Aspectos a considerar

• Antecedentes Históricos
• Terminologi ́a.
• Derechos y estados de Derecho
• La garanti ́a de los Derechos
• El fundamento de los Derechos.
• La dogmática iusfundamentalista
• La tipicidad iusdundamental
• Titularidad de los derechos
• Contenido normativo objetivo de los derechos constitucionales
• Los destinatarios de las normas ius fundamentales
• Los particulares como destinatarios de los derechos fundamentales.
• La afectación de los derechos
• La colisión de derechos
• Sistemática de los derechos constitucionales
• La garanti ́a de los derechos en la constitución

Antecedentes históricos
ANTIGÚ EDAD CLASICA: GRECIA Y ROMA.
A los individuos le corresponden ciertos Derechos. La concepción de esos Derechos es
diametralmente distinta a la concepció n que tenemos hoy.

Tales diferencias radican:

A) el modo en que se entienden y reconocen tales derechos
B) el universo de individuo a los cuales se extiende.

Grecia: la idea del individuo se diluye en la polis. No se concibe un desarrollo personal fuera de la
organización poli ́tica.
En tal sentido, los conceptos de Libertad, sólo se entiende como libertad dentro de la organización
poli ́tica. La libertad que le corresponde al ciudadano e cuanto integrante de la misma y no la que
corresponde al ciudadano respecto de la organizació n poli ́tica.
Los derechos y libertades só lo corresponden a algunos: los ciudadanos. Por tanto, hay sectores de la
población a los cuales no les corresponde ser titulares de Derechos, siendo en muchos casos,
reducidos a la esclavitud.

Roma. La organización Poli ́tica y juri ́dica se basa en la distinción entre POTESTAD PÚ BLICA y la
POTESTAD DEL PATER.
Los individuos tienen los mismos derechos, que le corresponden, de acuerdo a su ubicación en este
ordenamiento.

Estoicismo
Es una escuela filosó fica y de pensamiento, nacida en Grecia y difundida en Roma, que determinó un
cambió importante en la concepció n del individuo.
Se centra la atención en la persona, en el control de su voluntad y en la posibilidad de alcanzar su
perfección ética con cierta indiferencia de las circunstancias externas y factores exógenos del ser.
El individuo, existe con independencia de la organización poli ́tica a la que pertenece.
Existe una igualdad esencial de todos los seres humanos basada en su racionalidad y libertad, donde,
la existencia de la humanidad parte de la base de esa igualdad.
Los estoicos, afirman que el orden poli ́tico se basa en un acuerdo de los individuos respecto del
derecho. La autoridad se funda en este derecho y en el respeto a la ley natural, en un sentido de
racionalidad.

Edad Media:
En la edad media destaca como principal pensador, Santo Tomas de Aquino.
Generó un vinculo entre las ideas aristotélicas y las estoicas con el pensamiento cristiano.
Santo Tomás, distingue como parte de la personalidad de cada ser humano: su vida; su libertad; y el
ámbito de las cosas a su servicio y uso (dignitas humana) contra las cuales no puede proceder el
gobernante.
Actúa de manera injusta el pri ́ncipe que ataca la vida o libertad de sus súbditos.

En contraste con lo anterior, el orden feudal y los primeros tiempos del Estado Moderno, se
construyen sobre la base de la desigualdad institucionalizada.
La posición de las personas y sus derechos, están determinados por su pertenencia a alguna categori ́a
o grupo social, que gozará de ciertas libertades y facultades, de determinados privilegios o franquicias
desarrollados a través del tiempo.

Se trata de estatutos adscritos a algú n pueblo: los francos, los sajones.

A algún estamento: la nobleza, el clero.
A lugares especi ́ficos: fuero o libertades de determinadas ciudades. determinadas corporaciones:
gildas o gremios o a determinados vasallos

Estos derechos son el resultado de la costumbre o de ciertos pactos especi ́ficos

Son reconocidos en razón de ciertas cartas de privilegios o cartas forales
La carta magna, que generalmente es señ alada como un i ́cono en el desarrollo de los derechos
humanos, no es sino el ejemplo de la consagración de está desigualdad. Los derechos que en ella se
reconocen son:
- El derecho al clero
- El derecho de los varones, Etc

Excepcionalmente, se reconocen derechos a todo persona libre como por ejemplo los derechos
judicialaes

Los tiempos Modernos:

Tres corrientes de pensamiento:
- La escolástica tardi ́a
- La reforma protestante
- Doctrina de los monarcómacos

La Reforma. Provoca el debate respecto la libertad religiosa. Si bien es cierto no es reconocida en un

comienzo como un derecho de las personas, sino que exclusivamente como la opció n para el pri ́ncipe
de elegir entre el culto cató lico o luterano. Sin embargo, ello permitió abrir el debate en torno a ella,
extendiéndola al tema de la tolerancia.
Estas discusiones, derivarán, principalmente en los pai ́ses bajos, en la idea de las libertades
individuales respecto de las cuales el Estado no debe intervenir.

Jellinek, plantea que el origen de la libertad religiosa constitui ́a el punto de partida de la consagración
de los derechos individuales en el mundo moderno.

Entre los derechos consecuenciales que surgen mediatamente, están:

la libertad ambulatoria , libertad de enseñ anza , libertad de culto; La igualdad de cargos pú blicos ; la
inviolabilidad del hogar.

LA ESCOLASTICA TARDI ́A:

Francisco de Vittoria. Reconoce la existencia de ciertos Derechos naturales, la libertad e igualdad
natural de todas las personas Fundamentalmente orientado al proceso de colonización de los pueblos
originarios en América.

LOS MONARCÓ MACOS.

Principalmente franceses y escoceses, sosteniendo las ideas que significaron el resurgimiento del
pensamiento estoico
El gobernante estará sometido a las leyes fundamentales que emanan de un acuerdo con el pueblo.
Derecho natural y contractualismo.
El siglo XVII trae el paso definitivo al fundamento de los derechos humanos, todo ello, sobre la base
de dos pilares:
- La idea del derecho natural racional
- Pensamiento contractualista.

Antecedentes históricos ius naturalismo racionalista

ALTUSIO: Teori ́a de la soberani ́a de la comunidad, organizada de manera corporativa. Comunidad y

poder sólo tienen por fundamento el consentimiento entre asociados y gobernados.

Ulrich Huber: comienza a hacer referencia al derecho de protecció n de la personalidad, la propiedad,

la libertad de expresión y el seguimiento de mandatos divinos.

Hugo Grocio: se ocupa del desarrollo del Derecho Internacional, postula la idea de derechos
connaturales al hombre y derivados de su racionalidad.
Antecedentes histó ricos CONTRACTUALISTAS

THOMAS HOBBES: LEVIATHAN...y JOHN LOCKE en su segundo ensayo del gobierno civil...se
caracterizan por explicar el fundamento del poder del Estado a partir de una idea de igualdad previa,
ya sea de hechos o de derechos.

Para Locke: estos derechos son la vida, la libertad y la propiedad. El gobierno civil se fundamente a un
acuerdo de los gobernados que ceden su liberad natural a cambio de una libertad civil. Bajo leyes que
existen para proteger el derecho.

Los derechos de las personas son el objeto de un deber de protecció n por parte del Estado.
Derechos humanos y constitucionalismo.
Existen 3 pai ́ses que son decisivos y referencia para el establecimiento de un sistema constitucional:
EL INGLES; EL FRANCES; Y EL NORTEAMERICANO.

Estos tres sistemas establecen diferencias en la forma de entender y asegurar estos derechos. Estas
ramas por lo tanto no se desprenden de un tronco común, teniendo origen y desarrollo diferenciado.

INGLATERRA:
Tiene un modelo gradual y sostenido, tanto de los derechos reconocidos, como del universo de
sujetos a los que se reconocerá su titularidad.
Primero surgieron como prerrogativas, privilegios o franquicias establecidos en favor de los hombres
libres vinculados al rey: los barones.

Se fueron extendiendo paulatinamente a otros grupos.

La Carta Magna: Documento redactado bajo el reinado de Juan I de Inglaterra. En realidad no se trata
de una conquista en contra del Rey, sino una actualización de compromisos con los barones.
Si bien es cierto se presenta como un hito o antecedente al surgimiento de los derechos humanos, es
en realidad más cercana a lo que hoy conocemos como el derecho civil.

En materia procesal si considera un avance de los derechos humanos. Se tratari ́a de garanti ́as y
procedimientos, que sirven de antecedentes al debido proceso.

PETITION OF RIGTHS
1628.- Constituye una solicitud al rey Carlos 1, promovida por Edward Coke, para que respete algunos
principios establecidos en la carta magna, vulnerados por el rey al restituir tributos y expensas no
autorizadas por ley.
HABEAS CORPUS ACT 1679
DECLARATION OF RIGTHS 1688
BILL OF RIGTHS 1689
Todos estos documentos se enmarcan dentro de la misma tradición inglesa.

El Bill of Rigths fue adoptado con ocasión de la declaració n parlamentaria de vacancia del trono Inglés
tras la huida de Jacobo II y puesta como condición para el acceso a la corona de Guillermo de Orange.
Es citado generalmente como antecedente del surgimiento de los derechos humanos, pero algunos
señ alan que poco tiene que ver con los derechos individuales, pues, más bien considera principios de
organización poli ́tica.

Contenido del Bill of rigths.

- Ilegitimidad de facultades del rey para suspender leyes del Parlamento
- Ilegitimidad de cobro de impuesto sin autorización parlamentaria
- Elecciones libre de los miembros del parlamento
- Antecedentes del Bill of rights que si pueden considerarse ddhh.
- Derecho de petición al rey
- Derecho de los súbditos para portar armas y usarlas en defensa personal de acuerdo con la
LEY
- Garanti ́as judiciales de debida constitució n de los jurados.
 - El constitucionalismo Ingles combina la idea de un desarrollo histó rico progresivo de los
derechos de quienes forman parte de su comunidad nacional, sin embargo, en ese desarrollo
se ausenta un reconocimiento de los derechos fundamentales con carácter supralegal.

- Se reconoce la supremaci ́a de la autoridad del parlamento, frente a la cual no se pueden

oponer estos derechos. No obstante ello, estos derechos se encuentran incorporados a la
cultura poli ́tica, de tal manera que su protecció n se estima suficiente, cumpliendo un rol
fundamental la acción de la opinión pública y de jueces imparciales bajo la vigencia de la rule
of law.

Rule of law nace como algo muy distinto al imperio de la ley: se define como regla de competencia de
la justicia respecto a un derecho común ingles (common law).

Lo que destaca, como caracteri ́stica del rule of low es la posibilidad de un control por parte del juez de
todos los demás poderes normativos, lo que en términos concretos, podemos observar también, en la
revisión judicial del sistema norteamericano.
La incorporación del reino unido al sistema europeo de protecció n de los derechos humanos ha
modificado parcialmente la situació n de la supra legalidad, toda vez, que, la convención europea de
derechos humanos y las instituciones que contempla han operado como una instancia de control.

En efecto, las sentencias de la corte europea de derechos humanos, si bien sin poderes anulatorios de
la ley o de otros actos de autoridad pública, son generalmente acatadas, ya sea cuando ordenan
reparaciones a los afectados, ya sea cuando ordenan el retiro o la modificació n de un acto de Estado.

Actualmente, en Inglaterra, existe la llamada Ley de Derechos (human rights act) de 1998, en vigor
desde el añ o 2000.
Se trata de un instrumento legislativo en el sistema del common law, en el cual con un alto grado de
refinación técnica, se instruye a los ó rganos pú blicos comó proceder en el tratamiento de los
derechos incluidos en la convenció n europea de los derechos humanos, estableciendo prevenciones
para tratar las incompatibilidades con la legislación interna vigente.

ESTADOS UNIDOS.
Es una derivació n de la situación Inglesa, pero con variaciones.
Las colonias americanas, se consideraban revestidas de los mismos derechos que los ciudadanos
ingleses. La primera carta otorgada por la corona a Virginia en 1606, contiene una disposición que
otorga a todos los colonos y a sus descendientes las mismas libertades, franquicias e inmunidades,
como si hubieren nacidoen el reino de Inglaterra.
Otra carta que resalta, es la carta de Massachusetts de 1641.obra del ministro puritano inglés
Nathaniel Ward.

Se trata de derechos y libertades ya existentes, que si bien no pueden considerarse plenamente

derechos humanos, pero que contiene una
descripción acusiosa de derechos destinados a aquellos que se encuentran destinados a proteger a
aquellos que se encuentran en una posición juri ́dica inferior o desmejoradas. (mujeres niñ os,
sirvientes, incluyendo reglas del trato debido a los animales.
Sin embargo, ninguna de estas cartas, llegan a constituir un verdadero apartado del modelo inglés.
Ni siquiera la propia declaració n de independencia de 1776 tiene un carácter revolucionario, sino más
bien es una justificació n relativamente tradicional del acto de rompimiento de la autoridad.

En consecuencia la autonomi ́a del pueblo norteamericano, es más bien, gracias a la influencia

racionalista, en particular el pensamiento de Locke.
Declaración de Derechos del Pueblo de Virginia. (virginia Bill of rights) 12 de junio de 1776.
Es posible advertir un cambio.
Se trata no solo de derechos y libertades heredados, sino más bien la consagració n de derechos
innatos de las personas. (basados en los postulados de Locke)
Si bien no hay una extensió n a las mujeres o a los hombres de color, se ve en él la primera declaració n
de derechos en sentido moderno.

- Se refiere a la libertad e independencia como condiciones de la naturaleza de todos los

hombres.
- También se refiere a la separación de poderes del ejecutivo.
- Prohibición de heredar cargos.
- Derecho de sufragio
- Derecho a no ser gravados con impuestos, sino es con consentimiento de los representantes.
- Derecho a no ser privado de la propiedad, sino es con consentimiento de los representantes.
- Derecho a no suspender la ejecución de las leyes.
- La subordinación del ejercito al poder civil.

Otros derechos:
- Disfrute de la vida y la libertad
- Medios de adquirir la propiedad y perseguir la felicidad
- Derecho a conocer la causa y naturaleza de toda acusació n.
- El derecho a un juicio expedito por un jurado de 12 miembros.
- Derecho a no ser privado de libertad sino en conformidad a la ley. • Libertad para ejercer creencias
religiosas.
Finalmente en materia de derechos humanos. En el sistema de Estados Unidos, la jurisprudencia ha
constituido un importante pilar, en especial la de la Corte Suprema, en materias tan relevantes como
la extensión del derecho de igualdad (mujeres y grupos afro americanos) la creació n del derecho a la
privacidad, incluida la protección de datos; y en general en clausulas referidas al debido proceso.
Ya nos hemos referido a la revisión judicial, estructura que permite a la Corte ser garante de la
Constitució n frente al legislador mediante la revisió n de constitucionalidad de las leyes.

FRANCIA:
La declaración de derechos del hombre y el ciudadano.
Surgida en el contexto de la revolución francesa.
Su redacción aparece como una obra maestra de consagració n de los derechos del hombre y los
ciudadanos y los principios del gobierno.

Sin embargo esta apariencia es engañosa, pues existieron grandes dificultades para su adopción.
Más que una declaració n o catalogo de derechos, es una verdadera si ́ntesis del pensamiento
racionalista sobre el derecho público.
Se hace una articulació n de derechos individuales con principios de organizació n del poder poli ́tico.

Derechos individuales:
- Los hombres nacen y mueren libres e iguales en dignidad y derechos
- Libertad; la propiedad; la seguridad y la resistencia a la opresió n como derechos naturales e
imprescriptibles.
- Derecho a concurrir a la formación de la ley.
- La presunción de inocencia
- Libertad religiosa
- Libertad de imprenta y de palabra.
- La inviolabilidad de la propiedad
- Principios de organización poli ́tica.
- Radicació n de la soberani ́a en la nación
- La definición de libertad como poder hacer todo aquello que no dañ e a otro.
- La subsidariedad de la pena
- Fuerza publica para garantizar el estado de derecho
- Responsabilidad de los agentes públicos
- División de poderes y la garanti ́a de los derechos.