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BOLETIN DE JURISPRUDENCIA
Cuadernos de Investigación
y Jurisprudencia
DIRECTOR:
César Edmundo Manrique Zegarra
COMITÉ EDITORIAL:
COLABORADORES:
Hilda Mercedes Cardeña Chumbe
Patricia Espinoza Delgado
Nancy Reátegui Noriega
Miguel López Castro
PODER JUDICIAL JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE
FAMILIA
PRESENTACION
Las Salas de la Corte Suprema a través de sus sentencias orientan la actividad de los jueces al
señalar, en cada caso, cual es la correcta interpretación y aplicación de la ley y, por consiguiente,
la mejor manera de atender a la solución de las cuestiones conflictivas sometidas a conocimiento
del órgano jurisdiccional. La variedad de los problemas jurídicos que reclaman la atención de la
Corte Suprema es grande y sus labores ciertamente recargadas. En el curso del año 2003 las
Salas Civiles de la Corte Suprema emitieron 2418 resoluciones. Del universo antes mencionado
el 7.40 % de Ejecutorias, es decir, 179 se refieren a materia familiar. La Sala Civil Permanente
pronuncio 117 resoluciones y la Sala Civil Transitoria 62. Nuestro Boletín de Jurisprudencia se
concentrará en este tema. Ponemos, pues, a consideración de los abogados, magistrados y
estudiantes de la colectividad nacional una selección de ejecutorias relacionadas al Derecho de
Familia, todas ellas emitidas por las Salas Civiles de la Corte Suprema de Justicia. Comprende
además -en algunos casos- las resoluciones de vista de las Salas Especializadas Superiores
objeto de revisión en vía casatoria. El propósito de la inclusión del antecedente es proporcionar
mayores elementos para la comprensión del caso. Las presentamos en el siguiente orden:
Agrupamos las ejecutorias por temas: Reconocimiento de paternidad, divorcio absoluto por causal,
alimentos, tenencia, régimen de visitas, variación del régimen y violencia familiar. Cada ejecutoria
está precedida de una sumilla. A continuación de la ejecutoria agregamos un breve comentario.
Las sentencias que forman este cuadernillo se emitieron durante los años 2000 a 2003 y forma
parte del valioso archivo de sentencias y resoluciones que cuenta la Sala de Familia de la Corte
Superior de Lima.
Entre las labores que caben al Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, están las
de Sistematizar las Ejecutorias que emiten las Salas de la Corte Suprema, llevar la Estadística del
movimiento judicial de Salas y Juzgados de la República, y realizar la Investigación de la
Problemática Judicial. Se trata de una labor de apoyo a la función de los jueces, cuyo objetivo es
mejorar la Administración de Justicia. Sabemos que solo si logramos convocar la participación de
los magistrados promoviendo su interés en la investigación jurídica alcanzaremos resultados
satisfactorios. Ese el propósito de nuestros Cuadernos de Investigación y Jurisprudencia y Boletín
de Ejecutorias. Nuestro próximo número estará dedicado a la conciliación. Pedimos a los
magistrados de la República que nos hagan conocer sus puntos de vista sobre ese importante
tema.
El Director.
INDICE DE JURISPRUDENCIA
INDICE
1. DIVORCIO:
Errónea interpretación de una norma de carácter material
De la injuria como causal de divorcio
Sevicia como causal de divorcio
De la carga de la prueba
Conducta Deshonrosa
2. INVALIDEZ DE MATRIMONIO:
Ultractividad de la Ley: Teoría de los Derechos Adquiridos.
3. IMPUGNACION DE PATERNIDAD:
Filiación: Control Difuso
Caducidad de la Acción
4. ALIMENTOS:
Hijos Alimentistas.
Alimentos y propuesta de convenio.
6. TENENCIA:
Prohibición de la Reformatio in Peius
Interés Superior del Niño
Debido Proceso.
7. VARIACION DE TENENCIA:
Interés Superior del Niño.
Debido Proceso.
8. REGIMEN DE VISITAS:
Debido Proceso.
Debido Proceso.
Injuria grave: lo constituye el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cónyuges por el otro,
y para apreciar si el ultraje justifica la drástica medida de la separación es menester que el juzgador
tome en cuenta la educación, costumbres y conducta de ambos cónyuges, tal como lo previene el
articulo 336 del Código sustantivo, omisión en la que han incurrido las sentencias de mérito, lo que
acarrea la nulidad de la Sentencia de Vista.
Hcch.
COMENTARIO. - En esta ejecutoria la Sala Suprema se refiere a los dos supuestos que son
invocados en la demanda de divorcio por causal: La Injuria grave y la conducta deshonrosa que
haga insoportable la vida en común. Para la primera señala: que “para apreciar si el ultraje justifica
la drástica medida de la separación es menester que el Juzgador tome en cuenta la educación,
costumbres y conducta de ambos cónyuges tal como lo previene el articulo 337 del Código Civil”.1
Para el segundo supuesto la conducta deshonrosa se establece que no tiene relevancia la prueba
de si ambos cónyuges hacen vida en común o no, “sino que los dos extremos que establece el
inciso sexto del articulo 337 del Código sustantivo estén acreditados de manera concurrente, es
decir, si la conducta de la demandada es realmente deshonrosa y si en efecto tornaría
insoportable la vida en común”. De este modo la sala casatoria ha declarado fundado en parte el
1
El articulo 337 del Código Civil establece “La sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa
son apreciadas por el Juez teniendo en cuenta la educación, costumbre y conducta de ambos
cónyuges”. De conformidad con la sentencia del Tribunal Constitucional expedido en la acción de
inconstitucionalidad (Exp. 018-96-I/TC), la referencia a la apreciación judicial se mantiene vigente
solo en relación a la injuria grave.
recurso de casación y nula sentencia de vista en cuanto declara fundada la demanda por la causal
de injuria grave y actuando en sede de instancia declara infundada la demanda en dicho extremo.
Hcch.
DIVORCIO
INJURIA GRAVE
CASACION NRO. 1232-1999
LIMA
Sumilla: De la injuria como causal de divorcio
La injuria grave está definida como el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cónyuges,
realizado por el otro con el fin de deshonrarlo. La denuncia que se promueve en ejercicio regular de un
derecho, pero que no evidencia el afán de ofender la dignidad de uno de los cónyuges, no constituye
causal de divorcio por injuria grave. Sin embargo una denuncia falsa si constituye un hecho injuriante,
una imputación grave, un hecho ilícito que agravia el respeto y consideración que debe imperar en la
relación conyugal.
Siendo que la presente causa versa sobre Injuria por denuncia falsa; para efectos del cómputo del plazo de
caducidad de la acción de divorcio por causal de injuria grave, nuestro Código Civil en su artículo 339
establece “que la parte que se considere directamente agraviada, deberá interponer su acción dentro del
plazo previsto, esto es a los seis meses de producida la causa”, esto es de quedar ejecutoriada la denuncia
falsa.
Ped.
COMENTARIO: Las casuales invocada por el impugnante son la interpretación errónea del
segundo párrafo del articulo 339 del Código Civil, según el cual el plazo de caducidad para
interponer la demanda por la causal de injuria grave es de seis meses de producida la causa y la
inaplicación de los artículos 2003 y 2006 del Citado Código. 2 En primer termino, la Sala Casatoria
en su segundo considerando señala que “para determinar el inicio del computo del plazo de
caducidad, lo que debe establecerse es cual es a juicio de la demandante –y no del Juzgador– el
hecho que ultraja sus sentimientos y su dignidad, pues se trata de una calificación eminentemente
subjetiva y de orden moral que –a diferencia de la sevicia- no deja huella objetiva y que solo puede
ser calificada por el cónyuge agraviado”; señala asimismo la Sala Suprema que no le corresponde
establecer si el hecho alegado como injuriante, configura la causal de divorcio prevista en el inciso
cuarto del articulo 333 del Código Sustantivo, sino dentro de los limites de la pretensión
impugnatoria establecer si el plazo de caducidad ha operado o no.
Anota la Sala Casatoria que la afirmación de la accionante en su escrito de la demanda, no puede
ser tomada de manera aislada para concluir que la demandante considera que el hecho injuriante
2
Articulo 339 del Código Civil: La acción basada en el articulo en el articulo 333, inciso 1, 3, 9 y
10, caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco años
de producida. La que se funda en los incisos 2 y 4 caduca a los seis meses de producida la causa.
En los demás casos, la acción esta expedita mientras subsistan los hechos que la motivan.
- Articulo 2003 Código Civil: Efectos de la caducidad: La Caducidad Extingue el derecho y la
acción correspondiente.- Articulo 2006: Declaración de caducidad: La caducidad puede ser
declarada de oficio o a petición de parte.
esta constituido por la sola interposición de la querella, sino que de una lectura minuciosa e
integral de la demanda así como del ofrecimiento del medio probatorio, se determina que la causa
se origina con la absolución de los cargos del proceso penal -querella- interpuesto en su contra
por su esposo y el plazo se computa desde que quedo ejecutoriada la Sentencia de Vista que
confirma la Sentencia que absuelve a la cónyuge demandante, por lo que de acuerdo a l dichos
sustentas las Sala Casatoria ha establecido que no existe interpretación errónea del segundo
párrafo del articulo 339 del Código Civil y tampoco es amparable el extremo de inaplicación de los
artículos 2003 y 2006 del Código Sustantivo, declarando infundado el recurso de casación
interpuesto por el cónyuge demandado.
Hcch
DIVORCIO
SEVICIA O VIOLENCIA FISICA
CASACION NRO. 112-2001
LIMA
Nuestra legislación protege el matrimonio y la familia por considerarlos ambos como Institutos
fundamentales de la sociedad; también es legítimo y constitucional el derecho a la paz, a la tranquilidad, a
gozar de un ambiente adecuado y equilibrado. Si bien se persigue la conservación del matrimonio, sin
embargo ello no conlleva que para su preservación, uno de los cónyuges deba ser víctima de parte del
otro de violencia física o sometido a tratos inhumanos, de modo tal que se haga imposible la vida en
común.
Para efectos del cómputo del plazo de caducidad de la acción de Divorcio por causal de sevicia, nuestro
Código Sustantivo en su artículo 339, establece “la parte que se considere directamente agraviada con el
hecho que configura la sevicia, deberá interponer su acción dentro del plazo previsto, esto es seis meses
a partir de producida la causa”. El Juez Civil tiene la facultad de apreciar si el hecho denunciado califica o
no como sevicia, no es requisito la existencia previa de una sentencia condenatoria alguna.
Ped.
3
Articulo 2005 – Código Civil: Continuidad de la Caducidad: La caducidad no admite suspensión
ni interrupción, salvo lo dispuesto en el articulo 1994 Inciso 8°.
Articulo 1994: Causales de suspensión de la Prescripción: Se suspende la prescripción:....Inciso
8°: Mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano.
extremo que declara fundada la misma por la causal de sevicia o violencia física, por
improcedente.
Hcch.
DIVORCIO
ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL
CASACION NRO. 2381-2000
LIMA
La carga de la prueba, es la obligación de las partes de probar lo alegado por cada una de
ellas. De acuerdo con el artículo 196 del Código Adjetivo, la carga de probar corresponde a
quien afirma hechos que configuran su pretensión o a quien los contradice alegando hechos
nuevos. En consecuencia, pretender trasladar a la parte demandada la carga de la prueba
de un hecho que fuera afirmado por el accionante , deviene en improcedente.
Ped
DIVORCIO
CONDUCTA DESHONROSA QUE HACE INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN
CASASION NRO. 746-2000
LIMA
La causal de divorcio por conducta deshonrosa se funda en el incumplimiento de uno de los deberes
conyugales cual es el respeto mutuo y estimación que debe existir entre marido y mujer. Conforme a
la doctrina, la conducta deshonrosa consiste en la realización de actos deshonestos, vejatorios; actos que
deberán ser evaluados tomando en consideración la frecuencia con que se producen (continuos y
permanentes), la intensión de causar daño y el sufrimiento moral que se le ocasiona al otro cónyuge. Sin
embargo aún cuando un acto deshonesto, carezca de continuidad, esto es que, siendo aislados pero
revista suma gravedad, también podrá considerarse como conducta deshonrosa, reprobable, por hacer
insoportable la vida en común.
Ped.
4
Carga de la prueba: Se define como el deber que tienen las partes de probar los hechos que
alegan y afirman como fundamento y premisa de sus pretensiones, constituyendo una excepción a
este principio el sistema de presunciones legales que operan en nuestro derecho. El articulo 196
del Código Procesal Civil acoge dicho principio sustentado en la iniciativa de las partes procesales,
mientras que la Inversión de la prueba: supone una excepción del régimen de la carga de la
prueba: el actor debe probar los hechos base de su acción y el demandado lo que fundamente su
defensa o contradicción.
Lima, veintiuno de julio del dos mil. –
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.-
Vista la causa número setecientos cuarentiséis -dos mil, con los acompañados, en Audiencia
Pública de la fecha, producida la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia;
MATERIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de casación interpuesto por don Oscar Arturo N.
T. de fojas seiscientos tres, contra la resolución de vista a , fojas quinientos ochenticinco, su fecha
seis de enero último, que revocando Ia apelada de fojas cuatrocientos sesentinueve, su fecha
veintidós de junio de mil novecientos noventiocho, declara Fundada la Reconvención de Divorcio
por causal de conducta deshonrosa y reformándola declara Infundada la Reconvención;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por resolución de esta Sala, de fecha veintiséis de abril
último, se declaró procedente el recurso por la causal de interpretación errónea de una norma de
derecho material, consagrada en el inciso primero del artículo trescientos ochentiséis del Código
Procesal Civil; el recurrente acusa la interpretación errónea del inciso sexto del artículo
trescientos treintitrés del Código Civil, precisando cómo debe interpretarse la citada norma
material, que se refiere a la conducta deshonrosa. CONSIDERANDO: Primero.- Que, la conducta
deshonrosa, como causal de separación de cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos
deshonestos, que afectando la personalidad del otro cónyuge causan en él un profundo agravio,
que perjudican profundamente la integridad y dignidad de la familia, atentando contra la estimación
y respeto mutuo que debe existir entre marido y mujer; Segundo.- Que, la Corte de Casación no
constituye una instancia más en la que se puede provocar un nuevo examen crítico de los medios
probatorios que dan base a la sentencia, quedando excluido de su labor todo lo referente a la
valoración de los elementos de prueba y a la determinación de los hechos; por lo que, no está en
la esfera de sus poderes revalorar la prueba ni juzgar los motivos que formaron la convicción del
tribunal de mérito; Tercero.- Que, para que el Colegiado haya desestimado la pretensión
reconvencional, se aprecia que no ha tenido en cuenta lo dispuesto en el artículo ciento
noventisiete del Código adjetivo, pues no ha valorado todos los medios probatorios en forma
conjunta ni ha utilizado su apreciación razonada, en los medios probatorios actuados en la
Audiencia pertinente de fojas ciento ochentiocho, continuada a fojas doscientos dos, doscientos
veintitrés, doscientos cincuentidós, doscientos ochentinueve, doscientos noventiséis y
cuatrocientos cincuenticinco; debiendo destacarse la declaración de parte de la actora, efectuada
el diecinueve de enero de mil novecientos noventisiete, quien manifiesta a foja s doscientos
cincuentiséis, que mantiene relaciones extramatrimoniales con el señor Muñoz Massaro,
aproximadamente desde setiembre de mil novecientos noventiséis, esto es, con anterioridad a la
interposición de la demanda, la que fue presentada el dieciséis de octubre de ese año; Cuarto.-
Que, si bien el presente recurso ha sido declarado procedente por la causal prevista en el inciso
primero del articulo trescientos ochentiséis del Código Procesal Civil, debiendo este Supremo
Colegiado resolver según corresponda a la naturaleza del conflicto, conforme a lo establecido en
el inciso primero del artículo trescientos noventiséis del precitado Código, también es evidente que
para cumplir con dicha exigencia, seria imprescindible, recurrir al examen de los hechos y las
pruebas, tal como se ha dejado anotado en el considerando precedente, por lo que
excepcionalmente, resulta indispensable reenviar los autos a la Sala Superior, a efectos que se
pronuncie conforme a lo ya expuesto; SENTENCIA: Que, estando a las consideraciones
expuestas, y de conformidad con lo establecido en el apartado dos punto uno del inciso segundo
del artículo trescientos noventiséis del Código Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de
casación de fojas seiscientos tres; en consecuencia NULA la resolución de vista de fojas
quinientos ochenticinco, su fecha seis de enero del presente año. ORDENARON que la Sala de
Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expida una nueva resolución, sobre el fondo de la
materia controvertida; DISPUSIERON publicar la presente resolución en el Diario Oficial "El
Peruano"; en los seguidos por G Elena K.C. con Oscar Arturo N.T., sobre Divorcio por Causal; Y
los devolvieron.-
S.S.
URRELLO A.
ROMAN S.
ECHEV ARRIA A.
ALVA S.
DEZA P.
COMENTARIO: Son fundamentos de la Sala Casatoria para amparar el recurso impugnatorio
interpuesto por el cónyuge reconviniente: Que el Colegiado Superior para revocar la sentencia que
amparo el divorcio por la causal de conducta deshonrosa peticionada en vía reconvencional, no ha
observado lo dispuesto en el articulo 197 del Código Procesal Civil, ya que no ha merituado todos
los medios probatorios en forma conjunta, no ha utilizado su apreciación razonada en los medios
probatorios actuados en la audiencia de pruebas, acarreando la nulidad de la sentencia de vista, y
si bien, la Sala Casatoria como se señala, ha declarado procedente el recurso por la causal de
interpretación errónea de una norma de carácter material. es necesario que la Sala Superior se
pronuncie procediendo al examen de los hechos y las pruebas, ya que como se señala en el
segundo considerando de la resolución “la Corte de Casación no constituye una instancia mas en
la que se puede provocar un nuevo examen critico de los medios probatorios, que dan base a la
sentencia”.
En la presente resolución casatoria es de resaltar como se ha definido la causal de divorcio
materia de la controversia al señalar que “la conducta deshonrosa, como causal de separación de
cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos deshonestos, que afectando la personalidad
del otro cónyuge causan en él un profundo agravio, que perjudican profundamente la integridad y
dignidad de la familia, atentando contra la estimación y respeto mutuos que debe existir entre
marido y mujer”.5 Hcch.
5
Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. Nº 018-96-I/TC -Lima. “Que la conducta deshonrosa
como causal de separación de cuerpos y de divorcio exigida por el artículo 337, debe
necesariamente concordarse con el inciso 6 del artículo 333 y con el artículo 349 del Código Civil,
es decir que no constituye causal cualquier conducta deshonrosa, sino únicamente la que "haga
insoportable la vida en común". En esta causal debe apreciarse por el juzgador no sólo el honor
interno sino el honor externo de la víctima, es decir, la opinión que tengan los terceros sobre su
anterior, o presente, o futura aceptación de la conducta deshonrosa de su cónyuge; que el
requisito adicional de que "haga insoportable la vida en común" para constituir causal, la hace
INVALIDEZ DE MATRIMONIO:
CASACION NRO. 1863-2000
LIMA
Sumilla: Ultractividad de la Ley- Teoría de los derechos adquiridos
El articulo 2120 del Código Civil establece que se rigen por la legislación anterior los derechos
nacidos, según ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este Código no los
reconozca, es decir los hechos que se iniciaron, se desarrollaron y concluyeron en sus efectos
durante la vigencia de la antigua ley se rigen por aquella. En el presente caso resulta de
aplicación el articulo 137 del Código Civil de 1936, ya que el accionante contrajo matrimonio civil
con la demandada durante su vigencia, así como también se declaro disuelto el vinculo
matrimonial de la demandada con el primer cónyuge, y por tanto en aplicación de la norma
citada, no hay acción para pedir la nulidad del segundo matrimonio.
Hcch.
6
Código Civil de 1936: Articulo 137°.- “ No procede la nulidad en caso de bigamia cuando el
anterior matrimonio ha sido disuelto, si el cónyuge del bígamo tuvo buena fe”.
IMPUGNACION DE PATERNIDAD
CONSULTA NRO. 2860-2002
LIMA
El actor impugna el reconocimiento de paternidad realizado por el demandado y solicita ser declarado
padre de la menor; ejercita las acciones de impugnación de paternidad extramatrimonial y la de
declaración de filiación extramatrimonial. Es inaplicable en este caso la norma del artículo 400º del
Código Civil, que establece que: “el plazo para negar el reconocimiento es de 90 días a partir de aquel
en que se tuvo conocimiento del acto”. Deben preferirse las normas de la Convención de los Derechos
del Niño, de acuerdo al principio Constitucional según el cual los Jueces aplicaran las normas de mayor
jerarquía y prefieren las de rango constitucional a las de orden legal.
Cmz.
La Causal de aplicación indebida se configura cuando se aplica una norma impertinente al conflicto
intersubjetivo de intereses que se pretende resolver, en consecuencia la norma invocada no ha sido
aplicada indebidamente por cuanto la materia controvertida versa sobre acción contestatoria de
paternidad, por consiguiente las instancia de mérito han resuelto en concordancia con la legislación de
la materia, y lo que se pretende es una revaloracion de los hechos y argumentos jurídicos de las
instancias de mérito por lo que no procede amparar el recurso
Hcch.
Tratándose de una demanda de alimentos para un menor no reconocido ni declarado judicialmente, sólo
pueden reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la época de la concepción
una pensión alimenticia hasta la edad de dieciocho años y llegada la mayoría de edad siempre y
cuando exista incapacidad física o mental. La condición de alimentista no genera vínculo paterno filial y
por ende no gozan de derecho sucesorio alguno.
Ped.
7
El articulo 2 de la Ley 27048 Ley que modifica diversos artículos del Código Civil referidos a
la declaración de paternidad y maternidad fue publicada el 06 de enero de 1999, y conforme al
articulo 1 de la citada ley, es admisible la prueba biológica, genética u otras de validez científica
con igual o mayor grado de certeza en los casos de negación de paternidad matrimonial.
de un proceso único que tiene todas las características de un proceso sumarísimo, en el cual no
resulta posible ofrecer medios probatorios en segunda instancia, por cuanto en esa sede no es
viable tachar o impugnar los medios de prueba; Segundo: Que, en cuanto al cargo de aplicación
indebida de una norma de derecho material, el impugnante fundamenta esa causal como si la
pretensión versara sobre exclusión de nombre, cuando lo correcto es que la pretensión
controvertida es sobre alimentos a favor de una menor cuya filiación no es reconocida ni
declarada, requiriéndose en este caso solamente acreditar las relaciones sexuales con la madre
durante la época de la concepción; siendo así, no existe relación de causalidad entre los
fundamentos que invoca la recurrente para sustentar su causal y la pretensión controvertida en el
presente proceso motivo por el cual debe desestimarse la causal de aplicación indebida de una
norma de derecho material, tanto más cuando la denuncia también está referida a una cuestión de
hecho relativa a la acreditación de las relaciones sexuales durante la época de la concepción del
menor; Tercero.- Que, por otro lado el artículo trescientos ochentisiete del Código Civil regula la
admisión de los medios de prueba en la filiación extramatrimonial, por lo tanto se trata de una
norma de carácter procesal que no puede ser alegada bajo una causal reservada exclusivamente
para los casos de inaplicación de una norma de naturaleza material; Cuarto: Que, respecto a la
causal por contravención a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, el recurso
carece de base real, toda vez que conforma al artículo ciento noventiuno del Decreto Ley veintiséis
mil ciento dos ( Código de los niños y adolescentes), reproducido en el artículo ciento ochenta
Texto Único Ordenado del Código de los Niños y Adolescentes ( Decreto Supremo Número cero
cero cuatro –noventinueve JUS, bajo cuya normatividad se ha tramitado, si está permitido admitir
pruebas extemporáneas; por lo expuesto y en aplicación del artículo trescientos noventidós del
Código Procesal Civil: declararon IMPROCEDENTE el recurso de casación interpuesto a fojas
ciento ochentinueve contra la resolución de vista de fojas ciento ochenta, su fecha veintiséis de
Octubre del dos mil; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la
tramitación del recurso, así como a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal;
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial "El Peruano.; en los
seguidos por doña María Esperanza V. G. con don José Darío M. A. sobre Alimentos y los
devolvieron.-
S.S.
IBERICO M.
ECHEVARRIA A.
SEMINARIO V.
CELIS Z.
TORRES T..
Que, según lo establece nuestro Código sustantivo en su artículo 350 ,con el divorcio cesa la obligación de
alimentarse entre cónyuges; por lo que corresponde a las partes en los casos de separación convencional
expresar en el convenio su intención contraria, esto es pactar que la obligación se extenderá más allá de la
disolución del vínculo matrimonial
Ped.
Lima, dos de abril del dos mil uno. -
8
Texto Unico Ordenado del Código de los Niños y Adolescentes.- DECRETO SUPREMO Nº 004-
99-JUS (Derogado por la Primera Disposición Complementaria de la Ley Nº 27337, publicada el
07-08-2000.- Artículo 180.- Medios probatorios extemporáneos.- Luego de interpuesta la
demanda, sólo podrán ser ofrecidos los medios probatorios de fecha posterior, los referidos a
vínculo matrimonial contraído con Carlos Augusto G. A. y entendiendo la peticionante que la
pensión de alimentos con que debe acudir el señor G. a su favor solo rige hasta que la sentencia
de disolución del vínculo quede ejecutoriada; FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por resolución
de esta Sala del veinticuatro de enero del dos mil uno, se declaró procedente dicho recurso, por
las causal es previstas en los incisos primero y tercero del artículo trescientos ochentiséis del
Código Procesal Civil, por las siguientes denuncias: a) La aplicación indebida del artículo
trescientos cincuenta del Código Civil, por cuanto el sentido y espíritu del mismo sólo es aplicable
a las pretensiones de divorcio por causal cuando el Juez ha asignado una pensión alimenticia,
mas no para las de separación convencional y divorcio ulterior en que las partes han acordado
libremente el régimen de alimentos en la propuesta de convenio, la que en su caso no limita los
alimentos hasta la disolución del vínculo; siendo de aplicación el artículo trescientos cuarenticinco
del Código sustantivo que dispone que los alimentos y otros son fijados por el Juez observando en
cuanto sea conveniente lo que ambos cónyuges acuerden, esto es respetando el principio de
autonomía de las partes; y b) La contravención al debido proceso ya que la Sala Superior se ha
excedido en sus funciones al disponer que la pensión de alimentos rige hasta que la sentencia de
disolución del vínculo quede ejecutoriada, desconociendo el acuerdo de las partes en que no se
dio tal limitación; vulnerando el principio de congruencia procesal contenido en el artículo VII del
Título Preliminar del Código Procesal Civil, que dispone que el Juez no puede ir más allá del
petitorio ni fundar su decisión en hechos distintos a los que han sido alegados por las partes;
CONSIDERANDO: Primero.- Que, con la demanda de fojas veintidós C. Augusto G. A. y su
cónyuge Blanca Sandra P. de L. C. peticionaron se declare la separación de cuerpos, la extinción
del régimen patrimonial de sociedad de gananciales y el divorcio ulterior, manifestando que en su
matrimonio no han procreado hijos, que se han separado de hecho y que quieren separarse de
derecho conforme a la propuesta que adjuntan; Segundo.- Que, mediante la sentencia de fojas
sesentitrés el Juez amparó la demanda y declaró separados a los demandantes, suspendida las
obligaciones de lecho y habitación y fenecida la sociedad de gananciales; aprobando la propuesta
de convenio y disponiendo entre otros que el cónyuge acuda con una pensión mensual de dos mil
nuevos soles a favor de su cónyuge Blanca Sandra P. de L. C.; Tercero.- Que, habiendo
transcurrido el plazo de ley, el juzgado por resolución de fojas setentitrés declaró fundada la
solicitud de los cónyuges para la disolución del vínculo matrimonial, la que fue apelada a fojas
noventicinco por el señor Grillo quien manifestaba que en la propuesta de convenio referente a los
alimentos se estableció tácitamente la obligación de pasarlos sólo hasta la disolución del vínculo
matrimonial; Cuarto.- Que, finalmente la Sala Superior por la resolución que se viene impugnando
ha entendido que la pensión de alimentos sólo rige hasta que la resolución de disolución del
vínculo quede ejecutoriada; Quinto.- Que, la recurrente ha alegado incongruencia en la resolución
de vista por cuanto indica se habría ido más allá del acuerdo de las partes; sin embargo como se
ha señalado en la ejecutoria suprema casación dos mil cuatrocientos setenticuatro -noventinueve
el término "congruencia" (procesal) debe reservarse para aludir a la correspondencia que debe
hechos nuevos y aquellos señalados por la otra parte en su contestación de la demanda. Base
legal: D. Ley Nº 26102, Art. 191 .
existir entre lo puntos materia del petitorio y lo resuelto en la sentencia, no existiendo al respecto
vulneración en tanto se demandó separación convencional y divorcio ulterior y sobre ello han
resuelto las sentencias; Sexto.- Que, el artículo trescientos cuarenticinco del Código Civil dispone
que en el caso de separación convencional el Juez fija los alimentos observando, en cuanto sea
conveniente, Io que ambos cónyuges acuerden; Séptimo.- Que, toda regla de Derecho necesita
de la interpretación para su aplicación, y aún el que sostenga lo contrario, por considerar que la
idea es clara, está realizando una interpretación gramatical que, por prescindir de las reglas de la
hermeneútica, lo conducirá inevitablemente a un error; Octavo.- Que, precisamente la casación
tiene como uno de sus fines uniformar la interpretación de las normas materiales del derecho, de
tal manera que negar la interpretación es negar los fines de la casación; Noveno.- Que, como
sostiene Andreas Van Tuhr “Lo decisivo no es la letra, sino el sentido de la Ley. La determinación
del sentido se llama interpretación. No hay Ley, por muy bien redactada que esté, que no necesite
interpretarse, pues las normas jurídicas se formulan ordinariamente de un modo abstracto, y
necesariamente tienen que dar lugar a dudas muchas veces en su aplicación a los casos
concretos" (Parte General del Derecho Civil, Madrid mil novecientos veintisiete, página diez). Un
autor mas actual, el profesor Alberto Trabucchi expresa: "En un sistema cuya base es que la
norma imperativa debe aplicarse, exigencia primera es la de su interpretación. Consideramos a
ésta preliminar actividad cognoscitiva, la principal obligación del jurista, el que, aunque debe ser
un técnico, por encima de todo no puede olvidar que es un miembro activo de la colectividad, para
cuya vida y desarrollo el derecho es un instrumento esencial. Las normas fundamentales
interpretativas, así como los resultados de una larga tradición doctrinal al punto (hermenéutica
jurídica) constituyen elementos esenciales en la vida de derecho... (Instituciones del Derecho Civil,
Tomo Uno página cuarenticinco, Madrid mil novecientos sesentisiete); Décimo.- Que, según lo
expresa el artículo trescientos cincuenta del Código Civil ,con el divorcio cesa la obligación de
alimentarse entre cónyuges, por lo que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las
partes en los casos de separación convencional expresar en el convenio su intención contraria,
esto es pactar que la obligación se extenderá más allá de la disolución del vínculo matrimonial;
Décimo prlmero.- Que, en el caso de autos las partes al ofrecer su propuesta no establecieron
acuerdo en contrario sobre lo dispuesto por el artículo trescientos cincuenta del Código material,
existiendo un motivo legal para que se considere una voluntad tácita de limitación de los
alimentos; Décimo Segundo.- Que, no habiéndose presentado las causales denunciadas,
estando a las consideraciones a las que se arriba, y a lo prescrito en el artículo trescientos
noventisiete del Código Procesal acotado, se declara INFUNDADO el recurso de casación de fojas
ciento cuarenta; en consecuencia, NO CASAR la resolución de vista de fojas ciento veintiuno, su
fecha treinta de octubre del dos mil; CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos
originados en la tramitación del recurso así como a la multa de dos Unidades de Referencia
Procesal; ORDENARON publicar la presente resolución en el diario oficial "El Peruano.; en los
seguidos por Blanca Sandra P. de L. C. y Carlos Augusto G. A. con el Ministerio Público, sobre
Separación Convencional y Divorcio Ulterior; y los devolvieron.-
S.S.
IBERICO M.
ECHEVARRIA A.
SEMINARIO V.
CELlS Z.
TORRES T.
COMENTARIO: Al haberse seleccionado esta resolución emitida por la Sala Casatoria dentro del
grupo correspondiente a pretensiones referidas al amparo familiar –alimentos-, se ha tomado en
cuenta una de las pretensiones que han sido materia de pronunciamiento de la sentencia de vista
en el proceso de separación convencional y divorcio ulterior, como es la permanencia de la
asignación de la pensión alimenticia a favor de la cónyuge, hasta después de la disolución del
vinculo matrimonial.
Señala la Sala Que en efecto, la sentencia que declaro la separación legal aprobando la propuesta
de convenio dispuso que el cónyuge acuda a la cónyuge con una pensión mensual de dos mil
nuevos soles, y que al declararse fundada la solicitud de los cónyuges de la disolución del vinculo
matrimonial, dicho fallo es apelado por el cónyuge, sustentado en el hecho que la propuesta de
convenio estableció tácitamente la obligación de pasar los alimentos solo hasta la disolución del
vinculo matrimonial, siendo que la Sentencia de Vista determino que la pensión rige solo hasta que
la disolución del vinculo quede ejecutoriada; la cónyuge impugnante ha alegado incongruencia en
la resolución de vista, por cuanto ha ido mas allá del acuerdo de las partes.
Al respecto al emitir pronunciamiento la Sala de Casación ha hecho las siguientes precisiones ”La
casación tiene como uno de sus fines uniformizar la interpretación de las normas materiales del
derecho, de tal manera que negar la interpretación es negar los fines de la casación”. Acota
además citando a Andreas Van Tuhr: “ lo decisivo no es la letra, sino el sentido de la Ley. La
determinación del sentido se llama interpretación. No hay Ley por muy bien redactada que este,
que no necesite interpretarse, pues las normas jurídicas se formulan ordinariamente de un modo
abstracto, y necesariamente tienen que dar lugar a dudas muchas veces en su aplicación a los
casos concretos (Parte General del Derecho Civil, Madrid 1927, pagina 10)”; siendo estos
fundamentos doctrinarios los que sirvan de apoyo a la ejecutoria Suprema que interpretando el
articulo 350 del Código Civil” Señala que “con el divorcio cesa la obligación de alimentarse entre
cónyuges, por lo que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las partes en los
casos de separación convencional expresar en el convenio su intención contrario, esto es pactar
que la obligación se extenderá mas allá de la disolución del vinculo matrimonial”: Señala que las
partes no han establecido un acuerdo en contrario a lo establecido en el articulo 350 del Código
sustantivo, por lo que ello debe ser considerado como una voluntad tácita para limitar los
alimentos y en consecuencia se ha desestimado las causales de aplicación indebida de una norma
material y la de contravención a las normas que garantizan el derecho al debido proceso, por
infundados.
Hcch.
SUSPENSION DE PATRIA POTESTAD:
CASACION NRO. 744 –2002
LIMA
Sumilla: Medida de Proteccion
TENENCIA
CASACION NRO. 192- 2000
LIMA
Sumilla: La Prohibicion de Reformatio in peius
El articulo 370 del Código Procesal Civil, establece que el Juez Superior no puede modificar la resolución
impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte también haya apelado o se haya adherido, en
el presente caso, habiéndose admitido al tramite unas de las pretensiones y desestimado las otras por
improcedentes, siendo este extremo apelado la demandante, al absolver el grado la Sala Superior
declarando improcedente la demanda en todos sus extremos, ha resuelto respecto de una pretensión
cuya admisión a tramite no había sido objeto de apelación hecho que conlleva a la nulidad de la sentencia
de vista de conformidad con lo dispuesto en el articulo 171 del Código Procesal Civil.
Hcch.
9
El articulo 177 del Código de los Niños y los Adolescentes faculta la adopción de medidas
temporales durante el tramite del proceso único regulado por la Ley 27337 con el siguiente tenor
Segundo.- Que, la demandante planteó como pretensión principal que se le reconozca el derecho
a la custodia y tenencia de sus hijos Edgar César Eduardo y, Jaime Juan Bautista Ch. R. y como
pretensión accesoria que se fije una pensión alimenticia a favor de dichos menores; Tercero.-
Que, el Juzgado de familia admitió a trámite la demanda en cuanto a la tenencia y custodia del
menor Edgar César Eduardo Ch. R. y la declaró improcedente en cuanto a la pretensión principal y
accesoria del otro menor Jaime Juan Bautista Ch. R.; Cuarto.- Que, la demandante, apeló de
dicha resolución, en cuanto a que se declaró improcedente la pretensión principal y accesoria de
su hijo Jaime Juan Bautista Ch. R.; Quinto.- Que, el demandado no interpuso recurso de
apelación ni se adhirió a la misma; Sexto.- Que, a pesar de ello, la resolución de vista ha
declarado improcedente la demanda en todos sus extremos, inclusive respecto del menor Edgar
César Eduardo Ch. R., cuya admisión a !trámite no había sido objeto de apelación; Séptimo.-
Que, todo esto determina, que se ha resuelto en perjuicio de la apelante, infringiendo lo dispuesto
por el artículo trescientos setenta del Código Procesal Civil e incurriendo en la causal de nulidad
contemplada en el artículo ciento setentiuno del Código acotado; Octavo.- Que, por las razones
expuestas y presentándose la causal del inciso tercero del artículo trescientos ochentiséis del
Código Adjetivo, y de conformidad con el Dictamen Fiscal Supremo y con el acápite dos punto uno
del inciso segundo del artículo trescientos noventiséis del mencionado Código; declararon:
FUNDADOS los recursos de casación interpuestos por doña Neyde R. Y. a fojas cincuentiuno y
por la Fiscalía Superior de Familia a fojas cuarenticinco; en consecuencia se declara NULA la
resolución de vista de fojas cuarentiuno del veintidós de noviembre de mil novecientos
noventinueve; ORDENARON al órgano jurisdiccional inferior expedir nuevo fallo con arreglo a Ley;
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial "El Peruano"; en los
seguidos por Neyde R. Y. con Víctor Eduardo Ch. L., sobre Tenencia de Hijos y otro; y los
devolvieron.-
S.S.
IBERICO M.
ECHEVARRIA A. . J
SEMINARIO
CELlS Z.
TORRES
SENTENCIA DE VISTA
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE Nro.3687-99
Lima veintidós de Noviembre de mil Novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS; interviniendo como vocal ponente el Señor Carrión Lugo; con la participación
además de los vocales señores Ferreyros Paredes y Cabello Matamala; en la causa seguida por
Neyde R. Y. contra Víctor Eduardo Ch. L. sobre tenencia .-
“En resolución debidamente fundamentada, el Juez dictara las medidas necesarias para proteger
el derecho del niño y del adolescente”.
CONSIDERANDOS:
1) La demanda que en copia corre a fojas cinco contiene una acumulación objetiva de
pretensiones procesales, pues, la principal se refiere a la custodia y tenencia de los menores
Edgar Cesar Eduardo y Jaime Juan Bautista Ch. R. y la accesoria a fin de que se fije una pensión
de alimentos a favor de dichos menores.
2) La pretensión principal debe aclararse improcedente en atención a que la propia actora
sostiene en su demanda que los citados menores desde que nacieron se encuentran en su poder
y bajo su cuidado exclusivo. Si la pretensión principal es rechazada, la pretensión accesoria debe
correr igual suerte interpretación contrario sensu del artículo ochentisiete del Código Procesal
Civil. segundo párrafo). 3) Es de observancia, en el presente caso, de las reglas contenidas en los
incisos cinco y siete del artículo cuatrocientos veintisiete del Código Procesal Civil.
3) Por consiguiente la resolución apelada se halla afecta de nulidad prevista por el artículo ciento
setentiuno del citado Código.
IV. DECISION:
1) DECLARARON nula la resolución que en copia corre a fojas catorce y, en consecuencia,
improcedente la demanda que en copia obra a fojas cinco.
2) MANDARON que Secretaría dé cumplimiento a la segunda parte del artículo trescientos
ochentitrés dei Código Procesal Civil. SS.
FERREYROS PAREDES CARRION LUGO
CABELLO MATAMALA
10
“La prohibición de reformatio in peius” sancionada en el articulo 370 del Código Procesal
Civil es una manifestación de la interdicción de la indefensión y una proyección de la congruencia
en la segunda instancia, la cual incluye la prohibición de que el órgano judicial revisor exceda los
limites en que viene formulado la apelación, acordando una agravación de la resolución recurrida
que tenga origen exclusivo en la propia interposición del recurso, en consecuencia el recurso de
apelación delimita la pretensión concreta de la segunda instancia y predetermina el alcance de la
decisión del Juez Superior, salvo que frente a la pretensión del mismo se hayan sostenido otras
pretensiones, esto es, que la parte contraria también haya impugnada la resolución o se haya
adherido a la misma.
TENENCIA
CASACION NRO. 3147-2001
LIMA
Sumilla: Interés Superior del Niño
La sentencia de vista ha aplicado adecuadamente el articulo Noveno del Titulo Preliminar del Código de
los Niños y los Adolescentes al considerar dentro de su fundamentaron el interés superior del Niño y el
respeto a sus derechos, toda vez que quien solicita la tenencia del menor es el padre biológico, además
de no haberse probado que no cuenta con capacidad tanto moral y material para poder asumir la tenencia
del menor, por lo que no existe interpretación errónea del articulo 81 del citado Código, por cuanto por un
lado esta el padre biológico quien tiene derecho a la patria potestad del menor huérfano de madre y por
otro el abuelo paterno, por lo que la Sala Superior ha resuelto con arreglo a la segunda parte de la citada
norma.
Hcch.
11
El articulo 81 del Código de los Niños y Adolescentes señala” Cuando los padres estén
separados de hecho, la Tenencia de los niños y adolescentes se determina de común acuerdo
entre ellos y tomando en cuenta el parecer del niño y el adolescente, De no existir acuerdo o si
este resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el Juez especializado dictando las
medidas necesarias para su cumplimiento”.
12
La Convención Americana de Derechos Humanos, ratificada por el Perú en 1978, establece en
su articulo 19 que “Todo niño tiene derecho a las medidas de protección que en su condición de
menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y el Estado”.
El Estado Peruano ratifico en 1990 la Convención sobre Derechos de Niño creado en 1989,
consagrándose la teoría del interés superior del niño y de la protección integral de la infancia. A la
vez implico el cambio de antiguos paradigmas en materia de niños y una apertura a formular
nuevos modos de intervención del Estado en el desarrollo del menor. El niño paso de ser
concebido como sujeto pasivo ante la tutela del Estado a ser visualizado como sujeto activo titular
de derechos. En la legislación nacional con la promulgación del primer texto del Código de los
Niños y Adolescentes en 1992 se incorporo en nuestra legislación los nuevos conceptos y
directrices sustentados en la nueva doctrina de la “protección integral” superando a la doctrina de
la “situación irregular del menor”. Asimismo el articulo 4 de la Constitución Política del Estado
consagra como política de Estado la protección al niño y al adolescente, así como a la familia y al
matrimonio como instituciones naturales y fundamentales de la sociedad. El Código de los Niños y
TENENCIA
CASACION NRO. 4262 - 2001
LIMA
. Hcch.
los Adolescentes vigente a la fecha también reafirma el principio del interés superior del niño en el
articulo IX del Titulo Preliminar
interés superior del niño; CONSIDERANDO: Primero: Que, es necesario examinar en primer
término la causal de contravención procesal porque, de existir tal situación, ya no cabe
pronunciamiento sobre la causal contenida en el inciso primero del artículo trescientos ochentiséis
del Código Procesal Civil; Segundo: Que, existe contravención de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso cuando, en el desarrollo del mismo, no se han respetado los
derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, la tutela
jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el órgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o lo
hace en forma incoherente, en clara transgresión de la normatividad vigente y de los principios
procesales; Tercero: Que, conforme a lo establecido en el numeral tres del artículo ciento
veintidós del Código Procesal Civil, toda resolución debe tener la relación correlativamente
enumerada de los fundamentos de hecho y los respectivos de derecho que sustentan la decisión,
la que se sujeta al mérito de lo actuado y al derecho; Cuarto: Que, dicho mandato guarda
consonancia con lo dispuesto en el artículo ciento ochentiocho del Código Procesal Civil que
establece como finalidad de los medios probatorios acreditar los hechos expuestos por las partes,
producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones,
norma procesal cuya aplicación resulta ser de carácter imperativo por disposición expresa del
artículo noveno del Título Preliminar del citado Código Procesal; Quinto: Que, en el caso que nos
ocupa, la sentencia de vista sustenta su fallo en que, si bien la madre de la menor, doña Mercedes
Virginia K. F. durante su ausencia del país, no tuvo en su poder a su hija, nada impide que a su
regreso reclame su entrega y que, por la edad de la menor (ocho años y diez meses), es
conveniente se encuentre al cuidado de su progenitora; Sexto: Que, no obstante, es de advertirse
que en autos corren diversos elementos probatorios que no han merecido pronunciamiento del
Colegiado Superior, a saber: a fojas ciento treintinueve el informe psicológico número quinientos
sesenticuatro -cero- cero- MCF-EM-PSI, que en sus conclusiones establece que la menor requiere
del afecto del padre y que rechaza a la madre biológica por su abandono; el informe social de fojas
doscientos cuatro, que en su apreciación final menciona que la menor, de siete años de edad, se
ve afectada por los acontecimientos suscitados, mostrándose temerosa de que la aparten de quién
ella considera su familia ( padres y hermanas), manifestando abiertamente su deseo de continuar
viviendo con su familia; asimismo, el informe social de fojas doscientos sesentiséis .que en sus
apreciaciones señala que la menor se encuentra identificada con los demandados Martín K. K. y
María B. F., a quienes los reconoce como padres y a sus primas como hermanas y que tiene una
buena relación con su padre biológico quién también llama papá Akira lo que establece una
estrecha vinculación de la menor con la familia paterna, que a su vez ha sido manifestada en la
entrevista de la menor de fojas ciento veintitrés, su fecha nueve de junio del dos mil; Sétimo.-
Que, sin embargo, la Sala de vista no sustenta la causa por la cual dichos medios probatorios,
admitidos en autos, resultan impertinentes o insuficientes para acreditar o desvirtuar los hechos en
los que se funda la acción; en consecuencia, ha omitido pronunciarse sobre las pruebas obrantes
en autos, lo que demuestra que no ha efectuado una valoración conjunta de los medios
probatorios aportados en el proceso, conforme lo prevé el artículo ciento noventisiete del Código
Procesal Civil; Octavo.- Que, por las razones expuestas, y presentándose la causal contemplada
en el inciso tercero del artículo trescientos ochentiséis del Código Procesal citado, de conformidad
con el numeral dos punto uno del inciso segundo del artículo trescientos noventiséis de dicho
Código, declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto por don Luis Asirá K. K.
mediante escrito de fojas trescientos cuarentidós y en consecuencia NULA la sentencia de vista
de fojas trescientos treinticuatro, su fecha dos de octubre del dos mil uno; MANDARON que la
Sala Especializada de familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expida nueva resolución
con arreglo a Ley; DISPUSIERON se publique la presente resolución en el Diario Oficial "El
Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por doña Mercedes Virginia K. F. contra don
Martin Miguel K. K. y otros, sobre Tenencia y Custodia; y los devolvieron.-
SS.
ECHEVARRIA ADRIANZEN.
MENDOZA RAMIREZ.
LAZARTE HUACO.
INFANTES VARGAS.
SANTOS PEÑA.
13
Articulo 74 del Código de los Niños y Adolescentes.- Deberes y derechos de los padres: Son
deberes y derechos de los padres que ejercen la Patria Potestad:
a) Velar por su desarrollo integral
b) Proveer su sostenimiento y educación;
c) Dirigir su proceso educativo y capacitación para el trabajo conforme a su vocación y
aptitudes.....
aportados en el proceso, conforme lo prevé el articulo 197 del Código Procesal Civil”,14 estas
situaciones determinan que la impugnada se encuentre incursa en la causal prevista en el inciso
tercero del articulo 386 del Código Adjetivo acarreando la nulidad de la sentencia de vista.
Hcch.
VARIACION DE TENENCIA:
CASACION NRO. 1542- 2002
LIMA
Sumilla: Interés Superior del Niño
Si bien los padres tienen derecho de visitar a sus hijos a tenor de lo dispuesto en el articulo 88
del Código de los Niños y los Adolescentes, no es menos cierto que a dicho derecho debe
anteponerse el interés superior del niño, regulado por el articulo Noveno del Titulo Preliminar del
Citado entendido este como toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el
Estado en su beneficio, por lo tanto al no haberse acreditado el incumplimiento de las
obligaciones de la demandada con relación al régimen de visitas, la interpretación dada por el
Colegiado Superior del articulo noventiuno del Código acotado ha sido el adecuado.
Hcch.
14
Respecto del Sistema de Valoración Conjunta de los medios probatorios incorporado en el
articulo 197 del Código Procesal Civil Vigente, señala Federico Campos-Calderón en su ensayo
“Comentarios a las disposiciones generales de los medios de prueba en el Código Procesal Penal de Costa
Rica” “ b. Valoración conjunta y armónica de la prueba: Esta solo puede ser verificada después del
examen individual de cada una de las pruebas, pues, de lo contrario, se confundiría el concepto de
valoración conjunta con el hecho de verificar la existencia de un grupo heterogéneo e informe de
pruebas. La consideración global del conjunto probatorio podría dificultar la labor de distinguir si en
la apreciación global se han tenido o no en cuenta la prueba ilícita o no sometida al contradictorio”
y material con ellos y en el caso de autos habiéndose establecido un régimen de visitas ninguna
de las partes puede variar su situación legal, siendo aplicable el artículo noveno de la Convención
de los Derechos del Niño suscrito por el Perú que señala "que los estados partes respetarán el
derecho del niño de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de
modo regular; CONSIDERANDO: Primero.- Que, el actor según su demanda de fojas treintiuno
de fecha veintidós de setiembre del dos mil solicita la variación de la tenencia de su hijo de cinco
años de edad en contra de la demandada, por cuanto señala que ésta incumplió con los términos
del convenio de fojas siete, que se acompañó a la demanda de separación convencional y divorcio
ulterior, en lo relativo al régimen de visitas establecido en su favor, punto que luego fue aprobado
mediante sentencia judicial de fojas once a dieciocho; y por su parte la demandada, representada
a través de su apoderado, contesta la demanda a fojas noventiocho manifestando que las
imputaciones del accionante son falsas pues este conoce perfectamente que su hijo no se
encuentra en el país, al haber autorizado su viaje al exterior, lo que se produjo con fecha diez de
enero del dos mil; Segundo.- Que, en el caso de autos, el punto central consiste en determinar si
la madre del menor al viajar con el niño, incumplió con los acuerdos adoptados en el convenio en
referencia, referidos al régimen de visitas; Tercero.- Que, los progenitores que no ejerzan la patria
potestad sus hijos tienen derecho a que se establezca en su favor el régimen de visitas
correspondiente; disponiendo al respecto, el primer párrafo del artículo noventiuno del Código de
los Niños y Adolescentes Ley número veintisiete mil trescientos treintisiete, que el incumplimiento
del régimen establecido judicialmente dará lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia
podrá originar la variación de la tenencia; Cuarto.- Que, la Corte en la sentencia de vista ha
establecido que no está acreditado que la madre emplazada haya asumido la conducta dirigida a
impedir la visita, comunicación y el normal desarrollo de la relación paterno filial para amparar la
variación de la tenencia incoada sustentada en el artículo noventiuno precitado, por cuanto cuando
la accionada viajó con el menor a los Estados Unidos en la fecha antes señalada contó con el
consentimiento expreso del demandante quien además, con posterioridad a tal hecho, mantuvo
permanente comunicación con ambos a través de sendos correos electrónicos en donde éste
resalta, entre otros puntos, su deseo de que el niño permanezca al lado de su madre a quien la
felicita por la crianza de su hijo, así mismo hace constar la Corte el hecho de que el demandante
viajó a Miami al encuentro de su hijo; debiéndose anotar al respecto, que los hechos son
establecidos por los órganos de instancias, limitándose la función de este Supremo Tribunal a
efectuar un análisis sobre cuestiones, de derecho, y en este caso sobre si hubo interpretación
errónea de una norma de derecho material; Quinto.- Que, resulta preciso aclarar que si bien los
padres tienen el derecho de visitar a sus hijos a tenor del artículo ochentiocho del Código acotado,
no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el interés superior del niño regulado
en el artículo noveno del Título Preliminar del mismo Código, entendido éste como toda medida
concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado en su beneficio. Sexto.- Que, no
habiéndose demostrado el incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relación al
régimen de visitas, como fluye del considerando cuarto de la presente resolución, la interpretación
dada por el Colegiado Superior del artículo noventiuno acotado ha sido la adecuada; Sétimo.- Que
de otro lado; en cuanto al numeral tercero del artículo noveno de la Convención sobre los
Derechos del Niño, no se advierte cómo de aplicarse esta norma se alteraría el sentido de lo
resuelto, toda vez que si bien dispone que los Estados Partes deben respetar el derecho del niño
que esté separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo
con ambos padres de modo regular, también lo es que dicha norma tiene como límite el interés
superior del niño; Octavo.- Que, por lo anteriormente expuesto se concluye que en los presentes
autos no se ha configurado la causal de casación invocada en el recurso sub-examine; sin
embargo, debe dejarse a salvo el derecho del recurrente a solicitar un nuevo régimen de visitas de
acuerdo a la nueva situación legal producida; Noveno.- Que, por tales consideraciones y en
aplicación del artículo trescientos noventisiete del Código Procesal Civil; y de conformidad con lo
opinado por el Señor Fiscal Supremo, declararon INFUNDADO el recurso de casación interpuesto
por José Carlos A. P.; Dejando a salvo el derecho del recurrente a solicitar un nuevo régimen de
visitas de acuerdo a la nueva situación legal producida; CONDENARON al recurrente al pago de
las costas y costos del recurso, así como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal;
ORDENARON se publique la presente resolución en el Diario Oficial -El Peruano", en los seguidos
por José Carlos A. P. con Ana Cecilia R. Z., sobre Variación de Tenencia; y los devolvieron.-
S .S .
ECHEVARRIA ADRIANZEN.
MENDOZA RAMIREZ.
AGUAYO DEL ROSARIO.
LAZARTE HUACO.
PACHAS AVALOS.
15
“El incumplimiento del Régimen de Visitas establecido judicialmente dará lugar a los apremios
de ley y en caso de resistencia podrá originar la variación de la Tenencia. La solicitud de variación
deberá tramitarse como una nueva acción ante el Juez que conoció del primer proceso”
La Sala Casatoria sustenta su pronunciamiento en un principio básico y elemental sobre el cual se
sustenta toda medida concerniente al niño o adolescente, en el presente caso, si bien los padres
tienen derecho a visitar a sus hijos a tenor del articulo 88 del Código de los Niños y Adolescentes,
no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el interés superior del niño regulado
por el articulo noveno del titulo Preliminar del citado cuerpo legal. Y al no haberse demostrado el
incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relación al régimen de visitas, la
interpretación dado por el Colegiado Superior a la norma denunciada ha sido la adecuada.
Hcch.
VARIACION DE TENENCIA
CASACION NRO. 2562 -2001
LIMA
Sumilla: Debido Proceso
SENTENCIA DE VISTA:
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE NRO. 873-2001
Lima, veintinueve de mayo del dos mil uno.-
VISTOS; interviniendo como potente el Señor Carbajal Portocarrero; por sus fundamentos
pertinentes; con lo expuesto por la señora Fiscal Superior; y CONSIDERANDO: Primero.- que, es
materia de la alzada: a) la resolución emitida en la audiencia de fojas doscientos cincuentiocho en
el extremo que declara infundada la tacha formulada por la demandante contra los documentos de
su referencia, presentados por el demandado, y, b) la sentencia, de fojas trescientos sesenticinco;
Segundo: que, conforme al artículo sétimo del Titulo preliminar y ciento veintidós inciso tres y
cuatro del Código Procesal Civil los jueces al resolver deben sujetarse al mérito de lo actuado y al
derecho, pronunciándose respecto de todos los puntos controvertidos, sin ir mas allá del petitorio;
Tercero.- que, según la demanda corriente a fojas cien el petitorio contenido en ella se limita a "la
variación de los términos de la tenencia establecida en la sentencia de separación convencional y
divorcio ulterior de fecha veinte de mayo de mil novecientos ochentiocho expedida por ante el
Décimo Cuarto Juzgado de Familia de Lima, respecto de los menores Sthephanie y Sixtilio Juan
D. M. de ocho y seis años de edad respectivamente, a fin de poderla ejercer de manera exclusiva
Y no en los términos que se indican en dicha sentencia"; Cuarto.- que, en esta sentencia que
aparece de fojas doce a catorce, el referido juzgado estableció "que los menores Sixtilio Juan y
Stephanie D. M., quedarán bajo la tenencia y custodia de la madre, conservando ambos padres la
patria potestad, pudiendo el padre visitarlos sin limitación alguna sin interrumpir sus horarios de
educación y descanso, pudiendo recogerlos de su centro de estudios y retornarlos a la casa de la
madre a mas tardar a las siete de la noche, así mismo semanalmente de forma alternada podrá
retirar a los menores de la casa de la madre el día viernes y regresarlos el día domingo a las ocho
de la noche en época escolar, en época vacacional el padre podrá tener la custodia
correspondiente, durante todo el mes de Febrero de cada año pudiendo incluso viajar con ellos
fuera y dentro del país, contando previamente con la autorización de la madre de los menores.
Revirtiendo el régimen de visitas para la madre en los mismos términos que goza el padre
mientras la custodia la tenga la madre; en las fiestas navideñas, fin de año y los cumpleaños
correspondientes, el padre podrá tener a los menores, medio día completo, es decir de nueve de
la noche a nueve de la mañana siendo éste régimen alternativo cada año con la madre; en caso
que el cónyuge se ausentara de la ciudad por mas de veinticuatro horas, ya sea por motivos de
trabajo, salud, negocios o vacaciones personales, este deberá comunicar al otro anticipadamente
y la custodia en dicho caso recaerá en la otra parte automáticamente; Quinto.- Que, con arreglo al
referido petitorio, en la citada audiencia de fojas doscientos cincuentiocho se fijó como único punto
controvertido "establecer si procede variar la tenencia y custodia de los menores Sthephanie y
Sixtilio Juan D. M. a favor de la demandante"; Sexto.- que, acorde con lo anterior y declarando
fundada la expresada demanda, la sentencia recurrida se ha limitado a establecer que en adelante
la tenencia y custodia de los menores antes nombrados la ejercerá doña Lourdes M. V., quien los
tendrá bajo su cuidado y responsabilidad en su hogar familiar; Sétimo: que en tal virtud no
corresponde a este proceso pronunciamiento alguno sobre la autorización de salida del país de los
mencionados menores; respecto de lo cual esta Sala ha emitido la resolución de fecha diecinueve
de Enero del dos mil uno, que en fotocopia corre a fojas quinientos veintiocho a quinientos
veintinueve; Octavo.- Que, en el artículo ochenticuatro de la Ley veintisiete mil trescientos
treintisiete se señala que el Juez debe FIJAR un régimen de visitas para el progenitor que no
obtenga la tenencia ó custodia del niño, por lo que si varia ésta, de compartida a exclusiva, resulta
imprescindible que el régimen de visitas originalmente fijado deba también ser variado dado que
el Juez debe cuidar que los niños mantengan las relaciones filiales adecuadas con ambos padres,
pero dentro de un orden establecido para no ocasionárseles inseguridad emocional que impida su
desarrollo integral; Noveno.- Que de varlarse la tenencia compartida de los menores a una
exclusiva, debe también fijarse un nuevo régimen de visitas que sea efectivo y permita que el
padre pueda estar con sus hijos durante un determinado tiempo a fin de no perder la relación
paterno filial que debe existir entre ellos por estos fundamentos CONFIRMARON la resolución
expedida en la audiencia de fojas doscientos cincuentiocho, su fecha treinta de Octubre del año
dos mil, en el extremo que declara infundada la tacha antes referida, asimismo; CONFIRMARON
la sentencia apelada de fojas trescientos sesenticinco, su fecha doce de Enero del dos mil uno,
que declara fundada la demanda de variación de tenencia, interpuesta a fojas cien y establece que
doña Lourdes M. V., ejercerá la tenencia custodia de sus menores hijos Stephenie y Sixtilio Juan
D. M. de siete y nueve años respectivamente, quien los tendrá bajo su custodia y responsabilidad,
en su hogar familiar; Asimismo FIJARON un nuevo régimen de visita en sustitución del señalado
en la sentencia de separación convencional y divorcio ulterior de fecha veinte de Mayo de mil
novecientos noventinueve, expedida por el Décimo Cuarto Juzgado de Familia, el que queda
determinado de la siguiente manera: el padre podrá el retirarlos del hogar familiar el primer y
tercer sábado y el segundo y el cuarto domingo de cada mes en el horario comprendido entre las
nueve de la mañana y seis de la tarde, Además que, durante el periodo de vacaciones escolares
de fin de año, los menores podrán ser retirados por su padre del hogar familiar desde las nueve de
la mañana hasta las seis de la tarde de Lunes a Domingo durante todo el mes de Enero de cada
año: asimismo, de variar el domicilio de la madre ésta podrá solicitar ante el juzgado respectivo la
correspondiente autorización de viaje a fin de que se resuelva lo conveniente; y los devolvieron .-
CAPUÑAY CHAVEZ. CARBAJAL PORTOCARRERO
RAMOS LORENZO
COMENTARIO
La Sala Suprema ha declarado improcedente el recurso de casación por considerar que el
recurso no tiene los requisitos de fondo a que se refiere los acápites dos punto un, y dos punto dos
del inciso segundo del articulo 388 del Código Procesal Civil. Los fundamentos del recurso son
incongruencias. No se puede sustentar la interpretación errónea y la inaplicación de la misma
norma. En segundo lugar: Los artículos denunciados: 91,160 y 161 del Código de los Niños y
Adolescentes son normas de contenido procesal y no material.
Al haberse pronunciado la Sala Casatoria en observancia de un aspecto procesal, ha quedado
firme lo resuelto por la Sala Especializada de Familia, que al confirmar la sentencia que declara
fundada la demanda de variación de tenencia interpuesta por la madre de los menores NN
ordenando que la tenencia y custodia de dichos menores lo ejercerá la madre en su hogar familiar,
fija además un nuevo régimen de visitas a favor del padre en sustitución del señalado en la
sentencia de separación convencional porque conforme a su noveno considerando “Que de
variarse la tenencia compartida de los menores a una exclusiva, debe también fijarse un nuevo
régimen de visitas que sea efectivo y permita que el padre pueda estar con sus hijos durante un
determinado tiempo a fin de no perder la relación paterno filial que debe existir entre ellos”
sustentando dicho pronunciamiento en lo establecido en el articulo 84 del Código de los Niños y
16
los Adolescentes.
Hcch.
REGIMEN DE VISITAS
CASACION NRO. 2842-2002
LIMA
Habiendo la Sala Superior confirmado las apelaciones de la recurrente sin efecto suspensivo y con la
calidad de deferida, y si bien han sido resueltos con el principal, en virtud de la calidad de la alzada, su
confirmatoria no puede ser materia de casación, por tratarse de resoluciones que no ponen fin al proceso
ni impiden su continuación, siendo así, se tiene que los fundamentos esbozados en la casación no
cumplen con los requisitos de fondo para su procedencia.
Hcch.
16
El acápite c) del articulo 84 del Código de los Niños y los Adolescentes faculta al Juez en caso
de no existir acuerdo sobre la Tenencia a señalar un Régimen de Visitas para el que no obtenga la
Procesal Civil; que, de otro lado, en lo referente a la denuncia contenida en el acápite b), no se
logra advertir que la falta de pronunciamiento en la sentencias de mérito respecto de las
observaciones formuladas por la recurrente vaya a redundar en el sentido de lo resuelto o en las
consecuencias del fallo, tanto más si el órgano jurisdiccional garantiza a la madre y su hija un
régimen de visitas limitado y supervisado por una asistente social y un psicólogo del equipo
multidisciplinario, y recomienda terapia psicológica para ambos progenitores; que, de otro lado, en
lo que se refiere al acápite d), si bien el artículo ciento noventisiete del Código Procesal Civil
impone al Juzgador la obligación de valorar en forma conjunta todos los medios probatorios,
utilizando su apreciación razonada, también lo faculta al que en su resolución exprese únicamente
las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisión, consecuentemente, el
hecho de que la sentencia no haga de las pruebas ofrecidas por la recurrente en su escrito de
demanda, no significa que estos no hayan sido analizados; que, finalmente, en lo referente al
acápite e), la recurrente no fundamenta con claridad y precisión en que ha consistido el agravio su
derecho de defensa, pues de un lado refiere que si bien sus observaciones contra las pericias
fueron primero desestimadas, luego señala que posteriormente las mismas fueron admitidas y
tramitadas conforme al artículo doscientos sesentiséis del Código Procesal Civil, de forma tal que
incluso en el presente recurso casatorio viene denunciando la falta de pronunciamiento de las
instancias de mérito respecto de las citadas observaciones, resultando inadmisible amparar la
declaratoria nulidad por la nulidad misma, pues debe tenerse en cuenta el criterio de esencialidad;
Cuarto.- Que, siendo así, se tiene que los fundamentos esbozados no cumplen con los requisitos
de fondo para su procedencia, conforme lo establece el numeral dos punto tres. del inciso
segundo del artículo trescientos ochentiocho del Código Procesal Civil; en consecuencia, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo trescientos noventidós; del Código Adjetivo, declararon
IMPROCEDENTE el recurso de casación interpuesto a fojas dos mil catorce contra la sentencia de
vista de fajas mil novecientos sesenticuatro, su fecha veintiséis de julio del dos mil dos;
CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos del recurso, así como a la multa de
tres Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en
el Diario Oficial "El Peruano”. en los seguidos por José Adolfo A. M. contra Lilia Elizabeth C. K. y
otra; sobre Régimen de Visitas; y los devolvieron. "
S.S.
ECHEVARRIA ADRIANZEN
MENDOZA RAMIREZ
LAZARTE HUACO
INFANTES VARGAS
SANTOS PEÑA
SENTENCIA DE VISTA:
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE NRO. 1847-2002
CABELLO MATAMALA
17
El articulo 197 del Código Procesal Civil señala textualmente que “ Todos los medios
probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciación razonada. Sin
embargo, en la resolución solo serán expresadas las valoraciones esenciales y determinantes y
determinante que sustentan su decisión”. Esta norma recoge la orientación publicista, mediante el
cual no existe la prueba tasada que estaba regulada por el derogado Código de Procedimientos
Civiles de 1914.
18
En materia de nulidad procesal la valoración de la esencialidad o no de la forma no observada
en el tramite del proceso y la consecuente declaración de nulidad queda a criterio del Juez, sea
invocado por la parte interesada o de oficio. Jorge Horacio Zinny sostiene “Esto significa que la
anulación del acto irregularmente cumplido queda siempre a criterio del Juez, pero para que pueda
declararla es menester: a) – que la sanción este prevista en la ley, sea en forma genérica para
todos los actos o para un conjunto de ellos, sea especifica para un acto determinado; b)- que el vio
que lo afecta cause un perjuicio (pas de nullite sans grief).- Esto es fundamental porque, como
dijimos, las formalidades procesales no tienen una finalidad en si mismas sino que están
establecidas como un medio de garantizar el derecho de defensa.- Por consiguiente, si este
derecho no se ve afectado por la irregularidad, la anulación del acto no se justifica.- En este
sentido, afirma Alsina que “Las formas son el medio o instrumento de que el legislador se vale
para hacer efectiva la garantía constitucional de la defensa del juicio, lo cual constituye el
fundamento de los llamados derechos procesales de las partes”. - Y agrega “En cualquier
momento en que esa garantía aparezca violada, aunque no haya texto expreso en la ley, la
declaración de nulidad se impone, en cambio, no obstante la existencia de un texto expreso, la
nulidad es improcedente si a pesar del defecto que el acto contiene el fin propuesto ha sido
alcanzado”. - c)- En la misma línea de pensamiento, Maurino sostiene que “las nulidades
procesales tienen como misión esencial, enmendar perjuicios efectivos, que surgido de la
desviación de las reglas del proceso, pueden generar indefensión". d) No se admite entonces, la
nulidad en el solo beneficio de la ley.”.- “Nulidad Procesal”- www.mundojuridico.adv.br.doc
considerado que el recurso no cumple con las exigencias de fondo conforme lo establece el
numeral dos punto tres del inciso segundo del articulo 388 del Código Procesal Civil.
Hcch..
REGIMEN DE VISITAS:
CASACION NRO. 3797-2000
LIMA
Sumilla: Debido Proceso
Es nula la sentencia de vista que ha sido expedida omitiendo pronunciarse sobre las apelaciones concedidas
sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, infringiendo el inciso 4 del art. 122 del Código Procesal
Civil, lo que constituye una contravención a las normas que garantizan el derecho al debido proceso.
Hcch.
19
Articulo 122 del Código Procesal Civil.-“ Las resoluciones contienen: .....4. La expresión clara y
precisa de lo que se decide y ordena, respecto de todos los puntos controvertidos; “ dicha norma
sanciona con nulidad la resolución infra petita, esto es. la que omite pronunciarse sobre todas las
pretensiones que son materia de grado
diferido, la primera contra el auto que declara improcedente la excepción de cosa juzgada y la
segunda contra la resolución que declara improcedente el mérito del expediente ofrecido como
medio probatorio por la impugnante, ambas emitidas en audiencia única.
Hcch.
No resulta aplicable al caso el articulo 8 del Código de los Niños y los Adolescentes, por cuanto no se
discute en este proceso si el menor tiene derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno familiar,
sino si los hijos menores de edad deben ser autorizados para viajar en el extranjero en compañía de
uno de sus padres en el periodo de vacaciones
Hcch.
SENTENCIA DE VISTA:
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE NRO. 1520-2001
Lima dieciséis de julio del dos mil uno.
AUTOS y VISTOS interviniendo como vocal ponente la señora Capuñay Chavez, con lo expuesto
por la señora Fiscal a fojas ciento cincuentinueve y ATENDIENDO: Primero.- Que, doña Mariella
L. N. del V., solicita a fojas dieciocho se autorice judicialmente el viaje de su menor hija Nathalia
María I. L. a los Estados Unidos por razones de turismo y poder visitar a su abuela materna en las
vacaciones de fin de año, asimismo señala que su otra hija Valerio María L. N. del V. al no ser
reconocida por su padre solo lleva los apellidos de la solicitante y no requiere de dicha
autorización. Segundo.- Que, don Ernesto Martín I. O., por escrito de rojas sesentiséis a
sesentiocho, señala que la menor Valeria María no fue reconocida por que su madre le negó la
paternidad, pero luego de aclarar estos hechos ha iniciado los trámites para reconocer a dicha
menor; que se opone al viaje en razón de que la madre pretende establecerse en dicho país y que
nadie le asegura que vuelva a ver a sus hijas y señala que cumple con el pago de sus alimentos y
con el régimen de visitas que se le ha señalado; Tercero.- Que al solicitar la madre la presente
autorización de viaje para que su hija pueda compartir las vacaciones con su abuela y demás
familiares no altera el régimen de visitas dispuesto en la sentencia de separación convencional y
divorcio ulterior de fojas ciento diez, toda vez que el pretendido viaje es por un período aproximado
de veinte días, como se advierte de la carta de fojas seis; Cuarto.- Que respecto a la menor
Valeria María ha sido reconocida por su padre conforme se advierte de la partida de fojas ciento
sesentinueve, por lo que corresponde pronunciarse; Quinto.- Que es derecho de los hijos
menores de edad compartir momentos de recreación con sus padres y familiares, por lo que debe
ampararse la presente solicitud y señalarse una nueva fecha para la realización del mismo y
teniendo en consideración que en toda medida concerniente al niño y adolescente debe
considerarse el interés Superior del Niño y el respeto a sus derechos, por lo que estando a lo
dispuesto en los artículos doce y ciento doce del código de los Niños y Adolescentes
REVOCARON la resolución apelada obrante de fojas ciento treintinueve a ciento cuarenta, su
fecha veintinueve de enero del dos mil uno, que resuelve declarar fundada la Oposición formulada
e improcedente el permiso del viaje de ]a menor REFORMÁNDOLA declararon infundada ]a
oposición de viaje formulada por don Ernesto Martín I. O., y FUNDADA la solicitud de doña
Mariella L. N. del V., Autorizando para que viaje a los Estados Unidos de Norteamérica con sus
menores hijas Nathalia María I. L. y V. María L. N. del V. o Valeria Maria I. L. por espacio de
veinte días, pudiendo realizar dicho viaje en el periodo vacacional de fines del presente año, sin
perjudicar su escolaridad; debiendo comunicar al Juzgado la fecha de regreso, y en caso de
incumplimiento se deja a salvo el derecho del padre para que lo haga valer conforme a ley
notificándose y los devolvierón.-
CAPUÑAY CHAVEZ EYZAGUIRRE GARATE
PASAPERA SEMINARIO
COMENTARIO: En esta ejecutoria la Sala Suprema declara infundado el recurso de casación por
no presentarse en el presente caso la causal contemplada en el inciso segundo del articulo 386
del Código Procesal Civil, por cuanto en este proceso de autorización de viaje del menor no se
discute si el niño o el adolescente tienen derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de su
familia tal como lo establece el articulo 8 del Código de los Niños y los Adolescentes, sino si los
menores de edad deben ser autorizados para viajar al extranjero en compañía de su madre
20
durante las vacaciones, lo que esta regulado por el articulo 12 y 112 del citado Código , por lo
que no existe inaplicación de la norma material denunciada.
Hcch.
VIOLENCIA FAMILIAR
CASACION NRO. 3000-2000
LIMA
Sumilla: Motivación de las Resoluciones
Es nula la Sentencia de Vista que resuelve revocar la sentencia apelada de primara instancia, omitiendo
sustentarla jurídicamente, lo que genera una flagrante contravención al debido proceso, por cuanto, el
artículo 122, inciso tercero, del Código Adjetivo prescribe que toda resolución, bajo sanción de nulidad
contendrá la relación correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho Y los respectivos de
derecho que sustentan su decisión
Hcch.
20
Artículo 12 del Código de los Niños y Adolescentes dentro del Libro Correspondiente a los
Derechos Civiles del Niño, se señala textualmente: Al libre transito : El niño y el Adolescente
tienen derecho a la libertad de transito con las restricciones y autorizaciones que se señalan en el
Libro Tercero de este Código”
de vista carece de motivación; CONSIDERANDO: Primero: Que, es garantía constitucional y
principio de la función jurisdiccional, prevista en el articulo ciento treintinueve, inciso quinto de la
Constitución Política del Perú, la motivación escrita de las resoluciones, judiciales en todas las
instancias, excepto las de mero trámite, con mención expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos de hecho en que se sustentan; Segundo: Que, el articulo doce de la Ley Orgánica
del Poder Judicial prescribe que todas las resoluciones, con exclusión de las de mero trámite, son
motivadas, bajo responsabilidad, con expresión de los fundamentos en que se sustentan,
pudiendo reproducirse en todo o en parte sólo en segunda instancia, al absolver el grado;
Tercero: Que, el artículo ciento veintidós, inciso tercero, del Código Adjetivo prescribe que toda
resolución contendrá la relación correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho Y los
respectivos de derecho que sustentan su decisión; asimismo, el artículo cincuenta, inciso sexto,
del Código Procesal Civil establece que es deber del juez fundamentar su sentencia, bajo sanción
de nulidad; Cuarto: Que, en el caso de autos la Sala resuelve revocar sentencia apelada de
primera instancia pero omite sustentarla jurídicamente lo que genera una flagrante contravención
al derecho al debido proceso del recurrente; Quinto: Que, la motivación de las resoluciones
judiciales puede ser conceptuada como “el argumento o razón del modo de solución de un
conflicto, esto es, trata de explicar y dar a comprender los motivos que ha tenido la autoridad
judicial para fallar de determinada manera (Derecho Judicial, Victor García Toma, Concytec, mil
novecientos noventa, página dieciséis)” Sexto: Que, en consecuencia, la motivación jurídica de las
resoluciones judiciales no sólo es un deber de los magistrados, prevista como exigencia legal de
validez de una sentencia, sino que también es un requisito de justicia necesario para cautelar el
derecho de defensa de la otra parte; estando al mérito de lo expresado así como de los
dispositivos legales referidos y de conformidad con lo dispuesto por el artículo trescientos
noventiséis; Declararon: FUNDADO el recurso de casación de fojas doscientos setenticuatro; en
consecuencia NULA la resolución de vista de fojas doscientos sesenticuatro, fechada el seis de
septiembre del año próximo pasado; DISPUSIERON que la Sala Especializada de Familia de la
.Corte Superior de Justicia de lima expida nuevo fallo de acuerdo a Ley; : ORDENARON la
publicación de la presente resolución en el Diario Oficial "El Peruano"; en los seguidos por doña
Aquilina Lucila V. A. contra don Julio Gustavo P. Q. sobre Violencia Familiar; y los devolvieron.-
SS
IBERICO M.
ECHEVARRIA A.
SEMINARIO V.
DEZA P.
TORRES T.
21
Al respecto BEATRIZ FRANCISKOVIC INGUNZA en la sección “Aportes Legales” de la Pagina Web de
Editora Perú señala “La función del operador de justicia no puede consistir en que en cada considerando
repita los hechos expuestos por las partes y en otros cumpla con citar determinados artículos tipos, como a
quién corresponde la carga de la prueba, en qué consiste la finalidad de la prueba, y que al fallar baste con
citar una gama de artículos, sin que la resolución expedida sea de fácil entendimiento para las partes.
Por nuestra Constitución Política (inciso 5 artículo 139º), la debida motivación de las resoluciones constituye
una obligación y es un principio que debe observar todo magistrado en sus funciones, entendida ésta como el
ejercicio que cumplen los jueces al impartir justicia, resolviendo incertidumbres y conflictos con relevancia
jurídica y con igualdad de partes. De otro lado, nuestro Código Procesal Civil, en el artículo 122º (incisos 3 y
4, modificados por la Ley Nº 27524 del 6 de octubre de 2001) precisa determinados requisitos que debe
cumplir una resolución para que no sea pasable de nulidad. Con lo expuesto, se demuestra que la norma
constitucional, en concordancia con la procesal, exige que todo operador interprete y aplique las leyes dentro
de lo racional o de lo razonable, que se pronuncie respecto al fondo de la cuestión que cada una de las
partes en el ejercicio legítimo de sus derechos e intereses plantee ante los órganos judiciales.”