LEY DE FUSIONES EMPRESARIALES

I. INTRODUCCIÓN

Democracia política es igual a no concentración del poder político y

democracia económica es igual a no concentración del poder
económico. Esa es la gran razón que lleva a esta ley.

No se trata de un tema de posturas u orientaciones económicas,

cualquier régimen económico que le de preferencias al mercado como
mecanismo de asignación de recursos debe tener un régimen que
aliente y proteja la competencia. De las cual, la política de competencia
tiene dos partes: la promoción y la defensa de la competencia. De
estas, no tenemos la parte de la defensa del ámbito competitivo, que
a su vez tiene dos herramientas: el análisis ex ante y el análisis ex
post. El análisis ex post es básicamente Indecopi. Mientras que el
análisis ex ante es lo que no tenemos. Para ello se espera a que se
infrinja alguna ley o norma del mercado y es allí recién es cuando se
decide actuar, mas no hay algo que nos sirva para prevenir que esto
suceda. Las eficiencias de la operación de concentración tienen que
ser trasladables al consumidor. No solo se pueden quedar en la
empresa. Existe abundante información económica que sostiene que
cuando hay una operación de concentración empresarial, en ausencia
de eficiencias económicas, los precios van a subir y es esto lo
preocupante y por lo cual se esta planteando esta ley.
II. MARCO TEÓRICO

 Proyecto de ley 2604 para regular las fusiones y adquisiciones

empresariales.

 ¿Qué operaciones pasarán por este control previo?

El dictamen señala que la Comisión de Defensa de la Libre

Competencia de Indecopi será la encargada de realizar en
primera instancia una evaluación previa de las operaciones de
concentración empresarial que cumplan una serie de
requisitos.

En caso de apelación, será el Tribunal de la Competencia y de

la Protección de la Propiedad Intelectual la encargada de
resolver en la segunda y última instancia administrativa.

Dentro de este tipo de operaciones se consideran la fusión de

dos o más agentes económicos; la adquisición de derechos
para ejercer control sobre la totalidad o parte de uno o varios
otros agentes económicos; la constitución de una empresa en
común, un joint venture que cumpla las funciones de una
entidad de económica autónoma y la adquisición por parte de
un agente económico del control de los activos operativos de
otra empresa.

Sin embargo, solo deberán pasar por este control previo las
concentraciones entre empresas cuyo valor de ventas brutas
totales en el país sumen más de 100,000 UIT (S/ 415 millones).
Este umbral es más bajo que el que planteaba el proyecto
original, que fijaba este tope en 120,000 UIT (S/ 498 millones),
lo cual obligará a más empresas a pasar por esta evaluación.

Para que la concentración empresarial se considere como tal,

es necesario, como primer requisito, una empresa deberá tener
 una participación de mercado mayor o igual al 30%. En otras
palabras, si la concentración es menor al 30% del mercado, no
estará sujeta a la evaluación previa ni al ámbito que expone
este proyecto.

 Sectores

El proyecto de ley determina que este control previo de

fusiones se aplicará a todos los sectores industriales del
país, incluyendo a las empresas del sector financiero.

 Cambios en el dictamen

El dictamen aprobado por la Comisión de Economía incorpora

observaciones del Ministerio de Economía y Finanzas, así
como del Indecopi.

Entre los cambios que se realizaron al proyecto original, figuran

una mayor multa si es que las empresas cometen
infracciones. En el caso de la infracción leve, la multa sería de
hasta 2.5% del volumen de las ventas o ingresos percibidos en
el ejercicio inmediato anterior. El original planteaba que fuera
1% de ese mismo monto.

Asimismo, fija en 12 meses el plazo que tendrá Indecopi para

adecuarse a esta nueva responsabilidad
Antecedentes

 El ex congresista Jaime Delgado planteó en el 2012 un primer

proyecto de ley en el Congreso que regule las fusiones y
adquisiciones, la cual no prosperó por la oposición de la Confiep
y el Ministerio de Economía y Finanzas. “La Confiep hace
cuestión de Estado y no porque sean liberales, sino porque
buscan proteger a grupos de interés. En países como EEUU,
Francia, Inglaterra, Alemania... todos liberales, cuentan con
legislaciones de evaluación de concentraciones y fusiones
económicas. Aquí no tenemos liberales, tenemos lobbistas que
defienden intereses”, dijo.
 El profesor Joseph Harrington, de la Universidad de
Pensilvania, dijo que no se puede tener una política contra
carteles y otra política con las fusiones, porque si ustedes
combaten los carteles, las empresas que integran los carteles
se fusionan y se acabó la historia”.

 Una investigación del Indecopi en el 2016 reveló la existencia

de un cartel conformado por las boticas Felicidad, Arcángel,
Fasa, Mifarma e Inkafarma, quienes, por un acuerdo secreto,
elevaron el precio de 36 productos farmacéuticos y afines.

 Esto se fundamenta en el año 1890 cuando se crea la Sherman

Act (La Ley Sherman Antitrust, en inglés, Sherman Antitrust
Act), publicada el 2 de julio de 1890, fue la primera medida del
Gobierno federal estadounidense para limitar los monopolios.
El acta declaró ilegales los trust, por considerarlos restrictivos
para el comercio internacional en Estados Unidos, y en 1914
cuando sale la Clayton Act (La Ley Clayton Antitrust fue una ley
federal aprobada en Estados Unidos en 1914, para remediar las
deficiencias en la ley antimonopolios Sherman Antitrust de
 1890, la primera ley federal en contra de prácticas
empresariales que perjudicaran a los consumidores).

Glosario de términos

1. Umbral: El umbral es el parámetro cuantificable, selectivo y objetivo

a partir del cual se le atribuye a la Comisión la potestad de evaluar una
operación de concentración, el cual se establece de acuerdo a las
características de la economía nacional, con criterios razonables que
permitan alcanzar un equilibrio adecuado entre los costos de
transacción asociados a la evaluación, la carga administrativa que la
autoridad deberá asumir, la protección de la libre iniciativa privada y la
libertad de empresa, así como la prevención de los riesgos para la
competencia efectiva en los mercados.

2. Nexo geográfico: El nexo geográfico permite identificar si la

operación de concentración produce efectos en el territorio nacional,
en el cual los órganos competentes tienen jurisdicción para poder
evaluar la operación de concentración.

3. Posición de dominio: Se entiende que la posición de dominio permite

a una empresa restringir la competencia efectiva en el mercado, sin
que sus competidores, proveedores o consumidores, puedan
contrarrestar dicha posibilidad. Corresponde considerar la definición
establecida en el Artículo 7° del Decreto Legislativo 1034°, Ley que
Represión de Conductas Anticompetitivas, en lo que resulte aplicable.

4. Concentración empresarial: Se entiende por operación de

concentración en el ámbito de aplicación de la presente ley a todo acto
o acuerdo que implique una transferencia o cambio de control, que
conduzca o pueda conducir de manera duradera a una pérdida de
independencia de las empresas partícipes en la operación o de alguna
de ellas, las cuales no forman parte del mismo grupo económico, y/o
cambio en la estructura de mercado.
 5. Fusiones y adquisiciones de empresas (M&A) El desarrollo externo
es una forma de crecimiento empresarial que resulta de la adquisición,
participación, asociación o control de una empresa, empresas o
activos de otras empresas, ampliando sus negocios actuales o
introduciéndose en otros nuevos

III. EJEMPLOS Y CASOS

 El grupo Intercorp compro del 100% de acciones de Quicorp S.A.,

dueña de Química Suiza, Mifarma, BTL y Fasa, con el cual
dominaron el mercado de farmacias en el país.
 El grupo liderado por Carlos Rodríguez Pastor siguió creciendo a
través de adquisiciones. Esta vez, Intercorp –a través de sus
empresas Intercorp Financial Services Inc. e Interseguro
Compañía de Seguros– compró el 100% de las acciones de
Seguros Sura y Sura Empresa Administradora Hipotecaria.
 Intursa, el brazo hotelero del grupo Breca, confirmó en setiembre
pasado que compró el 100% de las acciones de Inversiones La
Rioja, dueña de los activos de Marriott en el Perú.
 Mediante un comunicado enviado a la Bolsa de Valores de Lima
(BVL), Backus informó que el lunes 10 de octubre del 2016 se
produjo el cambio de control y se combinó los activos y pasivos de
ambas compañías “a nivel global los negocios de SABMiller y AB
InBev”.
Este acuerdo entre SAB Miller, dueña de Backus, y su otrora
competidora AB InBev, que produce cervezas como Brahma,
Budweiser, Stella Artois y Corona, es la mayor fusión cervecera de
la historia.

La empresa cervecera belgo - brasileña Anheuser-Busch InBev

(AB InBev) finalizó su combinación con la británica SABMiller, su
ex rival a nivel mundial, informó el gerente general de Unión de
 Cervecerías Peruanas Backus y Johnston (Backus), Rafael
Álvarez.

A nivel global: La compañía combinada tendrá operaciones en

prácticamente todos los principales mercados de la cerveza y
contará con un portafolio expandido que incluye marcas globales,
multipaís y locales, proporcionando más opciones para los
consumidores alrededor del mundo.

Larga experiencia: Según la nueva empresa los clientes se

beneficiarán de una amplia red de distribución y de una robusta
experiencia en la construcción de marcas. Además, la compañía
continuará desarrollando sus negocios en asociación con sus
proveedores mientras continúa elaborando las mejores cervezas
empleando los mejores ingredientes.

La venta: Desde ahora Backus y sus subsidiarias son parte de

“Anheuser-Busch InBev”, con sede en Bélgica. Una de las se
concretó por US$ 103,000 millones.

 Peruana Intercorp le comprará a griega Intralot La Tinka y Kábala,

al 27 de mayo del 2016

Intralot tiene 20 años en el mercado peruano y posee alrededor de

4 000 puntos de venta.

La compañía griega de lotería y apuestas deportivas Intralot Group

informó que llegó a un acuerdo para vender el 80% de su filial
peruana de propiedad total, Intralot de Perú S.A.C., a la firma de
capital privado Grupo Nexus perteneciente al grupo Intercorp
(antes denominado Grupo Interbank).

Según la agencia Reuters, la conclusión de la transacción está

sujeta a ciertas condiciones, incluyendo el consentimiento de
terceros.
 Intralot, firma con 20 años en el mercado local, es dueña de
los juegos de lotería: Kábala, La Tinka y Gana Diario. Al 2015,
Intralot tenía alrededor de 4 000 puntos de venta en el país.

Asimismo se supo que la institución financiera que asesoró a

Intralot en esta transacción fue BTG Pactual, el mayor banco de
inversión independiente de América Latina.

IV. CONCLUSIONES

Todo esto se trata de que es lo mas eficiente para la economia y para

que esto se dé, debemos de tener un mecanismo eficiente. El
problema de realizar este control de fusiones no es la literatura, si no
el llevarlo a la práctica. Pues como sabemos, los mercados son
imperfectos y por eso existe la posibilidad de que estas uniones de
empresas conlleven al caso que el consumidor se vea afectado. Pero
eso no es el problema, sino que nada nos asegura que con este nuevo
sistema todo será mejor. Pues el único trabajo que se ha encontrado
no da evidencia concluyente, pero explica que, en los Estados Unidos,
el mecanismo de control de fusiones falló en el 75% de las ocasiones.
Debido a esto es muy difícil hablar de que sirva para algo. Aunque, de
todas formas, no es el fin del mundo, tenemos un sistema de control
ex post que podemos mejorar.

Las grandes dificultades de poder predecir como es que van a actuar

los mercados con el paso del tiempo y por ello es que estos controles
fallan. Con esto solo puedo decir que no importa nuestras opiniones
cuando hay evidencia que nos deja ver que esto se equivoca mas
veces de lo que acierta, ¿entonces para qué queremos tener un
sistema así?

Además, una medida de este tipo tendrá impacto negativo en la

competitividad del país, porque Indecopi requeriría más recursos
 financieros y técnicos, para implementar este control (estimados en
S/5 millones al año).

Es innecesario establecer un control ex ante de las operaciones de

M&A, cuando ya existe un control ex post que restringe el abuso de
posición de dominio.

La norma se restringiría la capacidad de competir del país en el ámbito

internacional, al inhibir la obtención de economías de escala,
transferencia tecnológica e innovación que las fusiones y
adquisiciones posibilitan.

Además, cabe resaltar que la Constitución Política del Perú no impide

la formación de monopolios, pero sí el combate las posturas ilegítimas.

Pero, por otro lado, también hay que mencionar los efectos favorables
son la generación de economías de escala, así como la adquisición de
nuevos conocimientos y recursos que lleven a que la producción o
distribución de productos se realice a un menor costo y de manera más
rápida, generando beneficios para los consumidores.

V. RECOMENDACIONES

Así seamos los mejores técnicos y tengamos las mejores intenciones,

jamás podremos predecir los efectos en los mercados, ya que estos
son muy cambiantes y están en constante transformación, esto es que
la realidad de hoy no es la misma que la de ayer y la hoy mucho menos
que la de mañana.

Por otro lado, el decir que este control de las fusiones se crea para
aumentar la eficiencia es falso, ya que el derecho a la competencia
surge como mecanismo de control político del poder económico.
Los políticos de derecha y de izquierda están de acuerdo porque lo
que les interesa es equilibrar el poder político frente a lo que ellos ven
como su gran enemigo, que es el poder económico.

Lo que se debate es una ley de control político al poder económico.

Ahora pues se debe de reflexionar si es que estamos listos como
sociedad para dar este paso o no, yo creo que no. Pese a que
considero que esta ley no es mala, todo lo contrario, ya que está
basada en legislación europea y española. Sin embargo, la pregunta
que surge de esto es ¿tenemos los controles institucionales que tiene
la Unión Europea o España para tener una herramienta de esta
magnitud insertada en nuestra economía?

Yo por ende recomendaría comenzar con aumentar la eficiencia de

Indecopi, a través de un presupuesto más generoso y así disuadir a
estas empresas fusionadas que de incidir en alguno de estos actos,
ya que las consecuencias superarían a los beneficios.

O de implementarse de todas formas, buscar un referente mas fiable

de nuestra realidad y analizar que es lo que les funciona y que es lo
que no les funciona para así poder aplicarlo de una forma mas eficiente
y nos basarnos en realidades muy diferentes a la nuestra.
VI. BIBLIOGRAFÍA

 LR, R. (2018). Ley de control de fusiones y adquisiciones continúa en

debate. [online] Larepublica.pe. Available at:
https://larepublica.pe/economia/1200667-ley-de-control-de-fusiones-
y-adquisiciones-continua-en-debate

 RPP. (2018). Comisión de Economía aprobó la ley antimonipolio para

controlar fusiones empresariales. [online] Available at:
https://rpp.pe/economia/economia/comision-de-economia-aprobo-la-
ley-antimonipolio-para-controlar-fusiones-empresariales-noticia-
1154294

 EC, R. (2018). Fusiones y adquisiciones: Proyecto de ley para

regularlas avanza al Pleno. [online] El Comercio. Available at:
https://elcomercio.pe/economia/peru/fusiones-adquisiciones-
proyecto-ley-regularlas-avanza-pleno-noticia-563971.

 Lozano, I. (2018). Indecopi reitera que no existe ley para control de

fusiones. [online] Larepublica.pe. Available at:
https://larepublica.pe/economia/1177071-indecopi-reitera-que-no-
existe-ley-para-control-de-fusiones.

 LR, R. (2018). Ley de control de fusiones y adquisiciones continúa en

debate. [online] Larepublica.pe. Available at:
https://larepublica.pe/economia/1200667-ley-de-control-de-fusiones-
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 Congreso.gob.pe. (2018). [online] Available at:

http://www.congreso.gob.pe/Docs/comisiones2017/Comision_de_Eco
nomia/files/anteproyecto_de_ley.pdf.
 RPP. (2018). AB InBev anunció la finalización de su combinación con
SABMiller. [online] Available at: https://rpp.pe/economia/economia/ab-
inbev-anuncio-la-finalizacion-de-su-combinacion-con-sabmiller-
noticia-1001927.

 RPP. (2018). Peruana Intercorp le comprará a Intralot La Tinka y Kábala. [online]

Available at: https://rpp.pe/economia/economia/peruana-intercorp-le-comprara-a-

intralot-la-tinka-y-kabala-noticia-965998.