindaran alcances generales respecto de la acreditación de

instituciones arbitrales ante el OSCE, en el marco de las modificatorias realizadas a
la normativa de contrataciones del Estado.

2.2 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece que las controversias surgidas entre las partes sobre la ejecución,
interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez de los contratos
suscritos se resuelven mediante i) conciliación, ii) junta de resolución de disputas o
iii) arbitraje institucional, en concordancia con lo establecido en los artículo 45 de
la Ley y 182 del Reglamento.

Excepcionalmente, las partes pueden recurrir al arbitraje ad hoc solo cuando las
controversias deriven de contratos de bienes, servicios y consultorías en general,
cuyo monto contractual original sea menor o igual a veinticinco (25) Unidades
Impositivas Tributarias (UIT).

En relación con lo anterior, el artículo 45.5 de la Ley señala que “El arbitraje
institucional se realiza en una institución arbitral acreditada por el Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE), conforme a lo dispuesto en la
directiva que se apruebe para tal efecto.”

En esa misma línea, el numeral 185.1 del artículo 185 del Reglamento dispone que
“Cuando corresponda el arbitraje institucional, en el convenio arbitral las partes
deben encomendar la organización y administración del arbitraje a una institución
arbitral debidamente acreditada ante el OSCE, a cuyo efecto el correspondiente
convenio arbitral tipo puede ser incorporado en el contrato.”; por su parte, el
numeral 185.5 del referido artículo precisa que “El OSCE publica en su portal
institucional la relación de instituciones arbitrales registradas y acreditadas, así
como los convenios arbitrales tipo.”

De acuerdo a las disposiciones citadas, en aquellos casos en los que corresponda

 3

recurrir a un arbitraje institucional, las partes deben encomendar la organización y

administración del mismo a una institución arbitral debidamente acreditada ante el
OSCE; para tales efectos, se debía emitir la directiva correspondiente, y
posteriormente, se publicaría el listado de instituciones arbitrales acreditadas, en la
medida que éstas concluyan sus respectivos procesos de evaluación.

En atención a lo señalado, este Organismo Técnico Especializado publicó la

Directiva Nº 019-2016-OSCE/CD, “Directiva de acreditación de instituciones
arbitrales por el OSCE”, la cual establece el procedimiento y los requisitos para
acceder al otorgamiento y renovación de la acreditación de instituciones arbitrales;
sin embargo, la vigencia de dicho dispositivo fue postergada en tanto se culminan las
acciones necesarias para su implementación2.

Ahora bien, dado que la referida directiva no se encuentra vigente a la fecha,

actualmente no se cuenta con el listado de instituciones arbitrales acreditadas, por lo
que a la fecha, no es posible que las Entidades puedan incluir dentro de sus
respectivos convenios arbitrales a una institución arbitral que cumpla con lo
establecido en la normativa de contrataciones del Estado.

Dicha circunstancia, puede propiciar que, en aquellos casos en los que corresponde
recurrir a un arbitraje institucional, se genere alguno de los siguientes escenarios: (i)
que no se designe dentro de la cláusula de solución de controversias ninguna
institución arbitral; o que (ii) habiendo designado dentro de dicha cláusula a
determinada institución arbitral, ésta no cumpla con la acreditación correspondiente.

Ante esta situación resulta necesario recurrir a lo regulado en los literales b) y d) del
numeral 185.4 del artículo 185 del Reglamento3, el cual dispone lo siguiente:

“En los siguientes supuestos, el arbitraje deberá ser iniciado ante cualquier
institución arbitral registrada y acreditada ante el OSCE ubicada en el lugar
del perfeccionamiento del contrato o, en caso no exista una en dicho lugar,
ante cualquier otra ubicada en un lugar distinto:

(…) b) Cuando a pesar de haberse precisado en el convenio arbitral

que el arbitraje es institucional no se ha designado a una institución
arbitral determinada.
(…) d) Cuando a pesar de haberse precisado en el convenio arbitral
que el arbitraje es institucional se ha designado a una institución
arbitral no acreditada.”

De esta manera, en cualquiera de los dos escenarios planteados deberá aplicarse lo

previsto en el numeral 185.4 del artículo 185 del Reglamento, es decir, en el
momento en el que surja alguna controversia, las partes deberán iniciar el
correspondiente proceso arbitral ante una institución arbitral que en dicha
oportunidad se encuentre debidamente acreditada ante el OSCE.4

2
De acuerdo con la Única Disposición Final -Acápite XII- de la Directiva Nº 019-2016-OSCE/CD.
3
El mismo criterio se encontraba previsto en el tercer párrafo del artículo 185 de la primera versión del
Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
4
Una vez publicado el listado de instituciones arbitrales acreditadas, corresponde que las Entidades acaten íntegramente
 4

Finalmente, resulta oportuno mencionar que la Segunda Disposición

Complementaria Transitoria del Reglamento precisa que: “Las modificaciones
incorporadas por el Decreto Legislativo N° 1341 al artículo 45 de la Ley
N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, referido a los medios de solución de
controversias de la ejecución contractual, y sus normas reglamentarias aprobadas
mediante el presente Decreto Supremo, se aplican a las controversias que surjan de
los contratos derivados de los procedimientos de selección convocados a partir de
la entrada en vigencia de dichas modificaciones.” (El subrayado es agregado).

3. CONCLUSIÓN

En tanto no se publique el listado de instituciones arbitrales acreditadas y ello

conlleve a que las Entidades (i) no designen dentro de la cláusula de solución de
controversias institución arbitral alguna, o que (ii) habiendo designado determinada
institución arbitral, ésta no cumpla con la acreditación respectiva, corresponderá
aplicar lo previsto en el numeral 185.4 del artículo 185 del Reglamento, es decir, en
el momento en el que surja alguna controversia, las partes deberán iniciar el
correspondiente proceso arbitral ante una institución arbitral que en dicha
oportunidad se encuentre debidamente acreditada ante el OSCE.

Jesús María, 18 de julio de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

RMPP/.

lo dispuesto en el numeral 185.3 del artículo 185 del Reglamento.