Preguntas y respuestas:

Ley para Regular a las

Instituciones de
Tecnología Financiera,
con Baker McKenzie
Para realizar este consultorio de preguntas y respuestas, nos dirigimos a
los expertos de Baker McKenzie México, una firma legal con más de 50
años de experiencia en todas las áreas de práctica, a quienes hicimos
distintas preguntas a propósito de la nueva regulación fintech en México.
Esperamos que este ejercicio editorial pueda ayudar a resolver dudas e
inquietudes sobre el tema abordado.

El Economista Y Baker McKenzie25 de abril de 2018, 11:15


México ha estrenado una nueva regulación para las iniciativas
financieras de base tecnológica o fintech. Se trata de un marco
legislativo que intenta abordar todos los supuestos de un
ecosistema en evolución.

Para realizar este consultorio de preguntas y respuestas, nos

dirigimos a los expertos de Baker McKenzie México, una firma
legal con más de 50 años de experiencia en todas las áreas de
práctica, a quienes hicimos distintas preguntas a propósito de la
nueva regulación fintech en México. Esperamos que este ejercicio
editorial pueda ayudar a resolver dudas e inquietudes sobre el
tema abordado.

Crowdfunding, pagos electrónicos y

modelos novedosos

—¿Qué implica que los títulos ofrecidos a través de una Institución

de Financiamiento Colectivo (crowdfunding) no puedan estar
inscritos en el Registro Nacional de Valores?

—Implica que dichos títulos no podrán ser listados ni negociados

en Bolsas de Valores. No obstante, las Instituciones de Tecnología
Financiera (ITF) de financiamiento colectivo (crowdfunding)
podrán obtener fondeo a través de medios de comunicación
masiva dirigidos al público en general.

—¿Cuáles son los “beneficios no monetarios” que las instituciones de

fondos de pago electrónico podrán ofrecer a sus clientes, conforme a
disposiciones del Banco de México?

—Se refiere a beneficios que no representen una obligación de

pago con cargo a la ITF y que no puedan ser redimibles o
convertibles en efectivo. Esta incluye, entre otros, programas de
antigüedad, lealtad o recompensas que únicamente puedan
utilizarse ante la ITF correspondiente (o sus afiliadas), y si bien no
serán convertibles en efectivo, sí pueden intercambiarse por
mercancía (artículos de oficina, utensilios de cocina, etcétera)
como premio a los usuarios de las operaciones realizadas con las
ITF.

—¿Cómo debe definirse jurídicamente el término “Modelo

Novedoso” al que hace referencia la ley en su artículo 82?

—El Modelo Novedoso se refiere la autorización que le permitirá a

la empresa solicitante actuar temporalmente bajo un marco
regulatorio flexible, para poder desarrollar nuevos modelos de
negocio, mediante la utilización de herramientas tecnológicas
inexistentes en el mercado de servicios financieros que se desea
abarcar. Dicho mercado estará delimitado inicialmente a cierta
región, tipo de producto o servicio y número de clientes
potenciales.

De las operaciones de las ITF

—¿Cuáles deben ser los criterios jurídicos para determinar el

momento en que una Institución de Tecnología Financiera debe
hacer un reporte ante la autoridad financiera correspondiente?

—Deben ser los criterios de prevención de lavado de dinero, bajo

los cuales los reportes deben prepararse y presentarse a partir del
momento en que la ITF tenga conocimiento, ya sea a través de sus
sistemas automatizados o de su personal, de que han ocurrido (i)
operaciones relevantes, con clientes de la IFT que pretendan
utilizar o utilicen efectivo en dólares fuera de los límites
permitidos, (ii) operaciones inusuales, que sean realizadas o que se
intenten realizar por clientes cuyo perfil transaccional histórico
difiere del monto, frecuencia o naturaleza de dichas operaciones,
y/o (iii) operaciones internas preocupantes, realizadas por
empleados de la IFT, que sean sospechosas y pudieren estar
relacionadas con lavado de dinero.

—¿Cuáles son los fedatarios públicos autorizados para protocolizar

el otorgamiento de los poderes suficientes a los representantes de los
respectivos promoventes que presenten la solicitud correspondiente
para ser registrados como ITF?

—Se refiere a los notarios públicos, ante quienes se podrán otorgar

válidamente poderes para los representantes de las empresas
promoventes.

—¿Cómo se define el “registro de cuentas sobre movimientos

transaccionales” que deberá llevar cada ITF para identificar a cada
titular de los recursos y saldos que maneja?

—Es el registro detallado y actualizado de los ingresos,

transferencias y retiros de recursos, fondos de pago electrónico o
activos virtuales realizados por los clientes en sus respectivas
cuentas con las ITF, que permitan a la ITF identificar y conocer el
perfil de operaciones de dichos clientes, así como la determinación
exacta de sus saldos positivos o negativos. La información del
perfil operativo de cada cliente se define con base en base los
montos, tipo, naturaleza y frecuencia de las operaciones que
realicen en sus cuentas.

—¿Cuáles deben ser los criterios legales bajo los cuales el Banco de
México determinará el uso que el público da a los activos virtuales?
—Los criterios deberán ser (i) de protección a los usuarios, en el
sentido de que los activos virtuales que en su momento sean
autorizados por el Banco de México cumplirán con ciertos
requisitos mínimos de seguridad y operatividad, y de que podrán
ser utilizados legalmente como medios de pago a través de las ITF,
en el entendido de que los activos virtuales no son moneda de
curso legal, por lo que no estarán respaldados por el gobierno
federal ni por el Banco de México, y (ii) certidumbre jurídica, a
efecto de que inversionistas que deseen participar en la industria
de activos virtuales puedan hacerlo mediante las ITF previamente
autorizadas, con plena certeza en cuanto a la licitud y supervisión
por las autoridades financieras de sus inversiones en dichas ITF.

De los delitos, sanciones y auditorías

—¿Cuáles son las acciones de las Instituciones de Tecnología

Financiera que se harán merecedoras de una sanción
administrativa?

—La Comisión Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) podrá

imponer sanciones administrativas (i) a personas o empresas no
autorizadas para operar como ITF, que se ostenten o se publiciten
como tales; (ii) aquellas ITF que no segreguen sus propias cuentas
de las cuentas de sus clientes; (iii) las ITF que no realicen un
adecuado monitoreo de sus operaciones, en base a su perfil de
riesgo; (iv) entidades financieras que adquieran acciones de las
ITF sin autorización regulatoria previa, entre otros casos.

El Banco de México podrá sancionar administrativamente (i) a

quien realice operaciones con activos virtuales o divisas sin contar
con autorización previa; (ii) a las ITF de fondos de pagos
electrónicos, por exceder los límites de operaciones que
establecerá el Banco de México; y (iii) en general, por infringir la
regulación secundaria que emitirá el Banco de México.

—¿Cuáles serán las sanciones?

—Paras las ITF y aquellas empresas que operen con Modelos

Novedosos, tanto la CNBV como el Banco de México, según
corresponda, podrán imponerles sanciones cuyo monto dependerá
de la gravedad de la infracción, y que podrá variar de 1,000 UMA
(aproximadamente 80,600 pesos) a 150,000 UMA
(aproximadamente 12 millones 90,000 pesos).

—¿Cuáles son los supuestos de delito que incluye la Ley para

Regular a las Instituciones de Tecnología Financiera?

—Entre los principales delitos se encuentran: (i) utilizar de manera

indebida los recursos, fondos de pago electrónico o activos
virtuales de los clientes de las IFT, (ii) cuando el personal
facultado de las ITF no devuelva los recursos que le sean
solicitados por los clientes, (iii) ostentarse y/o realizar actividades
propias de una IFT sin haber sido autorizado para ello, (iv) llevar a
cabo operaciones con activos virtuales o divisas sin contar con la
autorización previa del Banco de México, entre otros supuestos.

Las penas de prisión por los delitos establecidos bajo la ley Fintech
varían de 2 a 15 años, dependiendo de sus agravantes, y las multas
bajo dichos delitos pueden llegar hasta las 300,000 UMA
(aproximadamente 24 millones 180,000 pesos).
—¿Qué servicios utilizados por las fintech deben ser auditables?

—Los servicios que implican el resguardo de datos particulares

deben estar sujetos a inspección o auditoría por parte de las
autoridades financieras. Las IFT deberán proporcionar evidencia a
las autoridades financieras de que sus sistemas de
almacenamiento y custodia sobre dichos datos particulares tienen
controles suficientes, y de que sus procesos para el manejo de la
información de clientes y de sus operaciones cumplen con las
disposiciones aplicables en materia de privacidad.

Los sistemas que las IFT hayan implementado en materia de

prevención de lavado de dinero (PLD) deben ser auditables, a
efecto de verificar el cumplimiento de dichos sistemas con las
disposiciones PLD aplicables y evitar que las IFT sean utilizadas
para canalización de recursos de procedencia ilícita.

—¿Afectará la auditabilidad de algunos de los servicios tecnológicos

utilizados por las ITF la continuidad de su funcionamiento?

—No debería. Los servicios tecnológicos podrán ser prestados por

las ITF de manera eficiente y la auditabilidad servirá para
proporcionar mayor certeza a clientes e inversionistas sobre la
operación de las IFT.