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EL MATRIMONIO
SEPARACION DE CUERPOS Y DIVORCIO,
DIVORCIO POR CUALSAL
EL MATRIMONIO
Introducción
1
Obtenido de: https://es.scribd.com/doc/100725849/Monografia-de-Divorcio, Consultado: 15.09.2018.
EL MATRIMONIO
Capítulo I
1. Concepto2
Empero, decir que el matrimonio "es la unión de los sexos sancionada por la
ley" es aludir a un hecho y a una forma, pero sin penetrar, como es forzoso para
configurar el concepto, en la esencia del fenómeno matrimonial, a cuya
comprensión es posible llegar a través de un estudio teológico del mismo3.
3 CORNEJO CHAVEZ, Héctor (1992). Derecho familiar peruano, Tomo I: Sociedad conyugal,
Librería Studium Ediciones Lima, Lima, pág.48-49.
EL MATRIMONIO
La pareja conyugal está formada por la unión intersexual sancionada por ley.
Es una unión libre basada en el amor que deja de lado todo tipo de interés
personal e importa el sacrificio y desprendimiento de las partes que lo
componen. Como compromiso social el matrimonio envuelve una abnegación
que marca una característica en sus sujetos.
4 (VALVERDE Y VALVERDE, 7926, Tomo lV: 49-50). Citado por: JARA QUISPE, Rebeca S. y
GALLEGOS CANALES, Yolanda, Manual de derecho familiar, Edición Agosto 2012, Jurista
Editores, Lima. Pág. 27
5 GOMES, Orlando. Direito de Familia. 14* ed., Forense, Río de Janeiro, 2001, p. 55. Citado
por: VARSI ROSPLIGIOSI, Enrique, Tratado de derecho de familia, Tomo II, Primera edición
2011, Lima, pág. 34.
EL MATRIMONIO
6 MÉNDEZ COSTA, María Josefa. Derecho de Familia. Tomo I, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires,
1996, p.92. Citado por: VARSI ROSPLIGIOSI, Enrique, Óp., Cit., pág. 35.
7 MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Ob. cit., p. 240. Citado por: VARSI
Las significaciones jurídicas son las dos primeras, que han recibido en la
doctrina francesa las denominaciones de "matrimonio-fuente" (o "matrimonio-
acto") y "matrimonio-estado", respectivamente. Matrimonio-fuente es, pues, el
acto por el cual la unión se contrae, y matrimonio-estado es la situación jurídica
que para los cónyuges deriva del acto de celebración. Este doble significado tiene
importancia, como más adelante se verá, para la determinación de la naturaleza
jurídica del matrimonio13.
12 BOSSERT y ZANNONI (2004). Manual de derecho de familia, Sexta edición, Editoreal Astrea,
Buenos Aires, pág. 73.
13 BELLUSCIO, Augusto C. (2002). Manual de derecho de familia, Septima edición, Editoreal
2. Características
Albaladejo enseña que "...el vínculo matrimonial (...) tenía dos caracteres
básicos: la unidad y la indisolubilidad en vida de los esposos. I-o que significaba
que un solo hombre con una sola mujer y, en principio, hasta que alguno
muriera. Pero, actualmente, ( ) (r") conserva sólo el carácter de la unidad, pues se
sigue aceptando el matrimonio monógamo, un solo hombre con una sola mujer,
pero para el Derecho civil, ha desaparecido la indisolubilidad en vida, de forma
que actualmente (...) se admite que el matrimonio se disuelva, además de por la
muerte, por el divorcio"15
Sus características esenciales en los países regidos por los valores culturales de
Occidente, son los siguientes16:
a) Unidad: está dada por la comunidad de vida a que están sometidos los
esposos y que implica una serie de derechos y deberes recíprocos (Lafaille,
Borda, Belluseio).
14 (PORTALIS; citado por PAVON, 1946, Tomo I: 174). Citado por: JARA QUISPE, Rebeca S. y
GALLEGOS CANALES, Yolanda, Óp. Cit., Pág. 28
15 (ALIIALADEJO, 1982, tomo lV: 32). ). Citado por: Ibídem, Óp. Cit., Pág. 28
6) Comunidad de vida: Involucra que los cónyuges deban hacer una vida en
común, compartirse, entregarse mutuamente a fin de lograr la integración
de la familia sustentada en vivencias. Entendida como unidad conyugal, la
comunidad de vida se refiere a la permanencia necesaria de los cónyuges
que deberán compartir de un mismo destino: Vivir bajo un solo techo,
compartir la mesa y yacer en mismo tálamo, esto es, gozar no solo de las
excelencias que brinda el hogar conyugal, sino también soportar el peso
de la vida marital22.
18 Cfr. el tema sobre el matrimonio homosexual en Brasil, infra. Citado por: VARSI ROSPLIGIOSI,
Enrique, Óp., Cit., pág. 48.
19 BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Ob. cit., p. 40. Citado por: Ibídem, Óp., Cit., pág. 48.
20 Ibídem, Óp., Cit., pág. 48.
21 Ibídem, Óp., Cit., pág. 48.
22 Ibídem, Óp., Cit., pág. 48.
EL MATRIMONIO
A nuestro criterio creemos que son tres los caracteres del matrimonio:
Unidad, permanencia y juricidad.
De la mano con los caracteres están los principios que rigen al matrimonio
que, según Rizzardo24, son Libertad, monogamia, indisolubilidad, vida en
común y para Gomes25 son libertad y monogamia.
23 Cit. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Ob. cit., p. 11. Citado por:
Ibídem, Óp., Cit., pág. 49.
24 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Familia. Ob. cit., p. 26. Citado por: Ibídem, Óp., Cit., pág. 49
25 GOMES, Orlando. Direito de Familia. Ob. cit, p. 61. Citado por: Ibídem, Óp., Cit., pág. 49
26 FARIAS, Cristiano Chaves de y ROSENVALD, Nelson. Direito das Familias. Ob. cit., p. 100.
"Los impedimentos, son las prohibiciones que impone el Derecho Civil para
realizar el vínculo del matrimonio"32.
33 (PAVON, 7946, Tomo I: 235. Citado por: Ibídem, Óp. Cit., Pág. 49.
34 (VIDELA, 1989: 51) Citado por: Ibídem, Óp. Cit., Pág. 49.
EL MATRIMONIO
4.1. Absolutos
4.2. Relativo
35 (GOMEZ MORAN, s/a: 4) Citado por: Ibídem, Óp. Cit., Pág. 49-50.
36 JARA QUISPE, Rebeca S. y GALLEGOS CANALES, Yolanda, Óp. Cit., Pág. 52.
37 Ibídem, Óp. Cit., Pág. 56.
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4.3. Especiales
5. Nulidad y Anulabilidad
que sea eficaz, que produzca efectos jurídicos respecto de los cónyuges y frente a
los terceros que hayan actuado de buena fe39.
5.1. Caracteres
Hay causales que solo pueden ser invocadas por el cónyuge que
contrajo el matrimonio nulo y que sus herederos solo pueden
continuar la acción iniciada.
Además, el matrimonio nulo se convalida o confirma en los casos
previstos en el artículo 274 o si el cónyuge a quien compete invocar la
causal deja transcurrir el plazo de caducidad sin incoarla.
La acción de nulidad del matrimonio es imprescriptible40.
40
VARSI ROSPLIGIOSI, Enrique. Óp., Cit., pág. 247.
41 BOSSERT y ZANNONI (2004). Manual de derecho de familia, Sexta edición, Editorial Astrea,
Buenos Aires, pág. 73.
42 VARSI ROSPLIGIOSI, Enrique. Óp., Cit., pág. 247.
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vínculo en vida de los esposos -en la actualidad, una ínfima minoría de países- y
se reduzca notablemente cuando tal disolución es admitida. Claro ejemplo es el
de nuestro país, donde antes de la admisión del divorcio vincular por la ley
23.515 se buscaba la anulación como vía de escape de la rigidez del sistema,
mientras que con posterioridad los repertorios de jurisprudencia registran escasos
supuestos de procesos de nulidad45.
"... Se entiende por nulidad (en sentido lato) del matrimonio la destrucción
legal y retroactiva de un vínculo imperfectamente establecido, por concurrir
45
Ibídem. Óp. Cit., pág. 297-298.
46
Ibídem. Óp. Cit., pág. 298.
47 (ZANNONI, 1989, Tomo 1: 283). Citado por: JARA QUISPE, Rebeca S. y GALLEGOS
48SUÁREZ FRANCO, Roberto. Derecho de Familia. Ob. cit., pp. 51. Citado por: VARSI
ROSPLIGIOSI, Enrique. Óp., Cit., pág. 95.
EL MATRIMONIO
DERECHOS
DEBERES
PERSONALES
ATRIBUTOS
EFECTOS OBLIGACIONES
SOCIEDAD DE
GANANCIALES
PATRIMONIALES
SEPARACION
DE BIENES
49 DIEZ-PICAZO, Luis y GULLÓN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Ob. cit., p. 65. Citado por:
Ibídem. Óp., Cit., pág. 95.
50 DÍAS, María Berenice. Manual de Direito das Familias. Ob. cit., 2009, p. 139. Citado por:
51 BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Familia. Ob. cit., p. 49. Citado por: Ibídem. Óp., Cit., pág.
96.
52 En Brasil esta prerrogativa se otorga a ambos cónyuges, tal como se desprende de la lectura del
primer párrafo del artículo 1565 del Código Civil brasileño. Citado por: Ibídem. Óp., Cit., pág.
96
EL MATRIMONIO
1. Deber de fidelidad53
2. Deber de Asistencia
3. Deber de cohabitación
54
Ibídem. (2002). Óp. Cit., pág. 388-389.
55
Ibídem, pág. 391.
EL MATRIMONIO
58RIZZARDO, Arnaldo. Direilo de Familia: Leí n. 10.406, de 10/01/2002. 5a ed„ Forense, Río de
Janeiro, 2007, p. 621. Citado por: VARSI ROSPLIGIOSI, Enrique. Óp., Cit., pág. 17.
59 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direilo Civil. Ob. cit., p. 110. Citado por: VARSI
8. La sociedad de gananciales
60 ECHECOPAR GARCIA, Luis. Régimen legal de bienes en el matrimonio. Lima, 1952. p.18.
Obtenido de: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
61
Obtenido de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
EL MATRIMONIO
entre los esposos con desmedro de la unión absoluta que significa la vida
matrimonial.
Concluye Echecopar su estudio diciendo que "hay que admitir que la sociedad
conyugal es una institución sui generis que participa en cierta proporción del
condominio, en cuanto hay bienes comunes, y de la sociedad, en cuanto hay un
administrador común de ciertos bienes. En lo demás es una institución autónoma
y válida por sí sola".
62 CORNEJO CHAVEZ, Héctor. Proyectos y anteproyectos de la reforma del Código Civil. Tomo
l. Lima, 1980. p.403. Obtenido de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
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63 DE LOS MOZOS, José Luis. En: ALBALADEJO, Manuel (compilador) Comentarios al Código
Civil y compilaciones .fórales. Tomo XVIII. Vol. Il. Revista de Derecho Privado, p.57. En: DE LA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. La Sociedad de Gananciales, Revista IUS ET VERITATES 18, pág.
53, Obtenido de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
64 PLANIOL, Marcelo y RIPERT, Jorge. Tratado práctico de derecho civil francés. Tomo VIII. La
Habana: Cultural, 1945. p.l92. En: DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Óp. Cit., pág. 53,
Obtenido de: http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
EL MATRIMONIO
esposos, y con la posibilidad que tiene que tener la mujer, si concurre al acto, de
convalidar una donación de inmuebles hecha por el marido65.
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
67 ELlAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Trujillo: Normas Legales,
1998. p.l6. En: Ibídem, Óp. Cit., pág. 54, Obtenido de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
EL MATRIMONIO
El mismo jurista Elías Laroza agrega: "El artículo bajo comentario termina
estableciendo un mandato también más imperativo que el de la Ley General de
Sociedades derogada, sobre la diferenciación entre sociedad y copropiedad: la
comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las disposiciones
pertinentes del Código Civil. Se excluye así del ámbito societario toda forma de
copropiedad (artículos 969 y siguientes del Código Civil), los bienes de la
sociedad conyugal (artículos 310 y siguientes del mismo Código) y toda otra
forma de copropiedad, condominio, indivisión o comunidad de bienes" (énfasis
agregado)69.
70 ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exégesis del Código Civil peruano de 1984. Tomo IV. Lima:
Gaceta Jurídica, 1998. p.l6.
71 Ibídem, Óp. Cit., pág. 54, Obtenido de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/viewFile/15820/16252
EL MATRIMONIO
virtud del cual todos los bienes adquiridos a tí-tulo oneroso, es decir pagando
un precio por ellos, son de co-propiedad de los esposos en partes iguales;
independientemente si sólo uno de ellos realiza una actividad remunerada.
Si Darí-o recibe una herencia estando casado con Carmen, ésta propiedad es
bien exclusivo del esposo por haberse adquirido a tí-tulo gratuito, es decir sin
haber pagado nada por él.
9. La separación de patrimonios
74CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Derecho familiar peruano. Ob. cit., p. 294. Citado por: VARSI
ROSPIGLIOSI, Óp. Cit., pág.17
EL MATRIMONIO
todos por demanda incoada por la mujer contra el marido, por incumplimiento
de ciertas obligaciones o puntualizadas en el Código derogado. Además,
menciona el citado autor, que se estableció por ley una quinta causal que
disponía el cambio de régimen, siempre y cuando, haya acuerdo de los
cónyuges, pero que lo hagan con expresión de causa.
75 Cfr. DÍAS, Maria Berenice. "Mais 10!", disponible en: http://www.ibdfam.org.br, acceso en:
16/01/2011. Citado por: VARSI ROSPIGLIOSI, Óp. Cit., pág.17
76 Cfr. PERE1RA, Rodrigo da Cunha. "Restricoes ao direito de amar", disponible en:
http://www.ibdfam. org.br, acceso en: 16/01/2011. Citado por: VARSI, Óp. Cit., pág.17
77 Cfr. GRISARD FILHO, Waldyr. "A Emenda Quase Melhorou o Soneto", disponible en:
Al parecer no es la idea más razonable. Si las personas tienen una opción, con
respeto a la autonomía de la voluntad de los contrayentes, debe respetarse lo
determinado en el acuerdo prenupcial. Si es elegida la separación de bienes, los
bienes no se integran.
10.1. Generalidades
78Como ha indicado TRIGINELLI, Wánia. "Aspectos gerais dos regimes de bens". En: Manual de
Direito das Familias e das sucessoesl Ana Carolina Brochado Teixeira; Gustavo Pereira Leite
Ribeiro (Coords.), 2a ed., Belo Horizonte, 2010, p. 368. Citado por: VARSI, Óp. Cit., pág.17
EL MATRIMONIO
10.2. Concepto
10.3. Denominación
10.4. Definición
79
VARSI, Óp. Cit., pág311.
80
VARSI, Óp. Cit., pág311.
81
En nuestro ordenamiento la separación de cuerpos es regulada independientemente del divorcio. Sin
embargo, no es posible referirse al divorcio relativo (decaimiento matrimonial) y al divorcio absoluto
(disolución del vínculo conyugal) como dos caras de la misma moneda. Cfr. BUSTAMANTE ROSALES,
Carola. "Definición de separación de cuerpos". En: Código Civil comentado. Tomo II. Derecho de Familia.
Primera Parte, Gaceta Jurídica, Lima, 2003, pp. 501-502. En: VARSI, Óp. Cit., pág311.
82
CARBONELL LAZO, Fernando R. Divorcio y separación personal. Ediciones Jurídicas, Lima, 1998,
pp. 87-88. En: VARSI, Óp. Cit., pág311.
83
VARSI, Óp. Cit., pág311.
EL MATRIMONIO
10.5. Características
10.6. Tipos
los presentes autos, tanto la denuncia policial, así como el proceso penal
invocados no demuestran el supuesto perjuicio por la separación de hecho en
contra de la demandada; por el contrario, al obtener una sentencia absolutoria
de los cargos imputados en su contra, y si consideraba que dicho proceso fue
malicioso tenía expedito su derecho para instaurar la respectiva demanda de
indemnización prevista en el artículo 1982 del Código Civil, en vía de acción y
no a través de este proceso, ello debido a que dicha pretensión es totalmente
distinta a la indemnización que contempla el artículo 345-A del acotado código
sustantivo; asimismo respecto al proceso de alimentos a que se hace referencia en
los presentes autos, no es prueba suficiente para demostrar el supuesto perjuicio
por la separación de hecho, sino que es en virtud al mismo que hasta la fecha
sigue percibiendo una pensión de alimentos a su favor86.
86Obtenido de:
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/e957a7804e992203a3cbf3f7407ecb92/Bolet%C3%A
Dn+N%C2%B076-016.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=e957a7804e992203a3cbf3f7407ecb92
87 Ídem.
EL MATRIMONIO
En esta sentencia, se acusó inaplicación el artículo 345-A del Código Civil, por
cuanto las sentencias de las instancias inferiores no han fijado una Indemnización
ni ordenado la adjudicación de los bienes sociales a favor de la perjudicada, cuya
parte Considerativa pertinente y la resolutiva es la siguiente. “CONSIDERANDO:
Primero.- Que por la institución del divorcio uno o ambos cónyuges de acuerdo
a ley – en éste último caso luego de realizado la separación convencional –
pueden acudir al órgano jurisdiccional a fin de que se declare la disolución del
vínculo matrimonial civil existente entre ellos conforme es de entenderse del
artículo trescientos ochenticuatro del Código Civil, concordado con los artículos
trescientos cuarentinueve, trescientos treintitres y trescientos cincuenticuatro de
ese mismo texto normativo; Segundo.- Que en ese marco (descartados los casos
en que se solicita el divorcio luego de decretado la separación de cuerpos) debe
precisarse que pueden presentarse las siguientes posibilidades; I) Que accione el
cónyuge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en causales de
inconducta, que se enmarcan dentro de la teoría denominada del “divorcio-
sanción”, que se hallan contempladas en los acápites primero al sétimo y décimo
del artículo trescientos treintitres del Código Civil; II) Que accione el cónyuge ya
no “perjudicado”, sino aquel que busca solucionar una situación conflictiva
siempre y cuando no se base en hecho propio, supuestos regulados en los incisos
ocho, nueve y once del artículo trescientos treintitres citado que se hayan
justificados por la teoría conocida como “divorcio-remedio”; y III) Que accione
cualquiera de los cónyuges, en busca de solucionar al igual que en el caso
anterior una situación conflictiva, caso que contempla el inciso doce del
multicitado artículos trescientos treintitres y que también pertenece a la teoría del
divorcio remedio, en el que se busca no un culpable sino enfrentar una situación
en que se incumplen los deberes conyugales; Tercero.- Que éste último caso, en
el que cualquiera de los cónyuges puede ser quien active el aparato
jurisdiccional; es el de la separación de hecho, introducida en nuestro sistema
Civil mediante la ley veintisiete mil novecientos cuarenticinco, modificatoria del
artículo trescientos treintitres del Código Civil; causal que busca dar respuesta a
un problema social que corresponde a nuestra realidad ante la existencia de
matrimonios fracasados que en la práctica no cumplen con su finalidad de
acuerdo al artículo doscientos treinticuatro del Código Civil; Cuarto.- Que sin
embargo en busca de la protección a la familia las normas que la regulan
establecen determinados requisitos para que pueda entablarse y en su caso
ampararse, como es el plazo de dos años sino existen hijos y de cuatro si lo hay,
la exigencia del cumplimiento de las obligaciones alimentarias; y la fijación de
una indemnización al cónyuge perjudicado o la adjudicación preferente a su
parte de los bienes de la sociedad conyugal independientemente a la pensión de
alimentos que pudiera corresponder; Quinto.- Que, en efecto el artículo
trescientos cuarenticinco-A del Código Civil dispone textualmente: “Para invocar
el supuesto el inciso doce del artículo 333, el demandante deberá acreditar que
se encuentra al día en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan
sido pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo. El Juez velará por la
estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado por la separación de
hecho, así como la de sus hijos. Deberá señalar una indemnización por daños,
incluyendo el daño personal u ordenar la adjudicación preferente de bienes de la
sociedad conyugal, independientemente de la pensión de alimentos que le
pudiera corresponder. Son aplicables a favor del cónyuge que resulte más
perjudicado por la separación de hecho, las disposiciones contenidas en los
artículos 323, 324, 342, 343, 351 y 352, en cuanto sean pertinentes”; Sexto.-
Que interpretado dicho texto debe precisarse que por lo general todo
decaimiento del vínculo matrimonial implica perjuicio para ambos cónyuges que
no lograron consolidar una familia estable; de modo tal que, en procesos como
el de autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente, aun cuando no se
haya solicitado, sobre la existencia o no de un cónyuge que resulte más
perjudicado de acuerdo a su apreciación de los medios probatorios en los casos
EL MATRIMONIO
13.