CONCEPTO:

Para Yury Emilio Buaiz la Protección Integral es:

El conjunto de acciones, políticas, planes y programas que con prioridad

absoluta, se dictan y ejecutan desde el estado, con la participación
y solidaridadde la familia y la sociedad, para garantizar que todos los niños y
niñas gocen, de manera efectiva y sin discriminación, de los Derechos
Humanos a la supervivencia, al desarrollo y a la participación, al tiempo que
atiende las situaciones especiales en que se encuentran los niños
individualmente considerados, o determinado grupo de niños que han sido
vulnerados sus derechos.

A nuestro entender la protección Integral viene a ser una serie de instrumentos

jurídicos cuyo fin esencial no es más que proteger y garantizar la protección de
nuestros niños, niñas y adolescentes en todas sus áreas de desarrollo, tratando
de lograr un engranaje de lo que es la familia, estado y comunidad, para lograr
que efectivamente se puedan respetar y garantizar los derechos de éstos.

Ahora bien, éste concepto de Protección Integral es el resultado de una serie

de instrumentos internacionales que sirvieron de base para unificar criterios y
tomar lo mejor de cada uno para obtener un optimo resultado en cuanto al
concepto de Protección Integral del niño, niña y adolescente, o por lo menos
tener un concepto de lo que se quería prever como Protección Integral, entre
estos instrumentos encontramos:

 La Declaración Universal de los Derechos del Niño (1959), en ella se

consagra la necesidad de proporcionar al niño una Protección especial.

 La Convención sobre los Derechos del Niño (1989), esta convención

reconoce a los niños y niñas todos los derechos que se consagran en los
pactos internacionales de derechos humanos sin ningún tipo
de discriminación.

 La Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la administración de la

Justicia de Menores (Reglas de Beijin) año 1985. Contiene orientaciones
básicas con fines de prevención del delito, así como las reglas para procesar
a lo menores que incurran en delitos.

 Las Reglas de las naciones unidas para la Protección de Menores

Privados de Libertad (Reglas de Riyadh, 1990) el cual se basa en:
Establecer normas mínimas aceptadas por las Naciones Unidas para la
Protección de los Menores privados de libertad en todas sus formas de manera
compatible con los Derechos humanos y libertades fundamentales, y con miras
a contrarrestar los efectos perjudiciales de todo tipo de detención y fomentar
la integración en la sociedad (Regla Nº).

 El Convenio Nº 138

 La recomendación Nº 146 de la Organización Internacional del Trabajo

 Carta de la UNESCO sobre la Educación para todos.

CARACTERISTICAS:

a.- Contempla y reconoce a todos los niños como sujetos de derechos, sin
hacer distinción alguna. Se les reconoce los derechos humanos de todo
ciudadano, en la idea de que son atributos propios de su intrínseca condición
humana. Además de reconocérseles todos los derechos de los adultos, se les
reconoce derechos especiales, por su condición de vulnerabilidad al ser sujetos
en desarrollo.

b.- Se cambia la acepción menores, por el término 'niño', Alex Placido decía
que esto no simplemente responde a una opción terminológica, sino a una
concepción distinta, el cambio de un ser desprovisto de derechos y facultades
de decisión, por un ser humano, sujeto de derechos.

c.- Aquí el Juez únicamente interviene cuando existan conflictos jurídicos o

vulneración de la ley penal, existe acusación, derecho a la defensa y derecho a
un debido proceso con todas las garantías legales, su actuación esta limitada al
interés superior del niño, únicamente puede privar al niño de su libertad
ambulatoria como ultima ratio, como excepción, cuando se haya infringido en
forma reiterada y grave la ley penal y por el termino más breve posible. El Juez
solo se avoca a conocer problemas de orden jurídico. El Juez está obligado a
escuchar al niño y tener en cuenta su opinión, atendiendo su particular
condición etarea.
d.- Mediante políticas públicas y de protección especial, el Estado se convierte
en promotor del bienestar del niño.

e.- Por motivos de pobreza, jamás se podrá separar al niño de sus padres, por
lo mismo el Estado asume un deber solidario, fomentando programas de salud,
vivienda y educación para la gente de escasos recursos económicos.

FINALIDAD DE LA PROTECCIÓN INTEGRAL

Con el objetivo de lograr una efectiva protección de los derechos de los/as

niños/as y adolescentes; el sistema de protección de derechos involucra a toda
la institucionalidad de un Estado y no sólo al ámbito de la administración de
justicia, como se solía considerar bajo la concepción de la situación irregular.

Por lo que, a efecto de conocer las distintas acciones y políticas que cada
Estado está en obligación de desarrollar, el Instituto Interamericano de
Derechos Humanos (2008) señala que es importante identificar los diferentes
ámbitos o niveles de protección de los derechos los/as niños/as y
adolescentes. Estos niveles son prevención, protección y responsabilidad los
cuales se encuentran interrelacionados dentro de la idea de protección integral,
aun cuando deben ser canalizados por vías diferentes, con el objetivo de
quebrar la lógica de los sistemas tutelares y asegurar la efectiva protección de
los derechos.

En efecto, si bien es cierto que de acuerdo a la concepción de la doctrina de la

protección integral el Estado debe dar respuestas diferentes a situaciones
diferentes y encargar las mismas a instancias diferentes; también lo es, que
tales instancias deben estar a su vez interrelacionadas entre sí; una separación
absoluta entre ellas conlleva a considerar que los programas de protección de
derechos están dirigidas exclusivamente a niños, niñas y adolescentes que han
sido vulnerados en el ejercicio de los mismos en situaciones tales como
maltrato infantil, prostitución, etc.; dejando sin la adecuada protección a los que
encontrándose en la misma situación cometen delito; y es que la situación
concreta de un niño/a o adolescente puede ameritar respuestas desde los
diferentes niveles de protección señalados. Un ejemplo de ello es el caso del
adolescente que se encuentra en estado de abandono por parte de su familia e
inmerso en la comisión de delitos contra la propiedad, motivo por el cual
requiere una respuesta del nivel de responsabilidad y otra, del nivel de
protección desde el otro órgano y desde su respectivo procedimiento, a fin de
que la respuesta del Estado sea integral.

➢ Nivel de prevención

Siguiendo al Instituto Interamericano de Derecho Humanos (2008),

este nivel está compuesto por el conjunto de políticas y acciones que
tienen por finalidad lograr la realización y el respeto de los derechos de
las personas, cuya máxima debe ser, evitar al máximo posible el
irrespeto o vulneración de tales derechos. El desarrollo de estas políticas
y acciones fortalece la vigencia de los derechos y legitima aún más al
Estado para exigir a todos/as el cumplimiento de sus deberes de
convivencia en el nivel de responsabilidad.

➢ Nivel de protección

Según el Instituto Interamericano de Derecho Humanos (2008), este

nivel es subsidiario al nivel de prevención, por cuanto se supone que el
mismo entra en operación una vez que se ha vulnerado o se encuentre
concretamente amenazado un derecho fundamental a alguna persona,
con el objetivo de lograr su restablecimiento o de hacer cesar el peligro
concreto o amenaza existente sobre dicho derecho; mas no con el
objetivo de atribuirles responsabilidad, pues esto evidenciaría un claro
retroceso a la doctrina de la situación irregular en la que se criminalizaba
víctimas y se inobservaba los deberes incumplidos por parte de los
padres o encargados y del Estado, en quienes recae la vulneración de
tales derechos. Dicho esto, dentro de este nivel de protección,
corresponde al Estado:

o Declarar la vulneración de derechos o la amenaza que se cierne

sobre ellos;
o Ordenar la restitución de las personas en el goce del derecho
vulnerado o la eliminación de la amenaza correspondiente;
o Fijar las responsabilidades por la vulneración del derecho, sean
Estatales o de personas particulares;
o Ejecutar las acciones necesarias que permitan la restitución de los
derechos vulnerados o la eliminación de las amenazas.
 Así también lo entendió Alessandro Baratta (2002) al comentar el
Estatuto del Niño y del Adolescente de Brasil, señalando que si bien el
juez queda descargado de aquella competencia universal que lo
obligaba a conocer casos de niños/as o adolescentes en situación de
riesgo o peligro y de infracción a la ley penal indistintamente, gracias al
rol protagónico de la administración en la gestión de medidas de
protección social; tal rol debe hallarse limitado por la garantías de los
derechos de los/as niños/as y adolescentes, es decir, existen materias
que no pueden ser objeto de decisiones administrativas sea porque
aquellos inciden sobre la vinculación directa del niño con su familia o
sobre el estatus jurídico del niño/a o adolescente.

➢ Nivel de responsabilidad

Como hemos visto en el desarrollo del principio de autonomía

progresiva, este nivel de responsabilidad está dirigido únicamente a
los/as adolescentes que han infringido la ley Penal y que, por tanto, debe
asignárseles una consecuencia, sanción. En este entendido, este nivel
del sistema de protección de derechos se ocupa de la determinación de
la responsabilidad penal del adolescente que ha infringido la ley penal,
claro está en el marco de los parámetros fijados por las garantías del
debido proceso contempladas en el artículo 40.2 de la Convención, las
cuales sirven como limite al poder coercitivo del Estado.

➢ El nivel de intervención estatal dirigido a niños y niñas que

cometen hechos delictivos, pero que se encuentran por debajo del
límite de edad establecido para ser considerados responsables ante
un sistema penal juvenil

Según Jaime Couso (1999, p. 101) indica que hasta lo expuesto, se

tiene que el Estado en el nivel de protección interviene cuando los
derechos de cualquier niño/a o adolescente se encuentren amenazados
o vulnerados, con el objeto de cesar la amenaza o restablecer su
vulneración; mientras que en el nivel responsabilidad el Estado
interviene cuando cualquier adolescente (cuya edad supere el límite de
edad inferior establecido para ser considerado responsable ante el
Sistema Penal Juvenil) ha infringido la ley penal, con el objeto de
atribuirle responsabilidad por tal hecho y en consecuencia, adjudicarle
 una sanción (medida socioeducativa); sin embargo, un caso
particularmente complejo es la intervención estatal que suele tener lugar
respecto de los/as niños/as (menores de catorce en el Perú) que
cometen hechos delictivos pero que no pueden ser considerados
responsables ante el Sistema Penal Juvenil por tales hechos.

CASO PRÁCTICO:
EXPEDIENTE N° 12857-2017-0-0901-JR-FC-08
MATERIA: TENENCIA
DEMANDANTE: BAÑON ARIAS, JESSICA KIMBERLY
DEMANDADO: MEJIA HERRERA, JAMESON KLAUS

RESUMEN:

El proceso se da inicio, presentando la demanda de Tenencia y Custodia por la

madre Jessica Bañon Arias, en cuanto a su menor hijo Jhair Mejía Bañon,
contra el señor Jameson Mejía Herrera, debido a que desde hace unos meses
la madre percibía un suma de dinero que cada vez era ínfima para el cuidado
del menor, es por ello que ante el reclamo constante de ello y ante las
amenazas que recibía por parte del padre del menor de que en una de sus
visitas se lo podría llevar y nunca devolver al menor, la madre decidió accionar
a demandar la Tenencia del menor ante la preocupación de que algo le pueda
pasar al menor y la irresponsabilidad con la que últimamente actuaba el padre
del menor; en Sentencia queda señalado en primer lugar el determinar si al
otorgarle la custodia del menor, la madre contaba con los medios idóneos para
proteger al niño, esta resolución fue declarada Fundada en primera instancia a
favor de la madre, se presentaron los informes psicológicos a la madre y al
menor, los cuales mostraron una preocupación de que ella sentía que su hijo
podría sentirse desprotegido si se quedaba con el padre, dado a que ella
aseguró que recibía maltratos físicos y psicológicos y temía que le podría
suceder lo mismo a su hijo; en este caso el padre no paso por un examen
psicológico porque no se pudo gestionar por falta de tiempo del señor; también
se señaló el fijar un régimen de visitas para así garantizar el derecho que
tienen los hijos de vivir cerca y en relación con sus padres. En cuanto a la
relevancia jurídica en relación al caso, se tienen a continuación los siguientes
artículos:
ASPECTOS JURÍDICOS RELEVANTES CON (OPINION GRUPAL):

EN ELCÓDIGO DEL NIÑO Y ADOLESCENTE:

ARTÍCULO IX INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO Y DEL ADOLESCENTE

En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el

Estado a través de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del
Ministerio Público, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus
demás instituciones, así como en la acción de la sociedad, se
considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y
el respeto a sus derechos.
Considerando que lo que importa al tomar una medida pertinente es con
relación al menor de edad, debe ser lo que más le favorece o beneficia
ya que de esa manera se garantiza la satisfacción de los derechos del
menor, que en primer lugar al tomar una decisión se tiene en cuenta lo
que afecte al menor.

ARTÍCULO 81° TENENCIA

Cuando los padres estén separados de hecho, la Tenencia de los niños,

niñas o adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y
tomando en cuenta el parecer del niño, niña o adolescente. De no existir
acuerdo o si este resulta perjudicial para los hijos, la Tenencia la
resolverá el juez especializado dictando las medidas necesarias para su
cumplimiento, pudiendo disponer la Tenencia compartida,
salvaguardando en todo momento el interés superior del niño, niña o
adolescente.
Considerando que la tenencia debe de tener uno de los padres, con el
que el menor se encuentre más identificado y con quien comparta más
tiempo, también se toma en cuenta la opinión del menor ya que es
importante para que este se encuentre en un ambiente familiar
adecuado. La tenencia en este caso se entregó a Jessica Bañon quien
es la madre el menor ya que en lo largo del proceso se determinó que
ella es la persona adecuada para tener la tenencia del menor, pero se
tiene en consideración que esto puede cambiar.

ARTÍCULO 83° PETICIÓN

 El padre o la madre a quien su cónyuge o conviviente le arrebate a su
hijo o desee que se le reconozca el derecho a la Custodia y Tenencia,
interpondrá su demanda acompañando el documento que lo identifique,
la partida de nacimiento y las pruebas pertinentes.
Considerando que durante el proceso con los medios probatorios se
estableció la relación entre el demandante, demandado y el menor por
ende el padre como la madre están en todo del derecho de pedir ante un
juez la custodia y tenencia del menor como se da en este caso.

ARTÍCULO 84° FACULTAD DEL JUEZ

En caso de no existir acuerdo sobre la Tenencia, en cualquiera de sus

modalidades, el Juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor
tiempo, siempre que le sea favorable;
b) El hijo menor de tres (3) años permanecerá con la madre; y
c) Para el que no obtenga la Tenencia o Custodia del niño, niña o
adolescente, debe señalarse un Régimen de Visitas.
En cualquiera de los supuestos, el juez priorizará el otorgamiento de la
Tenencia o custodia a quien mejor garantice el derecho del niño, niña o
adolescente a mantener contacto con el otro progenitor.
Considerando que en este caso el menor Jhair desde el momento de su
nacimiento vive con su madre por ende a sus 10 años se siente más
identificado con la madre que con el padre, por ende y a través de todo
los medios probatorios establecidos en lo largo del proceso, el juez
resuelve en favor de la madre ya que el menor, tiene una buena
educación, es feliz y cumple con toda sus responsabilidades como
estudiante ya que su mamá siempre esta con el cuidándolo y ayudando
a estudiar, estableciendo también el régimen de visitas los días
domingos en horas de la noche para que puedan generar lazos de padre
e hijo.

ARTÍCULO 85° OPINIÓN

El juez especializado debe escuchar la opinión del niño y tomar en

cuenta la del adolescente.
Considerando que el menor ha manifestado su deseo de continuar
viviendo en el hogar materno ya que es donde siempre ha vivido y es
con su mamá con quien comparte más tiempo, el menor aduce que ella
le lleva al colegio, que ven películas, juegan, van al parque y al cine, lo
 contrario pasa con su papá ya que con el no comparte tiempo y que es
mejor verlo solo los domingos por la noche ya que el resto del tiempo lo
quiere pasar con su madre.

CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ

ARTÍCULO 2°.- TODA PERSONA TIENE DERECHO:

1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a

su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en
todo cuanto le favorece.

Considerando que el menor Jhair tiene derecho a vivir en un ambiente

adecuado lleno de amor, en este caso cuando él tenía 3 años veía como
su padre agredía física y psicológicamente a su madre, si bien es cierto
a esta edad no se puede diferenciar ni saber que es una agresión, pero
si estas actitudes afectan a los menores de manera psicológica.

ARTÍCULO 4°.- PROTECCIÓN DE LA FAMILIA Y PROMOCION DEL

MATRIMONIO

En este caso se hace mención del presente artículo porque

consideramos que como derecho fundamental para la protección de los
derechos del niño en este caso; el propio Estado presta los instrumentos
necesarios para la protección de los derechos del niño Jhair y de la
institución del matrimonio; en este caso sus padres separados por los
constantes maltratos psicológicos a los que fue sometida la madre, el
cual como informa la madre en su demanda por Tenencia y Custodia,
ella se veía desprotegida debido a que el padre del menor no le acudía
con la pensión que había sido señalada antes y más aún ella tenía el
temor de que en una de sus visitas programadas el padre pudiera
llevarse a su hijo y no devolverlo, porque como señalaba eran algunas
de las amenazas que recibía.

ARTÍCULO 6° PATERNIDAD RESPONSABLE. DERECHOS Y

OBLIGACIONES DE LOS HIJOS.

En este punto consideramos que tal como se estipula en el artículo como

uno de los deberes de los padres; el cual es el alimentar, educar y dar
seguridad a sus hijos, se aprecia que el señor Jameson Mejía Herrera
 respecto a este deber, él no lo cumplía a cabalidad dado a que cada mes
depositaba una suma cada vez menor, tal como lo señala la madre de
Jhair; y la cual negaba rotundamente en la contestación de la demanda
el señor Jhair, dado a que el sí aseguraba que realizaba los depósitos
estimados.

EN LA DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

ARTÍCULO 25°
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en
especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia
médica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo
derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad,
invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus medios
de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y
asistencia especiales. Todos los niños, nacidos de matrimonio o
fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección social.

Consideramos respecto a este artículo de un Tratado con carácter

internacional como es la Declaración Universal de los Derechos
Humanos, que ya se tenía presente el asegurar un nivel de vida y
protección al menor y su entorno, por la familia y también por el Estado.
En este caso es preciso señalar que en Audiencia Única la cual se llevó
a cabo en junio del presente año; entre los puntos tratados estuvo el
determinar si efectivamente la madre contaba con los recursos
necesarios para poder otorgarle la Tenencia del menor Jhair, ver si tenía
mejores condiciones sociales, económicas y morales para brindarle al
menor, así como también el ver si la demandante podía garantizar el
derecho del menor a seguir teniendo contacto con su padre sin ninguna
excusa ni restricciones de por medio. A su vez queda expedita en la
Sentencia de primera instancia emitida, que se declaró fundado la
Tenencia a favor de la madre, otorgándole al padre un régimen de
visitas.