0001 TEMA 01 “OMISION A LA ASISTENCIA FAMILIAR” 1 PLANTEAMIENTO ZEl tipo penal de Omisién a la Asistencia Familar, es un delito instantineo o continuado? i, POSICIONES ASUMIDAS 1. Algunos consideran el delito de Omisién a la Asistencia Familiar como un delito instantaneo, siendo que para su configuraciin es suficiente que se incumpla una sola orden judicial de pago de pensién alimenticia, computandose el plazo de prescripeidn de la accién penal, desde el vencimiento del requcrimiento judicial 2. Otros consideran el delito de Omisién a Ja Asistencia Familiar como un delito continuado, por la omisién reiterada al cumplimiento de la orden judicial, por Jo que el plazo para el-cSmputo de la prescripcisn debera computarse desde el cha en que teeming la actividad delictuosa; y traera como consecuencia que el Juzgador ineremente un tercio de la pena maxima para el delito mas grave. I. FUNDAMENTO: 1, CONCEPTO- El comportamicnto en este ihcito penal consiste en omitir el cumplimiento de la pecstacién de alimentos establocida por una resolucién judicial, Por otro lado, constituye un delito de omision propia, puesto que consiste en fa infraccién de un deber impuesto por la Ley, en funcidn de fa proteccién de un bien junidico, 2. CUESTION PREVIA EN LOS DELITOS DE OMISION A LA ASISTENCIA FAMILIAR.- En el delito. de omision a Ja asistencia familiar se exige la previa celebracién de un juicio de alimentos en el cual la obligacién familiar va solucidn judicial; asimismo, para la conseeucidn del a estar fijada por 1 proceso penal no se exige que dicha resolucién este firme o se haya estableciclo {chacientemente el monto de fos devengados puesto que0002 3 dichas exigencias no establecidas en Tey, solo constituyen criterios discrecionales del Juzgador, vale decir que debe valoratse que ¢! tipo penal exige la existencia de resolucién judicial, sin especificar: i) la naturaleza de fa resolucién [provisioria ~ definitiva] o ii) la via judicial gue la emite [civil — penal] pues, la obligacién alimentaria no solo se establece via demanda de alimentos, sino, ademas por sentencia penal a tenor de lo previsto por el articulo ciento setenta y ocho del cddigo sustantivo. PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL EN LOS DELITOS DE OMISION A LA ASISTENCIA FAMILIAR, Hoy por hoy se sostiene diferentes cziterios respecto a la extincién de los delitos de omision a la Asistencia Familiar; algunos Juzgadores lo consideran como delito instantaneo, otros un delito continuado y otros un delito permanente. En este sentido resulta necesatio establecer la consumacién del citado ihcito penal para determinar el inicio del cémputo del ejercicio de la accién penal para los efectos prescriptorios. Quienes sefialan que la figura delictiva de omisidn a la asistencia familiar es un delito de comisién instantanea, sostienen que es suficiente que se incumpla una sola orden judicial de pago de pensién alimenticia para perfeccionarse, es decir, basta con dejar de cumplir la obligacién para realizar el tipo penal. Si bien en sentido esiricto el delito de omisidn a la asistencia familiar ¢s un delito instantaneo, cierto es también que ello no quiere decir que siendo instantaneo no pueda convertirse en un delito continuade, por ejemplo: Ei delito de hurto es un delito instantanco, empero por la modalidad en que se realiza la accién, podemos encontramos ante el delito de hurto sistematico 0 continuada, lo que no ocutre en todos los delitos como en et homicidio, En la obligacidn alimentaria existe la omisidn reiterada o sistematice al cumplimiento de la orden judicial lo que lo transmuta en un delito continuade ello a tenor de lo establecido por ficcidn legal en el articulo 49 del Cédigo Penal vigente, et mismo que sefiala: "Cuando varias violaciones de ta misma ley penal o una de igual o semejante naturaleza Iubicran sido cometidas en el momento de la accién o en momentos diverses, com actos ejecutivos de la misma resolucién criminal, seran considerades como un solo delito continuado...". En tal sentido, a tenor de Lo estipulado en el Iiteral © del articulo 82 del Cédigo sustantivo el plazo del cémputo de la prescripcidn debera computarse desde el dia en que terminé la actividad dofictuosa0003 No es posible considerar el delito de omisién a la asistencia famitiar como permanente, pues para que se de la permanencia deben de cumplisse todos tos elementos estructurales del tipo penal, ast en el delito de secuesiro consistente en una unica accién se priva de Ia libertad de una persona y esta se mantiene en et fiempo durante un period cuya duracién esta puesta bajo cl dominio del agente. En el delito permanente no existe intervalo de tiempo, circunstancia que si se presenta en los delitos continuados; de otro lado, la obligacion alimentaria se efcctua en forma periddica al exigirse al obligade el pago mensual del cumplimiento de la prestacidn alimenticia, por tanto el incumplimiento mensual, a titulo de omision genera un intervalo de tiempo cl cual conileva a establecer que nos eneontramos ante un delito de caracter continuo. 4. EFECTOS JURIDICOS: 1. BI efecto jundico de considerar a la obligacién alimentaria como un delito instartaneo tiene como consecuencia la extineidn de Ta accién penal, vale devis, que por ese hecho ihcito “comportamiento humano histricamente condicionado (lugar y tiempo) y penalmente relevante, lo que denomina supuesto factico no podra volver a set denunciado, lo cual no quiere decir que en via eivil Ie sea exigible el pago del derecho alimentario, 2. Ll efecto jundico de considerar a la obligai Gelito conttinuado tiene como consecuencia de que el Juzgador incremente un tereio de Is pena maxima para el delito mas grave! iin alimentaria como un * Delite continuado: Articulo 49,- Cuando varias violaciones de 1a misma ley penal o una de igual 0 semgjante natureleza hubieran sido cometidas en el momento de ia accion o en momentos civersos, can actos ejecutivos de la misma resolucién criminal, serdn considerados ‘somo un solo deltte continuado y se sancionaran. con ia pena correspondiente al mas grave. Si on dichas violaciones, e! agente hubiera perjudicade a una pluralidad de personas, la pena sera aumentada en un tercio de la maxima prevista para el delto mas grave. Las aplicaciones de las anteriores disposiciones quedaré excluida cuando resulten afectados blenes juridicos de naturaleze eminentemente personal pertenecientes a sujetos aistintos"