Vous êtes sur la page 1sur 169

Derecho comercial

11-03-2014

El derecho comercial es una disciplina jurídica que regula parte de la actividad económica
que en definitiva es el comercio y todas las actividades que nacen del ejercicio de esta
actividad.
La palabra comercio viene de cum mercs, que significa con mercadería.
En nuestra legislación el comercio se estudia dentro del derecho comercial y
particularmente en el código de comercio.

Nuestro código de comercio está dividido en un título preliminar y 4 libros.

Título Preliminar: parte del art. 1 al art. 6, enumera los actos de comercio y se refiere a la
costumbre.

Libro I: desde el art 7 al art.80 y se refiere a los comerciantes, a sus obligaciones y a los
corredores.

Libro II: parte del art. 96 al 822, se refiere a los contratos y sus obligaciones mercantiles en
general dentro de los cuales podemos señalar la compraventa, permuta, cesión de
créditos, mandato comercial, sociedad, seguro y el contrato de cuenta corriente, además
de los contratos de préstamo, prenda y fianza.

* Nota: paralelo compraventa civil v/s compraventa mercantil

Compraventa civil: no existe ánimo de lucro, por ejemplo la compra de una casa para vivir.
Compraventa Mercantil: existe ánimo de lucrar.

Compraventa civil: puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles


Compraventa mercantil: solo puede recaer sobre bienes muebles.

Libro III: art 823 al art. 1250, se refiere a la navegación y el comercio marítimo.

Libro IV: se refiere a la quiebra.

El derecho comercial esta imbuido de una serie de normas de carácter privado y muchas
de las cuales debieren del derecho civil. El art. 2 del Código De Comercio. Establece que en
lo no previsto por este código se aplicaran las normas del derecho civil.

El código de comercio fue redactado por el jurista argentino José Gabriel Ocampo y entro
en vigencia el año 1867.

1
EVOLUCION HISTORICA DEL CODIGO DE COMERCIO

Etapas:

1) Edad Antigua: los fenicios, cartaginenses y griegos ejercían activamente el comercio en


el mar mediterráneo, si bien es cierto, no había legislación se basaba fundamentalmente
en la costumbre.
Las primeras muestras escritas del derecho comercial se encuentran en el derecho
romano, donde el comercio era considerado una actividad plebeya, y los patricios solo
podían ejercerla a través del mandato.
En general el derecho civil romano fue suficiente para encausar el comercio, existe una
serie de instituciones que facilitan el tráfico comercial, por ejemplo, en el digesto se
encuentra la lex radia deyacus que reglamenta el nauticus fuerus que es antecedente al
préstamo de gruesa ventura.

2) Edad Media: con la caída del imperio romano el comercio decayó y solo volvió a surgir
con las ferias medievales. Importante es señalar que durante este periodo se
desarrollaron las cruzadas (siglo XI-XIII) que trajeron un importante auge al comercio,
especialmente en el comercio marítimo (italianos). Influye también el reconocimiento y la
reforma porque fomentan el amor a la riqueza y al bienestar material.
Durante este periodo aparecieron los tribunales de comercio (ej. consulados del mar)
donde hay un compendio de los fallos de los jueces, y los rollos de Oleron también
contenían fallos comerciales que se habían dictado por tribunales del puerto de Oleron en
Francia.

3) Edad Moderna o Contemporánea se compone de dos etapas:

a) Formación de estados absolutos: (ej. Francia, rey Luis XVI), se produce un auge del
mercantilismo, una estatización del comercio.
En Francia se controlaba la manufactura.
Durante el reinado de Luis XIV se dicta el primer código de comercio terrestre llamado
ordenanza de 1673 y que fue el anterior al código francés.

b) Periodo de advenimiento de la revolución francesa: el auge del liberalismo, la


revolución industrial, el desarrollo del capitalismo y los diversos descubrimientos
científicos dan lugar a un proceso de codificación, ej. En el año 1808 se dicto el código de
comercio napoleónico, en el año 1829 el código de com. Español, el año 1833 el código de
com. Portugués y el año 1861 el código de com. Alemán.

2
12-03-2014

El derecho comercial deviene de los distintos usos, costumbres que van uniformándose
a través del tiempo.
El derecho comercial es una rama especializada de una parte de las actividades del
hombre, relativas al comercio.

Comercio

El comercio proviene del vocablo cum mercs que significa con mercadería, en particular
existe un concepto económico y un concepto jurídico.

1) Desde el punto de vista económico: el economista Jean Baptista Say, divide la


industria en tres fases:

a) Fase extractiva: consiste en extraer materias primas tales como; la pesca, la


agricultura y la minería.
b) Fase manufacturera; esta fase consiste en transformar las materias primas en
productos terminados, como por ejemplo, el trigo en harina, el oro en relojes, la
lana en ropa.
c) Fase comercial: está dada por el intercambio entre el productor y el consumidor.

2) Desde un punto de vista jurídico: la voz comercio alude solamente a esta tercera
fase de la industria.

La norma interpretativa del artículo 21 del código civil recibe aprobación en este caso,
siempre que el vocablo comercio tiene un sentido técnico jurídico al que atender. Y de
acuerdo a esto hay que hacer una distinción entre el código civil y el código de comercio
(1464 C.C.) (Juicio ejecutivo).

1) Derecho civil , la palabra comercio tiene un sentido amplio , que hace referencia a
todo bien que puede ser objeto de actos jurídicos, así se colige entre otros, de los
artículos 1464, 1670, 1461, y el 2498.
2) Derecho comercial: el legislador comercial no definió el vocablo comercio, pero en
cambio elaboro un artículo en el cual señala cuales son los actos de comercio.
Incluso el legislador comercial recoge un concepto más amplio que el económico,
pues incorpora el número 5, refiriéndose a las empresas de fábricas y
manufacturas que pertenecen a las segunda fase de la industria (de memoria el
articulo 3 numero 1). Por consiguiente, en el sentido jurídico comercial, la voz
comercio comprende no solamente el aspecto comercial, sino que también la fase
productiva, quedando fuera los servicios prestados por profesionales dependientes
como liberales, sea que formen parte o no de la actividad económica. Sin embargo,
esta teoría reconoce dos excepciones:

3
a) Actos de comercio formales: el cheque, la letra de cambio y el pagare,
cualquiera que sea la causa, el origen o la fase industrial en que se
desenvuelvan, o cualquiera sea la persona que realice estas operaciones, se
regirán por el derecho mercantil porque este derecho es real y objetivo, es
decir, atiende al acto en sí.
b) La actividad fabril: que tiene por antecedente directo a la industria extractiva.
En principio esta actividad es regulada por el derecho civil, sin embargo, si la
actividad fabril tiene por fuente directa a la industria extractiva, entonces se
rige por el código de comercio. Articulo 3 números 1 inciso 2, articulo 2.

Acto de comercio

Definición: es un acto de intermediación realizado con espíritu de lucro y que propende


a la circulación de la riqueza.

Del concepto dado decimos que estos actos comparten 3 elementos:

1) Elemento material: está constituido por el cambio, es decir, poner una cosa por
otra. (Dinero por cosa, cosa por cosa, dinero por dinero)este cambio puede ser de
valores reales, por ejemplo la permuta, puede ser de un valor real por uno
representativo, ejemplo la compraventa y puede ser también un cambio de
valores, por ejemplo el mutuo con intereses y reajustes.
2) Elemento intelectual o subjetivo: corresponde al lucro, el acto de entregar una
cosa por otra supone un juicio valorativo que recae en lo que cada uno entrega y
recibe. Este juicio es distinto para cada persona ya que cada uno va a diferenciar lo
que recibe y lo que da.
3) Elemento económico: está compuesto por la intermediación (las primeras
transacciones se llevan a cabo a través del trueque en distintas ferias, mercados,
surgen los diversos mercaderes).

Hay dos características que fluyen del comercio:

a) Es masificado, significa que todo el mundo de una u otra manera realiza un acto de
comercio y la mayoría de los contratos están respaldados por contratos tipo.
b) Es impersonalizado, no está sujeta a la persona, lo que en definitivamente interesa
es que se realice una transacción.

4
13-03-2014

Clasificación del comercio

1) Comercio al por mayor y al por menor:


El comercio al por mayor, es aquel en que el comerciante vende generalmente a otro
comerciante, el cual puede o no ser al por mayor. Y el comerciante al por menor es el que
vende directa y habitualmente al consumidor.

2) Comercio nacional e internacional:


Nacional: es aquel que se realiza dentro de las fronteras chilenas.
Internacional: se refiere a las operaciones de exportaciones e importaciones.

La importación o exportación es una compraventa civil que adquiere el carácter de


mercantil cuando la realiza una empresa, en estos casos existe intermediación y está
involucrada la manufacturera.
Normalmente la exportación o importación va a nacer de un acto civil, mercantil o mixto.

3) Atiende al medio de transporte que yo utilizo, el cual puede ser terrestre, marítimo
y aéreo.

El comercio terrestre está reglamentado en los art. 166 y sgtes. Del Cód. De Com. y tiene
por objeto transportar mercaderías por tierra estando respaldado por ciertos documentos
como son la carta de porte, facturas, guías, etc...
El comercio marítimo es aquel que se realiza por mar; hay que distinguir:
a) contrato de transporte de mercadería
b) contrato de fletamento
*nota: "el mar mercantiliza los actos"
El comercio aéreo se refiere al transporte de mercaderías y de pasajeros. Para el
transportista o porteador el acto será mercantil cuando este organizado como empresa.

Mercantilidad de los actos

Para establecerla, es decir si el derecho comercial es o no a aplicable a un hecho existen


diversas corrientes doctrinarias que tratan de solucionar este tema:

a) Criterio subjetivo: señala que el acto será mercantil si el que lo ejecuta o celebra tiene
la profesión de comerciante, es decir se va desde la persona al acto.

El derecho comercial tiene un doble carácter, es consuetudinario y profesional, en efecto


éste es un derecho creado por los propios comerciantes, creados para resolver sus
conflictos, resueltos a través de los consulados.

5
Se van redactando los primeros estatutos y por ende la costumbre mercantil comienza a
escriturarse, estos estatutos de gremios o corporaciones de comerciantes se
complementan con los estatutos de los municipios dándose un carácter más objetivo y
generalmente obligatorio.

Crítica: el hombre no nace comerciante, por lo tanto para que ésta corriente tuviera
aplicación sería necesario que existiera una determinación de aquellas profesiones que
son comerciales o al menos que existiera una clasificación legal de las profesiones.

b) Criterio objetivo: este atiende al acto en sí mismo independientemente de la persona


que lo celebra o ejecuta, por lo tanto, en esta doctrina se va del acto a la persona.
Nuestro legislador estatuyo el sistema objetivo que prima en nuestro derecho.
La mercantilidad emana del acto mismo y se extiende a la persona que lo celebra o
ejecuta.
Nuestro derecho acoge este sistema del Código de Comercio Francés.
Existen corrientes que señalan que el acto cuando lo realiza una empresa sería acto de
comercio.

Importancia de la determinación de la mercantilidad de un acto.

1) Legislación de fondo aplicable ,ya que es necesario determinar si lo que se aplica


es el código civil o el código de comercio atendiendo también a la supletoriedad
que existe a raíz de lo que señala el artículo 21 del código de comercio. Así
tenemos la compraventa civil la que se refiere tanto a bienes muebles como
inmuebles, en cambio, la compraventa en materia mercantil solo se refiere a
bienes muebles, el mandato en materia civil puede servir para realizar cualquier
tipo de negocios, en cambio el legislador comercial al establecer el mandato señala
cuales son las clases de los mandatos, el mandato de los factores y dependientes,
la comisión y la correduría no incluyendo a los martilleros que si es una especie de
mandato, entonces hay diferencias entre uno y otro cuerpo legal y es por eso que
necesitamos saber cuál va a ser la legislación aplicable para dirimir un determinado
conflicto.

2) El tribunal competente, el único tribunal competente para conocer de las


cuestiones de comercio son los jueces civil, cuando se dicta el código de comercio 2
se estableció que iban a existir los tribunales de comercio pero estos nunca
existieron.

1
Art. 2. En los casos que no estén especialmente resueltos por este Código, se aplicarán las
disposiciones del Código Civil.
2
Año 1867, redactado por don Gabriel Ocampo

6
3) La prueba de las obligaciones este tema lo debemos analizar desde tres aspectos:

a) Prueba testimonial: art. 1708 de CC.


En materia civil tenemos dos artículos el articulo 1708 y 1709 3
estableciendo un límite a la prueba de obligaciones, señalando que deben
constar por escrito las obligaciones que importe más de 2 unidades
tributarias mensuales, en cambio en materia comercial se admite la prueba
cualquiera sea el monto de la obligación según el artículo 1284, es decir,
no hay límite prácticamente para la prueba de las obligaciones.

b) Prueba de instrumentos privados, se destaca:


-reconocimiento y pre constitución, art 1704. En materia comercial estas
mismas anotaciones tienen un reconocimiento implícito cuando se
encuentran en los libro de contabilidad del comerciante.
-valor probatorio, los libros de contabilidad que son instrumentos privados
tienen valor probatorio en favor de la persona que los lleva, siempre que
cumpla con los requisitos que señala el art. 35.

c) Fecha del instrumento privado: el art. 127 del código de comercio. Hace una
excepción al art. 1703 del código civil. Hace fe respecto de terceros.

4) Aplicación de la ley de quiebra, ya que la obligación civil y mercantil tiene una


gravedad distinta respecto de la ley de quiebra, así el legislador castiga más
fuertemente a la quiebra en materia mercantil, considerando que un empresario
debe llevar libros de contabilidad, trabajadores, sueldos, imposiciones, balance,
libro de facturas, se considera que en este caso el empresario es una persona que
es mucho más preparada y por lo tanto la ley es mucho más gravosa con ese
sujeto. En la quiebra en general se produce un efecto bastante importante para
una sociedad, colectividad, ya que si por ejemplo cae en quiebra una empresa
constructora seguramente va a dejar de pagar los créditos hipotecarios y de

3
Art. 1708. No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido consignarse
por escrito.
Art. 1709. Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa que valga más de dos unidades tributarias.
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en
el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento,
aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se
trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma.
No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.
4
Art 128 La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que
importe la obligación que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pública.

7
consumo, las remuneraciones etc. y esto es lo que se conoce como el efecto
cascada, o sea en este caso todo el mundo se ve afectado, ya que de él dependen
muchas personas. Es importante este tópico, ya que, la ley es mucho más severa
con aquel que incumple una obligación mercantil, no así con el que incumple una
obligación civil, y ello es porque se trastorna el crédito público, es tan
determinante que incluso puede motivar un juicio penal.( calificación de la
quiebra)

5) La aplicación de la costumbre mercantil, es la repetición constante y uniforme y


reiterada en el tiempo de ciertos hechos que llegan a constituir derecho.
En materia civil la costumbre que rige es aquella que está de acuerdo a la ley
(artículo 25 del CC), en cambio en materia mercantil no solo rige la costumbre
según la ley si no que también en silencio de la ley.
En materia civil podemos probar la costumbre por cualquier medio de prueba6, en
cambio en materia comercial la ley establece cuales son los medios de prueba en
el artículo 57, pero además de las dos formas contempladas en este artículo
tenemos el informe de peritos art.825.

La costumbre encuentra dos limitaciones en materia comercial:


a) No puede recibir aplicación contra la ley.
b) Su prueba está más limitada que en materia civil. Art 5 código de comercio.
(memoria), eventualmente podría probarse a través del informe de peritos
en determinadas materias comerciales según lo señala el art 825 del código
de comercio.

6) Establecer quién es comerciante y cuáles son sus obligaciones,: el articulo 7 nos


señala quienes son comerciantes , es aquel que teniendo capacidad para contratar
hace del comercio su profesión habitual, por lo tanto en primer lugar debe tener
capacidad (Capacidad de ejercicio, sordomudo a través de su representante), que
haga del comercio su profesión habitual, que significa habitualidad aquí no solo
entra juego el derecho comercial sino que también el derecho tributario , el
servicio de impuestos internos , ejemplo: supongamos que hoy 17 de marzo me
compro una casa la arreglo y la vendo porque voy a ganar dinero, la compro en 40
y la vendo en 70, este acto por sí solo no constituye habitualidad, pero si yo
compro sucesivamente casas mes a mes y las vendo en un periodo de tiempo
determinado ( que se considera en estos casos de 1 año) si constituye

5
Art. 2 La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella.
6
art. 341 c. p. c.: Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos;
Confesión de parte; Inspección personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones.
7
No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestión entre partes la autenticidad de la
costumbre que se invoque, sólo podrá ser probada por alguno de estos medios: 1° Por un testimonio
fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido
pronunciadas conforme a ella 2° Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en
que debe obrar la prueba.

8
habitualidad, por lo tanto al ver esto el servicio de impuestos internos va a
determinar dónde debe tributar. Ósea la habitualidad se configura según la
cantidad de operaciones que se realicen en un año tributario.

Teoría de los actos mixtos

Esta teoría surge en nuestra legislación a propósito del artículo tercero que en su inciso
primero, señala son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes ya de parte de
uno de ellos……, así tenemos una fábrica de zapatos que le vende un ejemplar a la
juanita, para la empresa va a ser un acto de comercio pero para juanita va a ser un acto
civil, por lo tanto, en este caso el acto será mixto , pero puede suceder que esta empresa
le venda a otra empresa de zapatos por lo tanto el acto va a ser de comercio para ambos.

Surge el problema de determinar que legislación se aplica, aquí existen distintas corrientes
(resiliacion8), una que dice que debe aplicarse la ley civil por ser general y supletoria, sin
embargo hay otros que dicen que debe aplicarse la ley comercial por ser especial, pero
como no hay uniformidad se ha llegado a otra solución , la regla es que se aplica la ley del
obligado, así si el vendedor es el que reclama el pago del precio la ley aplicable es la
legislación civil, por el contrario si el comprador demanda la entrega de la cosa entonces
se aplica la ley mercantil.
En cuanto a la prueba rige exactamente lo mismo, o sea, depende de quién incumplió la
obligación.

Teoría de lo accesorio

Partiendo del aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, hay actos que
son civiles pero que acceden a actos principales de carácter mercantil porque la
naturaleza de esa actividad es mercantil, por ejemplo el industrial que compra ciertos
productos para transformarlos y venderlos. Queda claro que con esta postura se amplía el
ámbito de la mercantilidad, pero así como se amplía también se puede restringir ya que

8
Hay numerosas instituciones en el derecho en que hay distintas corrientes, un claro ejemplo es la
resiliacion, el cual es n modo de extinguir las obligaciones en virtud del cual las partes de común acuerdo
ponen término a un contrato. Por lo tanto si yo celebro un contrato con un compañero podríamos resiliar el
contrato en cualquier momento , pero esto no es tan simple , ya que en nuestro país existen dos posiciones,
la primera dice que es posible resiliar el acto en cualquier momento ya que prima la voluntad de las partes,
la segunda corriente señala que es posible resiliar siempre y cuando existan obligaciones pendientes, ya que
perfectamente yo podría defraudar , como por ejemplo si yo celebro una compraventa y establezco que el
precio se va a pagar en cuotas en este caso si se podría resiliar porque existen obligaciones pendientes.

9
hay ciertos actos que son mercantiles en su naturaleza y que derivan en civiles porque la
industria principal es civil por ejemplo, el agricultor que compra sacos para vender su
producto, Falabella que realiza actos de comercio muchas veces compra cosas que no son
actos de comercio. Pero así también hay actos que no obstante la persona que intervenga
siempre van a ser mercantiles estos son la letra de cambio, pagare y cheque, así como
también hay actos que siempre son civiles como por ejemplo la compraventa de bienes
raíces.

Fuentes del derecho comercial.

Son el conjunto de normas de derecho positivo aplicables a las relaciones mercantiles.

Hay dos fuentes principales que son el código de comercio y el código civil pero también
existe la costumbre. Leyes complementarias.

El artículo primero señala que el código de comercio rige las obligaciones de los
comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, de los no comerciantes para
asegurar el cumplimiento de obligaciones mercantiles y las que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles ( se reafirma el carácter objetivo ) pero en este caso el
legislador comete un error ya que no considero los actos mixtos, por lo tanto debe
agregarse la existencia de estos actos que no son exclusivamente mercantiles ni
exclusivamente civiles.

Leyes complementarias:

-Ley de sociedades anónimas


-Ley de quiebras
-Ley general de bancos
-Ley de martilleros públicos
-Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques
-Ley de letras de cambio y pagares
-Ley de mercado de valores
-Ley de comercio marítimo, entre otras

El código civil en su art. 2 señala que en los casos que no estén especialmente resueltos
por el código de comercio se regirá por las normas del código civil. (Art. 96 del Código De
Comercio.)

-Conflictos de aplicación de las leyes:

¿Puede una ley general derogar una ley especial?

10
Este problema se ha planteado a propósito de la capacidad y básicamente en lo tocante a
la mujer casada en sociedad conyugal y a la del menor adulto.

La mujer casada en sociedad conyugal obtuvo plena capacidad en materia civil, sin
embargo, no se derogó las limitaciones que establece el Código De Com., por lo tanto se
podría decir que una ley general no es capaz de derogar una ley especial. A la luz de lo
anterior la mujer casada bajo este régimen no podría celebrar un contrato de S.A sin
autorización de su marido. (Art. 349 Código de Comercio.)
Tratándose de los menores adultos que tienen peculio profesional son plenamente
capaces en materia civil, pero en materia comercial necesitan autorización de un juez para
constituir una sociedad por ejemplo.

19-03-2014

Costumbre: Es la repetición constante y uniforme de ciertos hechos en una determinada


localidad que llega a constituir derecho. El artículo 4 9 da una especie de definición de
costumbre.

La costumbre no solo es fuente del derecho comercial supliendo el silencio de la ley, sino
que también sirve para determinar el sentido de las palabras técnicas de comercio,
además de interpretar los actos y convenciones mercantiles, en efecto en nuestro
ordenamiento jurídico es válido tanto en la legislación civil como en la comercial.

Característica de la costumbre:

a.- Reiteración
b.- General
c.- Uniforme
d.- debe ser acreditada conforme a la naturaleza de la prueba que establece el legislador
(artículo 5 y artículo 825 del código de comercio)

Tradicionalmente la costumbre se divide en tres grupos:

1) La costumbre en silencio de la ley: tiene una aplicación bastante restrictiva porque


hay ciertas normas que aplican solo la costumbre según la ley como por ejemplo
el código civil (art 2 del código civil10).
2) la costumbre según la ley: esta tiene validez en la generalidad de las legislaciones y
es perfectamente válida tanto en materia comercial como en materia civil.

9
Art. 4 , Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son
uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados
por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los juzgados de comercio.

10
Art 2 código civil La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella.

11
3) la costumbre contra la ley: no hay ninguna legislación en el mundo que acepte este
tipo de costumbre.

El derecho comercial admite que precisamente la costumbre opere no solo en silencio de


la ley si no que también según la ley,
El artículo 5 señala las formas que se debe probar la costumbre; lo primero que hay que
destacar del artículo 5 es que dice: no constando a los juzgados de comercio, pero estos
no han sido todavía creados, y los competentes son los juzgados civiles.
Este articulo 5 no distingue que tipo de sentencia se debe tratar, por lo tanto, no cabe
distinguir, por lo cual puede ser una sentencia emanada de un órgano jurisdiccional o un
tribunal arbitral. (¿Escritura pública e instrumento público?)(¿Instrumento protocolizado?)
Además de estas formas señaladas en el artículo 5, el artículo 825 del código de comercio
contempla otro medio para probar la costumbre que es el informe de peritos.
(Designación de peritos)

Actos de comercio.

Concepto: es un acto de intermediación realizado con espíritu de lucro y que propende a


la circulación de la riqueza.

¿Esta enumeración que hace el artículo 3 del código de comercio es enunciativa o


taxativa?

Para la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia esta enumeración seria taxativa a la luz


de lo que establece el inciso primero del artículo tercero. Sin embargo, hay otros que
sostienen que sería una enumeración enunciativa y ello en razón del número 5 y del
número 20 del artículo tercero.

Clasificación de los actos de comercio:

I). Actos de comercios terrestres y marítimos.

1) Actos de comercio terrestres

a) actos que atienden a la intención de las personas que lo ejecutan y celebran (números 1
y 3)
b) aquellos que son realizados por empresas (números 5 al 9 y numero 20)
c) actos de comercio formales, son siempre mercantiles, cualquiera que sea la persona
que los ejecuta o celebra. (Número 10 del artículo 3)
d) aquellos que atienden a un acto de intermediación (números 11 y 12)

2) actos de comercio marítimos (números 13 al 19).

12
a) Actos que atienden a la intención de las partes.(1 y 3)

Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:
1° La compra y permuta de cosas muebles, hecha con ánimo de venderlas,
permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o
arrendamiento de estas mismas cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a
complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no
comercial.

En este numeral hay que tener en cuenta que el legislador no trata la compraventa como
tal si no solo habla de la compra, de lo anterior sigue lo siguiente:

Compra mercantil

Del número 1 se colige que la compra mercantil debe cumplir con tres requisitos:

1) Debe versar sobre cosas mueble (corporal e incorporal). Históricamente el


legislador se ha preocupado de regular la compraventa de los bienes inmuebles en
materia civil, así ante una compraventa de bienes inmuebles se debe regir por
estas normas establecidas en el código civil ( el día 24 de marzo del 2014 vendo mi
caso a Juan Pérez, Juanito Pérez tenía un mal abogado y no hizo un estudio de
título y no se percató que sobre la casa había un embargo y una ¿medida
precautoria? ante esta situación el conservador no deja que se lleve a cabo la
inscripción en relación a lo que establece el artículo 1464 del código civil, ante esta
situación no se puede inscribir la compraventa y ante la posibilidad que el
vendedor y comprador no puedan asistir nuevamente no se puede realizar la
compraventa..)
Excepcionalmente el legislador reconoce la mercantilidad de los bienes inmuebles
respecto de empresas inmobiliarias. (Artículo 3 numero 20).
2) Debe haber una intención de vender permutar o arrendar en la misma forma o
en otra distinta, la intención o el ánimo debe existir al momento de adquirir o
arrendar una determinada cosa, si al momento de comprar o arrendar no existe el
ánimo aludido, aun cuando después se venda, arriende o permute, el acto va a ser
civil.
Aquí hay otra cuestión importante por ejemplo yo compro una silla y luego la
vendo para ganar el doble de lo invertido, aquí debe existir la intención de
venderla, permutarla o arrendarla en la misma forma o en otra distinta, esto
último porque el legislador se pone en la situación que yo venda el productor en la
misma forma, pero yo también puedo comprar cuero y vender carteras u oro y
vender joyas por lo tanto lo estoy vendiendo de una forma distinta.

13
3) Ánimo de lucro. Este requisito no está en la ley, sin embargo está contemplado
por la doctrina. Esta intención debe existir al momento que yo compro,
independiente que después desaparezca.

Venta mercantil

Su carácter mercantil depende exclusivamente de que esté precedida de una compra o


permuta mercantil, ya que, si compro con la intención, vendo porque compre, luego debe
estar precedido por esta compra o permuta.
El único medio para vender una cosa mueble es la tradición (modos de adquirir) (dualidad
título – modo) (una donación no puede preceder a la venta para ser un acto de comercio
porque el legislador dice expresamente compra o permuta).

(Naturaleza de la herencia) En el caso que se haya adquirido un bien hereditario y el


heredero cede su derecho de herencia a un tercero por un precio.

20-03-2014

Dentro del número 1 vamos a ver la permuta mercantil:

a) Debe recaer sobre cosas muebles.


b) Debe estar precedida de una compra, permuta, arriendo de carácter mercantil.
c) Y en definitiva se va a regir por las disposiciones que señala el código de comercio y
supletoriamente por las normas del derecho civil.

Art. 3 son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos

3° El arrendamiento de cosas muebles hecho con ánimo de subarrendarlas.

Esto se da mucho en la construcción, Yo puedo arrendar una maquina a una empresa y


subarrendársela a otra empresa

Arrendamiento mercantil.

Este arrendamiento mercantil lo vamos a estudiar a la luz del articulo 3 n° 1 y el n° 3 (el


arrendamiento de cosas muebles hechas con el ánimo de subarrendarlas, este se ve desde
el punto de vista del arrendador y el arrendatario).

Desde el punto de vista del arrendador, el arrendamiento es mercantil cuando está


precedido de una compra o permuta o arrendamiento mercantil, debe haber ánimo de
lucro y recaer sobre cosas muebles.

14
Desde el punto de vista del arrendatario, será mercantil cuando se realiza con el propósito
de subarrendar.
Al igual que la permuta el arrendamiento solo esta tratado en el código civil, no en el
código de comercio.

Art. 3 son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos
N° 2: la compra de un establecimiento de comercio.

La mercantilidad radica en el objeto de la compra y no en el motivo o causa que lo induce,


tampoco exige el legislador el ánimo de lucro

¿Qué es un establecimiento de comercio?

“Es una universalidad de hecho constituida por bienes muebles corporales o incorporales
adscritos a un fin mercantil”.

(Vamos a partir de la base que el establecimiento de comercio va a estar constituido por


bienes corporales e incorporales, muchas veces se ha dicho que un establecimiento de
comercio no podría existir sin estos bienes corporales e incorporales , pero esto no es tan
así ya que yo podría enajenar un establecimiento de comercio y sacar las sillas, las
maquinarias pero va a seguir siendo un establecimiento de comercio , lo que pasa es que
el establecimiento en su conjunto es mucho más valioso que vender las cosas por
separado.
A propósito de los bienes muebles e inmuebles que posea un establecimiento de comercio
en la quiebra es mucho más conveniente que el síndico enajene el establecimiento como
una unidad sin desmembrarla, de tal manera obtendrá una mayor cantidad de dinero, si
yo enajeno el establecimiento comercial como una unidad económica no solo protejo la
empresa sino que también a los trabajadores, porque en las quiebras se produce el efecto
casada)
El Dólar valía 39 pesos en la época del descalabro económico, el presidente señalo que el
dólar iba a quedar fijo sin importar las variaciones en el orden internacional, así todas las
inversiones fueron adquiridas en dólares ya que era mucho más barato, pero de un día
para otro el dólar se disparó a 75 pesos y las deudas que un día eran de 100 mil pesos
ahora eran de 400 mil pesos y fueron a la quiebra.

El establecimiento de comercio es el núcleo o el centro de la actividad del comerciante,


está compuesto por una serie de bienes corporales sillas maquinarias estantería y también
está compuesto por bienes incorporarles, el derecho de llaves, clientela, marca comercial
y las patentes.

Hay numerosas disposiciones que aluden al establecimiento de comercio, en nuestro


código están los artículo 237 y 369 en el código de procedimiento civil, el artículo 444, en
la ley de quiebra artículo 124.

15
Artículo 237, factor es el gerente de una empresa, de un establecimiento de comercio, es
aquel que tiene los poderes para que represente una determinada institución.

Artículo 369, ya que la razón social no es lo mismo que la marca comercial, porque la ley
señala que debe contener una escritura de sociedad, debe tener la razón social
(El giro es el objeto de la sociedad, o sea, las actividades a las que se va a dedicar).

Art 444, (embargo del establecimiento de comercio)

Art 124, En la quiebra hay tres maneras de proceder a la realización de los bienes:

a. Realización sumaria: que procede cuando no existen bienes que realizar.

b. Realización ordinaria: esta se realiza de la misma forma que en el juicio


ejecutivo, así por ejemplo un bien inmueble va a ser rematado en pública
subasta (realización de los bienes ¿qué pasa cuando no se presentan
postores? ¿Qué es la prenda pretoria? IPSA, UTM, NASDAQ.
c. La tercera posibilidad es vender el bien como unidad económica, ya que, de
esta manera se protegen a los trabajadores.

La noción de establecimiento de comercio merece una interrogante con respecto al local


en el cual se encuentra emplazado el establecimiento de comercio:

¿El que compra el establecimiento de comercio está realizando un acto de comercio o


no?

a) Algunos señalan que sería mercantil porque perfectamente se puede llegar a la


conclusión que lo accesorio sigue la suerte de lo principal pero se llega a una nueva
discusión respecto a que es lo accesorio.

b) Otros señalan que la compra del establecimiento de comercio es mercantil por que el
legislador lo establece, pero la compra del local que sirve establecimiento de comercio
es civil, porque el legislador señaló que los actos de comercio recaen sobre cosas muebles,
y la única excepción que contempla el legislador está en el artículo 3 número 20, por lo
tanto hay que distinguir entre local y establecimiento

Dentro de los elementos incorporales más importantes del establecimiento de comercio


está el derecho a llaves y la clientela,

La clientela es el conjunto de personas que tienen la costumbre de requerir los servicios


de una casa de comercio.
El derecho de llaves es la fuente de utilidad o beneficios que significan para el
establecimiento comercial, circunstancias tales como el prestigio, la ubicación la calidad,
la bondad.

16
En todas las ciudades hay locales que se venden con derecho de llaves, estos
generalmente están ubicados en sectores céntricos de una determinada ciudad, en estos
lugares hay mucho público y por lo tanto lo que yo instale debería irme bien.

Características del establecimiento de comercio

1.- Es una universalidad de hecho


2.- Es un bien mueble (porque los elementos que la componen son muebles)
3.-Es de naturaleza incorporal, porque está compuesta por derechos y créditos.
4.- Es un bien no fungible, porque no se puede reemplazar.

Art.3 son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:
4° La comisión o mandato comercial.

Nuestro código de comercio lo conceptualiza en el artículo 233 y el código civil en el


artículo 2116.

Existen ciertas singularidades que las diferencian, gratuidad o mediante retribución,


negocio licito, etc.

El mandato comercial está clasificado en el artículo 234, el cual sostiene que hay tres
clases de mandato comercial, aquí se critica que se incluya al corredor que no es
mandatario, es intermediario y deja fuera al martillero que si es mandatario ya que le
estoy dando un mandato para que venda mis cosas y rinda cuenta de la venta. Hay que
tener en cuenta que los efectos del mandato siempre recaen sobre el mandante, salvo
que el mandatario se extralimite.

Si bien es cierto el mandato está regulado tanto por el código civil como por el código de
comercio, es importante determinar por cuál de ellos se va regular este contrato.

El articulo 3 numero 4 solo se limitó a decir que el mandato es un acto de comercio,


entonces el intérprete debe remitirse al artículo 233 del código de comercio para saber
cuándo un mandato va a ser mercantil. Al emplear éste la expresión “por medio del cual
se encarga la comisión de uno o más negocios lícitos de comercio”, está precisando
claramente que el mandato será mercantil, cuando el negocio materia del encargo sea
licito para quien encarga la ejecución de un acto o contrato, por lo que no interesa que el
negocio objeto del encargo sea mercantil para el mandatario.

El negocio de comprar para vender es comercial, luego el mandato que se libre para
comprar y revender es mercantil.

17
Nuestro legislador establece tres especies de mandato, la comisión, el mandato de los
factores y la correduría. Art 234 del código de comercio.

25-03-2014

1.- La comisión: es el mandato que versa sobre una o más operaciones mercantiles
individualizadas (mandato especial).

2.- El mandato de factores: (gerentes o administradores de empresas)

3.- La correduría: no es un mandato, es una intermediación. El legislador no considera al


martillero, que si es un mandatario (es un mandatario del juez que es el mandante).

b) Actos de comercio que son realizados por empresas.

La empresa en sí no es comercial, sino que los actos que están comprendidos en su giro
tienen el carácter de mercantil, por ejemplo, la contratación de personal, arriendo, pago
de impuestos, etc.…
La compra de un automóvil para una empresa seria mercantil, (no existe animo de
vender), pero para la teoría de lo accesorio el acto seria mercantil.

La empresa se puede conceptualizar como: “una organización de capital propio o ajeno y


de trabajo ajeno que tiende a la circulación de la riqueza”.

Hay un primer elemento que es el capital el cual puede ser propio o ajeno.
Ejemplo: fábrica de zapatos, yo para hacer funcionar la fábrica de zapatos necesitamos 50
millones de pesos pero solo tenemos 10, este será el capital propio luego puedo recurrir a
un banco y este será un capital ajeno, créditos fogape ( Este está encaminado a auxiliar a
los pequeños empresarios que necesitan comenzar sus actividades pero nadie le presta
dinero, ósea es un sistema creado por el estado por el cual el estado se constituye en aval
del banco para responder en caso que el pequeño empresario no pueda pagar).

Un tema fundamental es el personal o trabajador.


En chile hay dos tipos de sociedades, que son las sociedades civiles y las sociedades
mercantiles (porque realizan actos de comercio). Toda sociedad es empresa, pero no toda
empresa es sociedad, las empresas reguladas por el código de comercio son básicamente
dos, los establecimientos fabriles que son aquellos que transforman la materia prima, y los
establecimientos al por menor.

El empresario es el que ejercita profesionalmente una actividad económica organizada


destinada a la intermediación y a la producción de bienes y servicios.

18
Los trabajadores siempre están dentro de la empresa pero fuera de la sociedad, están
dentro de la empresa porque gracias a su fuerza laboral esta empresa produce, genera
utilidad pero están fuera de la sociedad porque de acuerdo al artículo 2054 del código civil
no están formando la empresa, no tienen el ánimo de formar la sociedad,

Diferencia entre sociedad y empresa: la sociedad es un sujeto de derecho definido en el


artículo 2053 del código civil, en cambio la empresa es la organización que genera el
empresario y que está destinada a la producción e intermediación de bienes y servicios.

Diferencia entre un establecimiento de comercio y una empresa, la empresa es una


organización de capital y trabajo en cambio el establecimiento comercial es una
universalidad de hecho. La empresa es el género, el establecimiento de comercio la
especie, la empresa puede tener uno o más establecimientos de comercio, el
establecimiento no puede tener varias empresas.

Actos que van a ser realizados por empresa:

Art. 3 Son actos de comercio, de parte de ambos contratantes ya de parte de uno de


ellos.
N°5 Las empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés
y otros establecimientos semejantes.

Las fábricas y manufacturas: son aquellas empresas en que las materias primas sean
propias o ajenas son transformadas por medios mecánicos hasta dejarlas aptas para el
consumo.
Cuando las materias primas son propias, es un acto doblemente mercantil en virtud del art
3 n° 1 y n° 5.

Los almacenes tiendas o bazares: son establecimientos que tienen diversas mercaderías
para venderlas al público, ejemplo, comerciantes a las afueras de un consultorio.

Las fondas: son casas públicas donde se sirve de comer y suele darse hospedaje, la verdad
lo que el legislador quiso decir es hoteles y posadas.

Cafés: Son casas donde se expende y vende este producto, aquí también se contemplan
las fuentes de soda.

Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:
N° 6: Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables.

El transporte puede ser aéreo marítimo y terrestre, sin embargo hay tres sujetos que
intervienen en este contrato de transporte:

19
El porteador, el cargador y el consignatario.

1) El porteador: es el que porta, ósea el que lleva la mercadería de un lugar a otro,


por ejemplo turbus cargo.
2) El cargador: es el que encarga la conducción de una mercadería.
3) Consignatario: es la persona a quien va dirigida la mercadería.

Resulta que yo tengo un distribuidor en la ciudad de Arica, yo le quiero mandar mercadería


y se lo envió por transporte la frontera. Transporte la frontera es el porteador el cargador
soy yo y el consignatario es el que recibe la mercadería.
Pero no siempre se da la misma figura por ejemplo, yo quiero cambiarme a la ciudad de
concepción entonces yo sería el cargador y el consignatario, y el porteador transporte la
frontera, este contrato puede ser de mercadería o de persona.

El contrato de transporte para la empresa será siempre mercantil (porteador), en cambio


para el cargador puede ser civil o mercantil (teoría de lo accesorio). El contrato de
mudanza es un acto mercantil para la empresa pero para la persona será siempre civil.

Art 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:
N°7 Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de
negocios y los martillos.

Almacenes de depósito: Son establecimientos recintos, depósitos o contenedores


destinados a recibir y guardar mercaderías de acuerdo a lo que establece la ley.

26-03-2014

Empresas de suministros o provisiones.

Estas tienen por objeto obtener una ganancia en virtud de poner a disposición del
consumidor determinados bienes y servicios, las más típicas son gas, luz, agua y cable/
internet.
Para la empresa de suministro el acto siempre va a ser mercantil y para el consumidor
depende de la teoría de lo accesorio.

Cada vez que hay una persona que está declarada en quiebra ninguna de estas empresas
podrá cortarle el suministro mientras esté en esta situación, es una excepción a la regla
general.

Las agencias de negocios.

Estas no se encuentran tratadas en el código e importan una organización permanente


cuyos elementos principales son la publicidad los avisos y en general todo aquello que

20
diga relación con una prestación de servicios específicas. Para estas empresas o agencias
de negocios el acto siempre va a ser mercantil.

Los martilleros

Están regulados en una ley especial y son verdaderos mandatarios o comisionistas para la
venta, pueden ser personas naturales o jurídicas y deben estar inscritas en un registro de
martilleros públicos. Por regla general los martilleros venden bienes corporales muebles,
sin embargo hay casos en los que pueden intervenir en ventas de bienes inmuebles, pero
solo como comisionistas para la venta, porque el mandante en este caso es el juez.
Para los martilleros el acto es de comercio, pero para quien contrata con el martillero el
acto será civil o mercantil dependiendo de la teoría de lo accesorio.

Art. 3 son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:

N°8 Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las medidas de policía que
corresponda tomar a la autoridad administrativa.

Estas empresas sirven de intermediarios entre el público y el artista, presentando a ellos el


trabajo de estos, para el artista el acto siempre será civil pero para la empresa de
espectáculos será mercantil. Aquí no se aplica la teoría de lo accesorio, para el usurario
siempre será civil.

Art.3 son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:

N°9 Las empresas de seguros terrestres a prima, incluso aquellas que aseguran
mercaderías transportadas por canales o ríos.

Estas empresas aseguran mercaderías del transporte marítimo, terrestre y fluvial.

Con respecto al seguro se produjo un cambio normativo bastante considerable pero sigue
siendo un acto de comercio.
Para la empresa de seguro el acto siempre va a ser mercantil en cambio para el
consumidor se va a estar la teoría de lo accesorio.
El seguro puede ser terrestre aéreo o marítimo, hoy no se concibe el transporte de
mercadería sin un seguro, como una manera de proteger al cargador y el consignatario
(CIF FOB).
Contrato o prima o a mutuo, prima; es el precio que se paga por el seguro, en virtud del
cual el seguro responde por el daño causado. En el contrato a mutuo se paga solo una

21
cuota, no una prima, son excepcionales y deben existir por ley, ejemplo, mutualidades de
carabineros, fuerzas armadas.

SEGURO DE VIDA O DE DAÑOS

El seguro no es cuantificable para algunas cosas, para otro sí, el seguro nunca puede ser
objeto de lucro o ganancia, este es meramente indemnizatorio. El seguro de vida no es
cuantificable.
Ejemplo, no se puede asegurar un objeto en más de una compañía, y si lo hacen
responderán a prorrata.

Las compañías de seguros deben ser fiscalizadas por la superintendencia de valores y


seguros, que siempre deben revestir la estructura de las sociedades anónimas.

Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:

N°20. Las empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia, como edificios,
caminos, puentes, canales, desagües, instalaciones industriales y de otros similares de
la misma naturaleza.

La construcción de inmueble está tratada en el código civil artículos 1996 y sgtes. Y los
contratos para la construcción se rigen por el derecho civil salvo que quien construya los
inmuebles tenga la organización de una empresa, éste va a ser de carácter mercantil.

c) Actos de comercio formales

Estos son siempre mercantiles cualquiera que sea la persona que lo celebre.

Están referidos en el artículo 3 numero 10.

Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos:
N° 10 Las operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques sobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y
las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.

Cualquier persona que gire un cheque etc. siempre está realizando un acto de comercio.

22
La importancia de los títulos de créditos que se denominan también valores negociables o
efectos de comercio dice relación con la manera de transferirlos o con la constitución de
garantías o del mandato para el cobro.

Título de crédito: es un documento literal y autónomo que da cuenta de una obligación y


que da derecho a su portador legítimo para cobrarlo en la forma, términos y plazos
establecidos en el mismo documento.
Los títulos de créditos se denominan también efectos del comercio por su constante uso
en la vida comercial, son documentos representativos de un derecho personal.

1.- Letra de cambio: (título de crédito por excelencia) es una orden no sujeta a condición
dada por el librador al librado para que este page una cantidad determinada o
determinable a una persona llamada beneficiario en una fecha y lugar convenido.

-Determinado, es que de la sola lectura yo sé de lo que estamos hablando, te vendo mi


casa en 1 millón de peso.
-Determinable tiene lugar cuando de la lectura o alguna operación aritmética resulta el
valor, te vendo mi casa a el valor que tenga la UF el 30 de mayo el 2014, o el dólar el 30 de
mayo del 2014.

Se distinguen los siguientes actos en una operación de letra de cambio; giro, aceptación,
endoso, aval.
En la letra de cambio intervienen varias personas, en primer lugar el librador, el aceptante
(librado), el librado, el beneficiario o tomador, el endosatario, el avalista, tomador,
acreedor (portador), deudor etc.
Todos los que firman una letra de cambio son solidariamente responsables.

*Nota: tratándose del aval, se puede exigir la obligación tanto al deudor principal como al
aval, mientras que tratándose del fiador prima el beneficio de excusión.

2.- Pagare: es una promesa no sujeta a condición hecha por el suscriptor al beneficiario de
pagarle determinada o determinable cantidad de dinero en un lugar y fecha
determinados, acá no hay una orden sí que hay una promesa.

Regularmente intervienen el suscriptor, beneficiario endosante y avalista.


Cuando se dio el concepto de título de crédito se dijo que es un documento literal y
autónomo, es autónomo porque este es independiente a su causa.
Si bien es cierto el legislador establece una norma bien detallada para la letra de cambio,
el documento más utilizado es el pagare.

El beneficio que tiene el pagare ante la letra de cambio es la cláusula de aceleración, si yo


contraigo una deuda en cuotas y no pago alguna de ellas me pueden exigir el total de la
deuda.

23
3.- El cheque: es una orden escrita y girada contra un banco para que este page a su
presentación todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en su cuenta
corriente.
Hoy en día tiene una posición bastante desmejorada desde la reforma procesal penal ya
que hoy no significa cárcel a diferencia de lo que ocurría antes de la reforma.

Otras operaciones (documentos a la orden endosables)

1.- conocimiento de embarque


2.- carta de porte
3.- póliza de seguro
4.- certificado de depósito
5.- contrato de cambio, articulo 620 del código de comercio. (Aprender concepto)

01-04-2014

d) Actos de intermediación

Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de


ellos

N° 11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.


N° 12 Las operaciones de bolsa.

Las operaciones de banco son las que desarrollan las instituciones llamadas bancos que
están amparados bajo la ley general de bancos. Estas operaciones son mercantiles para la
institución bancaria, en cambio para el cliente lo será dependiendo de la teoría de lo
accesorio.

Con respecto al corretaje, este implica un mandato, aunque como sabemos no lo es, y
para el corredor el acto será mercantil en la medida que su actividad está señalada en
nuestro código de comercio de acuerdo al artículo 243.

Acto de comercio marítimo memoria.

Observaciones al artículo 3 del código de comercio

a) El artículo 3 no señala dentro de los actos de comercio a las sociedades


mercantiles.

b) Nada dice acerca del contrato de cuenta corriente mercantil y ello puede obedecer
a que el redactor del código de comercio al momento de la dictación se inspiro en
el código de comercio francés y este no la tenía.

24
c) No señala el contrato de préstamo, fianza mercantil, ni prenda mercantil, pero la
enumeración que da el artículo 3 es enunciativa (artículo 5 y 20)

LOS COMERCIANTES.

Esta materia está regulada en los artículos 7 y 47 del código de comercio, y básicamente
está distribuido en la calidad estatutaria de los comerciantes y las obligaciones que
derivan para ellos.

El artículo 7° dice que son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar
hacen del comercio su profesión habitual. En este caso el legislador utiliza erróneamente
el termino contratar debiendo utilizar la expresión comerciar.

No obstante el carácter real y objetivo del derecho comercial el código regula a la persona
o actividad de los comerciantes, y el por qué lo regula es únicamente para resguardar la fe
pública que va envuelta en la actividad mercantil, y no significa que el derecho comercial
adquiera un carácter subjetivo o profesional.

El artículo 8° establece quien no es comerciante, aquí se configura la habitualidad ya que


si yo realizo un acto de comercio previsto en el artículo tercero no es necesario que sea
comerciante si no hay habitualidad.

La importancia de distinguir quienes son comerciantes dice relación con los siguientes
aspectos:

1.- La capacidad
2.- Las obligaciones que generan los actos de los comerciantes
3.- La prueba
4.- La ley de quiebra

Elementos del concepto comerciante:

1.- La capacidad: la capacidad para contratar, que la vamos a asimilar a la capacidad de


ejercicio, es un elemento de fondo de todo acto jurídico. La regla general es que rija el
código civil salvo la norma especial mercantil.

Tienen capacidad de ejercicio los mayores de 18 años, los menores adultos representados
o autorizados por su representante legal aun cuando actué por su peculio profesional.

25
Aquí hay una pugna entre el código civil y el código de comercio respecto de la mujer
casada en sociedad conyugal ya que el artículo 349 del código de comercio señala que
esta no es capaz a diferencia de lo que está contemplado en el código civil.

a) De acuerdo a la normativa vigente la mujer es plenamente capaz, sin embargo en


materia comercial y a propósito del artículo 349, requiere de la autorización del
marido por lo que a todas luces hay un conflicto entre una legislación general
respecto de una especial.
La doctrina mayoritaria ha sostenido que no requiere autorización del marido pero
se debe discutir.

b) Respecto del menor adulto su situación es igual a la de la mujer casada, en este


caso el código no distingue sobre si tiene o no peculio profesional por lo tanto aun
cuando lo tenga debe actuar con autorización de la justicia ordinaria.

Ejecución de los actos de comercios

Esta ejecución se desprende del mismo artículo 7° cuando dice “hacen del comercio” y
que obviamente se refiere a la realización de alguno de los actos enumerados en el
artículo 3°.

Otro punto importante es la habitualidad, si bien es cierto, no hay una conceptualización


estadística de cuando es habitual un acto, se estima que existiendo un espíritu
profesional en virtud del cual el comerciante tiene la voluntad de hacer de la actividad
comercial la fuente de los recursos para sus subsistencia entonces estaríamos en
presencia de la habitualidad .
Existen algunas profesiones que no necesariamente revisten el carácter de comerciales, es
decir, puede existir el habito sin profesión y una profesión sin habito, por ejemplo; el
abogado que aun cuando gira cheque , extiende letras de cambio está ejecutando actos
de comercio pero sigue siendo abogado y no comerciante.

Otra cosa importante en la capacidad es que los actos se realizan por cuenta y nombre
propio, esta es una característica añadida por la doctrina, en efecto en chile no existe un
registro de comerciantes (iniciación de actividades, patentes)

La importancia de esta característica o requisito dice relación con que por ejemplo el
hecho de ser una persona en factor no lo transforma en comerciante, no obstante que la
empresa donde trabaja sea mercantil.

26
2.-OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES

1) La obligación de inscribir determinados documentos (no tiene aplicación práctica)


2) La obligación de llevar contabilidad

1.- Obligación de inscribir ciertos documentos. (Importancia: vía de publicidad)

El articulo 22 y siguientes señala que documentos deben ser inscritos, ello sin perjuicio
que hay otros artículos que señalan obligaciones similares, por ejemplo el artículo 871.

La obligación de inscribir ciertos documentos busca proteger a terceros que contraten con
los comerciantes.
Esta inscripción se realiza en el registro de comercio, que es uno de los varios registros
que llevan los conservadores de bienes raíces.
De conformidad al artículo 22 en el registro de comercio se toma razón en extracto y por
orden de números y fechas de los siguientes documentos.

Art. 22

1° De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separación de bienes a que se refiere


el artículo 1723 del Código Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de partición,
sentencias de adjudicación, escrituras públicas de donación, venta, permuta, u otras de
igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer;
2° De las sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones practicadas
para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer
divorciada o separada de bienes;
3° De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo la
potestad del padre, madre o guardador;

Estos documentos deben inscribirse en un plazo de 15 días contado desde el otorgamiento


del documento sujeto a inscripción.

4° De las escrituras de sociedad, sea ésta colectiva, en comandita o anónima, y de las en


que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidación;
5° De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la
administración de sus negocios.

Plazo para inscribir es de 60 días contado desde la escritura social

27
Con respecto a los números 1 y 2 del artículo 22 el espíritu del legislador fue
precisamente el resguardar la situación patrimonial de la mujer habida consideración que
a la época de la dictación del código de comercio era considerada incapaz.

Al igual que en el caso anterior el número tres tiene por objeto resguardar los bienes del
hijo ante una eventual mala administración.
Al administrar bienes ajenos podría suceder que terceros hierren en cuanto a la solvencia
del pupilo.

03-04-2014

En relación al número 4 este se encuentra subsumido en el número tercero.

Aun cuando el artículo 22 n° 5 no lo establece, también deben inscribirse las escrituras


que revoquen pues la necesidad de publicidad es la misma.

El artículo 24 establece una sanción por la no inscripción oportuna.

Art. 24 Las escrituras sociales y los poderes de que no se hubiere tomado razón, no
producirán efecto alguno entre los socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los
actos ejecutados o contratos celebrados por los socios o mandatarios surtirán pleno
efecto respecto de terceros.

La duda se plantea en relación con la persona que debe soportar los efectos de estos
actos, hay algunos que sostienen que los efectos deben ser soportados por los
mandatarios y otros por el mandante, pareciera más lógica esta última doctrina porque
los efectos del mandato se radican en el mandante, además porque es el mandante quien
está obligado a inscribir los documentos.

2.-Obligación de llevar contabilidad.

La contabilidad consiste en llevar registros de activos y pasivos y en general de los


negocios del comerciante.

En estos libros contables se asientan las operaciones de una determinada persona


respecto del giro que está desarrollando.

El artículo 25 establece los libros que debe llevar el comerciante:

1.- El libro diario: este es como el diario de vida del comerciante porque en él se van a
asentar por orden cronológico y día por día las operaciones mercantiles que ejecute el
comerciante expresando claramente el carácter y circunstancias de cada una de ellas
(artículo 27).

28
Paralelamente a este libro se pueden llevar dos libros que señala el artículo 28 que es el
libro de caja ( dinero ) y el libro de factura ( que es el que consiga el movimiento de la
mercadería) tiene importancia porque si el libro diario se llega a perder se pueden
presentar estos libros en juicio e igual hacen plena prueba .

2.- El libro mayor o de cuentas corrientes: si bien es cierto no se especifica cuál es su


finalidad, se dice que es un índice del libro diario donde se anotan las operaciones
realizadas respecto de un determinado cliente o de una determinada mercadería y se
distinguen:
a) las cuentas corrientes personales; que dicen relación con los movimientos de un
determinado cliente
b) las cuentas corrientes reales; que dicen relación con el movimiento de una determinada
mercadería
c) las cuentas de orden; cuyo objetivo es asentar los valores recibidos ya sea en calidad de
depósito, garantía, etc.

3.- Libro de balance (artículo 29): (pre balances, sirven para que los empresarios sepan
cómo va funcionando el negocio. Balance definitivo) En éste el comerciante al abrir su giro
debe hacer una numeración estimativa de todos sus haberes y deudas. Además cada año
debe realizarse un balance general de todos los negocios del comerciante.

Libro copiador de cartas: en este libro se asientan cronológicamente tanto las cartas
enviadas como las recibidas. Este tiene una finalidad eminentemente probatoria (artículo
45, 46,47). Esta obligación tiene muy poca aplicación por los avances tecnológicos, como
por ejemplo el correo electrónico. Reemplazada por la máquina de escribir.

Los libros de contabilidad deben ser llevados en castellano de acuerdo a lo que establece
el artículo 26, pero además el artículo 31 establece que cosas no pueden hacer los
comerciantes, el artículo 32 señala por su parte como se salvan estos errores.
Los libros de contabilidad deben ser llevados en lengua castellana, pero además según el
artículo 31 existen ciertas prohibiciones para los comerciantes que incluso pueden incurrir
en infracciones graves o delitos tributarios.

Los libros de contabilidad son instrumentos privados y opera como plena prueba tanto a
favor y en contra del comerciante que los lleva (artículo 35). (Nadie puede pre constituir
prueba en materia civil 1704 lo que es diferente al artículo 35 en que si se puede pre
constituir prueba con estos libros de contabilidad)

Para que opere esta excepción es necesario que se cumplan ciertos requisitos, que se
trate de una causa mercantil, que ambas partes sean comerciantes y que los libros de
contabilidad estén arreglados en conformidad a lo que señala el artículo 31.

29
OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES

El titulo primero del libro segundo establece una serie de normas que se aplican a los
actos y contratos mercantiles y que se extiende desde los artículos 96 al 129.

Consentimiento

El código civil no regula la formación del consentimiento y solo se limita a señalar en el


artículo 1445 número 2, que para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o contrato y que ese
consentimiento no adolezca de vicio.

La legislación civil regula las diversas situaciones que pueden darse una vez que se ha
llegado al consentimiento, pero no así en su proceso de formación, esto lo podemos
dilucidar de acuerdo al artículo 24 del código civil (espíritu general de la ley).

No hay acuerdo ni doctrinario ni jurisprudencial en cuanto a este asunto, sin embargo hay
dos fallos de cortes de apelaciones que tratan de dilucidar este tema:

1.-uno es de la corte de apelaciones de Temuco, que establece que de los artículos 97 al


106 deben aplicarse en materia civil porque así conviene al espíritu del legislador.

2.-Por otra parte la corte de apelaciones de Santiago sostiene que no es posible aplicar
por analogía disposiciones legales de excepción como lo son el artículo 101 y 102 del
código de comercio.

Lo cierto es que la regla del consentimiento en materia comercial es una cuestión esencial
ya que el tráfico de mercaderías y lo rápido con que circulan los bienes salvo excepciones
hace que la mayoría de los negocios sean consensuales.

El consentimiento es el concurso de 2 actos jurídicos unilaterales que son la oferta y la


aceptación, y como actos jurídicos que son deben cumplir con todos los requisitos civiles
que exige la ley:

Voluntad: es la potencia del alma que mueve a una persona a hacer una cosa, debe ser
1) Seria; con la intención de obligarse
2) Exteriorizada: expresa, tacita, presunta y silencio
3) Exenta de vicio:
4) Objeto lícito
5) Causa licita
6) Solemnidades cuando así la ley lo exige.

30
OFERTA

Es un acto jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra la celebración de un
contrato o convención en los términos definidos por el propio oferente de tal forma que
quede perfecta por la sola aceptación del aceptante.

Para producir efectos legales a parte de los requisitos generales de todo acto jurídico la
oferta debe cumplir con los siguientes requisitos:

A) Completa: debe tener al menos los elementos esenciales del acto porque si no es
completa es solo una propuesta.
b) Debe ir dirigida a una persona determinada porque de lo contrario no es obligatoria
para el que la hace (art 105).

Las ofertas genéricas dirigidas a alguien en particular son validas pero en la práctica
ineficaz porque llevan implícito que al momento de la demanda los efectos ofrecidos
hayan sido enajenados, hayan sufrido alteraciones en el precio, o no hayan existido en el
domicilio del oferente

08-04-2014

Aceptación

Es el acto jurídico unilateral en que la persona a quien va dirigida la oferta manifiesta su


conformidad a ella.

Requisitos:

1.- Debe ser pura y simple: si no se observa este requisito se entiende que hay una contra
oferta y por lo tanto el primitivo destinatario pasa a ser oferente. Así lo expresa el artículo
102 del código de comercio, por ejemplo te vendo 100 sacos de trigos y el destinatario
dice que acepta siempre y cuando no llueva los próximos 60 días.

2.- Debe ser oportuna: debe prestarse mientras la oferta este vigente, esta vigencia de la
oferta se extingue por los siguientes modos:

a) Vencimiento del plazo, el primer plazo es el que propone el mismo oferente de


acuerdo a lo que señala el artículo 99, como por ejemplo te vendo estas sillas
siempre y cuando me las compres dentro de los próximos 60 días. Si el oferente
nada dice entonces la ley suple este silencio de las partes y para ello distingue
entre propuestas verbales y escritas.

-La propuesta verbal debe ser aceptada en el acto, mas allá el oferente queda libre
de toda responsabilidad (Articulo 97).

31
-Para determinar cuándo se extingue el plazo de la propuesta escrita es preciso
efectuar otra distinción:

1.- si las partes residen en el mismo lugar (la misma plaza de comercio) el plazo es
de 24 horas.
2.- en cambio si las partes no residen en el mismo lugar la oferta debe ser
aceptada o rechazada a vuelta de correo.
La verdad que hoy esta distinción carece de la gravedad que tenía en antaño ya
que en esa época lo que primaba era el correo, el juez va a tener que determinar
en cada caso particular que significa a vuelta de correo.

Vencido el plazo la aceptación es extemporánea y carece de toda relevancia para


el proceso formativo del consentimiento, resulta natural y obvio que si la persona
no me responde dentro del plazo establecido yo como oferente quedo libre para
poder ofrecer el producto, sin embargo, hay una excepción en el articulo 98
inciso tercero en que el proponente es obligado bajo responsabilidad de daños y
perjuicios a dar pronto aviso de su retractación. Muchas veces para celebrar
ciertos actos o contratos las personas incurren en determinados gastos, por lo
tanto se debe procurar dar una noticia acerca de la intención de retractarse.

b) Retractación tempestiva: este es el acto por el cual el proponente revoca la oferta


antes de que esta haya sido aceptada por la persona a quien va dirigida la oferta , y
a este respecto hay dos doctrinas que tratan de dar una solución al respecto:

b1) Doctrina Francesa: la retractación es siempre posible, ya que no se puede limitar una
declaración unilateral del oferente para retractarse de la oferta dirigida al destinatario.

b2) La Alemana: establece que la retractación no es posible, ya que se vulneraria la


confianza, se le restaría la seriedad que requiere todo negocio para llevarse a cabo.

Nuestra legislación adopta una posición intermedia, porque en Chile el principio es que la
oferta no vincula el oferente salvo mención en contrario, por lo tanto, podría retractarse
entre el tiempo medio que corre entre la formulación de la oferta y la aceptación. Art 99.
Pero pone una exigencia; salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar
respuesta o cuando se hubiera comprometido a no disponer del objeto del contrato hasta
no obtener una contestación.

Efectuada la retractación en forma legal nace para el oferente una obligación de


indemnizar (art 100) al destinatario los gastos en que este haya incurrido y de los daños y
perjuicios que se le hayan producido. La cátedra considera que esta indemnización tiene
un carácter precontractual y que emanan de la ley como fuentes de las obligaciones.

32
c) La caducidad, que se produce por muerte o incapacidad legal , estos hechos hacen
caducar la oferta aunque se haya fijado un plazo por el oferente , no dan lugar a
indemnización alguna salvo que se pruebe que ha habido dolo o culpa de parte de
los representantes legales o los herederos, articulo 101.

Hay algunos que sostienen que la quiebra haría caducar la oferta, porque cada vez que
una persona es declarada en quiebra queda inhibida de la administración de todos sus
bienes, pasando ésta al sindico de quiebra, por esto se dice que no puede disponer ya que
no tiene la administración de sus bienes. Por otro lado hay otros que sostienen que hay un
principio que se llama par condictio creditorium (la igualdad de todos los acreedores)
(Ejemplo de prelación) no se puede vulnerar acreedores no le puedo pagar a uno y
desproteger al resto.

Momento en que se forma el consentimiento

Una primera distinción que hay q hacer es si se trata de un contrato entre presentes o
entre ausentes:

a) Entre presentes, aquí se destacan dos corrientes:

A1) Los contratos entre presentes son aquellos que se verifican estando ambas
partes en el mismo lugar y en el mismo tiempo.
B2) La segunda corriente postula que son tales aquellos en que, sin embargo, de
no encontrarse las partes físicamente en el mismo lugar pueden de todos modos
comunicar sus decisiones de inmediato.

Tratándose de contratos entre presentes la aceptación debe darse


inmediatamente de producida la oferta.

b) Entre ausentes, aquí existe acuerdo para que la persona a quien se dirige la oferta
tome cierto tiempo de reflexión comunicando después su decisión al oferente. En
este caso surgen dos doctrinas,
1) De la declaración; según esta el consentimiento se forma una vez que haya
aceptación legal. Esta doctrina tiene un correctivo que es la doctrina de la
expedición y según la cual se entiende formado el consentimiento desde que el
aceptante remite al oferente la respuesta.
2) Del conocimiento; según esta se entendería formado el consentimiento
cuando el oferente se entera de la existencia de la aceptación; las críticas que
se le hacen a esta doctrina son:
- retarda la conclusión de los negocios,
- de ser aceptada sería necesario agregar un requisito, que el aceptante se
imponga a su vez del hecho de que el oferente esta en antecedentes de su
aceptación

33
-se prestaría para innumerables fraudes porque queda la decisión al arbitrio
del oferente. Para esta doctrina también hay un correctivo que es la doctrina
de la recepción la cual postula que el consentimiento se forma una vez que la
aceptación sea recibida por el oferente.

El consentimiento en chile se forma en el instante de la aceptación aunque el proponente


no esté en antecedente de ella, es decir se adhiere a la teoría de la declaración de
voluntad, para ello existen artículos que demuestran esto, el artículo 99, 101, 104 y el 106.
Precisar el momento a contar del cual se entiende formado el consentimiento es
importante para los siguientes efectos:

1) Determina la capacidad de las partes.


2) Determina la licitud o ilicitud del objeto respecto de las cosas embargadas y las
especies litigiosas.
3) Es importante para el riesgo de la cosa que se debe, por que por lo general los
riesgos de la cosa que se debe es del acreedor
4) El artículo 1817 del código civil que soluciona la venta simultánea a dos o más
personas respecto de la misma cosa.
5) El artículo 139 en cuanto a la compraventa se entiende perfecta por la entrega de
la cosa y se presumirá que las partes han aceptado el precio que tenga en el día y
lugar en que se hubiere celebrado el contrato.

Lugar donde se entiende formado el consentimiento:

Resulta pertinente, porque determina los siguientes aspectos:

1) La competencia relativa de los tribunales que deben conocer de los litigios que se
susciten entre las partes.
2) Porque nos va a servir para determinar cuál es la legislación aplicable a la forma
que debe asumir el acto o contrato. Art 17 del código civil
3) Porque los usos y costumbres que pueden aplicarse en el cumplimiento e
interpretación del contrato.

Los contratos que se celebran por teléfono participan de las características de los
contratos que se celebran entre presentes y ausentes, de los primeros en cuanto al
momento en que se forma el consentimiento y de los segundo en lo que dice relación al
lugar en que se entiende configurado.

Dación de arras.

Es una convención con arreglo a la cual las partes contratantes dan una cosa mueble en
garantía de la celebración o ejecución del contrato, o bien en parte del precio o en señal
de quedar convenidos.

34
Las arras pueden tener una doble finalidad:
1.- en primer lugar pueden servir como garantía de la celebración de un determinado
contrato y en este caso significa que las partes no han entendido ligarse definitivamente
si no que mutuamente se reservan la facultad de desdecirse perdiendo su valor,
perdiéndolas el que las ha dado y restituyéndolas dobladas el que la ha recibido. La
facultad de retractarse solo puede ser ejercida en el plazo que fijan las partes y a falta de
estipulación en el plazo de 2 meses desde la convención.

2.- La segunda finalidad es que pueden darse como parte del precio o en señal de quedar
las partes convenidas, en este caso las partes no pueden retractarse.

Para que las arras se entiendan dadas en señal de quedar convenidos o como parte del
precio es preciso que las partes lo convengan y que este acuerdo conste por escrito
porque de lo contrario se entiende que han sido dadas en garantía.

Plazos mercantiles artículo 110, 111, 112 y 117.

De acuerdo al 1494 del código civil el plazo es la época que se fija para el cumplimiento de
una obligación, este puede ser expreso o tácito. Este plazo se extingue en razón de tres
circunstancias:

a) Vencimiento: este es el modo normal de la extinción de los plazos. La ley comercial


en materia de vencimiento de plazo es más severa que la civil, especialmente en lo
tocante en el pago de las obligaciones mercantiles, lo que se puede advertir del
artículo 112, 69 de la ley de quiebra y 79 de la ley de letras de cambios y pagares.
Articulo 48 y 49 del código civil. ( en materia comercial no existe periodo de gracia)

b) Caducidad: es la facultad de perseguir el pago de la obligación antes del


vencimiento del plazo. El artículo 1496 del código civil contiene tres hipótesis de
caducidad del plazo.
B1) Quiebra,
B2) Notoria insolvencia.
B3) Extinción o disminución considerable del valor de las garantías por hecho o culpa
del deudor.

10-04-2014
c) Renuncia: por regla general en materia civil el plazo se encuentra establecido a
favor del deudor, así lo establece el artículo 1497 en que el deudor puede
renunciar al plazo siempre que no se haya establecido lo contrario o que esto
cause perjuicios al acreedor.

En el ámbito mercantil el artículo 117 establece que el acreedor no está obligado a


aceptar el pago antes del vencimiento de la obligación, por lo cual se entiende que en

35
materia mercantil los plazos favorecen a ambas partes a diferencia de lo que ocurre en
materia civil.

Legislación aplicable a los contratos celebrados en el extranjero; se aplica en esta materia


el artículo 113 del código de comercio, así cualquier contrato celebrado en cualquier país,
si va a producir sus efectos en chile debe arreglarse a las leyes chilenas.

El pago de las obligaciones mercantiles

El artículo 114 del código de comercio en complementación con el articulo 119 dan la
pauta en esta materia cualquier contrato que se celebre en país extranjero deben ceñirse
a las exigencias establecidos en ese país, si es que en Perú se exigen testigos para celebrar
una escritura de compraventa se debe cumplir con esta obligación, pero al mismo tiempo
los efectos se radican en Chile.
A la luz del articulo 114 las obligaciones que se pacten en monedas extrajeras deberán
convertirse a la moneda chilena, por otro lado el articulo 119 tiene derecho a exigir un
recibo, así en materia mercantil existe el derecho del deudor de exigir recibo para el pago
de una obligación, el código civil en cambio no se refirió al recibo en términos generales lo
que va en desmedro de lo que el mismo legislador estableció en los artículos 1698, 1708 y
1709 , así el legislador comercial complementa lo que señala el legislador civil en atención
a que la manera más efectiva de probar es el recibo. En efecto hay algunas disposiciones
muy limitadas que se refieren al recibo cuando se trata de pagos periódicos de tres
periodos determinados y consecutivos hace presumir el pago de los anteriores (1570
código civil) es una disposición bastante vaga que no da cuenta del carácter probatorio de
este recibo, luego el articulo 120 en relación al artículo 121 se refieren al finiquito de una
cuenta y a la imputación del pago (1570 en relación al 120)

La imputación del pago es la adjudicación o atribución del pago a una deuda, presenta
interés tanto para el acreedor como al deudor.

Para que se presente este problema de la imputación del pago es necesario lo siguiente:

1° que entre deudor y acreedor existan varias obligaciones de la misma naturaleza


2° lo que el deudor paga no sea suficiente para extinguir todas las obligaciones.

¿Quién puede hacer la imputación del pago?

El deudor es el llamado naturalmente a hacer la imputación del pago sino el acreedor y


por último la ley, en este último caso existen ciertas limitaciones:

1° cuando la deuda devenga intereses el deudor no puede sin el consentimiento del


acreedor imputar primero el pago al capital y luego a los intereses, esto porque si

36
pagáramos el capital estaríamos disminuyendo el capital productivo efectivo o sea dejaría
de producir intereses y este es la ganancia para el acreedor.

2° cuando una de las deudas es a plazo, en cuyo caso el deudor no puede imputar el
pago a la deuda un no vencida porque el acreedor no puede estar obligado a recibirlo
antes del pago, ósea se prefieren las deudas devengadas a las no devengadas

3° si el pago que el deudor hace es suficiente para extinguir una de las obligaciones pero
no en su totalidad otra de las mismas no puede el deudor imputar el pago a la deuda que
es mayor que ésta porque se estaría obligando al acreedor a recibir un pago parcial.

Si el deudor no hace la imputación corresponde hacerla al acreedor quien deberá hacerla


en la carta de pago y si el deudor no reclama en ese momento entonces después no
puede reclamar. Se prefieren las deudas vencidas a las no vencidas, se prefieren los
intereses antes que el capital y si todas las deudas están vencidas se imputa a la que el
deudor elija. Si no es el deudor ni el acreedor, quien hace la imputación es la ley, de la
siguiente forma:

a) Si la deuda devenga intereses se imputa el pago a estos.


b) Si hay deudas vencidas, y otras que no, se pagan las vencidas.
c) Si todas las deudas están vencidas, se paga la que elija el deudor.

Novación

Lo esencial y característico de la novación es la sucesión de dos obligaciones quedando la


primitiva extinguida con todas sus cualidades (preferencias y privilegios). En la novación
hay dos actos jurídicos que confluyen uno extintivo y otro constitutivo.
La novación debe cumplir con ciertas condiciones:

1) se extinguirá una obligación y nacerá otra


2) deben ser validas al menos naturalmente.
3) La sucesión de obligación supone una diferencia sustancial entre ellas

La novación puede ser por cambio subjetivo y objetivo:

*Por cambio subjetivo, cambio de las partes deudor y acreedor, lo usual es que haya un
cambio de deudor porque no es normal que alguien soporte una deuda ajena, incluso hay
otras instituciones que son mas importantes como por ejemplo la cesión, subrogación
(personal).

*Novación por cambio objetivo, cuando cambia el objeto de la obligación, ejemplo le debo
200 mil pesos pero le hago el jardín en su casa.

37
*La tercera cuestión importante es el animus novandi, que es la clara intención de que
exista novación y que la nueva obligación extinga la anterior.

Nuestro legislador comercial en el artículo 125 establece una norma particular con
respecto a la novación.

Lesión enorme

Es el perjuicio que sufre una de las partes con motivo de la desproporción existente entre
las prestaciones de ambos (menos o más de la mitad del justo precio del valor de la
propiedad). En materia civil de la lesión enorme emanan dos acciones la cuanti minoris y
la acción de rescisión y nulidad, emanan dos acciones porque esta última se concede a
propósito de bienes raíces, procede también en las particiones, asignaciones. En cambio la
cuanti minoris procede respecto de la cláusula penal, mutuo. En cambio el legislador
mercantil en el artículo 126 establece una norma especialísima señalando que no hay
recisión en materia mercantil pero si existe la cuanti minoris (recisión, resiliacion,
resolución, revocación)

-Recisión: es una sanción civil que deja sin efecto un contrato con nulidad relativa
-Resiliacion; dejar sin efecto un contrato por acuerdo de las partes
-Resolución; sanción civil que procede de la acción resolutoria por el incumplimiento de
una de las partes de las obligaciones del contrato
-Revocación: acto unilateral por el cual se deja sin efecto un contrato...

Solidaridad.

Es aquella obligación en que hay varios deudores o varios acreedores y que tiene por
objeto una prestación que a pesar de ser divisible puede exigirse totalmente por cada uno
de los acreedores o por cada uno de los deudores por disponerlo así la ley o las partes, de
suerte tal que el pago efectuado a uno de aquellos o por uno de estos extingue la
obligación.

Hay dos clases de solidaridad:

1.- la activa es cuando son varios los acreedores solidarios y un solo deudor.

2.- la pasiva tiene lugar cuando hay varios deudores solidarios y un solo acreedor, siendo
esta es la más importante de las garantías personales.

Formas de extinguir la solidaridad:

a) muerte
b) extinción de la deuda
c) renuncia.

38
El legislador mercantil establece ciertos casos de solidaridad:

1° la responsabilidad de los socios en las sociedades colectivas, articulo 370. El artículo


2053 del código civil señala que la sociedad es una persona jurídica distinta de los socios,
en cambio el código de comercio en este tipo societario establece la sociedad.
2° con respecto a las obligaciones cambiarias, los giradores aceptantes, endosante y
avalistas son solidariamente responsables frente al portador del título, en efecto basta
que cualquiera de ellos siga en quiebra para que caduque el plazo.
3° la cátedra considera que en materia mercantil, la solidaridad debe ser regla general
particularmente en razón de lo prescrito por la ley de bancos, el código de comercio y la
ley de sociedades anónimas.

15-04-2014

Compraventa mercantil

Este contrato se encuentra regulado en el código civil en los articulo 1793 y siguientes y en
el código de comercio en los articulo 130 y siguientes.

Estas normas deben ser complementadas con las de la convención de las naciones unidas
sobre contratos de compraventa internacional de mercaderías suscrita en Viena capital de
Austria en abril del año 1980.

La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la
otra a pagarla en dinero aquella se dice vender y esta comprar. El dinero que se da por
la cosa vendida se llama precio (1793)

Características:

1.- Es bilateral, ambas partes se obligan recíprocamente


2.- Oneroso
3.- Es conmutativo
4.- Es principal
5.- Nominado
6.-Es de ejecución instantánea
7.-Generalmente es consensual, sin embargo será solemne en aquellos casos que se
requiera escritura pública como la compraventa de bienes raíces
8.-Es un contrato que entraña un titulo traslaticio de dominio

39
Para el comprador será mercantil la compraventa cuando recae sobre cosas muebles y
además ha sido hecha con el ánimo de venderla, permutarla o arrendarla, la doctrina
agrega el ánimo de lucro porque supone la existencia de ganancia. Para el vendedor será
mercantil siempre que la venta haya sido precedida por una compra o permuta mercantil
(recordar la compra de un establecimiento de comercio).

Elementos de la esencia del contrato de compraventa:

1) El precio
2) La cosa

1) El precio, es el dinero que el comprador paga por la cosa, este precio debe cumplir con
ciertos requisitos:

a) Debe consistir en dinero (art 139), no hay compraventa si los contratantes no


convienen en el precio o en la manera de determinarlo.
b) Debe ser real, no puede ser risorio ni simulado, o sea debe ser serio
c) Debe ser determinado o determinable, esto significa que debe estar claramente
precisada su cuantía u otorgada las bases sobre las cuales llegar a ella.

Cuando el precio es determinable su fijación la pueden hacer las partes o un


tercero, y para ello debemos remitirnos a los artículos 139 y 140 en concordancia
con los artículos 1808 y 1809 del código civil (determinable es aquel que me
entrega las bases para llegar a determinarlo, ejemplo te vendo mi casa en 200 uf).

-Por las partes: estas pueden hacerla en el contrato con posterioridad a este,
nunca el precio puede dejarse al arbitrio de una de las partes. En material civil
jamás puede obviarse el precio o la manera de como determinarlo, en cambio en
materia comercial el legislador se ha puesto en el escenario de que la cosa sea
entregada al comprador aun existiendo duda acerca de la suma del precio.

- Por terceros: el código civil establece que si este no determina el precio no hay
venta, en cambio en materia comercial es perfectamente posible que aun cuando
no haya precio igualmente exista contrato por cuanto su determinación podrá
hacerse a través de un tercero recurriendo a las mismas normas del artículo 139.
(A diferencia del código civil el legislador le da un pocas más de ligereza al tema del
precio, en el sentido que permite realizar transacciones aun cuando no haya un
precio determinado.)

Estas normas tienen su fundamento en el mantenimiento de la estabilidad de los


negocios y además por la cautela de los derechos del vendedor, porque pretender
que una compraventa que no señala el precio sería nula o inexistente le quitaría
seriedad a la compraventa comercial

40
2) La cosa, está contemplado en los artículos 130 y siguientes del código de comercio, esta
igual debe cumplir con ciertos requisitos:

a) Debe ser comerciable, pero hay cosas que no son comerciables como los bienes
nacionales de uso público, (1464 del código civil), cuerpo humano, patrimonio,
estado civil (derechos personalísimos) atributos de la personalidad.
b) Debe ser determinada y singular, la única excepción es el derecho de herencia.
c) La cosa no debe pertenecer al comprador porque no habría causa
d) Debe existir o esperarse que exista, el articulo 138 reafirma esta idea y da un
ejemplo incluso.

Considerando ambas disposiciones (artículo 138 del código de comercio y 1814 del código
civil) se pueden dar tres situaciones:

1.- Las partes creen que la cosa existe y celebran en el contrato en circunstancias que esta
no existe, en este caso la venta es nula.
2.- La cosa no existe pero se espera que exista, la venta es válida, pero está sujeta a la
condición suspensiva de que la cosa exista.
3.- Cuando la compra se hace tomando en cuenta los riesgos que corre el objeto rendido,
el contrato se reputa pura y simple si al celebrarlo el vendedor ignoraba la perdida de este
objeto, si el vendedor esta de mala fe, ósea vendió sabiendo que en todo o parte la cosa
no existía deberá resarcir los perjuicios al comprador de buena fe.

Clasificación de la compraventa.

Nuestro código considera distintas modalidades de compraventa.

1) La compraventa a la vista
2) La compraventa por orden
3) La compraventa según muestra

1) La compraventa a la vista tiene lugar con los bienes que se existen en un


establecimiento comercial, ello se infiere del artículo 130 del código de comercio. Se
considera en este caso que la compraventa es pura y simple. Sin embargo hay veces que la
compraventa es condicional
A) Cuando el comprador se reserva expresamente el derecho de probarla, en este
caso si el comprador no ha fijado plazo para efectuar la prueba la compra se
reputa verificada bajo la condición suspensiva potestativa durante el termino de
tres días ( voy a comprar un auto , pero pido probarlo antes de comprarlo)
(Condición suspensiva potestativa, es aquella que depende de la voluntad de una
sola de las partes)
B) Cuando la cosa se acostumbra a comprarla al gusto (chocolate) (130 inc. 2 y 132)
(1823 código civil). Condición suspensiva casual

41
C) Cuando se designa la especie y calidad de la cosa ya que es posible que la cosa
además de su especie se defina por su calidad.( art. 133)

2) Compraventa por orden, es aquella que tiene lugar cuando la cosa es designada solo
por su especie y el vendedor la remite al comprador porque ella no se encuentra en el
lugar donde se celebra el contrato (art 134) ejemplo, voy a la compraventa de kia y a mí
me gusta un auto kia sorento , pero este está en Santiago. En materia comercial el envió
de la mercancía importa la realización efectiva de la tradición (artículo 148) por lo tanto se
perfecciona desde el momento en que el vendedor la remite al comprador, esta especie
de compraventa admite algunas calificantes:

-Las partes también pueden convenir en una cosa designada en especie y calidad, en cuyo
caso la compraventa está sujeta a la condición resolutoria de que la cosa no sea de la
especie y calidad convenida. (Artículo 134 inciso 2).
-Los contratantes pueden acordar que la cosa sea entregada en un lugar determinado,
evento en el cual la compraventa se entiende celebrada bajo la condición suspensiva de
que haya llegado a destino.
La venta de cosa en viaje también cabe dentro de la compraventa por orden por tanto el
comprador puede disolver el acto toda vez que la cosa no sea de la especie y calidad
convenida.

23-04-2014

3) Compraventa según muestra, esta tiene lugar cuando se vende una cosa análoga a la
que es materia del contrato de compraventa, en efecto el comprador no tiene a la vista la
cosa que piensa comprar, pero si la muestra y que en definitiva le sirve para impartir la
orden para celebrar el contrato como por ejemplo, el café, vino perfumes, etc.

Efectos del contrato de compraventa

Obligaciones del vendedor.

La primera gran obligación del vendedor es la de entregar la cosa, que incluye la de


conservarla hasta la entrega, pero además está sujeto a la obligación de saneamiento de
la cosa vendida (obligación de la naturaleza)

1) Obligación de entregar la cosa vendida, esto está regulado en el código civil


(1824) y el código de comercio (144), en esta obligación se destaca los siguientes
aspectos.

a) Objeto: el vendedor tiene la obligación de entregar la cosa materia del contrato y


si esta fuere una especie o cuerpo cierto de conservarla hasta la entrega bajo
cargo de indemnizar si no lo hiciere. El vendedor es responsable de la custodia de
la cosa que se vende (art. 150).

42
b) Tiempo o plazo: en este caso la entrega debe efectuarse en el plazo convenido, si
no lo hay, el artículo 1826 del código civil señala que inmediatamente después de
celebrado el contrato, este artículo se relaciona con el artículo 144 del código de
comercio.( este articulo 144 primero atiende a la voluntad de las partes y luego a
lo que establezca la ley)
c) Lugar: esta debe efectuarse en el lugar convenido por las partes, de lo contrario se
hace donde las mercaderías existían al tiempo de perfeccionarse la compraventa.
¿Pasa lo mismo en materia civil? En materia civil se debe distinguir si es género o
especie, si es de especie donde existía al momento del contrato, si es de género en
el domicilio del deudor. El articulo 146 inciso primero establece un derecho del
vendedor incorporado en todos los contratos mercantiles, que consiste en que le
puede exigir al comprador en el acto de la entrega que reconozca la calidad y
cantidad de las mercaderías.

Estas reglas que acabamos de ver dan o buscan dar estabilidad a los contratos mercantiles
y en efecto el vendedor quedara exento de responsabilidad en los siguientes casos:
1) Si exige al comprador que en el momento de recibir la mercadería haga
reconocimiento de esta y si no lo hace no podrá reclamar posteriormente
2) Cuando el comprador examina la mercadería y la recibe sin protesta en cuanto a la
calidad y cantidad.
3) Cuando las mercaderías han sido entregadas en fardos y el comprador no hace
formal reserva del derecho de examinarlas o no reclama dentro de tercero día
contado desde la entrega.

Durante el tiempo medio que corre desde la fecha de celebración del contrato y el
momento de la entrega, el vendedor puede negarse a esta en los siguientes casos:
a.- No pago del precio (arts. 151, 155 inc. final Ccom y art. 1552 CC). El vendedor tiene el
dº que se exija el cumplimiento de la obligación o la resolución, ambos con indemnización
de perjuicios.
b.- Si se ha fijado un plazo para el pago del precio y cuando se presentan a lo menos una
de estas dos circunstancias:
- Cuando menguan las facultades del comprador, es decir, cuando ya no es
económicamente solvente. Esta es una particularidad de nuestro legislador, al
establecer un derecho legal de retención sui generis, porque está reteniendo una
cosa propia (art. 147).
- Cuando la cosa perece en su poder por caso fortuito, ya que la obligación se
extingue. En este caso el vendedor puede cobrar el precio, porque el riesgo es del
comprador.

43
La Tradición

Art. 670 CC: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.

El art. 684 CC establece que la tradición de los bienes muebles puede ser de dos tipos:
a) Real: puede ser entregándole la cosa al adquiriente o permitiéndole su
aprehensión material.
b) Ficta: consiste en algún hecho o acto que importe tradición.

El código de Comercio ha agregado algunas formas especiales de tradición ficta en los


arts. 148 y 149:
1. El envío de las mercaderías hecha por el vendedor al domicilio al domicilio del
comprador o a cualquier otro lugar convenido (art. 148 inc. 1º).
2. La transmisión del conocimiento, carta de porte o factura en los casos de venta de
mercaderías que vienen en tránsito por mar o por tierra (art. 149 nº 1).
3. El hecho de fijar su marca el comprador con conocimiento del vendedor en las
mercaderías compradas (art. 149 nº 2).
4. Todos aquellos casos en que el uso comercial así lo permita (art. 149 nº 3).

2) Obligación de saneamiento, esta obligación impone al vendedor el deber de


asegurar al comprador el dominio y posesión pacifica de la cosa vendida y de
responder de los vicios ocultos llamados redhibitorios, en otras palabras tiene dos
objetos la obligación de saneamiento:

a) Amparar al comprador en el dominio de la cosa, en la práctica esto funciona en el


caso que una persona sea demandada el vendedor debe asumir la defensa del
comprador
b) El vendedor debe responder de los vicios ocultos de la cosa o redhibitorios,
además de ser ocultos estos vicios deben ser graves y contemporáneos a la venta.
Aquí yo puedo pedir o la resolución del contrato o la rebaja del precio. (ejemplo
vicios redhibitorios, una casa con termitas, un auto con un motor fundido).

El Art 154 referente a la prescripción es distinto a lo que señala el código civil ya que
la acción redhibitoria prescribe en 6 meses si se trata de muebles y 1 año si se trata de
inmuebles y la acción para pedir la rebaja del precio 1 año para los muebles y 18
meses para los bienes raíces.
La factura es un resumen escrito del contrato de compraventa, basta que aparezcan
en ella el precio y la cosa (art 160).

44
3) Emitir factura. La factura es el resumen escrito del contrato de compraventa, basta
que aparezcan en ella el precio y la cosa (art. 160 Codigo de Comercio).

Esta factura sirve no sólo para acreditar la especie y calidad de las mercaderías, sino
además, sirve como recibo de pago. A ello debe sumarse que debido a que tienen fecha, si
concuerda con los libros de contabilidad genera una fecha cierta. (¿Cómo perfeccionar
una factura?). No reclamándose contra el contenido de la factura dentro de los ocho días
siguientes a la entrega de ella, se tendrá por irrevocablemente aceptada"

Obligaciones del comprador

1) Pagar el precio. Esta obligación surge generalmente cuando la cosa ha sido puesta
a disposición del comprador y este se ha declarado satisfecho de ella. El
comprador por regla general no puede exigir la entrega si no pagando el precio
2) Recibir la cosa: debe recibirla en tiempo y lugar convenido y de esa forma se hace
cargo de los riesgos (art. 153 y 157 este articulo tiene el gran defecto de hablar de
recisión ya que esta se refiere a la nulidad relativa, debiendo referirse a la
resolución)

Compraventas especiales.

1.- Compraventa en masa o en block

Esta existe cuando el precio no depende de la medida de extensión si no que se refiere a


la totalidad de un conjunto indivisible y que ha sido fijado de una manera global, ejemplo,
ventas en lote.

2.- Compraventa en consignación o contrato estimatorio.

Este es un contrato en virtud del cual una parte encarga el remate de mercaderías a otra
con la obligación para esta de devolverlas si no las vende dentro del plazo estipulado pero
pudiendo adquirirlas para si en el precio estimado por el remitente y retener el
sobreprecio que obtenga en caso de venderlas a un tercero, este contrato es consensual,
bilateral y oneroso e innominado.

3.- Compraventa de cosas muebles a plazo.

Este contrato se caracteriza por estar garantizado por una prenda sin desplazamiento,
pudiendo el vendedor perseguir la cosa de manos de quien la tenga o ceder su crédito
prendario e incluso perseguir la responsabilidad criminal del comprador cuando éste
hubiere enajenado la especie pignorada sin su consentimiento (depositario alzado).

4.-Compraventa de valores mobiliarios y el mercado de valores.


45
Esta materia está tratada en la ley 18.045 que contiene disposiciones sobre el mercado de
valores. Y también se regulan las bolsas de comercios y valores que en términos generales
son lugares en que se reúnen los comerciantes en días y horas determinadas para transar
los bienes, sean mercaderías o valores. La importancia de estas bolsas de valores o de
comercio es que permiten reunir inmensos capitales a través de la colocación de acciones
y bonos y que proporcionan un indicador de cómo funciona la economía en una
determinada región (opas: oferta pública de acciones).

Relacionado con las bolsas de comercio de valores existe la famosa especulación bursátil y
se dice que hay especulación en dos casos:

1) Cuando se vende a plazo valores mobiliarios que no se poseen, con la esperanza de


que oportunamente se podrá adquirirlos a un precio inferior al de venta. Estos
especuladores se llaman bajistas o especuladores a la baja.
2) Cuando se compra a plazo con el convencimiento de que los valores mobiliarios
habrán subido de precio a la época de la venta.

Actualmente hay un tema súper importante en chile con respecto a las especulaciones
que son las sociedades cascadas.

El mercado de valores son entidades que tiene por objeto proveer a sus miembros la
implementación necesaria para que puedan realizar eficazmente las transacciones de
valores mediante mecanismos continuos de subasta pública.

5.-Compraventa del establecimiento de comercio

Universalidad de hecho conformada por bienes corporales e incorporales y destinada al


ejercicio del comercio, está tratada en el artículo 3 numero 2.
Los establecimientos de comercio se pueden asegurar. Art 444 del C.P.C permite el
embargo de los establecimientos de comercio.

Permutación.

El artículo 161 del código de comercio se refiere a la permutación. La compraventa


implica que yo vendo una cosa y recibo dinero en la permuta en cambio entrego una cosa
y recibo otra cosa, sin embargo es esencial darle un valor a las cosas.
Cada vez que se vendan distintos tipo de especies, artículos cada cosa debe ir con su valor,
la compraventa tiene clausulas esenciales.

46
24-04-2014

EL MANDATO.

El mandato es un contrato que se encuentra regulado tanto en el código de comercio (art.


233 y siguientes) y el código civil (2116 y siguientes)
De estas definiciones, tanto del código de comercio como el código civil, hay
consideraciones que se deben tener en cuenta:

1) El código de comercio recalca la obligación de rendir cuenta, esta obligación es


esencial en materia comercial, no así en materia civil que no es una obligación
esencial (2155) y por otro lado esta obligación de rendir cuenta debe ser detallada,
o sea, debe justificarse (279 n° 2 y 2155 del código civil), así nuestro legislador
comercial nuestro legislador comercial recalca que cuando se termine un mandato
debe justificarse a través de diversos documentos a diferencia de nuestro código
civil que no exige esto, solo que se documenten las partidas más importantes. En
materia comercial esta obligación de rendir cuenta presenta dos singularidades:

a) Esta obligación es esencial, en comitente no puede liberar de ella al comisionista,


a diferencia del código civil en que si puede hacerlo.
b) Debe ser detallada y justificada.

El código civil dice que el mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandate, y esto es que
todos los efectos que derivan del mandato se radican en la persona del mandante, salvo
que se extralimite en el mandato, ya que el negocio le interesa exclusivamente al
mandante y no al mandatario.

Ambos códigos señalan que no puede haber un mandato que no tenga por objeto la
celebración de un acto o contrato, o sea deben versar sobre un acto o contrato, por
ejemplo la ejecución de una obra material toma el nombre de arrendamiento de obra.

Suele confundirse el mandato con el contrato de trabajo sin embargo difieren en


innumerables cualidades; el mandato regula relaciones externas y el contrato de trabajo
regula relaciones internas; en el contrato de trabajo hay subordinación y dependencias en
cambio en el mandato la independencia es esencial y por último el contrato de trabajo es
un estatuto protector en cambio el mandato no detenta este carácter.

Características del mandato.

1) Es consensual, porque se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, en


efecto el artículo 2123 en relación al 2125 se refieren a esta particularidad

2) Es oneroso, porque para ambas partes se genera una utilidad obligándose cada
uno en beneficio del otro.

47
3) Es bilateral, porque ambas partes se obligan recíprocamente, o sea cumplir con el
encargo y pagar un salario. Esta obligación deriva del artículo 239 del código civil.

Clases de mandato.

El artículo 234 establece cuales son las especies de mandato comercial:

1.- la comisión
2.- el mandato de los factores y dependientes.
3.- La correduría

1.- La comisión es aquel mandato comercial que versa sobre una o más operaciones
mercantiles individualmente determinadas, este concepto la encontramos en el artículo
235 del código de comercio.

2.- Mandato de factores y dependientes, este es el mandato general considerado así


también en el código civil
Factor: es el gerente
El dependiente o mancebo: es el que coopera con la labor del factor pero que no tiene
una función tan amplia.

3.- Correduría, no es un mandatario propiamente tal, si no q es un intermediario.

1.- La comisión

El artículo 236 señala que hay cuatro clases de comisión:

a.- Comisionista para comprar


b.- Comisionista para vender
c.- Comisionista de transporte por tierra, lagos ríos o canales navegables
d.- Comisionista para realizar operaciones de banco.

Obligaciones del comisionista

1) Comunicar el rechazo del encargo en primera oportunidad (243 n° 1 y 2), la fuente


de esta obligación es la ley y su sanción es la indemnización de perjuicios. ¿Qué
pasa con la renuncia de un abogado y la muerte de un abogado?
2) Ejecutar la comisión, esto esta tratado en el artículo 245 del código de comercio y
2124 del código civil, una vez que yo acepte la comisión debo cumplir con el
encargo ya que si no lo hago debo indemnizar los daños y perjuicios, pero hay
ciertas excepciones como por ejemplo , la demencia, caso fortuito o fuerza mayor
(Art 45 del código civil).

48
La comisión se entiende ejecutada cuando está concluida, la renuncia no pone término a
la comisión por los eventuales perjuicios que se puedan generar al comitente. Art. 242.
Este articulo se relaciona con el artículo 2167 del código civil que señala que la renuncia
seria valida después de transcurrido un determinado tiempo para que el mandante pueda
proveer a los negocios encomendados.

Delegación del mandato.

En materia civil el principio es que el encargo puede ejecutarse personalmente o por


delegado, a menos que la delegación hubiese sido prohibida. Habiendo autorización
expresa o tacita del mandante (silencio) los actos del delegado lo obligan. (2145 y 2136 del
código civil). En materia comercial en cambio el principio es que el encargo debe
ejecutarse personalmente sin embargo reconoce dos vías de excepción:

a) Los actos subalternos, que según la costumbre se confían a los dependientes, por
ejemplo en la mayoría de las oficinas el envió de una carta o de un paquete es
hecho por el junior y esto es por la costumbre.
b) Cuando existe autorización del mandante, esta puede ser expresa o implícita, la
expresa puede ser a su vez sin designación del delegado, en cuyo caso la elección
radica en el comisionista y este será responsable frente a los actos del delegado, o
puede ser con designación del delegado y en este caso el responsable es el
mandante. La autorización implícita está tratada en el artículo 264 del código de
comercio, se entiende conferida por las circunstancias de estar el comisionista
impedido de obrar por sí mismo y siempre que hubiere peligro en la demora.
En materia civil la delegación es un elemento de la naturaleza en cambio en
materia comercial es un elemento accidental.

3) Custodiar los efectos de la comisión: esta obligación deriva de los artículos 246 al
249 del código de comercio.

La ley presume que estos se reciben en buen estado por lo que en definitiva será
obligación del comisionista hacer constar la pérdida o deterioro de estos efectos y
obviamente dar aviso al comitente sin demora alguna, siempre que se recibe un encargo
es el comisionista es el encargado de comunicar al comitente si están los títulos, los
valores, los documentos, de esta forma eximimos de responsabilidad al comisionista de lo
contrario es responsable.

De la pérdida o deterioro no es responsable el comisionista y podría llegar a serlo cuando


proviene de su culpa, o que el caso fortuito o fuerza mayor o el vicio propio tuvieren un
antecedente similar. Esta culpa debe asimilares a la culpa leve y esto haciendo concordar
los artículos 248 del código de comercio y 1547 y 2129 del código civil, en principio jamás
puede ser culpable el comisionista por los efectos que le estén entregando en custodia
salvo que por su imprudencia no haya hecho saber del deterioro o de la perdida de los

49
efectos que se le hubieren entregado o encomendado y además si es que el caso fortuito
o vicio propio provinieren de su propia culpa.

4) Ceñirse estrictamente a las instrucciones dadas por el comitente: todos los actos que
realice el mandatario obligan al comitente siempre y cuando el comisionista cumpla con la
comisión en los términos dados por el comitente así si el comisionista se extralimita de sus
funciones o no cumpla con las instrucciones y será responsable de los perjuicios que
ocasionare al comitente. Puede suceder que las instrucciones no existan, en este caso la
ley no obliga al comisionista a actuar como agente oficioso, si no que por el contrario
faculta al comisionista para suspender el encargo y solicitar nuevas instrucciones (que es
un agente oficioso) (como constituir el mandato o patrocinio de un abogado)

Sin embargo hay dos casos en que de todos modos el comisionista debe actuar:

1-Cuando la urgencia y estado del negocio no permitan demora alguna


2-Cuando está autorizado para actuar a su arbitrio 250, 268 inc. 2 y 3

Efectos de los actos jurídicos celebrados por el comisionista

Por regla general se van a radicar en la persona del comitente y cualquier acto que ejecute
o celebre el comisionista va a recaer en la persona del comitente, artículos 254, 255, 256,
258, 259

Las obligaciones una vez terminada la comisión

Son 3 y están señaladas en el artículo 279:

1) Rendir cuenta de la gestión desarrollada (2155 del código civil) la liberación de esta
obligación no puede nunca importar la condonación del dolo futuro. Por otra
parte dentro de esta misma obligación el comisionista debe rendir cuenta
conforme con los asientos de sus libros en caso contrario puede incurrir en un
delito de falsificación, puede también el comisionista caer en mora ( art 281 y 282)
y en ese caso debe abonar al comitente todos los intereses corrientes ( aquellos
que se deben sin necesidad de interpelación )
2) Dar aviso inmediatamente a su comitente de la gestión realizada
3) Devolver los fondos excedentes al comitente

Prohibiciones de los comisionistas

1) Emplear en un negocio propio los fondos que hubiere recibido para evacuar el
encargo (artículo 251) 4 sanciones

50
2) Percibir fuera de su salario lucro alguno de la negociación que se le hubiere
encomendado( 278 inc. 1)

3) La auto contratación 271 (memoria)

4) Dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderías que tuviere en


consignación ( 252 inc. 1) hay un delito

Derecho de los comisionistas

1) Derecho a la provisión de fondos


2) Derecho a reembolso por los gastos que hubiere efectuado
3) Derecho a remuneración (la que se pacte), si no se pacta se determina por la
costumbre.
4) Derecho a la devolución de los anticipos que hubiere hecho más a los intereses.
5) Derecho legal de retención (284 al 289).

28 -05- 2014

Termino de la comisión

Articulo 240,241,242 código comercio

Se establecen tres reglas fundamentales

1.- la comisión no termina por la muerte del comitente, sino que sus derechos y
obligaciones pasan a sus herederos, esta regla modifica lo que establece el art 2163
número 5 del código civil que señala que el mandato se extingue por la muerte del
mandante.

¿Qué pasa cuando muere un abogado?

Se extingue el mandato la parte debe preocuparse de dar a conocer tal situación.

¿Qué pasa si muere una parte?

El abogado está obligado a cumplir su mandato.

Esta regla del artículo 2163 tiene dos excepciones:

a) De suspender el mandatario sus funciones pudiera resultar algún perjuicio de los


herederos de aquel.

51
b) Respecto de aquel mandato destinado a ejecutarse después de la muerte de el
mandante.

2.- el comitente no puede revocar a su arbitrio la comisión aceptada, art 241 cod com. El
art 2163 numero 3 consagra expresamente la regla contraria en que se permite que la
revocación pueda ser expresa o tacita (tacita cuando se busca otra persona que ejecute el
mandato).

3.- la renuncia no pone término a la comisión, toda vez que ella cause un perjuicio
irreparable al comitente.

Mandato de factores y dependientes

Factor: gerente o administrador

Dependientes: subalterno del factor

El mandato de los factores corresponde al mandato general del derecho civil ósea aquel
que se otorga para todos los negocios del mandante, el factor es el gerente de un negocio,
el dependiente por su parte es un empleado subalterno que se denomina también
mancebo.

Tanto el factor como el dependiente al actuar a nombre del comitente deben hacerlo con
la abreviación P.P (por poder).

El art. 328 consagra una regla bastante importante y que dice relación que si los factores o
dependientes obran a su propio nombre recaen sobre ellos los efectos del contrato que
celebran, sin embargo este mismo artículo da cuatro excepciones en que se entiende que
actúan a nombre del mandante.

El factor está revestido siempre de las facultades que se le ha conferido y puede inscribir
el documento que contiene estas facultades en el registro de comercio del conservador
respectivo. El art 2132 del código civil esquematiza las facultades del mandatario de
suerte tal que se entienden que son todas aquellas encaminadas administrar
convenientemente el negocio.

También puede estar revestido de ciertas facultades especiales que deben


necesariamente señalarse para evitar problemas a futuro.

El factor debe cumplir ciertas obligaciones, normas de contabilidad que son similares a las
que se establecen para los comerciantes.

52
Puede ser factor toda persona que tenga la libre administración de sus bienes, articulo 338
del código de comercio.

En cuanto al dependiente, estos necesitan por la calidad que tienen poder expreso para
ejecutar actos que obliguen a su principal, reglas contenidas desde el artículo 342 al 347
del código de comercio.

El art. 336 del código de comercio señala cuales son los derechos que tienen los factores y
dependientes:

1) Tiene derecho a un salario estipulado


2) Tiene derecho a cualquier indemnización por las perdidas y gastos extraordinarios
que hicieran como consecuencia inmediata del servicio que prestaren.

Las prohibiciones a factores y dependientes:

a) Delegar las funciones de su cargo salvo que el principal los autorice.


b) Traficar por su cuenta y tomar interés en nombre suyo de las negociaciones que
son propias del rubro del comitente, salvo que haya una autorización expresa de
este ultimo.

Como termina el mandato de factores y dependientes

Las formas de término del mandato están estipuladas desde el art 332 al 335 y 337 del
código de comercio y además están señaladas en el código civil.

El art 332 habla de rescindir (nulidad relativa), debiendo decir resolver o revocar el
contrato.

El art. 333 (causales de resolución de los principales) nos señala cuando el dueño de un
negocio puede ponerle término al mandato, señalando tres casos, cuando ha habido
abuso de confianza o fraude por parte del comitente o a ejecutado funciones prohibidas o
cuando hay actos que son verdaderas injurias respecto de la persona del comitente.

Calumnia: atribuible a u delito a una persona.

Injuria: denostar a una persona.

El art. 334 señala las causales de resolución del dependiente y factores.

La extralimitación del mandato.

Regla principal: nadie puede ejecutar mas derechos de los que tiene.

53
Sin embargo hay veces que no obstante existir extralimitación, igualmente obligan al
mandante:

a) Cuando el mandante ratifica el acto.


b) Cuando el mandatario ejecuta de buena fe un mandato nulo.
c) Cuando el mandatario se tuvo que extralimitar por una imperiosa necesidad.

Los títulos de créditos

En un sentido amplio un título de crédito no se diferencia de un título valor negociable o


circulatorio. Lo esencial de los títulos de crédito es que el derecho que incorporan tiene un
carácter patrimonial, por lo tanto, no contienen derechos de carácter extra patrimonial,
de esta forma el título de crédito puede incorporar derechos reales como por ejemplo un
certificado de depósito tratándose de un almacén warrant que acredita el dominio sobre
las mercaderías depositadas, puede también contener derechos de participación sobre un
patrimonio común, por ejemplo acciones, y por ultimo también puede contener un
derecho personal, es decir un crédito cuya obligación correlativa puede ser la de dar
dinero, dar una cosa, hacer o no hacer algo.

La doctrina ha hecho una evolución doctrinaria respecto a este tema y no existe consenso
en cuanto a tratar los títulos de crédito, su tratamiento jurídico es de poca data.

El origen y paradigma del título de crédito es la letra de cambio, que no es más que una
especie de un género, sus características son la base del delineamiento de un concepto
abstracto de títulos de crédito, ello explica por qué la legislación continental ha
evolucionado al amparo de la letra de cambio, y además se ha orientado bajo el alero de
la ordenanza francesa de 1973, a de las ordenanzas de Bilbao de 1737, del Código de
Comercio de 1865 y a la ley sobre letras de cambio y pagares del año 1982.

Así mismo, debemos tener en cuenta que cada vez que tratemos el título de crédito a la
orden lo haremos a la luz de las normas introducidas por la ley 18.092 (ley de letra de
cambio y pagare) año 1982. En general para entender las características, el
funcionamiento, los efectos, requisitos y todo lo relacionado con títulos de crédito deben
volcarnos a la letra de cambio (matriz).

El legislador establece la letra de cambio como una forma acostumbrada por algunos
pueblos de transportar dineros y riquezas de un lugar a otro, asociada siempre a la idea de
una orden de pago y de una prohibición de fondos.

54
Con respecto a piratas y corsarios, cuando enviaban mercaderías de un puerto a otro eran
constantemente asaltados, la letra de cambio existía para evitar trasladar productos de un
lugar de otro. Esto está relacionado con el artículo 320 del código de comercio, respecto al
contrato de cambio.

Gracias al endoso evoluciona esta institución para constituir una alternativa al uso de la
moneda, y adquiere una función propia de medio de pago, el legislador advirtiendo la
utilidad de esta figura no pudo más que reconocerla y reglamentarla, es decir, pasa a
formar parte del ordenamiento jurídico. El reconocimiento permite poner fin a las trabas
que a la circulación de los créditos establecía el derecho común que exigía
perentoriamente la notificación al deudor o su aceptación como modo de hacerle
oponible la cesión. Con la regulación se instituye el endoso cuyo principal efecto es privar
al deudor de oponer al cesionario las excepciones personales del cedente, lo que se
relaciona con los artículos 1901 y siguientes del código civil. De esta forma el
ordenamiento jurídico va reforzando la letra de cambio, aun si se aceptara la posibilidad
de que la autonomía de la voluntad pudiera crear títulos de crédito innominados o
atípicos estos no podrían sin regla expresa contemplar normas de inoponibilidad de
excepciones y producir plenos efectos respecto del deudor y de terceros.

Las prácticas bancarias transforman la letra de cambio en un instrumento de crédito


comercial a través del mecanismo del descuento.

Por último, la letra de cambio evoluciona hasta constituirse en un instrumento de crédito


financiero independiente del descuento.

Las funciones de la letra de cambio se han ido sumando con el correr de tiempo y algunas
de ellas han ido adquiriendo fuerte preponderancia, sin embargo la letra de cambio
conserva ciertas ideas básicas de su origen y esencia:

1) El carácter circulatorio de la letra de cambio, esta es una cualidad de la esencia de


la letra de cambio y en general de los títulos de crédito, significa que si yo le
entrego una letra de cambio a alguien se puede transferir a otro y ese otro a otro,
etc. por ejemplo a través de los endosos como en el cheque.
2) La letra de cambio es una nueva fuente de las obligaciones, la obligación de la letra
no emana de la relación que le ha dado origen, sino que de una nueva
manifestación de voluntad unilateral en orden a obligarse, en efecto es una de las
formas más clásicas cuando una declaración unilateral se obliga.
3) Tiene un carácter autónomo

55
*Letra de cambio: en términos generales es un escrito redactado conforme a las
disposiciones legales pertinentes, por el cual una persona llamada girador o
librador ordena a otra llamada girado o librado que pague a una tercera llamada
tomador o beneficiario una suma de dinero determinada en una fecha también
determinada.

29-05-2014

Personas que intervienen en la letra de cambio:

1. El librador o girador: es la persona que gira la letra y ordena pagar la cantidad


determinada en ella.
2. Librado o girado: es aquel a quien se le ordena que pague la letra.

Estas personas son las más importantes en una letra de cambio

3. Aceptante: es el mismo librado cuando éste admite la orden de pagar la letra.


4. Avalista: es aquel que siendo o no extraño a la realización de la letra, afianza o
garantiza su pago por una obligación particular que le constituye solidario con uno
o más de los ya obligados.
Diferencia entre aval y fiador: beneficio de excusión, el aval no lo tiene mientras
que el fiador sí, es decir si yo demando a alguien como deudor principal y ese
deudor principal tiene un fiador, primero deberemos agotar todas las instancias
contra el deudor principal, y una vez que se agoten estas instancias nos vamos a
dirigir contra el fiador porque si me dirijo antes ese fiador me va a oponer el
beneficio de excusión, en cambio en el aval es distinto, yo tengo un deudor
principal que tiene un aval, me puedo dirigir en contra de cualquiera de ellos.
5. Tomador o beneficiario: es la persona a quien debe hacerse el pago, o a cuya
orden debe efectuarse.
6. Endosante: es aquel que en virtud del endoso transfiere la propiedad a otro la
propiedad de la letra, o la constituye en prenda, o confiere mandato para su cobro.
7. Portador o tenedor: es el actual propietario de la letra.

La letra de cambio nace como una obligación entre tres personas:

a) Librador
b) Librado
c) Beneficiario

56
Es por esto que la ley la reglamente sobre esa base, sin embargo la letra de cambio puede
adoptar otras formas:

1.- En ocasiones el librador puede girar la letra para que le sea pagada a él mismo, en este
caso el librador y beneficiario son una misma persona, esta modalidad sea emplea para
documentar una obligación y así facilitar el cobro, por ejemplo, en la compraventa con
saldo de precio se documenta la obligación a través de la creación de una letra de cambio,
usualmente también se pacta en este mismo acto novación y junto con el ánimo de novar
el vendedor renuncia a la acción resolutoria con el fin de configurar un título perfecto. Si
no se pacta la novación el comprador tiene dos obligaciones; la cambiaria y la del contrato
de compraventa.

Usualmente ocurre que cuando celebramos un contrato de compraventa se pacta un


precio ($1000), en el acto señalo que pagare $500 a plazo que consistirá en 24 cuotas, en
este caso el vendedor entregara la casa y recibirá solo $500, ¿que pasara con el saldo
restante, como se asegura que el comprador cumplirá con la obligación? En este caso se
documenta la obligación a través de la subscripción de 24 letras de cambio, y con eso se
resguarda del cumplimiento de la obligación.

Otro ejemplo, la universidad cuando extiende un documento (letra de cambio) y es ella


misma que se paga con él.

Las modalidades de la compraventa son disimiles, se puede pagar:

- al contado (menos usual)

-a través de un crédito hipotecario

-a través de permuta

-saldo de precio lo que significa que se va a pagar a tantas cuotas, a contar de un


determinado precio. (Importancia: resiliacion)

Con respecto a la resiliacion, existen dos doctrinas en Chile:

a) La resiliacion procede siempre, porque en virtud del principio de la autonomía de


la voluntad por el mutuo acuerdo de las partes, si ellas son capaces de crear una
convención igualmente van a ser capaces de extinguirla.

b) La resiliacion no sería posible si no hay obligaciones pendientes. Esto quiere decir


que si en la compraventa yo dije; vendo mi casa la que entrego en este acto y el
comprador me paga en ese acto no hay obligaciones pendientes, pero si la casa la

57
entrego y no se me paga hay obligaciones pendientes, entonces operaria la
resiliacion porque hay una obligación pendiente.

Esto es discutible por los tribunales, siendo la doctrina mayoritaria en Chile la que
sostiene que el contrato se puede revocar aun cuando no existan obligaciones
pendientes, sin embargo hay una pequeña parte de la doctrina que señala que
debieran existir obligaciones pendientes.

2.- la letra puede ser girada a cargo del propio librador, es decir, se ordena a si mismo
pagar a un tercero beneficiario, esto ocurre por ejemplo, cuando un banco ordena a una
de sus sucursales pagar a un tercero.

Hay un principio fundamental en la letra de cambio, que es la prohibición de fondos que


hace el librador al librado y que justifica la obligación del librado aceptante de pagar la
letra a su tenedor actual.

La letra de cambio y el título de crédito en general son un documento y por eso se dice
que la operación de letra de cambio es un acto solemne no consensual

Pagaré:

Es un escrito por medio del cual una persona llamada suscriptor, se obliga a pagar
directamente a otra llamada beneficiario, o a la orden de ésta una cantidad de dinero
determinada en un lugar y fecha también determinada.

A diferencia de la operación de la letra de cambio aquí hay una relación bipartita, por eso
se dice que el suscriptor del pagare equivale al librador y librado de la letra de cambio.

La mayoría de las negociaciones bancarias financieras actuales se llevan a través del


pagaré, a pesar del ser la letra de cambio la más importante.

**El mercurio: El uso de los cheques, disminución. Actualmente se usan más las tarjetas
de crédito.

Conceptos de títulos de créditos

-El profesor Cesar Evivante (italiano) señala que el titulo de crédito es un documento
necesario para ejercer el derecho literal y autónomo que en él se mencionan. Este autor
pone notoriedad en la palabra “necesidad”, para transferir o exigir el crédito que está
contenido en él. Esto ha llevado a concluir para muchos autores que precisamente la

58
necesariedad es una característica importantísima dentro de la operación de títulos de
crédito

- El profesor Manuel Vargas sostiene que el título de crédito es un documento que


permite a su portador legítimo exigir de su deudor el crédito literal y autónomo que en él
se mencionan.

-Finamente para la cátedra señala que el título de crédito es un documento en el cual


consta una obligación que da derecho a su tenedor legítimo a cobrarlo en la forma y
plazos consignados en el mismo documento.

De estos conceptos se desprenden ciertas características y principios afines a los títulos de


crédito:

1) El carácter necesario: es decir la necesidad de título, que no es otra cosa que el


vínculo indisoluble entre el título y el derecho que en el consta, por ejemplo
tenemos una letra de cambio en la cual se va a pagar un millón de pesos, título: la
letra de cambio, derecho: de carácter patrimonial.
Para ejercer este derecho es necesaria la tenencia, exhibición, o la entrega del
título.

2) Tiene carácter literal: es decir, el derecho que en ellos consta tiene como
contenido, extensión, modalidades de ejercicio y elementos principales o
accesorios los que aparecen en los términos en que está redactado el título. Toda
letra de cambio, pagare indica literalmente que es lo que se debe, cuando vence
esa obligación, tratándose del pagare cuantas son las cuotas que tiene que pagar,
e incluso el valor a pagar.

3) Carácter abstracto o autónomo: el titular ejerce su derecho como si fuese el


tenedor originario del título. El título que ha entrado en circulación a través de su
transferencia se independiza del negocio jurídico que lo originó. De acuerdo a ello
el artículo 28 de la ley 18092 nos da una argumentación al respecto (no es
necesario un nexo causal para la existencia del documento). Por ejemplo, Pedro le
debe dinero a Javier, ambos suscribirán un documento para respaldar esta deuda,
ya sea una letra de cambio o pagare, etc. Como bien sabemos los títulos de crédito
son cedibles, por lo cual perfectamente puede suceder que Pedro ceda el título a
Margarita a través del endoso, ella no tiene por qué saber de dónde viene ese
título, para ella no es más que un documento que va a cobrar, eso significa que sea
abstracto, no es necesaria una causa.

59
Artículo 28.- La persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al
demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores a la
letra.

4) Carácter circulatorio: su destinación al tráfico jurídico explica que los títulos de


crédito son por esencia cedibles, transferibles. En materia comercial más que en
otras materias es justamente la característica principal la agilidad, la rapidez en los
negocios.

5) Legitimación: el tenedor o portador del título estará legitimado para ejercer los
derechos que surgen del documento en la medida que haya obtenido el título en
conformidad con sus normas de circulación.

Artículo 26 de la ley 18092: El tenedor de una letra de cambio se considera portador


legítimo si justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el último
esté en blanco.
Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un
endoso en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de éste ha adquirido la letra
por el endoso en blanco.

Por ejemplo, si yo justifico que he recibido ese título de crédito a través de un


endoso, ya sea completo o en blanco, estoy justificando que tengo derecho para
hacer lo que yo quiera dentro de lo que me permite la ley.
El endoso es un escrito que se pone al dorso del documento:
Endoso en blanco, es aquel que se practica al reverso del documento, ya sea, letra
de cambio o pagare, a modo de ejemplo con la sola firma.
Endoso completo, tiene que llevar además de la firma del endosante su nombre,
fecha y lugar del endoso.
Generalmente cuando se celebra un contrato en notaria se respaldan por vale
vista, los cuales pueden ser endosables o no endosables, supongamos que compro
una propiedad en $30.000.000, y resulta que a quien le estoy comprando tiene un
crédito hipotecario con el banco Santander, que consta de $20.000.000, en este
caso tengo que hacer dos vale vista, uno por 20 millones a nombre del banco
Santander y otro por 10 millones a nombre del vendedor, el primero es no
endosable, lo que significa que ese vale vista que queda en notaria el notario se lo
va a entregar al banco para que este firme los alzamientos de las respectivas
prohibiciones e hipotecas que gravan a la propiedad, ya que si no le entrego el vale

60
vista al banco, este no va a alzar la propiedad, por lo tanto no podría inscribirla, no
endosable porque el vale vista va con el nombre de Banco Santander, en cambio
respecto del vendedor el vale vista es endosable tomándolo a nombre del
comprador y se endosa al vendedor, cuando la propiedad esté inscrita en el
respectivo conservador de bienes raíces recién el vendedor puede retirar ese vale
vista, es por esto que cada vez que yo estoy trasfiriendo, cediendo un título lo
hago a través del endoso.

6) El principio de la no agravación de la prestación: es decir el acto regulado por una


ley no puede verse agravado por otra ley posterior en el contenido de la
obligación, por lo tanto se protege al librador y a los demás obligados, (se relaciona
en materia penal al principio de induvio pro reo).
Junto con esto, jamás la transferencia sucesiva de un título de crédito puede
provocar que los endosantes posteriores asuman una obligación más gravosa que
la original.

7) Principio de independencia de firmas o de los actos cambiarios: este engloba dos


ideas;

a) Cada uno de los actos u operaciones que forman el título de crédito son
independientes entre sí.
Artículo 7 de la ley 18092; La incapacidad de alguno de los signatarios de una
letra de cambio, el hecho de que en ésta aparezcan firmas falsas o de personas
imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el título no obligue
a alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no
invalidan las obligaciones que derivan del título para las demás personas que lo
suscriben.
La circulación de un título puede comprender una serie de actos como por
ejemplo, el giro, la aceptación, el endoso, el aval, etc. cada uno de estos actos a
pesar de que se relacionen entre si son válidos por sí mismos, de suerte tal que
la nulidad de un acto no acarrea nulidad a otros precedentes o posteriores.
Ejemplo. Si uno de los asignatarios pone una firma falsa solo puede alegarse la
falsedad de la firma, no del título.

b) El principio de independencia de actos cambiarios, está relacionado con el


tema del efecto novatorio de los títulos de crédito, es importante señalar que
las obligaciones que nacen de la letra de cambio son independientes del
negocio causal en que tuvieron su fuente.

61
8) Principio de la preexistencia de la obligación respecto del derecho que emana del
título: la obligación del girador o del librado existe aun cuando el derecho de los
endosatarios o beneficiarios todavía no exista, en efecto el derecho del portador
solo nace cuando los obligados por garantía ya tienen su obligación consignada en
el título, pero la obligación del girador o librador es preexistente a esta
circunstancia.

9) Principio de inoponibilidad de excepciones: sea que el portador haya adquirido el


titulo mediante endoso o mediante la simple entrega manual, ejerce un derecho
propio e independiente de las relaciones jurídicas entre el deudor y los portadores
precedentes. Este principio protege a cualquier portador respecto de la
inoponibilidad y el común a todos los títulos de crédito.

3-06-2014

Clasificación de los títulos de crédito

1) En cuanto al Derecho Patrimonial que en ellos consta:

a. Títulos jurídicos obligacionales


Son aquellos en los cuales consta un derecho personal en que hay una obligación
que puede ser dar dinero u otra cosa, o hacer o no hacer algo.
b. Títulos jurídicos reales
En ellos consta un derecho real, por ejemplo; Certificado de Almacén General de
Depósito.
c. Títulos de participación en un fondo o patrimonio común
Ejemplo; Acciones.

2) En cuanto al objeto de la obligación:

a. Título representativo de dinero o efectos de comercio


Ejemplo; Letra de cambio, pagaré o cheque.
b. Título representativo de mercadería
Ejemplo; Carta de embarque, guía de despacho, etc.
c. Títulos de crédito mixto
Ejemplo; Acciones de las Sociedades Anónimas, que representan la cuota del
accionista en el capital social.

62
3) En cuanto a la forma de redacción:

a. Nominativos
b. A la orden
c. Al portador

4) En cuanto a la causa:

Es decir, si se expresa o no en el título la relación jurídica que sirve de base a su


creación.

a. Títulos de crédito incausados o abstractos


Son aquellos que no tienen relación alguna al contrato que le dio origen. Ejemplo,
letra de cambio, pagaré o cheque.
b. Títulos causados o concretos
Son aquellos que tienen estricta relación con la obligación que le dio origen.
Ejemplo, carta de porte, certificado de depósito, etc.
Carta de porte es aquel documento que respalda un contrato de transporte de
mercaderías.

5) En cuanto a su efecto novatorio:

a. Aquellos que producen efecto novatorio respecto de la obligación que le dio


origen.
Ejemplo: Documentos al portador.

Art. 125 del Código de Comercio

b. Aquellos que no producen efecto novatorio respecto de la obligación jurídica que


le dio origen.
Aquí en general están todos los títulos de crédito.

6) En cuanto al sujeto que los emite:

a. Públicos
Son aquellos emitidos por el Estado.
b. Privados
Aquellos emitidos por los particulares.

63
7) En cuanto a su oferta:

a. Aquellos que son de oferta pública


b. Aquellos que son de oferta no pública

8) En cuanto a su exigibilidad (Importante):

a. Títulos a la vista
Es decir, pagaderos a su presentación.
Ejemplo: Cheque.
b. Documentos pagaderos a plazo
El cheque no tiene la modalidad de plazo porque es exigible desde el mismo
momento que se emite.

9) En cuanto a su naturaleza:

a. Títulos de crédito civiles


b. Títulos de crédito mercantiles

Cesión de derechos

Una de las características de los títulos de crédito es que son circulatorios, es decir, están
destinados al tráfico jurídico. Son esencialmente cedibles.

Por regla general, debe haber entrega del título y tratándose de títulos nominativos,
además debe haber traspaso.

1.- Cesión de créditos en materia civil

Está regulada a la luz de las normas de los Artículos 1901 a 1907 del Código Civil, y
debemos distinguir entre las distintas partes que participan, que son; cedente y cesionario
y por otro lado deudor y terceros.

a. Perfeccionamiento de la cesión.
Artículo 1908 del Código de Comercio

64
Aquí es preciso distinguir lo siguiente:

a.1 Entre las partes:


El acuerdo al Código Civil y particularmente el artículo 1901 señala que la cesión se
perfecciona a través de dos actos, que es la entrega del título y el traspaso, esto
último también relacionado con el Artículo 1903 del Código Civil.

“Art. 1901. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá
efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.”

Es necesaria la entrega sino no se produce ninguno tipo de derecho ni obligación.

“Art. 1903. La notificación debe hacerse con exhibición del título, que llevará anotado el
traspaso del derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente.”

a.2 Respecto del deudor cedido y de terceros:


En este caso la cesión se perfecciona alternativamente mediante dos actos; la
notificación de la cesión al deudor, o la aceptación de la cesión por parte del
deudor.

“Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no
ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.”

“Art. 1904. La aceptación consistirá en un hecho que la suponga, como la litis contestación
con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.”

“Art. 1905. No interviniendo la notificación o aceptación sobredichas, podrá el


deudor pagar al cedente, o embargarse el crédito por acreedores del cedente; y en
general, se considerará existir el crédito en manos del cedente respecto del deudor y
terceros”.

b. Responsabilidad del cedente

Materia civil

Rige el Art. 1907 del Código Civil, y al respecto es necesario distinguir si la cesión es a
título oneroso o a título gratuito.

“Art. 1907. El que cede un crédito a título oneroso, se hace responsable de su existencia al
tiempo de la cesión, esto es, de que verdaderamente le pertenecía en ese tiempo; pero no
se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello;

65
ni en tal caso se entenderá que se hace responsable de la solvencia futura, sino sólo de la
presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extenderá la
responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado
de la cesión, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa.”

b.1) Título oneroso

Es de la naturaleza de la cesión que el cedente se hace responsable de la existencia del


crédito al tiempo de la cesión, es decir, de que verdaderamente le pertenecía el crédito a
ese tiempo.

Supongamos que tengo una letra de cambio por mil pesos, endoso esta letra a un tercero,
me hago responsable de que ese crédito me pertenecía al tiempo de la cesión.

b.2) Título gratuito

La responsabilidad en este caso del cedente se limita a la existencia del título.

c. Traspaso de excepciones personales


Se siguen dos reglas:

Si hay notificación, se traspasan las excepciones personales; en cambio, si hay


aceptación, se pierden las excepciones personales.

2.- Cesión de títulos de crédito mercantiles

a. Créditos nominativos mercantiles o no endosables


Nuestro Código denomina a los créditos nominativos como no endosables.
Rigen en esta materia las disposiciones contenidas en el Código Civil y, además, el
Artículo 162 Inc. 2° y 3° y el Artículo 163 del Código de Comercio.

“Art. 162. La cesión de un crédito no endosable se sujetará a las reglas establecidas en el


título De la cesión de derechos del Código Civil.

La notificación de la cesión se hará por un ministro de fe, con exhibición del respectivo
título.

Para que se haga bastará el simple requerimiento del cesionario.”

66
“Art. 163. El deudor a quien se notifique la cesión y que tenga que oponer excepciones
que no resulten del título cedido, deberá hacerlas presentes en el acto de la notificación, o
dentro de tercero día a más tardar, so pena de que más adelante no serán admitidas.

Las excepciones que aparezcan a la vista del documento o que nazcan del contrato,
podrán oponerse contra el cesionario en la misma forma que habrían podido oponerse
contra el cedente.”

Nuevamente en esta materia es menester analizar la cesión desde tres puntos de vista:

1. En cuanto al perfeccionamiento de la cesión:

a. Entre el cedente y el cesionario, rigen las mismas reglas que en materia civil.
b. Frente al deudor cedido y a terceros, se exige la notificación o la aceptación.

b.1 Notificación: en materia mercantil se practica a través de la exhibición del


título en los términos señalados en el Código Civil. La notificación debe
requerirla el cesionario y el Código de comercio señala expresamente que la
notificación debe hacerse por un Ministro de Fe (Notario, Oficial del Registro
Civil, Secretario del Tribunal y Receptor). En la práctica, esta notificación la
realiza un Notario, cuya importancia radica en que el documento adquiere
fecha cierta y obviamente que esto es relevante para los efectos que señala el
Art. 163 inciso 1 del Código de Comercio.

b.2 Aceptación: esta no está regulada en materia mercantil, sin embargo,


debemos remitirnos a las reglas generales que señala el legislador civil.

2. Traspaso de excepciones personales:

a. Si la cesión se ha perfeccionado por notificación respecto del deudor, este


debe hacerlas presentes en el acto de la notificación, o a más tardar dentro
de tercero día, porque si no lo hace valer en ese plazo, se consideran
inadmisibles. En cambio en juicio ejecutivo el plazo para oponer excepciones
es de 4 días.
b. Si la cesión se ha perfeccionado por aceptación y esta se verifica sin
reservas, se pierden las excepciones personales y sólo subsisten las reales.

67
3. Responsabilidad del cedente

Tratándose de títulos nominativos, el cedente se hace responsable en los términos que


señala el art. 1907 del Código Civil.

El cedente se hace responsable de la existencia, no se puede garantizar que el deudor


tenga el dinero salvo que me hubiese comprometido a ello.

VALORES MOBILIARIOS O ACCIONES

Las acciones por regla general son títulos de crédito nominativos porque los titulares de
ellas aparecen en el libro de accionistas.

Tratándose de las sociedades anónimas abiertas no se puede limitar la transferencia de


acciones, a diferencia de lo que ocurre tratándose de sociedades anónimas cerradas.

En las sociedades anónimas abiertas se pueden vender las acciones cuando quiera, no hay
restricciones.

SA: Accionistas

Resto de las sociedades: Socios

En cuanto a la transferencia de acciones, se puede realizar de dos maneras: ya sea por


escritura privada en cuyo caso debe ser autorizada por el Notario, además ser firmada por
el cedente y el cesionario, y deben concurrir dos testigos mayores de edad acreditando la
existencia de la cesión. Y puede también transferirse a través de una escritura pública para
lo cual es necesario que lleve la firma del cedente y del cesionario.

b. Títulos a la orden
De estos títulos no se preocupa el Código Civil por lo señalado en el 1908.
Se aplican sólo a los títulos nominativos.

Estos títulos se ceden por endoso de acuerdo al 164 del Código de Comercio.

Endoso

De acuerdo al Art. 17 de la Ley 18.092, el endoso es el escrito por el cual el tenedor


legítimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.

68
De acuerdo a lo anterior, el endoso puede ser traslaticio de dominio, puede ser en
comisión de cobranza o en garantía. A nosotros solo nos interesa el endoso traslaticio de
dominio porque justamente estamos viendo la cesión de títulos de crédito.

El endoso es un acto escrito que debe estamparse al dorso del documento o en una hoja
de prolongación adherida a él. Lo más importante es que debe ser firmado por el
endosante o por la persona que lo extienda a su ruego o a su presentación, este es un
requisito esencial del endoso.

El endoso puede practicarse además con designación del beneficiario o en blanco, además
puede señalarse el lugar y fecha del endoso, lo más importante y que nunca puede faltar
es la firma del endosante.

El endoso produce efectos erga omnes (para todos) y no necesita de la notificación del
deudor o que este lo acepte.

Este endoso puede ser en blanco, que lleva la sola firma; y el endoso completo, es el que
lleva además de la firma, el nombre del endosatario, el lugar del otorgamiento, la fecha
del otorgamiento, el nombre del endosante; en definitiva todos los datos necesarios para
que no exista duda sobre quién endosó, a quién se endosó y cuándo se endosó, limitando
de esta forma la responsabilidad.

Artículos 1908, 25 y 79 del Código de Comercio.

c. Títulos de crédito mercantiles al portador


Al respecto, entran en juego dos artículos: el 1908 y el 164 del Código de comercio.
Traspaso de documento a la orden: endoso.
Traspaso de documento al portador: mera entrega.

LEY 18.092

Con el firme propósito de modernizar la legislación cambiaria chilena y de uniformarla con


la legislación internacional, se dictó en el año 1982 la nueva ley sobre leras de cambio y
pagare 18.092 derogando todas las disposiciones anteriores que contenía nuestro código
de comercio, estableciendo una serie de innovaciones dentro de las cuales las más
importantes son las siguientes:

69
4-06- 2014

Ideas y principios:

1. Permite que la letra de cambio logre certeza del momento justo en que va a
convertirse de título de crédito a dinero.

2. Presta certeza a todos los obligados solidariamente.

3. Otorga certeza al portador que debe presentar al cobro su letra y protestarla


oportunamente, so pena de caducidad en su derecho.

4. Fortalece la autonomía de la circulación de la letra de cambio porque se desprende


del negocio no tiene relación con el negocio causal por eso que es un documento
abstracto, in causado.

5. Relega a extra cambiaría la relación de prohibición de fondos entre librador y


librado.

6. Contempla expresamente el pacto de reajustabilidad y la estipulación de intereses


sobre la cantidad librada.

7. La letra es transferible por endoso aunque no se exprese la cláusula “a la orden”


salvo que el librador inserte la expresión “no endosable”.

8. Consagra el principio de inoponibilidad de excepciones, que el deudor pudiera


tener contra el endosante o los portadores anteriores.

9. Establece el endoso en comisión de cobranza. No es otra cosa que facultar al


endosatario a cobrar la letra por la vía judicial.

10. Modifica el procedimiento de protesto, en efecto el notario por sí o por delegado


entrega al librado un aviso citándolo a su oficio para requerirlo de aceptación o
pago.

11. El procedimiento de reconstitución de la letra extraviada es ahora de


competencia de los tribunales de justicia.

12. Extiende el carácter de actos de comercio formales a todas las operaciones sobre
letras de cambio, pagare, cheques y demás documentos a la orden.

13. Crea una nueva figura delictiva a que la gestión preparatoria de la vía ejecutiva
tache de falsedad una firma autentica puesta en cualquier documento a la orden.

70
14. Suprime figuras en desuso, como por ejemplo la libranza, resaca, letra de
recambio, el ordenador, etc.

15. Establece las clausulas facultativas del deudo, como por ejemplo la cláusula “sin
garantía”, se establece también la cláusula “sin protesto”.

Letra de cambio

El Código de comercio no define título de crédito, sin embargo establece las menciones
que debe contener cada uno de estos documentos y en particular la letra de cambio.

ELEMENTOS ESCENCIALES DE LA LETRA DE CAMBIO

Elementos esenciales de la letra de cambio (art. 1)

1) Artículo 1 numero 1: La letra de cambio debe indicar que es letra de cambio y debe
constar por escrito en el mismo idioma empleado en el título.
Respecto de aquellas letras giradas en idioma extranjero se rigen por el principio
res legis locum actum, esto significa que va a regir la ley del lugar del lugar de
otorgamiento del respectivo documento, por lo tanto si es otorgada en Italia
deberá llevar el nombre letra de cambio en italiano.

2) Artículo 1 numero 2: La fecha de la emisión (giro o libramiento) es también una


clausula esencial en la letra de cambio.
La importancia de esta cláusula radica en que sirve para determinar la fecha de
vencimiento de la letra y para ello nos vamos a remitir al artículo 48, que en
definitiva sirve entre otras cosas para determinar el término de presentación de la
letra.
Al respecto es necesario señalar que una letra puede ser girada de cuatro formas:

1) A un plazo desde la fecha del giro; es decir, es la letra que se hace pagadera
vencido este plazo y en este día que es del vencimiento comienza a correr el
plazo de prescripción

2) La letra girada a la vista o a su presentación; esta se hace pagadera al momento


de su presentación, es decir al momento en el cual la obligación del librado
vence, es decir, es el pago que se hace contra la presentación de la letra.

3) La letra girada a un día fijo y determinado; esta se hace pagadera ese mismo
día.

4) La letra girada a un plazo de la vista o presentación; y en este caso la letra se


hace pagadera transcurrido dicho plazo contado ya sea desde la aceptación o

71
desde el protesto por falta de aceptación, o desde el protesto por falta de
fecha de aceptación.

La importancia del conocimiento exacto de la fecha de vencimiento radica


principalmente en tres aspectos:

a) Permite que la letra de cambio logre certeza del momento justo en que va a
convertirse de título de crédito a dinero.

b) Presta certeza a todos los obligados solidariamente.

c) Otorga certeza al portador que debe presentar al cobro su letra y protestarla


oportunamente so pena de caducidad de su derecho.

3) Artículo 1 numero 4: Nombre y apellido (dice apellido, no apellidos) de la persona


a quien debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse.

Con respecto a este número surgen las figura de beneficiario, portador y tomador.
Hay algunos doctrinarios que sostienen que bastaría el primer nombre y el apellido
paterno para identificar a la persona a quien debe hacerse el pago. La redacción
legal “a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse” requiere ciertas
precisiones:

A) No se admite la letra de cambio al portador. **

B) Subsiste la naturaleza de ser a la orden debiendo entonces el tomador


endosarla para hacerla circular.

C) La letra puede ser girada nominativamente designándose el nombre de la


persona a quien debe hacerse el pago.

D) Se acepta la letra girada contra varias personas que adopten la calidad de


librados.

4) Articulo 1 numero 3. La orden no sujeta a condición de pagar una suma de dinero


determinada o determinable de dinero.
Esto quiere decir que cualquier condición que yo estipule será una clausula nula,
esto no solamente está establecido en nuestra legislación sino que también en las
legislación internacional, como lo es la Convención de Ginebra.
Las expresiones “page, páguese o usted pagara” son igualmente validas en la letra
de cambio. Esta orden debe referirse a una cantidad de dinero determinada o
determinable ¿porque dice determinado o determinable? porque existe la cláusula
de reajustabilidad, así se reajusta por ejemplo a la UF. (Esta cláusula la vamos a
relacionar con el articulo 13 numero 2).

72
La letra de cambio y todo documento en general debe contener menciones
esenciales, así se señala el valor, este puede estar en palabra o números, si existe
discordancia entre palabra y números vale la palabra por sobre la cifra.
La suma a pagar debe ser en dinero, es decir no existen las letras de cambio de
mercadería.

5) Artículo 1 numero 5. El nombre, apellido y domicilio del librado.


Una de las cosas más importantes de la letra de cambio es la correcta
individualización del librado, quien puede ser una persona natural o jurídica.
Si la identificación del librado es absolutamente incorrecta, entonces la letra es
nula.
¿Es posible girar una orden contra varias personas? Si, en este caso todos
adquieren la calidad de librado.

6) Artículo 1 numero 7. La firma del librador, esta resulta ser una clara manifestación
de una declaración unilateral de voluntad en orden a suscribir el documento, es
además la única cláusula que jamás puede omitirse a la época de la creación de la
letra de cambio. Todo lo demás se pueden ir integrando a la letra de cambio, lo
que denomina LA PURIFICACION DE LA LETRA.

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DE LA LETRA DE CAMBIO. (Se entienden incorporados


sin necesidad de cláusulas especiales)

1) Clausula a la orden; la letra puede ser girada nominativamente o a la orden, nunca


al portador. Sin embargo si la cláusula a la orden se omite la letra igualmente
puede transferirse por endoso. Articulo 1 número 4, parte final.
2) El lugar del giro; articulo 1 numero 2, si la letra no indica el lugar de su emisión se
entiende girada en el domicilio del librador, la importancia de lugar de giro radica
en dos cuestiones importantes:

A) determina el lugar donde va a acudir el portador legítimo para entablar su


acción de regreso en vías a hacer efectivas las responsabilidades del girador
por no aceptarse o pagarse la letra oportunamente.
B) sirve para determinar la legislación aplicable.

3) Época de pago, articulo 1 numero 6, si la letra no contiene la fecha de su


vencimiento se considera pagadera a la vista. Artículo 48.
4) En cuanto al lugar del pago, articulo 1 numero 6, si este no se indica este deberá
hacerse en el domicilio del librado señalado en el documento, si existen varios
librados debe señalarse un domicilio único para que se realice el pago.

Las cláusulas de la naturaleza pueden faltar y la ley entrega las herramientas para
suplirlas, las clausulas esenciales no se pueden suplir, si pueden faltar e ir insertándose
mediante lo que se conoce como la PURIFICACION DE LA LETRA.

73
ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LA LETRA DE CAMBIO

1) Comuna dentro de la cual está ubicado el lugar de pago, artículo 70.

2) Cláusula de reajustabilidad, esta mención es la que transforma la cantidad del


documento en determinable y se expresa mediante el vocablo “reajustable”.
En cuanto al sistema de reajustabilidad puede ser cualquiera que la ley no
prohíba como por ejemplo UF.

3) Cláusula de intereses, en efecto el legislador permite que se pueda convenir


respecto de la tasa, respecto de la fecha desde la cual los intereses comienzan
a regir, respecto de la fecha hasta la cual ellos correrán y respecto de cuál va a
ser el capital que van a devengar intereses.

4) Cláusula de vuelta sin gastos o sin protesto, esta cláusula exime al portador de
la obligación de protestar la letra, y lo exime porque aun cuando no lo hagan
no caducan sus derechos contra las obligaciones por garantía, por ejemplo,
endosantes, avalistas, etc.

5) Pueden incorporarse todas más menciones que no alteren la esencia de la letra


de cambio.

10-06-2014

Letra en blanco.

¿Qué sucede si al momento de la creación de la letra faltan algunas


menciones?

En caso de que una letra quede incompleta se habla de letra en blanco y el


artículo 11 de la ley 18092 da la solución. Las cláusulas que pueden faltar son
las esenciales, naturales y accidentales existiendo la posibilidad de irlas
incorporando a través de la purificación de la letra.

Este articulo 11 se remite al artículo 1, así la única mención que no puede faltar
nunca es la firma del librador porque estas una de las formas más claras de
cuando la manifestación de voluntad obliga, es una fuente de obligaciones.

La exoneración de responsabilidad no cabe frente al portador de buena fe


dejando en claro que no es lo mismo portador de buena fe que portador
legítimo, en efecto, este último tiene tal carácter si justifica sus derechos con
una serie no interrumpida de endosos aunque el ultimo este en blanco (solo

74
contiene la firma del endosante). La legitimidad atiende a la continuidad de los
endosos y por lo tanto es objetiva, en cambio la buena fe es subjetiva ya que
atiende a la intención del portador, cuando posee el titulo con la conciencia de
haberlo adquirido por medios legítimos exentos de fraude y de todo otro vicio.

Giro de la letra

Es un acto jurídico unilateral, y como tal, requiere tanto de voluntad como de


capacidad.
La voluntad se manifiesta externamente a través de la firma estampada por el
librador y con respecto a la capacidad nos vamos a remitir a lo ya dicho
respecto de los actos de comercio con la salvedad del artículo 6 respecto del
comerciante.

Modalidades del giro de la letra

1) Letra girada a la orden del librador, puede y suele ocurrir que el librador y
tomador sean una misma persona, en este caso sigue siendo una letra
girada a la orden del librador, en la práctica son bastante comunes porque
facilita enormemente los traspasos. Artículo 3 del código de comercio.

2) Letra girada a cargo del propio librador, que viene a ser una segunda
hipótesis dentro del artículo 3, se confunde acá la persona del librador con
la persona del librado. Su función práctica radica en la posibilidad de girar
una matriz a una sucursal o a la inversa.

3) Letra domiciliada o con cláusula de domicilio, esta es la letra que es girada


para ser pagada en el domicilio de un tercero, por lo tanto la persona en
cuyo domicilio se pagará la letra se llama o denomina domiciliario, que si
bien es cierto no figura en la letra y no contrae obligación alguna, es una
figura bastante utilizada en la letra de cambio, la ventaja que merece este
giro de la letra consiste en:

a) que el librador sepa que el aceptante no se encontrara en el lugar del


pago a la fecha del vencimiento.

b) cuando el aceptante tiene su domicilio en el campo y el banco con el


que él trabaja lo tiene en la ciudad, entonces el banco será la entidad
donde yo voy a recurrir. artículo 1 n° 6.

Una cuestión importante respecto del giro de la letra es el artículo 9, a propósito de éste
cualquier persona puede estampar su impresión digital en vez de la firma, pero esto
deberá hacerlo ante un notario o ante un oficial del registro civil en aquella comuna donde
no hay notario.

75
Con respecto a la responsabilidad del librador el artículo 10 nos señala cual es, y de él se
desprenden dos obligaciones que contrae el librador como consecuencia de haber creado
la letra:

- garantiza el pago de la letra


- garantiza la aceptación de la letra

Puede eximirse de la responsabilidad de aceptación pero no de la de pago.

Endoso Artículo 17

El concepto esta dado en el artículo 17, este debe efectuarse al dorso del documento o en
una hoja de prolongación adherida a esta y el endoso debe ser firmado por el endosante.

En cuanto a la naturaleza jurídica del endoso es un modo de transferir el dominio de


documentos a la orden, es una cesión de derechos.

Clases de endoso

1) Endoso traslaticio de dominio: es el escrito por medio del cual el tenedor del
documento transfiere el dominio de la letra. El endoso que no exprese otra calidad
se entiende que es traslaticio de dominio por lo tanto transfiere al endosatario
todos los derechos que emanan de la letra. El endoso siempre debe ser un acto
escrito, art 21. El endoso traslaticio de dominio puede ser en blanco o completo
(art 22, 23 y 24).

Art 22, nos señala cuando el endoso es completo, es decir, contiene todo lo datos
necesarios para lograr una acertada interpretación para una eventual cobranza

23 y 24: endoso en prenda

Requisitos de fondo del endoso:

1) El endoso debe ser puro y simple y cualquier condición a la que se subordine el


mismo se reputa como no escrita.

2) Debe ser hecho por un tenedor legítimo y capaz. ¿Cuándo sé que el tenedor es
legítimo y capaz? Es legítimo cuando justifica sus derechos con una serie no
interrumpida de endosos aunque el ultimo este en blanco.

Efectos de este endoso traslaticio de dominio:

1) Transfiere el dominio de la letra del endosante al endosatario

76
2) Se genera una responsabilidad solidaria entre el endosante con respecto a la
aceptación del pago de la letra. Art 79 inciso. 1 y art 25 de la ley de letra de cambio
y pagaré. El endosante puede limitar su responsabilidad porque el único obligado
al pago y a la aceptación es el librador, el endosante se obliga solidariamente.

3) La purga o inoponibilidad de las excepciones, más que un efecto este constituye un


verdadero principio dentro de la operación de la letra de cambio y se desprende
del artículo 28 de la ley 18092.

¿Quién puede ser endosatario? Artículo 20 de la ley 18092.


a) Un tercero
b) El librador
c) El propio aceptante
d) Cualquier otro obligado

Esto no es otra cosa que respaldar el hecho que la letra sea un documento abstracto.

**El artículo 32 se refiere al endoso de las letras vencidas o protestadas por falta de pago
¿Qué pasa si endoso una letra vencida o protestada por falta de pago? Si se puede hacer,
pero no tiene el mismo valor que una cesión ordinaria. Artículos 1901 a 1907 del código
civil.

2) Endoso en garantía o pignoraticio

Es el escrito por el cual el tenedor legítimo de la letra constituye en prenda un


documento, para garantizar el cumplimiento de una obligación.
Desde el punto de vista formal la cláusula insertada para este efecto lleva la formula; valor
en prenda, valor en garantía u otra equivalente. Artículo 21.

Efectos:

1) El endosatario no puede endosar la disposición de la letra porque es un mero


tenedor, el dueño sigue siendo el endosante.

2) El endoso hecho por el endosatario solo vale como endoso en cobro.

3) El endosatario puede cobrar la letra y aplicar sin más trámite su valor al pago del
crédito caucionado. Artículo 30.

4) La persona demandada por el endosatario en prenda no puede oponer


excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la
letra.

77
5) Es de responsabilidad del endosatario practicar todas las diligencias necesarias
para conservar los derechos contenidos en la letra, por lo tanto tiene la obligación
de protestar la letra.

6) El endosante no responde en este caso de la aceptación o pago de la letra, salvo


disposición en contrario.

3) Endoso en comisión de cobranza

Es el escrito por el cual el tenedor legitimo entrega la letra en cobro.

La cláusula típica para señalar este tipo de endoso es, valor en cobro o en cobranza.

Efectos:

1) Implica un mandato que consiste en que el endosatario puede cobrar y percibir el


valor de la venta.
Contiene todas las facultades que señala el código de procedimiento civil en el
artículo 7, en ambos incisos, sin necesidad de clausula expresa.

2) Implica un simple mandato por el cual se faculta al portador para ejercitar todos
los derechos derivados de la letra de cambio.
Puede el endosatario ejercer todo los derechos derivados de la letra de cambio,
pero no puede endosarla en dominio o en prenda.

3) El endosante puede revocar a su arbitrio el encargo, no puede hacerlo cuando el


negocio además interese al endosatario.

4) El endosatario debe rendir cuenta de su gestión al endosante y este último debe


reembolsar los gastos.

Artículo 33 de la ley 18092

“La aceptación debe constar en la letra misma por medio de las palabras "acepto",
"aceptada" u otras equivalentes y la firma del librado. La sola firma de éste puesta en el
anverso de la letra importa aceptación”.

Artículo 46 de la ley 18092

“El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongación
adherida a ésta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un
tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella. La sola firma en el anverso de la
letra o de su hoja de prolongación constituye aval, a menos que esa firma sea del girador

78
o del librado. Otorgado en el dorso debe contener, además de la firma del avalista la
expresión "por aval" u otra equivalente.
Otorgado en documento separado debe, además de la firma del avalista, expresar que el
acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. Los derechos que
emanan de un aval otorgado en instrumento separado, no se transfieren por endoso.
El acto que no reúna los requisitos señalados en este artículo, no constituye aval”.

Articulo 47

“El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada; y en tal
evento, sólo producirá la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto.
Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del pago de
ella en los mismos términos que la ley impone al aceptante”.

**Art 62

“El protesto se estampará en el dorso de la letra o en una hoja de prolongación de ella y


deberá contener:
a) La constancia de haberse entregado el aviso indicado en el artículo anterior y la fecha
en que tal entrega se produjo;
b) La relación de que el librado no aceptó la letra en los términos en que ella fue girada,
o que no fechó la aceptación o que no pagó íntegramente, según sea el caso. En el evento
de pago parcial deberá expresar su monto;
c) Un resumen de lo que exprese el librado para no aceptar, no fechar o no pagar la
letra, si compareciere a la citación; o la constancia de que el librado no compareció o nada
dijo;
d) El número con que el protesto aparece en el registro de que trata el artículo
siguiente;
e) Los impuestos y derechos cobrados;
f) La fecha, hora y lugar del protesto, y
g) La firma del funcionario que haya practicado la
diligencia”.

Ministro de fe, notario: por la fecha cierta

Art 79 acciones cambiaras de reembolso, acciones que derivan de la letra de cambio.

Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes,
quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, más los reajustes
e intereses, en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarán las acciones
cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas
de ambos. No obstante, no caducarán estas acciones en caso de quiebra del librado o

79
aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la cláusula
"devuelta sin gastos" o "sin protesto".

Artículos 88 y siguientes extravió de la letra de cambio. Se hace extensivo a un vale


vista

“El portador de una letra extraviada podrá solicitar que se declare el extravío de ésta y
que se le autorice para ejercer los derechos que le correspondan como portador del
documento. Será tribunal competente para conocer de esta gestión el Juez de Letras en lo
Civil de turno del domicilio del peticionario.
La solicitud deberá indicar los elementos necesarios para identificar la letra”.

Art 98 y 99 prescripciones de la letra de cambio.

*plazo de un 1 año contado desde el día de vencimiento del documento y las acciones de
reembolso son de 6 meses contados desde el día del pago cuyo reembolso se reclama*

Artículo 98.- El plazo de prescripción de las acciones cambiarias del portador contra los
obligados al pago es de un año, contado desde el día del vencimiento del documento.

Artículo 99.- Las acciones de reembolso de que trata el artículo 82 prescriben en el plazo
de seis meses contados desde el día del pago cuyo reembolso se reclama.

Pagaré

No se encuentra definido en la ley.

Artículo 102.- El pagaré debe contener las siguientes enunciaciones:


1.- La indicación de ser pagaré, escrita en el mismo idioma empleado en el título;
2.- La promesa no sujeta a condición, de pagar una determinada o determinable
cantidad de dinero;
3.- El lugar y época del pago. No obstante, si el pagaré no indicare el lugar del pago, se
entenderá que éste debe efectuarse en el lugar de su expedición; y si no contuviere la
fecha de vencimiento, se considerará pagadero a la vista;
4.- El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el
pago o la indicación de que es pagadero al portador;
5.- El lugar y fecha de expedición, y
6.- La firma del suscriptor.
Determinada: $100.000
Determinable: se puede pactar por ejemplo a través de una clausula de intereses.
Estas reglas prácticamente son las mismas que para la letra de cambio.

80
Artículo 103.- El documento que no cumpla con las exigencias del artículo precedente, no
valdrá como pagaré.

Como se puede extender el pagare, artículo 105

Artículo 105.- El pagaré puede ser extendido:


1.- A la vista;
2.- A un plazo contado desde su fecha, y
3.- A un día fijo y determinado.
El pagaré puede tener también vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que el no
pago de una de las cuotas haga exigible el monto total insoluto, es necesario que así se
exprese en el documento.
Si nada se expresare al respecto, cada cuota morosa será protestada separadamente.

En este caso no es igual a la letra de cambio, letra de cambio tiene 4 formas de


vencimiento, mientras que el pagare solo tres.

Artículo 106.- El suscriptor de un pagaré queda obligado de igual manera que el


aceptante de una letra de cambio.

Artículo 107.- En lo que no sean contrarios a su naturaleza y a las disposiciones del


presente título son aplicables al pagaré las normas relativas a la letra de cambio.

PARALELO ENTRE LETRA DE CAMBIO Y PAGARE: (NO LO HISO EL PROFE PERO LO


PREGUNTA)

1. En cuanto a las menciones que debe contener art 102 ley 18092 del pagare- art 1
de la ley 18092 letra de cambio ( son lo mismo en ambos)
2. Art 103/ art 2° ley 18092: no es lo mismo porque en la letra de cambio pueden
omitirse todas las menciones menos la firma
3. Art 104/ art 1 ley 18092: lo mismo en ambos responsabilidad
4. Art 105/ art 48 ley 18092: no es lo mismo. Falta una forma de la letra de cambio,
donde son 4
5. Art 106/ art 106 ley 18092: lo mismo, el suscriptor de un pagare queda obligado de
igual manera que el aceptante de una letra de cambio.

81
Cheque

Decreto con fuerza de ley 707

Art 1 inciso 1 concepto (de memoria)

Artículo 1°.- La cuenta corriente bancaria es un contrato a virtud del cual un Banco se
obliga a cumplir las órdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades
de dinero que hubiere depositado en ella o del crédito que se haya estipulado.

El banco no puede pagar más de lo que tenga en la cuenta corriente, salvo que tengan
buena reputación bancaria.

Artículo 10 Concepto de cheque

Artículo 10.- El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que éste pague,
a su presentación, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta
corriente.
El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mención contraria se tendrá por
no escrita. El cheque presentado al cobro antes del día indicado como fecha de
emisión, es pagadero el día de la presentación. El cheque puede ser a la orden, al portador
o nominativo.
El cheque es pagadero a la vista.
El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo.
Este artículo señala el concepto de cheque, pero además nos dice algo muy importante es
pagadero a su representación, pagadero a la vista. Cualquier otra mención en este
documento se entenderá por no escrita, lo que significa que por ejemplo puedo emitir un
cheque y abajo podría hacer un corazón, esto no obsta al banco a pagar el cheque.

Articulo 13 Debe contener nombre del banco (librado) y fecha de expedición.

Artículo 13.- Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deberá


expresar, además:
El nombre del librado;
El lugar y la fecha de la expedición;
La cantidad girada, en letras y números. El requisito consiste en expresar la cantidad
girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de números fraccionarios, siempre que
se trate de submúltiplos de la unidad monetaria;
La firma del librador.
Si se omitieren las palabras "para mí", se entenderá girado en pago de obligaciones o
estipulaciones equivalentes.
Cualesquiera otras circunstancias o cláusulas que se agregaren al cheque, se tendrán
por no escritas.

82
Si se tachare cualquiera mención impresa que contenga el cheque, que no sean las
cláusulas "a la orden" o "al portador", dicha tacha no
producirá efecto alguno.
Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona
la oficina sobre la cual fue girado.
Los Bancos podrán autorizar a determinadas personas para estampar
en sus cheques, mediante procedimientos mecánicos, la cantidad girada y la firma. Lo
harán siempre que los procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que se
justifique su necesidad por el elevado número de cheques que deba emitir el comitente, a
juicio de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. En tal
caso bastará con que la cantidad se exprese en letras o en números.
Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecánicamente se entenderá
manuscrita por la persona cuya rúbrica ha sido reproducida.

Articulo 16 En cuanto a la falsificación de un cheque, si el banco (librado) lo paga, este


es responsable, mismo caso de raspaduras o enmendaduras (adulterado).

Artículo 16.- En caso de falsificación de un cheque el librado es responsable:


1°.- Si la firma del librador es visiblemente disconforme con la dejada en poder del librado
para cotejo;
2°.- Si el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias, y
3°.- Si el cheque no es de la serie entregada al librador.
Si la falsificación se limitare al endoso, el librado no será responsable sino en el caso de
haber pagado a persona desconocida, sin haber verificado su identidad.

Articulo 17, consecuencia del artículo anterior, el girador es responsable (librador)

Artículo 17.- El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia


serie y no es visiblemente disconforme.

Artículo 22, no se puede girar un cheque por una suma mayor que la que tenga en el
banco, es sancionado penalmente, el giro doloso de cheques en la práctica casi no tiene
valor por ser nuestro derecho procesal penal demasiado garantista.

Artículo 22.- El librador deberá tener de antemano fondos o créditos disponibles


suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado.
El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles después de
expedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque
por causales distintas de las señaladas en el artículo 26, y que no consignare fondos
suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas
judiciales, dentro del plazo de tres días contados desde la fecha en que se le notifique el
protesto, será sancionado con las penas de presidio indicadas en el artículo

83
467 del Código Penal, debiendo aplicarse las del N° 3), aun cuando se trate de cantidades
inferiores a las ahí indicadas.
El plazo a que se refiere el inciso anterior se suspenderá durante los días feriados.
En todo caso será responsable de los perjuicios irrogados al tenedor.
No servirá para eximirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el
cheque sin fecha o a una fecha posterior a la de su expedición.
Los fondos deberán consignarse a la orden del Tribunal que intervino en las diligencias
de notificación del protesto, el cual deberá entregarlos al tenedor sin más
trámite.
Para todos los efectos legales, los delitos que se penan en la presente ley se entienden
cometidos en el domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el
Banco.
El pago del cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, si las hubiere,
constituirá causal de sobreseimiento definitivo, a menos que de los antecedentes
aparezca en forma clara que el imputado ha girado el o los cheques con ánimo de
defraudar. El sobreseimiento definitivo que se decrete en estos casos no dará lugar a la
condena en costas prevista en el artículo 48 del Código Procesal Penal.
La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras adoptará medidas de
carácter general conducentes a impedir que quienes fueren sobreseídos en conformidad
al inciso 8° o condenados por infracción a este artículo, puedan abrir cuenta corriente
bancaria durante los plazos que, según los casos, determine. El
respectivo juez de garantía o tribunal de juicio oral en lo penal, en su caso, comunicará
a la Superintendencia la circunstancia de encontrarse una persona en alguna de las
situaciones recién aludidas, dentro de tercero día de ejecutoriada la resolución
correspondiente.
Asimismo, la Superintendencia dictará normas de carácter general destinadas a
sancionar con multa a aquellos Bancos respecto de los cuales pueda presumirse que, por
el número de cheques que protesten en cada semestre, no dan cumplimiento
cabal a las instrucciones sobre apertura de cuentas corrientes bancarias.

Articulo 23 Distinta plaza, se discute

Se entiende por misma plaza cuando se trataba de negocios que se realizaban dentro de
un entorno social económico o fabril, ahí se entendía que era la plaza, por ejemplo padre
las casas se entiende que estaría dentro de la misma plaza.

Artículo 23.- El portador de un cheque deberá presentarlo al cobro dentro del plazo de
sesenta días, contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su
emisión, y dentro de noventa días, si estuviere en otra.
Este plazo será de tres meses para los cheques girados desde el extranjero.
El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos señalados,
perderá su acción contra los endosantes. En el mismo caso el portador perderá su acción
contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o por culpa del
librado, posteriores al vencimiento de dichos plazos.

84
Estos plazos se aumentarán con los días hábiles durante los cuales el Banco librado
hubiere suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos.

Articulo 26 en relación al 22, leer

Artículo 26.- Si el librador avisare por escrito o por cualquier otro medio fidedigno
determinado por la Superintendencia al librado que no efectúe el pago de un cheque, éste
se abstendrá de hacerlo; pero si el aviso se diere después de estar pagado, el librado
quedará exento de toda responsabilidad.
Para los efectos del aviso del librador a que se refiere el inciso anterior, los bancos
deberán proveer servicios de comunicación que permitan al librador su acceso gratuito
durante las veinticuatro horas del día y todos los días del año. Los bancos habrán de
entregar, en el acto de su registro, un número o código de recepción del aviso antes
referido, con indicación de la fecha y hora de su recepción.
La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los
siguientes casos:
1°.- Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada;
2°.- Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del
beneficiario, con posterioridad a la emisión;
3°.- Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
Se observará en tales casos lo dispuesto en el artículo 29.

Articulo 27, 28, 29, 30 solo leer

Artículo 27.- La persona a quien se pagare el cheque lo cancelará aunque estuviere


extendido "al portador".

Artículo 28.- Se prohíbe expedir duplicado de cheques a menos que sean librados para
ser pagados en el extranjero y en tal caso se hará referencia en cada ejemplar a la
circunstancia de haberse expedido uno o más duplicados del mismo cheque.

Artículo 29.- En caso de pérdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicará las
diligencias siguientes:
1) Dará aviso, en los mismos términos del artículo 26, del hecho al librado, quien
suspenderá el pago del cheque por diez días;
2) Publicará el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres días;
3) Requerirá del librador y endosante, dentro del mismo plazo de diez días, la anulación
del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor;
4) En subsidio, acudirá al juez para que prohíba al librado el pago del cheque extraviado.
El juez resolverá breve y sumariamente, previa caución que garantice las
resultas.
La caución subsistirá por el término de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni
hubiere mérito para cancelarla.

85
Artículo 30.- El cheque cruzado en su anverso por dos líneas paralelas y transversales no
puede ser presentado al pago sino por un Banco.
El cheque puede ser cruzado por el librador o por el tenedor.

Artículo 31, el cheque debe ser cruzado por dos líneas paralelas y transversales
La ley habla de cheque cruzado general y especial
-General solo lleva las líneas paralelas transversales, esto significa que el portador del
documento lo puede depositar donde él quiera (cuenta corriente).
-Especial, cuando entremedio de las dos líneas lleva el nombre del banco donde se debe
depositar.

Artículo 31.- El cheque puede ser cruzado generalmente o especialmente.


Es cruzado en general un cheque si no lleva entre las líneas paralelas designación
alguna; y es cruzado especialmente, si entre las líneas paralelas se lee el nombre de
un Banco determinado.
El tenedor de un cheque cruzado en general puede cruzarlo, a su vez, especialmente.
El librado contra el cual ha sido girado un cheque cruzado en general, solamente podrá
pagarlo a un Banco.
El cheque cruzado especialmente sólo puede ser presentado al pago por el Banco
designado; pero si éste no hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de
otro Banco, endosándolo en comisión de cobranza.
Se prohíbe al portador borrar o alterar las líneas transversales e indicaciones del cheque
cruzado.

Artículo 40, cheque viajero

Artículo 40.- El cheque viajero es un documento endosable e individualizado como tal y en


que un Banco promete pagar, a su presentación, determinada suma de dinero a la
persona que acredite ser su legítimo dueño.
Los formularios de cheques viajeros serán proporcionados, impresos y numerados por
el Banco emisor, en moneda nacional o extranjera, y de los cortes y características que fije
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
El Banco emisor podrá señalar en el mismo formulario o en otro anexo, los nombres de
sus propias oficinas y de sus corresponsalías que, por cuenta de aquél, efectuarán el pago
del valor de cada cheque viajero o de su equivalencia en la moneda del
país en que dicho pago fuera reclamado en las condiciones que para el efecto se fijaren.
Como tomador del cheque viajero se tendrá a la persona que el Banco emisor señale
como tal en el anverso de él.
Todo cheque viajero será firmado por el tomador en el momento de su adquisición, en
presencia del Banco emisor, en el ángulo superior izquierdo del formulario. Se
presumirá de derecho como legítima y perteneciente al tomador la firma que apareciere
en los cheques en el lugar señalado.
Para dar curso a un cheque viajero, el tomador deberá, en presencia del pagador o del
adquirente, llenarlo de su puño y letra con el nombre del pagador o adquirente, lugar y

86
fecha en que se llene, y además con su firma puesta en el ángulo inferior izquierdo del
mismo formulario. Para todos los efectos legales, se tendrá por fecha
de emisión del cheque aquella en que se hubiere llenado por el tomador.

Articulo 42, delitos relacionados con el cheque

Artículo 42.- Los delitos previstos y sancionados en el artículo 22 que deriven del
giro del cheque efectuado por un librador que no cuente de antemano con fondos o
créditos disponibles suficientes en su cuenta corriente, que hubiere retirado los fondos
disponibles después de expedido el cheque o hubiere girado sobre cuenta corriente
cerrada, conferirán acción penal privada al tenedor del cheque protestado por dichas
causales.
Los restantes delitos establecidos en esa disposición y en el artículo 43, darán lugar
a acción penal pública, pero los fiscales del Ministerio Público sólo iniciarán la
investigación cuando se les presente el cheque protestado y la constancia de haberse
practicado la notificación judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el
plazo indicado en el mismo artículo 22, sea que se haya opuesto o no tacha de falsedad en
el momento del protesto, o dentro de los tres días siguientes a la notificación judicial del
mismo.

Articulo 45 y siguientes leer


Trata de las cuentas corrientes y cheque en moneda extranjera.

Artículo 45.- Serán aplicables a las cuentas corrientes bancarias y cheques en moneda
extranjera, las disposiciones que preceden, en cuanto no aparezcan modificadas por
las disposiciones especiales del presente Título.

Artículo 46.- El Banco librado podrá, a su elección, pagar los cheques en efectivo, en
cheques contra el Banco Central de Chile o en letras a la vista, órdenes de pago o cheques
sobre plazas extranjeras, todo ello en la moneda librada.

Artículo 47.- La consignación a que se refiere el inciso 6° del artículo 22 de esta ley podrá
hacerse en la moneda extranjera que corresponda o en su equivalente en
moneda corriente, al tipo medio de cambio que certifique un Banco de la plaza para el día
anterior al de la consignación.

Artículo 48.- El portador de un cheque en moneda extranjera deberá presentarlo al cobro


dentro del plazo de 12 meses contados desde su fecha.

87
Artículo 49.- Para determinar el monto de la caución establecida en el artículo 44 de esta
ley, el valor del cheque en moneda extranjera se estimará en moneda corriente al tipo
medio de cambio que certifique un Banco de la plaza para el día hábil anterior al del
otorgamiento de la garantía.

Artículo 50.- En las gestiones judiciales originadas por cheques en moneda extranjera, las
costas serán determinadas en moneda corriente, de acuerdo con las reglas
generales.

LAS SOCIEDADAES

La sociedad es un contrato, y esto se desprende del artículo 2053 del código civil. Nuestro
código de comercio no las define.

El código de comercio regula fundamentalmente la sociedad colectiva que entrega una


normativa bastante genérica y bastante detallada de los distintos aspectos de una
sociedad, normas que de una u otra manera se hacen aplicables también al resto de las
sociedades. También se estudia a propósito del código de comercio la sociedad por
acciones, la sociedad en comandita, la sociedad anónima, la sociedad de responsabilidad
limitada (creación de Luis Claro Solar) y la empresa individual de responsabilidad
limitada.

El artículo 2053 del código de comercio define la sociedad:

Sociedad o compañía es un contrato por el cual dos o más personas estipulan poner algo
en común, con miras a repartirse los beneficios que de ello provenga.

La sociedad constituye una persona jurídica distinta de los socios individualmente


considerados.

La sociedad se concibe como un contrato, hay un acuerdo de voluntades cuyo objeto es


producir derechos y obligaciones, y además debe estipularse siempre un aporte, que en
definitiva servirá para explotar la sociedad y producir un beneficio económico.

Hay discusión sobre si la sociedad es un contrato, así por ejemplo, el autor italiano Tulio
Scareli sostiene que la sociedad es un contrato plurilateral porque se perfecciona con la
concurrencia de tantas partes como personas sean las que en el contrato intervienen.

88
Frente a esta postura esta Mesineo, y que dice que la sociedad es un acto colectivo, donde
no hay un choque de intereses si no que todas las voluntades se subordinan a un mismo
objetivo.

Nuestra cátedra dice que es un contrato, basándose esencialmente en la definición que de


ella da el artículo 2053 del código civil.

Elementos de la sociedad.

1) Estipulación de un aporte: consiste en que la sociedad o el contrato de sociedad se


perfecciona no con la entrega del aporte sino con su estipulación, es decir, con la
obligación que se contrae para aportar. En efecto, el código civil tiene normas que
establecen que si uno de los socios no aporta, el resto está facultado para excluirlo
de la sociedad o incluso para obligarlo a realizar el aporte ejecutivamente (artículo
2055 del código civil y artículo 379 del código de comercio).
El aporte es patrimonial y puede consistir en cualquier clase de bienes, corporales
e incorporales, muebles o inmuebles. Este aporte puede efectuarse en diversos
títulos, puede ser en propiedad o en usufructo, y de acuerdo al artículo 2056 del
código civil debe ser a titulo singular.

Ejemplo, vamos a crear una sociedad agrícola, estará compuesta por 4 socios

A…………. 25 millones----------- 10 millones en efectivo y el saldo de 15 millones lo aportara


en plazo de 3 años

B………….25 millones------------- los aporta en el acto.

C………….aporta su trabajo ----------valorado en 25 millones de pesos

D…………no aporta nada-------------se obliga a enterar los 25 millones dentro de un plazo de


3 años

Todas estas posibilidades son factibles, ya que, lo realmente importante es la estipulación


de los aportes.

También se puede aportar en propiedad o usufructo, en el primer caso transfiero el


dominio a la sociedad quien pasa a ser la dueña del bien aportado, en tanto en el
segundo caso el socio aportante sigue siendo dueño del bien y lo que le entrega a la
sociedad es el uso y el goce de este.

Esto tiene una importancia sideral para, por ejemplo, el caso de un incendio, ya que la
regla general es que las cosas perecen para su dueño y en el caso de que el aporte sea en

89
propiedad es la sociedad la que va a soportar la perdida, a diferencia del otro caso en que
el nudo propietario deberá soportar la perdida.

2) Participación en los beneficios: todos los socios deben tener participación en los
beneficios que arroje la sociedad, ésta repartición de ganancias se hace de acuerdo
a lo que las partes estipulen, en caso contrario se reparten a prorrata. Artículo 382
y 383 del código de comercio en relación con el 2066 y 2068 del código civil.
Cada socio en el ejemplo anterior aporto 25 millones de pesos, resulta que la
sociedad generó una utilidad de 10 millones de pesos y a cada uno le
correspondería 2 millones 500 mil pesos, pero al momento de formar la sociedad
los socios en virtud del principio de la autonomía de la voluntad pueden pactar
diferentes montos, pero en ningún caso un socio puede quedar sin beneficios o
dividendos.

3) Contribución en las pérdidas: aquí se da un caso muy importante para el socio que
solo aporta su trabajo, siendo el artículo 383 el que nos da la solución.

4) Afectio societatis: es la voluntad o el consentimiento especialmente orientado a


formar una sociedad y que permite diferenciar este contrato de otros contratos,
así suele confundirse la sociedad con el contrato de mandato , con el contrato de
trabajo pero en ninguno de estos casos existe el ánimo de perseguir el bien común,
el ánimo de formar este contrato de sociedad.

El código no se refiere al ánimo societatis, sin embargo si nos vamos a algunos


autores que han tratado de esbozar algún tipo de relación de la sociedad con este
elemento de la afectio societatis.

Hay un autor llamado Alberto Bergasis, que la define claramente señalando:

La afectio societatis ha de consistir en una disposición de voluntad tan manifiesta


entre las partes que denote claramente el propósito de asociarse y de aportar con
el interés personal de cada cual al interés social con el fin de lograr un objetivo
determinado.

La afectio societatis no solamente debe existir al momento de crearse la sociedad


si no que durante toda la vida de ésta, llegando a ser incluso la falta de ésta una
causal de disolución de la sociedad. A propósito de esto se puede hacer un
paralelo de la sociedad con un matrimonio.

90
Dos personas se juntan y forman un local de comida rápida, el matrimonio es lo
mismo, se juntan dos personas pero luego se pueden generar problemas, al igual
que la sociedad, si se muere la afectio societatis se acaba la sociedad y también el
matrimonio

La afectio societatis no tiene reconocimiento en todo el mundo, en España por


ejemplo, no tiene nada de valor, para los ingleses y alemanes ni siquiera la
conocen. En Argentina se considera como requisito esencial y en Chile se aceptan
como un canon de interpretación de los contratos. En este elemento nos
inspiramos en la legislación francesa y éstos a su vez en Ulpiano.

Finalmente el artículo 2053 inciso 2° del Código Civil se refiere a que la sociedad
tiene una personalidad jurídica propia, es decir, es totalmente independiente de
los socios. Por su parte el artículo 545 del mismo precepto legal define lo que es
una persona jurídica. Por esto, una sociedad tiene también atributos de la
personalidad.

Diferencia entre sociedad y comunidad

1) La sociedad tiene su origen en un contrato y la comunidad tiene su origen en un


cuasicontrato (Artículo 2304: la comunidad de una cosa universal o singular, entre
dos o más personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o
celebrado otra convención relativa a la misma cosa, es una especie de
cuasicontrato).

2) La sociedad es a título singular, en cambio la comunidad puede ser a titulo singular


y a titulo universal. Diferencia entre título singular y universal.
3) La sociedad es una persona jurídica, en cambio la comunidad no lo es. +
4) La sociedad no tiene duración por lo tanto puede durar lo que los socios estimen
pertinentes, en cambio la comunidad tiene una duración de cinco años (artículo
1317 del código civil) y puede prorrogarse.
5) Los acuerdos en la comunidad se adoptan por unanimidad, en cambio en la
sociedad se adoptan por mayorías.
6) Se prohíbe a los socios en las sociedades de personas ceder su interés en la
sociedad porque en éstas la sociedad es un contrato intuito persona, en cambio
en la comunidad los comuneros son libres para ceder su cuota a quien quieran.
7) El fin de la sociedad es explotar un negocio lucrativo, en cambio en la comunidad
no necesariamente tendremos por fin un negocio lucrativo.

91
8) En la sociedad por las deudas responde primeramente el patrimonio social, en
cambio en la comunidad cada comunero responde en partes iguales.
9) La sociedad puede ser declarada en quiebra, en cambio la comunidad no, salvo un
caso, que es respecto de la sucesión de un deudor.
10) En la comunidad se puede embargar la cuota de un comunero, en cambio en la
sociedad no se puede embargar el derecho de un socio, pero si se puede
embargar las futuras utilidades.

Características.

1) Es un contrato bilateral, esto deriva del artículo 2053 del Código Civil.
2) Es conmutativo.
3) Es oneroso
4) Es consensual, ya que por regla general no requiere de solemnidad alguna,
incluso no es necesario aportar algo en el acto, ya que se puede estipular,
prometer. Por excepción son solemnes todas las sociedades comerciales y las
civiles de responsabilidad limitada y la sociedad civil anónima.
5) La sociedad es un contrato intuito persona pero solo tratándose de sociedades
de personas, porque tratándose de sociedad de capital da lo mismo quien sea
el accionista.

Clasificación de las sociedades.

1) Sociedades a titulo singular y sociedades a titulo universal.


Según si lo que estamos aportando es una cosa determinada o una universalidad.
El código civil en su artículo 2056 prohíbe toda sociedad a titulo universal salvo la
sociedad conyugal, ya que las personas tenemos atributos de la personalidad, así
se entiende que el patrimonio es inherente a la persona, por lo tanto no puedo
aportarlo completamente ya que me estaría despojando de este atributo.

2) Sociedades civiles y comerciales.


Son comerciales aquellas que se constituyen para el negocio que la ley califica de
actos de comercio, por lo tanto, debemos entender que estamos en presencia de
una sociedad comercial cada vez que ésta tenga como giro la realización de algún
acto de comercio de aquellos que señala el artículo 3 del código de comercio, por
lo tanto de la sola lectura de una sociedad nos podemos dar cuenta de inmediato
si es comercial o civil.
Si la sociedad ejecuta esporádicamente actos de comercio y aun cuando los
ejecute constantemente se le considerara civil si no se ha formado para uno o más

92
negocios de tal carácter. Hay una excepción en nuestro ordenamiento jurídico ya
que la sociedad anónima siempre es mercantil.
Esta distinción es bastante relevante porque entre otras cosas nos va a servir para
saber cómo se constituye la sociedad, para determinar la responsabilidad de los
socios, para determinar los plazos de prescripción, para determinar la forma de
liquidarla, la legislación aplicable, etc.

3) Sociedad de personas y de capital.


Esto atiende hacia el elemento más importante, que es el capital o la persona.
En la sociedad de personas se toma en cuenta la persona de los socios y sus
condiciones individuales. Los artículos 2103 y 2106 del código civil se refieren
precisamente a esta situación.
En las sociedades de capital en cambio lo más importante es el patrimonio que se
forma por la suma de los aportes. En efecto, la administración, a diferencia de lo
que sucede en las sociedades de personas, no le corresponde a ningún socio en
particular sino que a un ente colegiado que se llama directorio.

Otra cuestión importante de este tipo de sociedad es que la razón social que se
estudia en las sociedades de personas en éstas se llama denominación.

Otra diferencia que se plasma con respecto a estas sociedades, es que mientras en
las sociedades de personas los socios responden ilimitadamente, en las sociedades
de capital su responsabilidad es hasta el monto de sus aportes.

Dentro de esta clasificación hay una mescla que da lugar a dos sociedades que
tiene particularidades propias, que es la sociedad en comandita. Ya que esta última
participa en ambos tipos de sociedad, debido a que la sociedad en comandita tiene
acciones y participa en las características de las sociedades de personas porque
tiene dos tipos de socios, el socio gestor y el socio comanditario. El socio gestor es
el que administra la sociedad y el socio comanditario es el que aporta el capital, y
las responsabilidad de uno y otro es distinta, la del gestor es ilimitada y la del
comanditario es limitada por regla general.

La otra sociedad que es una mescla de este tipo de sociedades es la sociedad de


responsabilidad limitada, porque es una sociedad de personas en cuanto a la
administración, y de capital en cuanto a la responsabilidad de los socios, esta
distinción importa porque la administración de una sociedad de personas va a ser
ejercida por los mismos socios o por un mandatario que estos mismos van a

93
designar, y por otro lado en cuando a la responsabilidad de los socios en las
sociedad de responsabilidad limitada, la responsabilidad es limitada y por lo tanto
escapa a la regla general de que la responsabilidad es ilimitada.

Tipos societarios:
1) Sociedad colectiva.
2) Sociedad anónima.
3) Sociedad en comandita la cual puede ser simple o por acciones.
4) Sociedad de responsabilidad limitada.
5) Sociedad por acciones.
6) Empresa individual de responsabilidad limitada.
7) Asociación o cuentas en participación.

Sociedad colectiva

Esta sociedad está reglamentada tanto en el código civil como en el código de comercio.

La sociedad si bien es cierto está definida en el código civil en el artículo 2053, el


esquema, el desarrollo, la administración y funcionalidad está regulada en el código de
comercio en los artículos 349 y siguientes.

Concepto: Es aquella en que todos los socios administran por sí o por mandatario, sea
socio o extraño, elegido de común acuerdo, y en que la responsabilidad de aquellos es
ilimitada y a prorrata de los aportes si la sociedad es civil; e ilimitada y solidaria si la
sociedad es mercantil.

Este es un contrato intuito persona, que se celebra en atención a la persona de los socios,
y existen grandes diferencias entre una sociedad colectiva civil y una comercial.

Diferencias sociedad colectiva mercantil y civil.

1) La sociedad colectiva civil es consensual mientras que la mercantil es solemne, ya


que se forma por escritura pública, esto se extrae de los artículos 350, 352 y 354
del código de comercio.

2) El artículo 370 del código de comercio indica que los socios son responsables
solidariamente de todas las obligaciones de las sociedades colectivas mercantiles,

94
en efecto esta solidaridad no se puede derogar por pacto alguno. Esto se estudia,
ya que en la época de la dictación del código era la única sociedad que existía.
En las sociedades colectivas civiles la responsabilidad de los socios es ilimitada,
pero simplemente conjunta. Artículo 2095 del código civil.

3) La disolución de ambas sociedades, tanto de la civil como de la comercial, da lugar


a la liquidación. En las sociedades comerciales la personalidad jurídica se mantiene
para el solo efecto de llevar adelante la liquidación y hasta que esta termine, en
cambio, en las sociedades colectivas civiles estas no conservan su personalidad
jurídica y se transforman en una comunidad.

4) En cuanto a la capacidad para concurrir a la formación de una sociedad colectiva


no hay normas especiales a propósito de las civiles, no así respecto de las
comerciales. Artículo 349 del código de comercio.

5) Con respecto a las utilidades el artículo 2069 del código civil y el 383 del código de
comercio en lo pertinente al socio industrial. Según el artículo 383 las partes son
libres para establecer la cuota en los beneficios sociales, pero en caso de no
pactarse nada el socio industrial llevara en las ganancias una cuota igual al que
corresponda al aporte más módico sin soportar parte alguna de las pérdidas. En
cambio el código civil se entiende que el socio industrial solo pierde su trabajo.

6) Cualquiera de los socios puede oponerse a los actos de administración ejecutados


por el administrador. En caso que no se acepte la oposición se debe recurrir al
juez, todo esto se encuentra plasmado en los artículos 388, 389 y 390 del código
de comercio y 2075 del código civil.

7) En cuanto a la modificación del pacto social el artículo 2054 del código civil señala
que se requiere la unanimidad de los socios para realizarla en las sociedades
colectivas civiles, en cambio tratándose de las sociedades colectivas mercantiles
cualquier modificación requiere las mismas solemnidades que se necesitan para su
constitución.

8) En cuanto a la prescripción de las acciones, en la sociedad colectiva civil no existen


normas especiales, lo que si sucede tratándose de las sociedades colectivas
mercantiles artículos 419 al 423.

95
9) En cuanto al nombre, el artículo 365 del código de comercio regula la razón social
estableciendo ciertos elementos mínimos, en cambio, tratándose de las
sociedades colectivas civiles la razón social no se ajusta a tales exigencias.

Formación de la sociedad.

Cualquier persona puede constituir una sociedad colectiva, sin embargo hay 3 situaciones
que ameritan un estudio un poco más acabado.

1) Incapaces absolutos, surge la duda de si puede o no constituir una sociedad


colectiva a través de su representante legal. La cátedra señala que no es posible
por dos razones:
a) Porque los riesgos que involucra una empresa mercantil son de tal magnitud
que sería impensable siquiera sostener que un representante legal pudiera
endosar la responsabilidad ilimitada y solidaria.
b) Mientras al menor adulto, que si es capaz, se le exige una autorización judicial,
a estas personas más desvalidas (incapaces absolutos) solo se les exige la
concurrencia de representante legal, por lo tanto significaría una
incongruencia.
2) El menor adulto: este puede ser capaz dependiendo si tiene o no peculio
profesional. Nuestro código de comercio no hace la distinción por lo tanto este
menor, contando con la venia de la justicia, puede perfectamente constituir una
sociedad.
3) Situación de la mujer casada de la sociedad conyugal que no está separada
totalmente de bienes: nuevamente el legislador omite gravosamente disposiciones
de nuestro código civil. En efecto la ley 18.802 sostiene claramente que la mujer
casada en sociedad conyugal dejo de ser incapaz y por lo tanto puede ejecutar
todos los actos referentes a los bienes que administre, así, según la cátedra aun
cuando existe este articulo 349 la mujer casada no requiere de la autorización del
marido, en base a la ley 18.802 que le dio plena capacidad a la mujer casada en
sociedad conyugal. ¿puede la mujer casada en sociedad conyugal celebrar una
sociedad colectiva con su marido? No hay ninguna prohibición al respecto, sin
embargo, hay algunos que sostienen que la sociedad colectiva entre cónyuges iría
en contra del orden público, ya que se estarían superponiendo patrimonios.

Las sociedades sean civiles o mercantiles necesitan, para nacer a la vida jurídica, la
concurrencia de los requisitos generales a todo contrato; pero además la concurrencia
de los requisitos particulares de este tipo de contrato.

96
Si la sociedad es civil se perfecciona por el mero consentimiento, en cambio, si la
sociedad es mercantil es solemne. Esta solemnidad consta de 2 etapas:

1) La sociedad debe constituirse por escritura publica


2) El extracto de esta escritura debe inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.

Estas solemnidades no solo deben cumplirse cuando se constituye una sociedad, sino
que también deberá otorgarse cuando se disuelve la sociedad, cuando se prorroga el
termino estipulado para su duración, cuando se retira algún socio, y en general cuando
la sociedad sufra cualquier modificación por ejemplo el cambio de domicilio de la
sociedad, etc.

Este instrumento (escritura) y su respectiva inscripción constituyen una solemnidad y


una formalidad legal de prueba y publicidad; de esto se deducen dos consecuencias:

a) Respecto de su validez, la falta de otorgamiento de escritura pública o de


instrumento reducido a escritura pública o de instrumento protocolizado es nula
de pleno derecho y no puede ser saneada. Además la falta de inscripción produce
la nulidad entre los socios.
b) Respecto de la prueba, no se admite prueba de ninguna especie contra el tenor
de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artículo 350 ni para justificar la
existencia de pactos no expresados en ella.

Contenido de la escritura social (primera formalidad)

Al señalar el legislador en el artículo 352 el vocablo “deberá” emplea mal el término toda
vez que no todas las menciones de este artículo son esenciales, hay varias que son
facultativas.

Además esta enunciación del artículo 352 no es taxativa en base a lo que señala el número
12 de este articulo expresando: los demás pactos que estipularen los socios.

Art. 352. La escritura social deberá expresar:


1°. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2°. La razón o firma social;
3°. Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social;
4°. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en
créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que
consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los
mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno;

97
5°. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6°. La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7°. La época en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8°. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9°. La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la
resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los demás pactos que acordaren los socios.

1°. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;

Con respecto al numeral 1, permite individualizar a las personas que forman parte de la
sociedad, además es un requisito de toda escritura pública. Por domicilio debe entenderse
el lugar del país en que reside la persona con ánimo de permanecer o incluso podría ser
un domicilio convencional (clausula esencial)

2°. La razón o firma social;

Esta mención también es una clausula esencial. Está definida en el artículo 365 el cual
debemos relacionar con el artículo 393, ambos del código de comercio. Algunos autores
señalan que la razón social no es un requisito esencial, porque el concepto de sociedad
colectiva no hace alusión a la razón social, a diferencia de lo que se expresa en el código
de comercio francés; algunos incluso sostienen que la razón social se podría comercializar
siempre que esté inscrita.

3°. Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social;

Esta es una mención no esencial, ya que el artículo 384 del código de comercio, hace
regulable la administración de la sociedad en toda una serie de normas legales que les
suceden en todo aquello que no sea previsto por las partes. El articulo 385 incurre en un
error, ya que, da a entender que es imperativo que sean los socios quienes
necesariamente deban administrar, obviando que la administración pueda ser entregada a
terceros (artículo 386, 393, 371 387).

4°. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en
créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que
consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de
los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno;

98
Este es un elemento de la esencia de la escritura, y este numeral debe relacionarse con el
artículo 2055 del código civil.

5°. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;

Esta es una enunciación esencial y así mismo es importante, ya que el giro social
determina el campo de actividad que el derecho reconoce a la sociedad, así también
porque esta mención determina la extensión de los poderes del administrador, porque el
S.I.I. asigna una calificación a las empresas de acuerdo a su objeto y porque da origen a la
prohibición que afecta a los socios de explotar por cuenta propia el mismo giro de la
sociedad (404 del código de comercio importante).

Existe la posibilidad que haya una enunciación genérica del giro de una sociedad colectiva,
lo cual se infiere del artículo 404 n° 4 del código de comercio. El giro de la sociedad
anónima no se puede determinar sino que de un modo específico lo que obliga a señalar
en la escritura la enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad (ley 18046).

El hecho que una sociedad solo pueda desarrollar aquellas actividades que constituyen su
objeto constituye el principio de vinculación objetiva o de legalidad y que tiene expresión
normativa en las siguientes disposiciones; artículos 370, 374 del código de comercio y
2077 y 2079 del código civil.

Todo esto confirma que la sociedad solo puede desarrollar los actos comprendidos en el
giro social y los actos necesarios y conducentes a desarrollar tal giro.

6°. La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;

Esto se encuentra regulado en el artículo 382 y 383, la misma idea de estos artículos se
repiten en los articulo 2068 y 2069 del código civil. (No es una mención esencial)

7°. La época en que la sociedad debe principiar y disolverse;

Esta mención es facultativa ya que la ley tiene norma expresa al respecto, articulo 2065
del código civil. Podría pasar que la sociedad se constituyera para la realización de un
determinado negocio, como por ejemplo una constructora que se forma para realizar un
edificio, se entiende que esta sociedad va a disolverse cuando se termine el trabajo.

Se ha planteado la duda de cuando se debiese entender que se inicia la sociedad, si es al


momento de otorgarse la escritura o cuando se inscribe este contrato en el respectivo
registro, para ello hay que remitirse al artículo 378 inciso segundo aplicándolo por
analogía . Esta conclusión se reafirma con la lectura del artículo 355 inciso 2 que fue
99
introducido por la ley 19499 (ley de saneamiento) señalando que el cumplimento
oportuno de la inscripción producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura, ya
que se podría equivocar en ciertas enunciaciones que me exige la ley, así el legislador
estableció una forma de sanear estos errores y se entiende que todo lo que se ha
celebrado se retrotrae a la fecha del otorgamiento de la escritura, por lo tanto se entiende
que la sociedad inicia al momento de su otorgamiento

8°. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares

Esta mención también es facultativa y de poco uso, esta norma debe relacionarse con el
artículo 404 del código de comercio

9°. La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social;

En este caso hay que ver los artículo 407 y siguientes del código de comercio y
especialmente el artículo 407 y 408 en relación con el artículo 2115 del código civil.

10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a
la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento;

Es decir cualquier conflicto, cualquier controversia que exista entre los socios deberá ser
resuelta por una persona llamada a resolver la contienda. El artículo 415 del código de
comercio establece la cláusula compromisoria que se ve apropósito de los jueces árbitros
en el código orgánico de tribunales.

11. El domicilio de la sociedad;

Esta mención es facultativa, ya que la ley permite en caso de omitirse el domicilio de la


sociedad, se entiende que el domicilio es el lugar del otorgamiento, por lo tanto debe
inscribirse en el conservador de bienes raíces de esa ciudad correspondiente. La
importancia del domicilio de la sociedad sirve para varios efectos:

a) Determina la competencia del conservador


b) Determina la competencia de los tribunales, en todos los contratos hay una
cláusula que señala que las partes fijan domicilio en una determinada ciudad , igual
situación que ocurre en el pagare
c) Determina la nacionalidad de la sociedad y la legislación aplicable.

El hecho de ser la sociedad colectiva una persona jurídica la ley exige que tenga domicilio
ya que este es un atributo de la personalidad.
100
12. Los demás pactos que estipularen los socios.

En base a este numeral se entiende que este artículo es enunciativo y no taxativo.

Ninguno de estos pactos puede ir en contra de la moral, el orden público, ni las buenas
costumbres.

Inscripción del extracto en el registro de comercio (segunda formalidad)

El extracto es una formalidad que se pide por vía de solemnidad y de publicidad, en efecto
por medio del extracto los terceros conocen las condiciones en que se ha constituido la
sociedad, así a un tercero puede interesarle la persona de los socios, el domicilio de la
sociedad, el nombre de la sociedad, el giro, etc. El artículo 354 del código de comercio
señala donde debe inscribirse el extracto y además que debe contener.

Art. 354. Un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el registro de comercio


correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendrá las indicaciones expresadas en los números 1°, 2°, 3°, 4°, 5° y 7°
del artículo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicación del nombre y
domicilio del escribano que las hubiera otorgado.
La inscripción deberá hacerse antes de expirar los sesenta días siguientes a la fecha de
la escritura social.
Este extracto debería hacerlo el notario, pero en la práctica no siempre es así.

No se puede omitir nada de lo que señala este artículo, pero si se puede sanear en virtud
de la ley 19.499, pero hay una cláusula que no es necesario estipularla, que es la número
7, ya que si no se pacta la duración de la sociedad se entiende que es indefinida.

Este extracto debe inscribirse en el registro de comercio del domicilio de la sociedad en


un plazo de 60 días corridos.

Cualquier modificación a la escritura social es necesario cumplir con todas las


formalidades.

Razón social

Esta tratada en los artículos 365 y siguientes del código de comercio. El código civil
contiene una pequeña referencia a ella en el artículo 2062 que prohíbe a los socios
comanditarios insertar su nombre en la razón social, así como también involucrarse en la
administración de la sociedad, en caso contrario, pasan a ser responsables igual que los
socios gestores.

101
El código civil ni siquiera exige que la sociedad colectiva tenga una razón social, esto ha
llevado a creer a algunos que no sería un elemento esencial y por consiguiente su omisión
no acarrearía la nulidad del contrato, sin embargo, la cátedra, la jurisprudencia y la
doctrina mayoritaria sostienen lo contrario ya que este es un atributo de la personalidad
por lo tanto es inherente a ella

Concepto: es el signo por el cual se personifica la organización de la cual entraña una


sociedad.

El nombre es absolutamente esencial en la sociedad colectiva, no tiene un sentido


patrimonial, por lo tanto no puede ser objeto de actos de comercio.

Este nombre o razón social es inembargable, no puede cederse, no es susceptible de


apreciarse pecuniariamente y no puede adquirirse por prescripción.

La razón social no debe confundirse con el nombre comercial, que si puede ser objeto de
un negocio jurídico, tampoco debe confundirse con las marcas comerciales, que
podríamos definirlas como todo signo o nombres que sirve para distinguir productos, la
ley incluso va más allá, diciendo que los nombres de las personas no pueden ser marcas
comerciales pero si permite utilizar el nombre de personas muertas.

El artículo 365 nos explica que es la razón social:

Art. 365. La razón social es la fórmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de
algunos de ellos, con la agregación de estas palabras: y compañía
Art. 366. Sólo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composición de la
razón social. El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad será
suprimido de la firma social.

El artículo 367 se refiere al uso de la razón social después de disuelta la sociedad, ya que
esto podría configurar un delito que está tipificado en el código penal:

Art. 367. El uso que se haga de la razón social después de disuelta la sociedad, constituye
un delito de falsedad, y la inclusión en aquélla del nombre de una persona extraña es una
estafa.
La falsedad y la estafa serán castigadas con arreglo al código penal.

Art. 368. El que tolera la inserción de su nombre en la razón de comercio de una sociedad
extraña, queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella.

Art. 369. La razón social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que
constituye el objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con
él.

102
Con este articulo queda establecido que la razón social no es comerciable, no está dentro
del comercio

Art. 370. “Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contraídas bajo la razón social.
En ningún caso podrán los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades
colectivas.”

Art. 371. “Solo podrán usar de la razón social el socio o socios a quienes se haya conferido
tal facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegación expresa, todos los socios podrán usar de la firma social.”

Art. 372. “El uso de la razón social puede ser conferido a una persona extraña a la
sociedad.
El delegatario deberá indicar en los documentos públicos o privados que firma por poder,
so pena de pagar los efectos que hubiere puesto en circulación, toda vez que la omisión de
la ante firma induzca en error acerca de su cualidad a los terceros que los hubieren
aceptado.”

Art. 373. “Si un socio no autorizado usare la firma social, la sociedad no será responsable
del cumplimiento de las obligaciones que aquél hubiere suscrito, salvo si la obligación se
hubiere convertido en provecho de la sociedad.
La responsabilidad, en este caso, se limitará a la cantidad concurrente con el beneficio que
hubiere reportado la sociedad.”

Art. 374. “La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razón social,
cuando las obligaciones que los hubieren causado no les conciernan y el tercero los
aceptare con conocimiento de esta circunstancia.”

Relacionar los arts. 372, 373 y 374 con el art. 402 nº 2 del código de comercio.

Los artículos 371 y 374 declaran las circunstancias que deben concurrir para que nazca la
responsabilidad que derivan del artículo 368, 369 y 370. La verdad que de acuerdo con
estas disposiciones hay lugar a esta responsabilidad siempre que ocurra lo siguiente.

1) Que las obligaciones hayan sido contraídas legalmente, es decir por las personas
que tengan poder suficiente. Esto esta complementado con el artículo 2094 del
código civil.
Estas normas sancionan la negligencia del tercero que no requirió la información
suficiente para ver si el socio respectivo podía o no usar la razón social. En todo
caso también se puede ratificar lo hecho por el socio.

103
2) Que contrate a nombre y en representación de la sociedad para esto hay que
remitirse al artículo 372 del código de comercio en relación con el artículo 2094 del
código civil.
3) Cuando la sociedad le concierna el negocio, vale decir cuando el acto sea un
negocio que mire su interés, articulo 374.

Fondo social

Este se encuentra regulado en los artículos 375 y siguientes.

Concordancia de artículo:

Articulo 376 Código de Comercio - articulo 2055 Código Civil.

Articulo 382 Código de Comercio – 2068 y 2069 Código Civil.

Articulo 381 Código de Comercio – 2082, 2083 y 2085 Código Civil.

Articulo 380 Código de Comercio – 2096 Código Civil.

Articulo 379 Código de Comercio – 2101 Código Civil.

La primera referencia que se hace al fondo social se encuentra en el artículo 352 n° 4 del
código comercio.
La indicación del aporte es un elemento de la esencia, por lo tanto su omisión acarrea la
inexistencia o nulidad de la sociedad.
Requisitos del aporte

1) Debe pactarse, o sea al menos debe estipularse, no es necesario aportar en el acto.


2) Debe especificarse al menos en su género y cantidad.
3) Debe valorizarse de común acuerdo entre los socios.

Contenido del fondo social

Art. 375. El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o
promete entregar a la sociedad.

Se colige que es suficiente que el aporte se estipule, o sea que sea una obligación para los
socios enterarlo.
Los frutos civiles de los aportes no pertenecen a la sociedad sino que a los socios, quienes
pueden retirarlos ya que tiene un derecho personal o un crédito de carácter mueble.

104
En cuanto a lo que puede ser objeto del aporte nos vamos a remitir al artículo 376 y lo
vamos a relacionar con el artículo 2055 del código civil.

Art. 376. Pueden ser objeto de aporte el dinero, los créditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invención, el trabajo manual, la mera industria, y en general,
toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.

No pueden ser objetos de aporte, lo que señala el artículo 377:

Art. 377. Los oficios públicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea
servido en virtud de nombramiento del Presidente de la República, no pueden ser materia
de un aporte.

El aporte puede ser entregado en propiedad o en usufructo lo cual reviste una


importancia por 3 situaciones:

1) Los riesgos. Si se aporta en dominio el riesgo pertenece a la sociedad desde que la


tradición se produce, en cambio si el aporte se hace a título de usufructo, el riesgo
corresponde al usufructuante. El artículo 774 del código civil dice que el
usufructuario es obligado a recibir la cosa en el estado en que se encuentre.
2) La disolución. Artículo 2102 del código civil. Si el aporte se hace en dominio, la
pérdida de este no produce la disolución de la sociedad, en cambio si el aporte es
en usufructo y la cosa perece, entonces se disuelve la sociedad porque el usufructo
es un derecho real de uso y goce, este uso y goce deben ser permanente y si la
cosa se destruye se disuelve la sociedad, excepto en ciertos casos en que el socio
aportante lo reemplaza por otro bien que puede sustituirlo.
3) La restitución. Si la cosa se aporta en dominio no se restituye directamente sino
que se incluye en la liquidación, en cambio, si el aporte es en usufructo se le
devuelve al socio la especie o cuerpo cierto.

Época y forma de la entrega del aporte.

Art. 378. Los socios deberán entregar sus aportes en la época y forma estipuladas en el
contrato.
A falta de estipulación, la entrega se hará en el domicilio social luego que la escritura de
sociedad esté firmada.

Primeramente debemos estar a lo que estipulen las partes, y si nada se dice el aporte
debe hacerse una vez que la escritura se encuentre firmada.

Efectos de la mora en la entrega de los aportes

Articulo 379 en relación al artículo 2101 del código civil.

105
Art. 379. El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca,
autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder
ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su
obligación.
En uno y otro caso el socio moroso responderá de los daños y perjuicios que la tardanza
ocasionare a la sociedad.

El código de comercio es bastante más inteligente que el código civil en esta materia
porque este último habilita a los socios para disolver la sociedad, en cambio el código de
comercio habilita para que se excluya al socio moroso, con esto se evita que quedemos a
merced del socio moroso.
En base al artículo 379 la institución que ampara a los socios es la condición resolutoria
tacita.

Inembargabilidad de los aportes.

Art. 380. Los acreedores personales de un socio no podrán embargar durante la sociedad
el aporte que éste hubiere introducido; pero les será permitido solicitar la retención de la
parte de interés que en ella tuviere para percibirla al tiempo de la división social.

Tampoco podrán concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; pero
tendrán derecho para perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la
masa concursada.

El acreedor puede:

1) Embargar los bienes prometidos que no han sido entregados aun.


2) Embargar las utilidades de la sociedad.
3) Perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada
de la sociedad.

Restitución de los aportes.

Disuelta la sociedad esta debe liquidarse y por lo tanto los aportes deben ser restituidos
pero hay que distinguir entre los aportes en propiedad y usufructo. Artículo 381.

División de las ganancias y pérdidas articulo 382 y 383

Art. 382. Los socios capitalistas dividirán entre sí las ganancias y las pérdidas en la forma
que se hubiere estipulado. A falta de estipulación, las dividirán a prorrata de sus
respectivos aportes.

106
Art. 383. En cuanto a las ganancias y pérdidas correspondientes al socio industrial, se
estará a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulación, el socio
industrial llevará en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte más
módico, sin soportar parte alguna en las pérdidas.

30-06-2014

Administración de la sociedad

Los socios colectivos son titulares del derecho de administrar la sociedad colectiva y lo
pueden hacer personalmente o a través de un tercero (hay que estar a lo que señalen los
socios en el pacto social).

En cuanto a la administración propiamente tal vamos a distinguirla en aquella que ejercen


los propios socios (386 al 391) y aquella que se ejerce por delegado (392 y sgtes.) Esto se
infiere del artículo 385.

a) Administración por los propios socios

Si el pacto social nada dice, se entiende que todos los socios administran, es una especie
de mandato tácito, legal y reciproco. Art 386 y 387.

Art. 386. Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende
que los socios se confieren recíprocamente la facultad de administrar y la de obligar
solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento. (Este artículo
da a entender que existe este mandato)
Art. 387. En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer válidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean
necesarios o conducentes a la consecución de los fines que ésta se hubiere propuesto.

No obstante lo anterior los socios disponen de un mecanismo de protección que está


consignado en el artículo 388 y que no es más que un derecho de oposición, que consiste
en que yo me puedo oponer a los actos proyectados por algunos de los socios, art 389 y
390.

Art. 388. Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumación de los actos y
contratos proyectados por otro, a no ser que se refieran a la mera conservación de las
cosas comunes.

107
No me puedo oponer a que se page el teléfono, se paguen los gastos comunes ya que esto
es necesario para que la empresa siga funcionando, pero por ejemplo un socio quiere
contratar un contador, en este caso si se pueden oponer los demás socios.

Art. 389. La oposición suspende provisoriamente la ejecución del acto o contrato


proyectado hasta que la mayoría numérica de los socios califique su conveniencia o
inconveniencia.

Art. 390. El acuerdo de la mayoría sólo obliga a la minoría cuando recae sobre actos de
simple administración o sobre disposiciones comprendidas en el círculo de las operaciones
designadas en el contrato social.
Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o más pareceres que no tengan la
mayoría absoluta, los socios deberán abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato
proyectado.
Ejemplo son 24 los socios, hay empate, no se lleva a cabo el acto.

El derecho de oposición puede llevarse a cabo por cualquiera de los socios siempre y
cuando no se haya nombrado un administrador.

b) Administración realizada por un delegado.

Los administradores delegados pueden o no ser socios de la sociedad. Dependiendo de lo


anterior esta administración puede conferirse a un gerente estatutario o a un mero
administrador.

1) Gerente estatutario.

Es aquel socio que es nombrado administrador en el pacto social y por lo tanto es un


requisito esencial. Este debe ser socio, debe ser nombrado en el pacto social y además
debe recibir tal designación con carácter de esencial.

Ejemplo: todos los socios son socios de una sociedad agrícola, pero uno de estos socios es
el ingeniero agrónomo más importante de chile, de tal manera que muchos de los socios
no participarían en la sociedad si este socio no estuviera presente en la empresa.

2) Mero administrador.

Son aquellos que no cumplen las condiciones antes descritas, ósea pueden no ser socios,
no ser nombrados en el pacto social, etc. La importancia de determinar uno u otro se
plantea por los siguientes efectos:

108
1) Renuncia o remoción: en principio este socio estatutario no puede ni renunciar ni
ser removido, esta idea la ratifica el artículo 2072 del código civil sin embargo esta
regla tiene excepciones :

a) Cuando funde su renuncia en una causal prevista en el contrato.


b) Si la renuncia es unánimemente aceptada por todos los socios.
c) Además puede ser removida en la forma que establece el contrato.
d) Por causa grave, entendiéndose por aquella que lo haga indigna o indigno de
confianza, o sea incapaz de administrar los bienes útilmente. ( interdicto, en
quiebra, demente)

Cualquiera de los socios puede exigir la remoción y esta debe ser justificada

Generalmente la dimisión del gerente estatutario acarrea la disolución de la sociedad, y


por regla general al ser removido o aceptarse la renuncia del administrador la sociedad
seguirá con un nuevo administrador.

2) Derecho de oposición: con respecto a esta materia hay normas tanto del derecho
civil como el derecho comercial:

a) Delegado civil, el artículo 2075 del código civil establece que el gerente
estatutario o socio a quien se le ha conferido la administración en un acto
posterior puede obrar contra el parecer de los demás socios, no obstante ello,
igual se puede ejercer el derecho de oposición, pero por el colectivo de los
socios, ya no de manera individual.
Art. 2075. El socio a quien se ha conferido la administración por el contrato de
sociedad o por convención posterior, podrá obrar contra el parecer de los otros;
conformándose, empero, a las restricciones legales, y a las que se le hayan
impuesto en el respectivo mandato.
Podrá, con todo, la mayoría de los consocios oponerse a todo acto que no
haya producido efectos legales.

b) Delegado mercantil, tratándose de un gerente estatutario y de acuerdo al


artículo 400 se obtiene que los consocios no pueden ejercer el derecho de
oposición, ni aun en mayoría, pero pueden nombrarle un coadministrador
siempre y cuando sea por mayoría, y además pueden solicitar
consecuentemente la disolución de la sociedad.

109
Art. 400. El administrador nombrado por una cláusula especial de la escritura
social puede ejecutar, a pesar de la oposición de sus consocios excluidos de la
administración, todos los actos y contratos a que se extienda su mandato, con
tal que lo verifique sin fraude.
Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa común, la
mayoría de los socios podrá nombrarle un coadministrador o solicitar la
disolución de la sociedad

Tratándose del mero administrador debe estimarse que los socios en mayoría
pueden ejercer el derecho de oposición (392)

Art. 392. Delegada la facultad de administrar en uno o más de los socios, los
demás quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la
administración social.

Facultades del administrador delegado (393, 394 y 395)

Art. 393. La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social.

Art. 394. El delegado tendrá únicamente las facultades que designe su título; y cualquier
exceso que cometa en el ejercicio de ellas, lo hará responsable a la sociedad de todos los
daños y perjuicios que le sobrevengan.

En todos los contratos societarios hay una claúsula que va a conferirles todas las
facultades que el administrador va a tener, vender bienes inmuebles, contratar personal,
girar documentos bancarios, etc. Si nosotros lo llevamos al ámbito procesal esta claúsula
vendría a ser una homologación del artículo 7° respecto del mandato.

Art. 395. Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y


extrajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrán
vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o su destino, ni alterar su
forma, ni transigir ni comprometer los negocios sociales de cualquiera naturaleza que
fueren.

Hay dos límites que tienen los administradores:

1) Cuando ejercen facultades que no han sido conferidas en el estatuto social.


2) No puede ejercer operación que estén fuera del giro ordinario de la sociedad.

110
En el ámbito judicial, el administrador dispone de las facultades ordinarias que brinda el
mandato judicial, pero para ejercer las del artículo 7 inciso 2 ° del código de
procedimiento civil requiere de poder especial. Articulo 8 CPC.

Pueden además celebrar un contrato de sociedad en representación de la sociedad que


administra, siempre que tal contrato quede comprendido en el giro ordinario, por ejemplo
una sociedad filial.

No puede este administrador constituir a la sociedad en fiadora de un crédito personal


suyo, por cuanto este es un autocontrato prohibido por la ley.

Por regla general los administradores deben llevar los mismos libros que lleva un
comerciante, debe rendir cuenta de sus gestión, y estas se rendirán en reuniones
periódicas, una vez al año o a petición de los accionistas.

Art. 397. No necesitan poder especial los administradores para vender los inmuebles
sociales, siempre que tal acto se halle comprendido en el número de las operaciones que
constituyen el giro ordinario de la sociedad, ni para tomar en mutuo las cantidades
estrictamente necesarias para poner en movimiento los negocios de su cargo, hacer las
reparaciones indispensables en los inmuebles sociales, alzar las hipotecas que los graven o
satisfacer otras necesidades urgentes. IMPORTANTE

Art. 399. Habiendo dos administradores que según su título hayan de obrar de consuno, la
oposición de uno de ellos impedirá la consumación de los actos o contratos proyectados
por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o más, deberán obrar de acuerdo con el
voto de la mayoría y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren
obtenido.
Si no obstante la oposición o el defecto de mayoría se ejecutare el acto o contrato, éste
surtirá todos sus efectos respecto de terceros de buena fe; y el administrador que lo
hubiere celebrado responderá a la sociedad de los perjuicios que a ésta se siguieren.

Prohibiciones de los socios.

Están establecidas aunque no taxativamente en el artículo 404 del código de comercio

Art. 404. Se prohíbe a los socios en particular:


1° Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares.
La mera extracción autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a
éste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al interés que cada uno de ellos
tenga en la masa social.

111
2° Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos de la firma
social.
El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las ganancias, y
cargará él solo con las pérdidas del negocio en que invierta los fondos distraídos, sin
perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiere sufrido.
Podrá también ser excluido de la sociedad por sus consocios.
3° Ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño
de las funciones que le correspondan en la administración.
La cesión o sustitución sin previa autorización de todos los socios es nula.
4° Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie
cuando la sociedad no tuviere un género determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a llevar al acervo
común las ganancias y a soportar individualmente las pérdidas que les resultaren.

En efecto, este artículo contiene una enumeración de prohibiciones que afecta a los
socios, pero el legislador olvido la más importante, que es aquella que señala que los
socios deben abstenerse de ejecutar cualquier acto que vaya en contra del objeto social,
aun cuando el legislador se olvidó de esta obligación no es menos cierto que fue
inteligente en la redacción de este artículo, ya que señala que “se prohíbe a la sociedad en
particular” por lo tanto es una obligación genérica.

1) Dijimos que el tema de las utilidades y perdidas es uno de los elementos esenciales
de la sociedad, además estas utilidades se reparten de acuerdo a lo pactado al
igual que las perdidas, así de acuerdo al artículo 383 por regla general no se
establece cuánto va a percibir un socio al final de un año, solo se señala un
porcentaje, así que lo señalado por el número 1 del artículo 404 por regla general
no se señala.
Aun cuando el código no lo diga perfectamente los demás socios pueden
demandar por indemnización de perjuicios, ya que, por el dinero extraído en
exceso puede producirle un grave perjuicio a la sociedad.

2) Perfectamente se puede tener otra sociedad, lo que se prohíbe es retirar dinero de


una sociedad para introducirlo en otra o cualquier otro tipo de bien. Como por
ejemplo una sociedad agrícola tiene tractores y uno de los socios lleva uno de los
tractores a su campo.

3) Como por ejemplo tenemos una empresa constructora con 3 socios, pero uno de
estos socios vende su parte de la sociedad a un tercero. En este caso la cesión es

112
nula ya que la sociedad es intuito persona, a menos que concurra el
consentimiento de los demás socios.

4) Así no se puede por ejemplo, tener una sociedad agrícola con algunos socios y uno
de estos socios tiene su propia empresa agrícola y competirle a la primera.

Art. 405. Los socios no podrán negar la autorización que solicite alguno de ellos para
realizar una operación mercantil, sin acreditar que las operaciones proyectadas les
preparan un perjuicio cierto y manifiesto.

Este articulo complementa lo señalado anteriormente, ya que, por capricho no me puedo


oponer a que mi socio pueda emprender otra sociedad.

Art. 406. El socio industrial no podrá emprender negociación alguna que le distraiga de sus
atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el
momento de la violación.

El artículo 406 es un artículo bastante genérico, y para que tenga aplicación es necesario
que las partes en el estatuto social establezcan cuales van a ser las prohibiciones a que va
a estar sujeto el socio industrial, pero no se puede limitar la libertad de trabajo a alguna
persona.

Disolución de la sociedad.

La sociedad colectiva es consensual, el código civil establece en el artículo 2114 los casos
en que la disolución de la sociedad puede oponerse a terceros,

Art. 2114. La disolución de la sociedad no podrá alegarse contra terceros sino en los casos
siguientes:
1. º Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del día cierto prefijado para su
terminación en el contrato;
2. º Cuando se ha dado noticia de la disolución por medio de tres avisos publicados en
un periódico del departamento o de la capital de la provincia, si en aquél no lo hubiere;
3. º Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquiera medios.

1.- Cuando la sociedad concluye por plazo.

2.- Cuando se ha dado noticia de la disolución por medio de diarios de circulación


regional.

113
3.- Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de la disolución por
cualquier medio.

En cambio, la sociedad colectiva mercantil por ser solemne requiere de las mismas
solemnidades para las que se formó, independientemente que termine por un plazo.

Causales de disolución.

El artículo 407 establece que la sociedad de disuelve por los medios que establece el
código civil. (2098 al 2114)

I) Aquellas que operan por voluntad de los socios y aquellas que operan sin su
voluntad:

-Aquellas que operan por voluntad de los socios:

1) El mutuo consentimiento.

2) Por acuerdo de la mayoría, en el caso en que un socio a dejado de cumplir con su


obligación de enterar el aporte.

3) Cuando renuncia uno de los socios. (En material civil se disuelve en materia mercantil
se puede excluir)

-Sin la voluntad de los socios

1) Muerte de los socios


2) Incapacidad sobreviniente o incapacidad de los socios
3) Por la extinción total de los bienes sociales.

II) Aquellas que operan de pleno derecho o aquellas que operan mediante una
resolución judicial.

- Aquellas que operan de pleno derecho.

1) Vencimiento de plazo o cumplimiento de la condición resolutoria.


2) Finalización del negocio para que fue contraída.
3) Muerte de un socio.
4) Renuncia o revocación del gerente estatutario.
5) Por destrucción total de los bienes sociales.

114
Si hay duda respecto de la destrucción de los bienes sociales se puede pedir una
declaración judicial. En este caso esta sentencia es declarativa y se retrotrae a la
época en que ocurrió el hecho.

-Aquellos que requieren de una declaración judicial. (En estos casos la sentencia es
constitutiva y operará desde que quede firme y ejecutoriada)

1) Insolvencia
2) Destrucción parcial de los bienes sociales
3) Incumplimiento en la entrega del aporte por parte de alguno de los socios.

Causales en particular

a) Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condición resolutoria

Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiración del plazo o por el evento de la
condición que se ha prefijado para que tenga fin
Podrá, sin embargo, prorrogarse por unánime consentimiento de los socios; y con las
mismas formalidades que para la constitución primitiva.
Los codeudores de la sociedad no serán responsables de los actos que inicie durante la
prórroga, si no hubieren accedido a ésta.

En ambos casos la resolución se produce ipso iure, no obstante ello los socios pueden
impedir la resolución siempre que se observen 3 requisitos:

1) Que exista unanimidad de los socios


2) Que esta manifestación la hagan antes del vencimiento del plazo o de cumplida la
condición (ya que si la hacen después se entiende que están formando una nueva
sociedad)
3) Deben cumplir con las formalidades exigidas para la constitución primitiva.

Hay un caso en que la sociedad no se disuelve por el vencimiento del plazo y ello ocurre
cuando en la escritura social se ha pactado una cláusula de prórroga automática. Si no se
pacta duración se entiende que es indefinida, pero también se le puede establecer un
plazo (igual situación se produce en el arriendo).

b) Finalización del negocio para que fue contraída

Art. 2099. La sociedad se disuelve por la finalización del negocio para que fue contraída.

115
Pero si se ha prefijado un día cierto para que termine la sociedad, y llegado ese día
antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.

Por ejemplo la construcción de un edificio, pero se puede establecer en el contrato social


un plazo de dos años o hasta que el edificio se encuentre construido, por lo tanto el que
se cumple primero disuelve la sociedad.

c) Extinción total de los bienes que forman el objeto social

Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extinción de la cosa
o cosas que forman su objeto total.
Si la extinción es parcial, continuará la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir
su disolución, si con la parte que resta no pudiere continuar útilmente; y sin perjuicio de lo
prevenido en el siguiente artículo.

Esta destrucción total no solo puede ser material si no que también puede ser jurídica
(acción reivindicatoria).

Puede que la cosa tenga un seguro, este se inspira en varios principios, pero en cuanto a
la subrogación hay real y personal. En el seguro hay una subrogación real, yo perdí mi auto
y el seguro me proporciona un auto nuevo, en cuanto a la subrogación personal, por
ejemplo, un taxi atropella una persona, en este caso el seguro le paga a la persona, pero la
compañía se subroga en las acciones de la persona para poder dirigirse en contra del
taxista.

d) Incumplimiento del aporte

Art. 2101. Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
común las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrán
derecho para dar la sociedad por disuelta.

Esta causal no opera de pleno derecho porque es una aplicación del artículo 1489 del
código civil y el artículo 2101.

Esta es una diferencia de la sociedad civil con la comercial, ya que el legislador comercial
da la posibilidad de excluir.

e) Insolvencia de la sociedad

Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extinción de la


cosa o cosas que forman su objeto total.

116
La insolvencia es una situación de hecho que hace imposible la continuación de un
negocio por la agravación del pasivo y la insuficiencia del activo, es decir, el activo es
menor que el pasivo, por lo tanto no se puede responder por la obligaciones sociales, algo
muy similar es la quiebra, esa es una especie de insolvencia (artículo 2100).

No es fácil recurrir a esta causal para solicitar la disolución de la sociedad porque la


contabilidad de la empresa es secreta.

f) Muerte de los socios

Art. 2103. Disuélvase asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por disposición de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre
los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entenderá continuar la sociedad, mientras los socios
administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun después de recibida por éstos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que
no supongan una aptitud peculiar en éste deberán llevarse a cabo.
Esta causal se justifica porque la sociedad es intuito persona.

Es necesario que para que la sociedad se disuelva, que este hecho sea conocido por los
administradores.

Esta causal mira el interés de los socios y por ello y de acuerdo al artículo 12 del código
civil: Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al
interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia, y en este caso
como mira al interés de las partes, aun cuando uno de los socios mueran, estas pacten
que van a seguir adelante con la sociedad con los demás socios o los herederos del socio
fallecido.

Respecto del menor aquellos que dicen que si puede formar parte de una sociedad se
basan en el artículo 349 ya que señala “pueden celebrar un contrato de sociedad”, ahora,
este menor no está celebrando un contrato de sociedad, sino que se está incorporando a
la sociedad por transmisión al ser heredero de uno de los socios, en cambio, aquellos que
dicen que no se puede se basan en el artículo 349 ya que es una norma protectora de los
impúberes y si el legislador hubiese querido que participara de la sociedad lo hubiera
dicho.

g) Incapacidad sobreviniente o insolvencia del socio. 2106 del código civil

Art. 2106. Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de


uno de los socios.
Podrá, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el
curador o los acreedores ejercerán sus derechos en las operaciones sociales.

117
h) Mutuo consentimiento

Art. 2107. La sociedad podrá expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unánime
de los socios.

I) Renuncia del socio

1) Sociedades que se han contratado por un tiempo fijo o para un negocio de


duración limitada, en este caso el socio no tiene derecho a renunciar y si lo hiciere
su renuncia no produce efectos de manera que no resuelve la sociedad, salvo que,
se le hubiere dado esa facultad en el contrato o que hubiere grave motivo; como
por ejemplo:
- la inejecución de las obligaciones de los otros socios,
- la pérdida de un administrador inteligente,
- por enfermedad habitual del denunciante o por el mal estado de sus negocios.

2) Sociedades de plazo indefinido, el socio puede renunciar y su renuncia disuelve la


sociedad salvo acuerdo en contrario, sin embargo, la renuncia no produce aquel
efecto en los siguientes casos:
- cuando se hace de mala fe, en este caso los restantes socios pueden obligar al
renunciante para que reparta con ellos sus ganancias o soporte exclusivamente
las perdidas y además podrían excluirlo totalmente de la participación en los
beneficios y

- cuando se hace en forma intempestiva, ya que lo más probable es que


produzca un perjuicio a la sociedad.

Se sabe que renunció un socio cuando se da a conocer al administrador.

Liquidación de la sociedad colectiva. (407 al 418)

La liquidación es un proceso consistente en un conjunto de actuaciones, diligencias,


gestiones u operaciones que tienen por objeto concluir las operaciones ya iniciadas,
realizar el activo y extinguir el pasivo a fin de repartir el remanente a prorrata de los
socios.

118
El proceso de liquidación comprende:

- Determinar el activo.

- Fijar el pasivo.

- Realizar el pasivo (como lo estimen las partes).

- Pagar el pasivo.

Esta operación no es más que un ajuste final de cuentas de la sociedad.

El objetivo de la liquidación es subsanar ciertas dificultades:

1) Al disolverse la sociedad continuamos con la liquidación y al mismo tiempo


evitamos que nazca un cuasicontrato de comunidad, porque de ser así ya la
sociedad carecería de persona jurídica y por lo tanto los socios serian dueños de
ella a prorrata de sus cuotas.
2) La subsistencia de la personalidad jurídica permite que el liquidador represente a
la sociedad y no a los comuneros.
3) Si entre los socios o herederos de estos hubiere menores o bienes raíces se
paralizaría la liquidación en caso de no continuar con la personalidad jurídica , ya
que, habría intereses de mayor relevancia y por lo tanto habría que liquidarlo
como una comunidad y hay reglas especiales respecto a los menores, bienes raíces
,etc.

La liquidación está tratada en los artículo 410 al 418 del código de comercio

Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y como tal, deberá


conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su título y responder a los
socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.

Art. 411. No estando determinadas las facultades del liquidador, no podrá ejecutar otros
actos y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo.
En consecuencia, el liquidador no podrá constituir hipoteca, prendas o anticresis, ni
tomar dinero a préstamo, ni comprar mercaderías para revender, ni endosar efectos de
comercio, ni celebrar transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a
compromiso.

El liquidador va a desarrollar lo que se le señale en el pacto.


Inciso 2° ¿prohibiciones del liquidador?

119
Aparte de lo que estaba autorizado por los socios para realizar el artículo 413 lo faculta a
lo siguiente:

Art. 413. Aparte de los deberes que su título imponga al liquidador, estará obligado:
1° A formar inventario, al tomar posesión de su cargo, de todas las existencias y deudas
de cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la
Sociedad; (debe determinar cuáles son los bienes que tiene la sociedad)

2° A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolución;


(La sociedad puede tener contratos vigentes, por lo tanto el liquidador debe continuarlo)

3° A exigir la cuenta de su administración a los gerentes o cualquiera otro que haya


manejado intereses de la sociedad;
(Como liquidador puede saber qué es lo que hizo el gerente, el cual debe rendir cuenta ya
que este no es más que un mandatario)

4° A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los
socios;
(Esto está dentro del pago del pasivo)

5° A cobrar los créditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes


finiquitos;
(Consecuencia de lo anterior)

6° A vender las mercaderías y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya
algún menor entre los socios, con tal que no sean destinados por éstos a ser divididos en
especie;
(Realización del activo)

7° A presentar estados de la liquidación cuando los socios lo exijan;


(Como por ejemplo el liquidador vendió un bien raíz, en este caso los socios tienen
derecho a saber los estados de esta venta y todos los actos que realice)

8° A rendir al fin de la liquidación una cuenta general de su administración.


Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deberá presentar en
esa época la cuenta de su gestión.

Art. 415. Si en la escritura social se hubiera omitido hacer la designación que indica el
número 10 del artículo 352, se entenderá que las cuestiones que se susciten entre los
socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolución, serán sometidas a
compromiso.

Art. 416. Los liquidadores representan en juicio activa y pasivamente a los asociados.

120
Art. 417. Los liquidadores nombrados en el contrato social podrán renunciar a ser
removidos por las causas y en la forma que señala el artículo 2072 del Código Civil.
El que fuere nombrado en otra forma podrá renunciar o ser removido según las reglas
generales del mandato.
Esto está en contraposición a lo que se señaló respecto del gerente estatutario, ya que el
legislador si puede renunciar y puede ser removido.

Prescripción de las acciones procedentes de la sociedad colectiva

Art. 419. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o
causahabientes prescriben en cuatro años contados desde el día en que se disuelva la
sociedad, siempre que la escritura social haya fijado su duración o la escritura de
disolución haya sido inscrita conforme al artículo 354.
Si el crédito fuere condicional, la prescripción correrá desde el advenimiento de la
condición.

Art. 423. Las acciones de los acreedores contra el socio o socios liquidadores, considerados
en esta última cualidad, y las que tienen los socios entre sí prescriben por el transcurso de
los plazos que señala el Código Civil.
(Aquí se incluye al liquidador)

Sociedad encomandita.

Está regulada en los artículos 470 y siguientes del código de comercio. Sus orígenes se
remontan a la época medieval donde se creó un subterfugio creado por los nobles a
quienes les estaba prohibido ejercer el comercio. Mediante esta figura ellos ponían un
capital en manos de un mercader para que este lo explotara a su propia cuenta y riesgo
con cargo a repartir los beneficios. La responsabilidad del mercader era ilimitada y la de
los nobles limitada.

Por otro lado en el derecho marítimo surge la institución llamada comenda por la cual el
armador (dueño del barco generalmente) entregaba una cantidad o capital al capitán de
un barco para que este lo administrara durante la travesía al cabo de la cual debía repartir
los beneficios.

El artículo 2061 del código civil define esta clase de sociedad en relación a la
responsabilidad, señalando que es aquella en que todos los socios o alguno de ellos van a
responder hasta el monto de sus aportes . En cambio el artículo 470 la define en cuanto a
su administración:

121
Art. 470. Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o más personas que
prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o más personas que se
obligan a administrar exclusivamente la sociedad por sí o sus delegados y en su nombre
particular.
Llámense los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.

Hay dos tipos de socios:


1) Gestor: el que administra, responsabilidad ilimitada
2) Comanditario: el que aporta el capital, su responsabilidad es limitada, a no ser que
permita que su nombre sea insertado en la razón social, o quiera formar parte de
la administración de la sociedad, en estos casos responderá al igual que los
gestores.

El artículo 472 se refiere a la sociedad encomandita simple y el artículo 473 a la sociedad


en comandita o por acciones.

Art. 472. La comandita simple se forma por la reunión de un fondo suministrado en su


totalidad por uno o más socios comanditarios, o por éstos y los socios gestores a la vez.

Art. 473. La comandita por acciones se constituye por la reunión de un capital dividido en
acciones o cupones de acción y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la
escritura social.

Sociedad en comandita simple

Algunos autores como Julio Olavarría sostienen que no tiene ninguna importancia si
estamos en presencia de una sociedad encomandita civil o en presencia de una sociedad
encomandita comercial, porque la sociedad encomandita está tratada íntegramente en el
código de comercio a excepción del concepto que el legislador civil da de la sociedad
encomandita.

Por otro lado el profesor Gómez dice que si tiene importancia, y entre otras cosas señala
que hay profundas diferencias entre una y otra en cuanto a la responsabilidad, en cuanto
a la constitución, razón social y la liquidación. Ahora nos debe quedar claro que el código
de comercio es una ley especial que prima por sobre el código civil y si la sociedad
encomandita se trata en el código de comercio éste es el que prima.

El artículo 474 establece como se forma y prueba una sociedad encomandita, así la
encomandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, ya que la sociedad
colectiva es la madre de todas las sociedades, aun cuando la aplicación de esta sociedad
es bastante mínima por el tipo de responsabilidad que existe en ella.

122
Art. 474. La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y está
sometida a las reglas establecidas en los siete primeros párrafos de este Título, en cuanto
dichas reglas no se encuentren en oposición con la naturaleza jurídica de este contrato y
las siguientes disposiciones.

Art. 475. El nombre de los socios comanditarios no figurará en el extracto de que habla el
artículo 354.

Art. 476. La sociedad en comandita es regida bajo una razón social, que debe comprender
necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno o más de
los gestores si fueren muchos.
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razón social.
Las palabras y compañía agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusión
del nombre del comanditario en la razón social, ni imponen a éste responsabilidades
diversas de las que tiene en su carácter de tal.
(La diferencia con la sociedad colectiva es que el nombre del socio comanditario no se
incluye en la sociedad encomandita)

Art. 477. El comanditario que permite o tolera la inserción de su nombre en la razón social
se constituye responsable de todas las obligaciones y pérdidas de la sociedad en los
mismos términos que el socio gestor.

Art. 478. El comanditario no puede llevar a la sociedad, por vía de aporte, su capacidad,
crédito o industria personal. (A diferencia del socio de la sociedad colectiva)
Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicación de un secreto de arte o
ciencia, con tal que no lo aplique por sí mismo ni coopere diariamente a su aplicación.

Art. 479. Si el aporte consiste en el mero goce o usufructo, el comanditario no soportará


otra pérdida que la de los productos de la cosa que constituya su aporte.
En ningún caso estará obligado a restituir las cantidades que a título de beneficios haya
recibido de buena fe.

Art. 481. El comanditario puede, sin perder el carácter de tal, asistir a las asambleas, y
tendrá en ellas voto consultivo. (Voto consultivo)

Art. 482. Puede también ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de examinar los
libros y papeles de la sociedad, mientras ésta no haya dado punto a sus operaciones. (En la
sociedad colectiva no se puede ceder sus derechos)

Art. 483. Los socios gestores son indefinida y solidariamente responsables de todas las
obligaciones y pérdidas de la sociedad.

123
Los socios comanditarios sólo responden de unas y otras hasta concurrencia de sus
aportes prometidos o entregados.

Art. 484. Se prohíbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de administración social,
aun en calidad de apoderado de los socios gestores.

Art. 487. No son actos administratorios de parte de los comanditarios: (estos si los pueden
realizar sin necesidad que tengan una responsabilidad mayor a las que por naturaleza le
corresponden)
1° Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores;
2° El desempeño de una comisión en una plaza distinta de aquella en que se encuentre
establecido el domicilio de la sociedad;
3° El consejo, examen, inspección, vigilancia y demás actos interiores que pasan entre los
socios, siempre que no traben la libre y espontánea acción de los gestores;
4° Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros después de la
disolución de la sociedad.

Art. 489. Habiendo uno o más socios comanditarios y muchos colectivos, sea que todos
éstos administren de consuno, sea que uno o más administren por todos, la sociedad será
a la vez comanditaria respecto de los primeros y colectiva relativamente de los segundos.

Art. 490. En caso de duda, la sociedad se reputará colectiva.

Encomandita por acciones.

Art. 491. Las reglas establecidas en el párrafo anterior son aplicables a la comandita por
acciones en cuanto no estén en contradicción con las disposiciones del presente.

Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarán definitivamente constituidas sino


después de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la
cuarta parte del importe de sus acciones.
La suscripción y entrega serán comprobadas por la declaración del gerente en una
escritura pública, y ésta será acompañada de la lista de suscriptores, de un estado de las
entregas y de la escritura social.

Art. 494. Las acciones de las sociedades en comandita serán nominativas.

Art. 498. En toda comandita por acciones se establecerá una junta de vigilancia,
compuesta al menos de tres accionistas.
La junta será nombrada por la asamblea general inmediatamente después de la
constitución definitiva de la sociedad y antes de toda operación social.
La primera junta será nombrada por un año y las demás por cinco.

124
Art. 502. Cada uno de los miembros de la junta de vigilancia será solidariamente
responsable con los gerentes:
1° Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se cometan inexactitudes
graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros;
2° Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se distribuyan
dividendos no justificados por inventarios regulares y sinceros.

Art. 505. Serán castigados con arreglo a las prescripciones del Código Penal:
1° Los que por simulación de suscripciones o entregas, por publicación maliciosa de
suscripciones o entregas que no existan, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido
o procurado obtener suscripciones o entregas; (se refiere a las acciones)
2° Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe los nombres de
personas a quienes se suponga relacionada con la sociedad, a cualquier título que sea.

Asociación o cuentas en participación

Dentro del estatuto societario el legislador incluyo además de las sociedades a la


asociación o cuentas en participación, la verdad que esta no es una sociedad pero tiene
ciertas características que nos podrían llevar a pensar que es una sociedad.

Art. 507. La participación es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés
en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar
uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir
con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.
Este artículo es importante porque va de la mano con la sociedad encomandita en base a
lo que señala el artículo 507 bis.

Artículo 507 bis.- La sociedad en comandita que durante más de 90 días seguidos tenga
500 o más accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mínimo
de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a través de otras personas
naturales o jurídicas, excedan dicho porcentaje, por el solo ministerio de la ley se
transformará en una sociedad anónima, siéndole totalmente aplicables las disposiciones
pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecerán sobre el estatuto social. La
siguiente junta de accionistas deberá resolver las adecuaciones que reflejen la nueva
modalidad social y elegir los miembros del directorio que continuará la administración.

125
Sociedad de responsabilidad limitada.

Esta sociedad que es de las más usadas, data del año 1923 y fue creada por la ley 3.918,
es una creación del senador Luis Claro Solar y consta de cinco artículos.

Este tipo societario nace en Inglaterra para después posicionarse en Alemania y Francia.

Como consecuencia de la primera guerra mundial Francia recupera las provincias de


Alsacia y Lorena que estaban bajo dominio alemán y donde ya se implementaba la
sociedad de responsabilidad limitada.

Este tipo societario consta justamente de cinco artículos, y la esencia es que la


responsabilidad de los socios es limitada, es decir, hasta el monto de sus aportes.

LEY 3.918

Artículo 1º. Se autoriza el establecimiento de sociedades civiles y comerciales con


responsabilidad limitada de los socios, distintas de las sociedades anónimas o en
comandita.

Art. 2°. Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se
constituirán por escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa
el artículo 352 del Código de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal
de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a más de esto se indique.
Estas sociedades no podrán tener por objeto negocios bancarios, y el número de sus
socios no podrá exceder de cincuenta.

Artículo 3º.- Un extracto de la escritura social, o de modificación o que deje constancia de


los hechos comprendidos en el inciso segundo del artículo 350 del Código de Comercio,
en su caso, será registrado en la forma y plazo que determina el artículo 354 del Código de
Comercio.
Se publicará, también, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez en el
Diario Oficial.
La omisión de cualquiera de estos requisitos se regirá por lo dispuesto en los artículos
353, 355, 355A, 356, 357 inciso primero, 358 a 361 del Código de Comercio y se aplicará a
la defectuosa o inoportuna publicación del extracto las reglas que estas disposiciones dan
para la inscripción del mismo.
El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación producirá efectos retroactivos a
la fecha de la escritura.

(Este tipo societario también es saneable)

Art. 4° La razón o firma social podrá contener el nombre de uno o más de los socios, o
una referencia al objeto de la Sociedad (diferencia con la sociedad colectiva). En todo

126
caso deberá terminar con la palabra "limitada", sin lo cual todos los socios serán
solidariamente responsables de las obligaciones sociales.
En lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se regirán por las
reglas establecidas para las sociedades colectivas, y les serán también aplicables las
disposiciones del artículo 2,104 del Código Civil y de los artículos 455 y 456 del Código de
Comercio.
La mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre que la separación sea
convencional, y la que ejerza un empleo, oficio, profesión o industria con arreglo al
artículo 150° del Código Civil, no requerirán la autorización especial de que trata el artículo
349° del Código de Comercio, para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad
limitada, con relación al patrimonio que separadamente administren.

Publicación 14 de marzo de 1923

Ley de saneamiento 19.499

Antes de la dictación de esta ley si existía discordancia entre la escritura social y el


extracto se producía la nulidad absoluta de la sociedad.

En efecto, había sociedades que al no cumplir con los requisitos legales se transformaban
en sociedades de hecho (comunidades).

Esta ley viene a remediar justamente errores tipográficos o de transcripción en que


podían incurrir tanto abogados, como notarios. Antiguamente ese extracto que hay que
inscribir lo hacia el notario y se podían cometer errores, hoy en día si bien lo siguen
haciendo los notarios, el abogado es el que le envía el extracto hecho.

Dentro de los vicios en que se podía incurrir estaban los vicios formales, que en definitiva
son los que pueden sanearse y que obedecen al incumplimiento de ciertos requisitos que
exige la ley. Luego tenemos los vicios de fondo, estos se refieren a la existencia misma del
contrato, es decir aquellos requisitos que son comunes a todos los contratos, estos no
permiten el saneamiento.

Frente a estos dos vicios están los simples errores, que son diferencias involuntarias que
se producen entre lo que debería escribirse y lo que se ha escrito, por ejemplo el error en
el nombre de una persona cuando no hay duda de la persona.

La ley fue dictada en 1997.

"Artículo 1º.- La nulidad derivada de vicios formales, que afecte la constitución o


modificación de una sociedad, puede ser saneada del modo que se señala en esta ley.

127
Sus disposiciones son aplicables a las sociedades colectivas mercantiles, a las de
responsabilidad limitada, a las en comandita simple mercantiles, a las en comandita por
acciones y a las sociedades anónimas.
Considérense vicios formales aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna
solemnidad legal, tales como la inscripción o publicación tardía del extracto de la escritura,
o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley
ordena incluir en las respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la razón
social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se considerarán vicios formales,
sino de fondo, si implican la privación de algún elemento esencial al concepto de sociedad
o algún vicio de carácter substancial de general aplicación a los contratos. (Los socios, el
aporte, participación en los beneficios etc.) (Vicios de fondo, no saneables)
Sin perjuicio de otras exigencias que se indican más adelante, para que sea saneable la
nulidad por vicios formales de que adolezca la constitución o modificación de una
sociedad, es necesario que estos actos consten de escritura pública, o instrumento
reducido a escritura pública o protocolizado.

Artículo 2º.- El saneamiento del vicio de nulidad producirá efecto retroactivo a la fecha de
las escrituras públicas o de la protocolización aludidas, según corresponda. Pero si se trata
de una modificación que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el
saneamiento producirá efecto retroactivo a la fecha de la inscripción o publicación tardía,
y si ambas formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la
última.
(Tratándose de una constitución efecto retroactivo en cambio tratándose de una
modificación no hay efecto retroactivo)

Artículo 3º.- Quedará saneada la nulidad a que se refiere el artículo 1º, una vez que se
cumplan los siguientes requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pública en la cual se corrija el vicio de la constitución o
modificación. No será necesario reproducir íntegramente el estatuto social.
A esta escritura deberán concurrir quienes sean los titulares de los derechos sociales al
tiempo del saneamiento de la constitución o modificación. Si el vicio incide en una cesión
de derechos sociales, además, deberán concurrir a esa escritura el cedente -o sus
causahabientes- y quienes al tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos
materia de la cesión.
En los casos de sociedades anónimas o en comandita por acciones, la exigencia
establecida en el primer párrafo de esta letra se entenderá cumplida mediante la escritura
pública a la que se reduzca el acta de la junta extraordinaria de accionistas en la cual,
mediante acuerdo adoptado con los quórum y mayorías necesarias para reformar el
estatuto social, se corrija el vicio incurrido en la constitución o modificación cuya nulidad
se desee sanear. No obstante lo anterior, en las sociedades en comandita por acciones, en
cuanto a los socios colectivos se refiere, se aplicará, además, lo dispuesto en el párrafo
segundo de esta letra.

128
b) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito y, si fuere del caso,
publicado, en el plazo que corresponda, según sea el tipo de sociedad de que se trate.
En aquellos casos en que la causa de nulidad de la constitución de una sociedad consista
en la falta de oportuna inscripción o publicación del extracto de la respectiva escritura, la
exigencia de corrección del vicio, contenida en la letra a) precedente, se entenderá
cumplida con la inscripción y, en su caso, la publicación oportunas del extracto de esta
escritura de saneamiento.

Artículo 9º.- No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de sus


modificaciones y por lo tanto, no requieren ser saneados, los siguientes errores que
puedan contener las correspondientes escrituras públicas, o sus extractos inscritos o
publicados:
a) Errores ortográficos o gramaticales o la contracción o resumen de palabras, si de ello
no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulación. Esta regla se aplicará
aun cuando se trate de expresiones que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualización de socios, accionistas o representantes, si de
ello no puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numéricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carácter
sustancial;( aun cuando se trate de errores que requieren saneamiento los bancos igual
solicitan que se sanee)
d) Errores en los datos o características de los aportes, si de ello no puede derivarse dudas
en cuanto a su determinación, y
e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad
esencial aquella que induce a una errónea comprensión de la escritura extractada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier momento podrán
subsanarse estos errores mediante escritura pública suscrita por alguna de las personas a
que se refiere el artículo 3º, letra a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la
sociedad.
Artículo 10.- No podrá alegarse en juicio la nulidad fundada en vicios formales que afecten
la constitución o modificación de una sociedad, una vez que ésta se encuentre disuelta.

Sociedad anónima

Se encuentran reguladas en la ley 18.046 del año 1981.

La sociedad anónima como se estudia hoy en día no fue conocida en el derecho antiguo,
sus primeros vestigios se encuentran en los bancos del Medioevo italiano (Venecia
Génova) y en que estos bancos eran asociaciones de acreedores del estado, y en que el
estado además de ser deudor les reconocía ciertos derechos y ciertos privilegios.

129
La sociedad anónima como la conocemos hoy en día está relacionada principalmente a la
conquista y a la colonización holandesa y francesa, ya que estas eran compañías de
particulares a las cuales el estado les otorgaba ciertas franquicias especiales.

En chile la primera legislación arranca del año 1854 y posteriormente la vamos a estudiar
de la ley 18046.

Concepto: Art. 1° La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de
un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.

La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realización de


negocios de carácter civil.

De este concepto vemos que el elemento más importante es el patrimonio de la sociedad,


ya que dice “formada por la reunión de un fondo común”.

La sociedad anónima es una sociedad de capital.

El fondo común es suministrado por los accionistas los cuales responden solo hasta el
monto de sus aportes.

En la sociedad anónima se produce una desvinculación absoluta entre el accionista y la


sociedad (en ninguna sociedad se produce esto), ya que los accionistas pueden vender
sus acciones cuando quieran, a diferencia del resto de las sociedades en que existía un
vínculo poderoso que era la affectio societatis .

La vinculación entre el accionista y la sociedad es una vinculación inicial que se produce al


efectuarse el aporte, luego va a desaparecer. Podríamos decir que el accionista se
encuentra frente a la sociedad en cambio el socio se encuentra dentro de la sociedad.

Resalta también de la definición, que estamos en presencia de una persona jurídica, lo


cual resulta redundante porque de acuerdo al art. 2053 del código civil toda sociedad es
una persona jurídica.

Clases de sociedades anónimas

Artículo 2°. Las sociedades anónimas pueden ser de tres clases: abiertas, especiales o
cerradas.
Son sociedades anónimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por
obligación legal sus acciones en el Registro de Valores. (El concepto antiguo de la ley era
precisamente el artículo 507 bis, luego se modificó a lo que señala este inciso)

130
Son sociedades anónimas especiales las indicadas en el Título XIII de esta ley. (Como por
ejemplo compañías de seguros, los bancos,)
Son sociedades anónimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales.
(Generalmente son aquellas que se usan para negocios de poca envergadura)
Las sociedades anónimas abiertas y las sociedades anónimas especiales quedarán
sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de Valores y Seguros, en adelante la
Superintendencia, salvo que la ley las someta al control de otra Superintendencia. En este
último caso, quedarán además sometidas a la primera, en lo que corresponda, cuando
emitieren valores.
(Las sociedades anónimas abiertas y las especiales quedan sujetas a la fiscalización de
la superintendencia no así las cerradas, sin perjuicio de esto también pueden ser objeto de
este tipo de control)

Constitución de las sociedades anónimas.

Necesita ciertas formalidades:

- Otorgamiento de escritura publica


- Inscripción en el registro de comercio
- Publicación del extracto

La formación de sociedad anónima es idéntica a una sociedad de responsabilidad limitada,


es decir, se forma y prueba por escritura pública inscrita en los términos que señalaba el
artículo 254.

Art. 3° La sociedad anónima se forma, existe y prueba por escritura pública inscrita y
publicada en los términos del artículo 5°. El cumplimiento oportuno de la inscripción y
publicación producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura. (Efecto retroactivo
por la ley de saneamiento)
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o
disolver la sociedad, serán reducidas a escritura pública con las solemnidades indicadas en
el inciso anterior.
No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no
expresados en ellas.

Art. 4° La escritura de la sociedad debe expresar:

1) El nombre, profesión u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su


otorgamiento, y el rol único tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.

No es igual al artículo 352 porque de partida en este artículo no se exigía el rol pero si se
hace en el presente artículo.

131
Este numeral agrega el elemento profesión, habla solo de “nombre” y no de nombre y
apellido pero debemos entenderlo en el sentido de la individualización completa de la
persona , aun cuando no se individualizara correctamente no hay problemas porque este
mismo artículo habla del rol único tributario, por lo tanto por el Rut se identifica a la
persona

2) El nombre y domicilio de la sociedad;

También se llama denominación, no razón o firma social.


Antes de la dictación de la ley 18.046 el nombre de la sociedad anónima debía tener
relación con el objeto y se agregaba la sigla S.A o sociedad anónima como por ejemplo
compañía de petróleo de chile. Esto se suprimió con la ley 18046, ya que hoy no es
necesario que el nombre tenga relación con el objeto, y ello obedece a que las sociedades
anónimas tengan un objeto múltiple.
Si no se coloca el domicilio se entiende que es el lugar donde se otorgo la escritura
pública.
Tiene importancia también el domicilio para efecto de la nacionalidad, ya que como toda
persona jurídica tiene la nacionalidad como atributo de la personalidad y se determina en
virtud del artículo 10 de la constitución política del estado.

3) La enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad;

Esto quiere decir que la sociedad anónima puede tener un objeto múltiple y da lo mismo
que este objeto sea para la ejecución de negocios de carácter civil o mercantil, porque la
sociedad anónima SIEMPRE SE REPUTA MERCANTIL.

4) La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dice, tendrá este
carácter;

Aquí hay otra importante innovación porque la normativa anterior era totalmente
contraria, es decir, las sociedades anónimas debían tener un plazo de duración, lo que se
obviaba estableciendo en sus estatutos que la sociedad tendría una duración de 99 años.

5) El capital de la sociedad, el número de acciones en que es dividido con indicación de


sus series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma
y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicación y valoración de todo
aporte que no consista en dinero;

En las sociedades anónimas el capital se encuentra dividido en acciones las cuales pueden
ser de una única serie o de distinta serie, o bien acciones que tienen o no valor nominal.
Lo más importante cuando se constituye una sociedad anónima es determinar cuál va a
ser el capital como por ejemplo 100 millones de pesos, el cual se va a dividir en 2 mil
acciones por lo tanto cada acción vale 50 mil pesos. Así un socio suscribe 100 pero tiene

132
dinero para pagar 50 y por lo tanto queda una diferencia, pero lo importante es que se
suscriba la acción.
La valorización de los bienes se realiza de común acuerdo, como por ejemplo una casa, un
auto.
El capital de la sociedad deberá ser fijado de manera precisa en los estatutos y solo podrá
ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. En el caso del aumento del
capital los accionistas tienen un derecho de opción para que se les ofrezca en primer lugar
a ellos las acciones emitidas.
En el caso de la disminución, es la situación que se produce cuando los accionistas no
hayan enterado los aportes dentro del plazo correspondiente, el capital se reduce de
pleno derecho.

6) La organización y modalidades de la administración social y de su fiscalización por los


accionistas;

La sociedad anónima está compuesta por un directorio que comprende directores


temporales y revocables. En consecuencia, en la escritura se va a señalar como estará
compuesto el directorio, el numero de directores, los requisitos para ser director, el
tiempo de duración del directorio (que no puede ser mas de 3 años) como va a funcionar
el directorio, que tipo de sesiones van a haber, etc.

En cuanto a la fiscalización si bien es cierto, la junta general de accionistas tiene un rol


fiscalizador, no es menos cierto que existe una fiscalización interna y externa.
La externa se hace por auditores inscritos en un registro que lleva la superintendencia, en
cambio la fiscalización interna se realiza por los denominados inspectores de cuentas,
(artículos 51 a 54 de la ley 18046)

7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la época en


que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entenderá que el
ejercicio se cierra al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse
en el primer cuatrimestre de cada año;

Pareciera que este número trata dos materias distintas y sin relación, que son el cierre del
ejercicio y balance general y la junta ordinaria de accionistas. Respecto de la fecha en que
deben cerrarse los ejercicios y confeccionarse el balance, generalmente el ejercicio es un
determinado periodo de tiempo, de un año y en el cual se deben considerar todas las
operaciones realizadas por la sociedad. Esta aparente libertad que otorga la ley respecto
de la fecha del ejercicio no es tal, porque por razones tributarias todos los ejercicios se
cierran al 31 de diciembre.
En cuanto a la labor fundamental de la junta ordinaria de accionistas es pronunciarse
sobre la memoria, sobre el balance, etc. Y generalmente esta junta se celebrara en un
periodo prudencial después del cierre del ejercicio, es decir cuando ya esté confeccionado
el balance, en el cuatrimestre siguiente dice la ley, pero lo normal es que se junten en el
mes de marzo o abril.

133
8) La forma de distribución de las utilidades;

Este es un elemento de la esencia de todo contrato de sociedad. Tratándose de las


sociedades anónimas, los repartos de utilidades se denominan dividendos, y son
acordados por la junta de accionistas a proposición del directorio en la junta ordinaria que
se pronuncia sobre el balance de la sociedad, debe haber utilidades para que hayan
dividendos. Lo único que hace la ley es fijar un mínimo legal, que históricamente es un
30%

9) La forma en que debe hacerse la liquidación;

Disuelta la sociedad anónima se procede a la liquidación, la cual se realiza por una


comisión liquidadora que es elegida por la junta de accionistas.
La sociedad anónima mantiene su personalidad jurídica para loa efectos de la liquidación,
diferente de lo que sucede con las sociedades de personas.

10) La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que ocurran
entre los accionistas en su calidad de tales, o entre éstos y la sociedad o sus
administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidación. Si nada
se dijere, se entenderá que las diferencias serán sometidas a la resolución de un árbitro
arbitrador;

11) La designación de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades


anónimas abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso,
que deberán fiscalizar el primer ejercicio social;

11) Los demás pactos que acordaren los accionistas en virtud de este numeral vemos
que este artículo no es taxativa.
El artículo 5° de la ley 18.046 señala que debe contener el extracto social y básicamente
va a ser una réplica de lo señalado en el artículo 354 con respecto a la sociedad colectiva.

Art. 5° Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deberá


inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
La inscripción y publicación deberán efectuarse dentro del plazo de 60 días contado
desde la fecha de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitución deberá expresar:
1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol
único tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos;

134
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad;
3) El capital y número de acciones en que se divide, con indicación de sus series y
privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificación deberá expresar la fecha de la escritura y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorgó. Sólo será necesario hacer referencia al
contenido de la reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias señaladas en
el inciso precedente.

Normativa de la sociedad una vez constituida

El nombre art 8 y 9 de la ley 18.049

Capital:

Este elemento es primordial, debe ser fijado de manera clara en los estatutos sociales y
solo podrá ser modificado en virtud de una reforma de los estatutos. Sin embargo el
capital puede aumentar o disminuir de pleno derecho al término de cada ejercicio según
las utilidades o perdidas que haya tenido la sociedad, esto pasa cuando la junta de
accionistas se pronuncia sobre el balance de los ejercicios, así automáticamente se
modifica el precio de las acciones.

Clases de capital:

a) Capital nominal: es el que se consigna en los estatutos, es decir en el contrato


social. Es una mención esencial de la escritura, y como es esencial la sanción es la
nulidad de la sociedad.

Para la constitución de la sociedad, debe encontrarse suscrito y pagado al menos el 30%


del capital nominal y el resto deberá enterarse dentro de un plazo máximo de 3 años.

b) Capital suscrito: es aquel que ha sido colocado entre los accionistas o bien
colocado al público los cuales se obligan a enterar su pago dentro del plazo que se
fije al efecto.

Generalmente el capital siempre se forma en virtud del contrato de suscripción de


acciones que constituye un verdadero contrato de adhesión y por el cual el accionista se
incorpora a la sociedad anónima.

Por otro lado a la época de constitución de la sociedad debe encontrarse suscrito y


pagado a lo menos 1/3 del capital social y el saldo en 3 años o el plazo que señalen los
estatutos.

135
¿Qué ocurre si transcurre este plazo y no se encuentra suscrito y pagado el saldo?

El capital queda reducido a la cantidad efectivamente suscrita y pagada art 24 inciso 1.

En doctrina las acciones suscritas y no enteramente pagadas se denominan promesas de


acciones ¿éstas acciones suscritas y no pagadas pueden ser negociables? Sí, lo único que
establece la ley es una responsabilidad solidaria entre el cedente y el cesionario respecto
del saldo del dinero adeudado.

c) Capital pagado: es aquel que ingresa efectivamente al patrimonio social en


cumplimiento del contrato de suscripción de acciones. Este capital se paga en los
términos que se hubiesen establecidos en el pacto social.

Funciones de las acciones:

1) Es un título representativo de varios derechos que la ley otorga al titular de la acción:

a) Derecho a la información, cada accionista está en su derecho de saber que pasa en


la sociedad.
b) Derecho a participar en las juntas de accionistas, con voz y voto.
c) Derecho a percibir dividendos, que es precisamente por lo que compro una acción.
d) Derecho a ceder libremente sus acciones, lo cual demuestra que es una sociedad
de capital.
e) Derecho a retiro es decir el derecho a retirarse de la sociedad.
f) Derecho de opción o suscripción preferente de acciones.
g) Derecho a participar en los repartos o devolución del capital con motivo de la
disminución del capital o al momento de disolverse la sociedad.

2) Es un verdadero título de crédito.

Suscripción de acciones:

Esta se hace a través o por intermedio del contrato de suscripción de acciones, que es un
contrato de carácter mercantil y que puede celebrarse antes de que se encuentre
constituida la sociedad. (Contrato preparatorio)

Transferencia de las acciones:

a) Respecto del cedente y el cesionario se hace por escritura pública o instrumento


privado y comúnmente se conoce este acto como traspaso.

136
b) Respecto de la sociedad : se debe llevar a la sociedad ya sea la escritura pública o
el instrumento privado acompañado del título primitivo con el objetivo a fin de
que se proceda a inscribir la transferencia o la cesión en el registro de accionistas.
Para que la transferencia quede perfecta es necesario que se inscriba en el registro
de accionista. Art 15, 16 y 17 inciso 1.

Clases de acciones:

1) Acciones pagadas o definitivas y acciones suscritas o promesas de acción.

Las primeras son aquellas cuyo valor a ingresado en la caja social, en cambio las
segundas son aquellas que no han sido enteramente pagadas pero que si deben serlo
dentro de 3 años.

2) Acciones que corresponde a aporte en dinero y acciones que corresponde en


aporte de bienes.
3) Acciones de pago y acciones liberadas de pago.

Las primeras son aquellas que son pagadas por los accionistas, en cambio las
segundas que se denominan “crías” son aquellas que emite la sociedad sin necesidad
de ser pagadas por los accionistas.

4) Acciones ordinarias o comunes y acciones preferentes o privilegiadas.

Muchas veces esta clasificación denota que la preferencia es al revés, o sea, está en
una condición desmejorada no necesariamente mejorada. Esta clasificación se hace en
atención a los derechos que cada una de estas acciones otorga a sus titulares por
ejemplo reparto de utilidades, derecho a voto.

5) Acciones de capital y acciones de industria

Las primeras son las que corresponden a un aporte efectivo en dinero, o en bienes
debidamente avaluado, en cambio las segundas solo tienen una referencia doctrinaria,
porque en efecto el articulo 13 las prohíbe.

6) Acciones nominativas o al portador.

Esta es una clasificación teórica del derecho comparado, porque nuestra legislación no
existen las acciones al portador.

7) Acciones con valor nominal y sin valor nominal

Las primeras son aquellas en que se les fija un valor a la época de su constitución.
Cuando la sociedad tiene acciones con valor nominal nos lleva a concluir que los
137
aumentos de capital que experimente se deben traducir necesariamente en el
aumento de dicho valor nominal, porque no se aumentan las acciones sino que el
valor de esta.

En cambio las acciones sin valor nominal son aquellas que no tienen claramente
señalado el valor preciso de la acción

8) Acciones que nacen de la emisión de bonos o debentures convertibles en


acciones.

Los bonos o debentures son títulos de créditos representativos de deudas u


obligaciones, son lo que se conoce como el financiamiento externo de las sociedades.
Esta emisión de bonos o debentures se hace a través de un contrato de emisión.

Estos bonos son adquiridos por las personas interesadas, además se emiten a cierto
plazo que debe ser superior a un año y además devengan un determinado interés.

La ventaja para el tenedor del bono es que muchas veces por efectos de la inflación la
cantidad a recuperar al vencimiento del título podría haberse depreciado, sin
embargo hoy es difícil que ocurra porque los bonos se emiten en unidades de
fomentos.

Derechos de los accionistas:

a) Derecho a la información: todo accionista tiene derecho a que la sociedad le


informe prudente y sinceramente la situación y marcha de la sociedad. Este
derecho se manifiesta de múltiples formas, por ejemplo, la obligación que tiene la
sociedad de mantener en su sede social los estatutos vigentes debidamente
firmados por el gerente con indicación de la notaria, la fecha del estatuto, etc. Así
también con la obligación que tiene la sociedad en señalar el número de acción
que cada accionista tiene en la sociedad.

b) Derecho a participar en la junta con derecho a voz y voto.

Cada acción representa un voto, y en la práctica se determina por las acciones que se
tengan al quinto día hábil anterior a aquel en que se celebra la junta.

Esta regla también se ocupa para efectos de reparto de los dividendos.

c) Derecho a ceder libremente las acciones. El artículo 14 se refiere a esto

d) Derecho a participar en los dividendos o utilidades.

138
Este reparto se efectúa mediante los dividendos que se pagan en dinero de acuerdo a
la ley. El porcentaje que debe repartirse es el que determine la junta ordinaria de
accionista a proposición del directorio. Pero la ley establece un mínimo obligatorio que
es de un 30%.

e) Derecho a devolución del capital a la época de la disolución de la sociedad.

La devolución se hace a los titulares de acciones que figuren al quinto día hábil al
correspondiente reparto. Este reparto se hace en dinero por regla general, porque
también puede haber casos en que no se hagan repartos en dinero, cuando así lo
acuerden unanimente los accionistas, pero también cuando la junta extraordinaria por
los 2/3 decida otra formad e reparto.

f) Derecho a opción preferente.

Las acciones emitidas con ocasión de un aumento de capital deben ser


preferentemente ofrecidas a los accionistas en la misma proporción a las que tienen
en la sociedad y solo en caso de que estos no las suscriban pueden ser ofrecidas a
terceros. Este derecho puede ser cedido o renunciado por los accionistas.

g) Derecho a retiro

Esto se introdujo por la ley 18046, como una manera de defender los intereses de los
pequeños accionistas. Este se origina cuando cambia radicalmente las condiciones de
la sociedad anónima, a fin de que la sociedad les page lo que valen sus acciones.

h) El último derecho es el que no se otorga a la generalidad de los accionistas, y este


es para aquellos que poseen o representen al menos el 10% de las acciones de la
sociedad. Este derecho consiste en que se le otorga a los accionistas el derecho de
formular alegaciones y proposiciones relativas a la marcha de la sociedad, y
además que estas observaciones se incluyan como texto en la memoria del
ejercicio.

Derecho a retiro

Causales

1) Falta
2) Fusión de la sociedad
3) Enajenación del activo y pasivo de la sociedad o el total del activo
4) Creación de preferencias o privilegios para una serie de acciones

139
Causales en los estatutos:

Las que hubieran establecidos los accionistas

El derecho a retiro puede ejercerse en la misma junta en que se adopta el acuerdo


que da causal al derecho a retiro o dentro de los 30 días siguientes a la junta.

Materialmente se hace este derecho a retiro mediante carta certificada o bien


mediante ministro de fe que notifica a la sociedad

¿Por qué acciones yo podría ejercer este derecho a retiro?

Por las que era titular al quinto día hábil anterior a la junta

En cuanto a los efectos que produce el retiro estas acciones pasan a poder de la
sociedad constituyendo este uno de los casos en que la ley permite que una sociedad
anónima pueda adquirir sus propias acciones, pero la ley le obliga en este caso a
enajenar dichas acciones dentro del plazo de un año y si no lo hace dentro de ese
plazo se disminuye el capital de pleno derecho.

¿A quién se le debe ofrecer estas acciones?

A los accionistas que figuren en la nómina de accionistas al quinto día anterior a la


fecha en que se van a enajenar estas acciones y si estos no quieren a terceros.

Obligaciones de los accionistas

Básicamente son 2:

1) Pagar el valor de las acciones que hayan suscrito, ¿cuánto debe pagarse al
suscribirse las acciones?

El 30% y lo demás dentro de los 3 años o lo que señalen los estatutos.

Las sociedades pueden exigir el pago de las acciones ejecutivamente, puede también
vender en la bolsa por cuenta y riesgo del accionista las acciones necesarias para el pago
insoluto y además los mismos estatutos pueden establecer mecanismos para exigir el
pago.

El accionista tiene una responsabilidad para con la sociedad y si bien es cierto responde
hasta el monto de sus respectivos aportes, no es menos cierto que frente a la sociedad
responde con su patrimonio. Así frente a deudas o a problemas de la sociedad el
accionista responde solo hasta el monto de su respectivo aporte, pero en el caso que haya

140
suscrito una cantidad de acciones y no las pagó dentro del plazo respectivo responde
frente a la sociedad con todo su patrimonio

Si no se han pagado las acciones no se puede percibir dividendos

2) Respetar los estatutos y los acuerdos de la junta de accionistas,

Por esto es que esta suscripción de acciones es un verdadero contrato de adhesión, es


decir yo compro la acción no solo con el objeto de percibir un dividendo sino que también
para cumplir las obligaciones que también tengo como accionista.

Registro de acciones

La tenencia de acciones de una sociedad anónima se manifiesta externamente mediante


un titulo que debe contener una serie de menciones que el mismo reglamento señala,

Estos títulos deben ser

1) Impresos
2) Deben señalar el nombre de la sociedad.
3) La fecha de constitución e inscripción del extracto.
4) debe señalar el capital social y el número de acciones en que se divide.
5) Debe señalar si las acciones tienen o no valor nominal.
6) La serie a que pertenece si existen diversas series.

Lo que no viene impreso y se llena es:

1) el nombre del accionista,


2) el número de acciones y
3) la fecha del otorgamiento del titulo

¿Qué pasa si el accionista transfiere las acciones?

El titulo se inutiliza y se emite un nuevo título mediante un instrumento público o privado


y debe inscribirse en el registro de accionistas

¿Qué pasa si se extravía, pierde, o le roban un titulo?

Se puede pedir copia de él y para ello es necesaria una publicación en un diario de amplia
circulación nacional respecto de la pérdida del título anterior. Tratándose de las
sociedades anónimas abiertas se debe acompañar también un ejemplar de dicho diario a
la bolsa de comercio.

141
¿Qué pasa si muere el titular de una acción?

En este caso la transmisión de acciones se realiza presentando el testamento si lo hay o el


auto de posesión efectiva o la inscripción especial de herencia. Esto lo vamos a presentar
en el registro de accionistas.

Aumento de capital en la sociedad anónima:

Puede ser por 3 vías

1) Aumento por nuevo aporte, dinero o bienes

Esto implica la modificación de los estatutos y va a requerir el acuerdo de la junta


extraordinaria de accionistas.

Materialmente se hace emitiendo acciones de pago.

2) Capitalización de las utilidades

Esto significa que las utilidades del ejercicio en el porcentaje que no se reparte se deja
en otro fondo denominado fondo de futuros dividendos.

3) A través del aumento de capital de pleno derecho.

Consiste en la revalorización del capital, porque de lo contrario el capital que está


establecido en una moneda determinada iría perdiendo valor, ya que la moneda a través
de los años va perdiendo el valor.

Disminución de capital en una sociedad anónima.

Al igual que el aumento, la disminución puede acordarse por la junta extraordinaria de


accionistas o bien cuando el capital disminuye de pleno derecho por tener pérdidas el
ejercicio.

Normalmente la disminución de capital se da cuando una sociedad que tiene un objeto


múltiple deja de lado algunos giros, entonces para aquellos giros que conservan no
requiere del capital que tenía antes.

Tanto el aumento como la disminución del capital se van a producir por acuerdo de la
junta extraordinaria de accionistas, pero además está la posibilidad que este capital se
incremente o disminuya de pleno derecho, con el ejercicio.

142
Administración de la sociedad anónima.

Le compete fundamentalmente al directorio que es elegido por la junta de accionistas, art.


31 y siguientes ley 18.046. Tradicionalmente se cree que es el gerente el que administra,
pero el gerente solo es un mandatario del directorio.

El directorio es el órgano formado por un conjunto de directores temporales y


revocables a quienes se les confiere la administración de la sociedad. (Características
distintivas del directorio: temporales y revocables)

Respecto de la elección del directorio estos son elegidos por la junta ordinaria del
accionistas y duran por el plazo que señalan los propios estatutos que en todo caso no
pueden ser superior a 3 años, pueden ser reelegidos los directores y se eligen todos de
una sola vez en un única votación.

El número de directores debe establecerse en los mismos estatutos sin embargo la ley
señala un mínimo, 3 tratándose de sociedades anónimas cerradas y 5 tratándose de
sociedades anónimas abiertas.

Los directores pueden o no ser remunerados, y la remuneración solo podrá consistir en


una participación en las utilidades.

La función de director es personalísima, o sea, sus funciones no son delegables.

Las funciones se ejercen por el directorio en forma colectiva y en sala legalmente


constituida.

Los directores pueden o no ser accionistas de la sociedad, lo normal es que así sea, pero
no es necesario.

El artículo 35 y el 36 establecen ciertas inhabilidades o prohibiciones respecto de quien


no puede ser director.

Art. 35. No podrán ser directores de una sociedad anónima:


1) Los menores de edad;
2) Las personas afectadas por la revocación a que se refiere el artículo 77 de esta ley;
3) Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitación
perpetua para desempeñar cargos u oficios públicos, y los fallidos o los administradores
o representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable
o fraudulenta y demás establecidos en los artículos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
4) Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de
empresas de administración autónoma en las que el Estado efectúe aportes o tenga
representantes en su administración, en relación a las entidades sobre las cuales dichos

143
funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalización o
control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas
públicas indicadas, cesarán automáticamente en el cargo de director de una entidad
fiscalizada o controlada.

Art. 36. Además de los casos mencionados en el artículo anterior, no podrán ser directores
de una sociedad anónima abierta o de sus filiales:
1) Los senadores, diputados y alcaldes;
2) Los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes, gobernadores, secretarios
regionales ministeriales y embajadores, jefes de servicio y el directivo superior inmediato
que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepción de los cargos de director de las
sociedades anónimas abiertas en las que el Estado, según la ley, deba tener
representantes en su administración, o sea accionista mayoritario, directa o
indirectamente a través de organismos de administración autónoma, empresas fiscales,
semifiscales, de administración autónoma, o aquellas en que el Estado sea accionista
mayoritario;
3) Los funcionarios de las superintendencias que supervisen a la sociedad respectiva o a
una o más de las sociedades del grupo empresarial a que pertenece, y
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, así como sus directores, gerentes,
ejecutivos principales y administradores. Esta restricción no se aplicará en las bolsas de
valores.

Puede establecerse en los estatutos de la sociedad la existencia de directores suplentes


cuyo número debe ser igual al de los directores titulares, es decir cada suplente lo es de
su titular. Los suplentes se eligen conjuntamente con sus titulares.

Una vez que es elegido el directorio, este debe nombrar un presidente que además de ser
presidente del directorio lo será de la sociedad, y además deberá fijar el día y hora en que
se celebraran las sesiones ordinarias.

En cuanto al quórum para sesionar se requiere de la mayoría absoluta de los directores, y


en cuanto a la adopción de los acuerdos se requiere la mayoría de los presentes y en caso
de empate resolverá el voto del presidente.

De los acuerdos del directorio debe dejarse constancia en un libro de actas, que deberá
llevarse por cualquier medio que ofrezca seguridad de que no podrán hacerle
modificaciones, supresiones enmiendas, etc.

Si uno de los directores quiere salvar su responsabilidad por algún acto propuesto por el
directorio puede dejar constancia en el acta.

144
El directorio tiene las facultades de administración y disposición que los estatutos le
otorgan.

Con la dictación de la ley 18046 se adoptó la teoría del órgano social y ello nos dice que
no es necesario enumerar las facultades del directorio porque está dotado de las más
amplias atribuciones per se, cuestión que es importante porque cada vez que se
constituye una sociedad se va a señalar las facultades del administrador, pero tratándose
de las sociedades anónimas se entiende que el directorio goza de las más amplias
facultades.

El directorio además tiene la representación judicial y extrajudicial de la sociedad, pero


por razones prácticas la representación judicial la tendrá el gerente porque es mucho más
fácil una persona que dos o más.

Art. 42 del reglamento

ARTICULO 42° El directorio está obligado a designar a una o más personas que
individualmente en ausencia del gerente, la que no será necesario acreditar por el
interesado, pueda representar válidamente a la sociedad en todas las notificaciones que se
le practiquen.
El directorio y la sociedad serán responsables de que existan personas designadas para
los efectos del inciso precedente, de que su nombramiento esté vigente y de que se
encuentren inscritos en el registro que debe llevarse en conformidad al artículo 106° de
este reglamento.

Si bien es cierto es el gerente quien representa judicialmente a la sociedad, no es menos


cierto que el directorio está obligado a nombrar a una persona para que represente a la
sociedad en caso de faltar el gerente.

¿El directorio como órgano colegiado puede o no delegar sus funciones?

Puede delegar parte de ellas. Por regla general quien puede delegar sin problemas es el
gerente, el presidente, o algún director en forma individual, pero no como órgano
colegiado.

El gerente

En cuanto al gerente este es el representante del directorio, actúa por éste, y está llamado
a dar cumplimiento a los acuerdos del directorio. El cargo de gerente y de director es
incompatible en las sociedades anónimas abiertas pero no en las cerradas. Y también es
incompatible con la función de presidente en ambas sociedades.

145
El gerente es empleado de la sociedad y durará en sus funciones hasta que el directorio lo
acuerde. El gerente está obligado a llevar los libros y registros de la sociedad como por
ejemplo: registro de accionistas, libros de actas, libro de embargo de acciones, etc.

La junta de accionistas.

Es el órgano superior o la asamblea donde se reúnen los dueños de la sociedad. Estas


juntas pueden ser ordinarias o extraordinarias. Las primeras son aquellas que deben
celebrarse en el cuatrimestre siguiente al cierre del respectivo ejercicio anual, en cambio
las extraordinarias son aquellas que pueden celebrarse en cualquier tiempo cuando así lo
requieren las necesidades sociales y con el objeto de debatir determinadas materias.

Art. 55. Los accionistas se reunirán en juntas ordinarias o extraordinarias.

Las primeras se celebrarán una vez al año, en la época fija que determinen los estatutos,
para decidir respecto de las materias propias de su conocimiento sin que sea necesario
señalarlas en la respectiva citación.

Las segundas podrán celebrarse en cualquier tiempo, cuando así lo exijan las necesidades
sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos entreguen
al conocimiento de las juntas de accionistas y siempre que tales materias se señalen en la
citación correspondiente.

Cuando una junta extraordinaria deba pronunciarse sobre materias propias de una junta
ordinaria, su funcionamiento y acuerdo se sujetarán, en lo pertinente, a los quórum
aplicables a esta última clase de juntas.

Por lo tanto hay dos clases de juntas ordinarias y extraordinarias, las primeras se vana
reunir en marzo o abril para tratar determinadas materias fijadas en los acuerdos
anteriores, y las extraordinarias se celebran cuando lo ameriten las necesidades de la
sociedad.

Art. 56. Son materias de la junta ordinaria:


1) El examen de la situación de la sociedad y de los informes de los inspectores de
cuentas y auditores externos y la aprobación o rechazo de la memoria, del balance, de los
estados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores
de la sociedad;
2) La distribución de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de
dividendos;
3) La elección o revocación de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los
liquidadores y de los fiscalizadores de la administración, y
4) En general, cualquiera materia de interés social que no sea propia de una junta
extraordinaria.

146
Art. 57. Son materias de junta extraordinaria:
1) La disolución de la sociedad;
2) La transformación, fusión o división de la sociedad y la reforma de sus estatutos;
3) La emisión de bonos o debentures convertibles en acciones;
4) La enajenación del activo de la sociedad en los términos que señala el Nº 9) del
artículo 67;
5) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar obligaciones de
terceros, excepto si éstos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobación de
directorio será suficiente, y
6) Las demás materias que por ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o
a la competencia de las juntas de accionistas.
Las materias referidas en los números 1), 2), 3) y 4) sólo podrán acordarse en junta
celebrada ante notario, quien deberá certificar que el acta es expresión fiel de lo
ocurrido y acordado en la
Reunión.

Las juntas extraordinarias se pueden celebrar en cualquier momento cuando las


necesidades de la sociedad lo requieran, el que convoca es el directorio y debe fijar día y
lugar para la celebración de la junta.

El directorio va a convocar a una junta si así lo solicita el 10% de las acción es emitidas de
la sociedad, incluso podría citarse a junta extraordinaria de accionistas a petición de la
superintendencia. Por regla general estas juntas se celebran en el plazo de 30 días de la
respectiva solicitud o requerimiento.

Art. 58. Las juntas serán convocadas por el directorio de la sociedad.


El directorio deberá convocar:
1) A junta ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del
balance, con el fin de conocer de todos los asuntos de su competencia;
2) A junta extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo
justifiquen;
3) A junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, cuando así lo soliciten
accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a
voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta;
4) A junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, cuando así lo requiera la
Superintendencia, con respecto a las sociedades anónimas abiertas o especiales, sin
perjuicio de su facultad para convocarlas directamente. En el caso de las sociedades
anónimas cerradas, si el directorio no ha convocado a junta cuando corresponde,
accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a
voto, podrán efectuar la citación a junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso,
mediante la publicación de un aviso en un diario de circulación nacional, en el cual
expresarán la fecha y hora en que se llevará a cabo y los asuntos a tratar en la junta.

147
Las juntas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de la Superintendencia,
deberán celebrarse dentro del plazo de 30 días a contar de la fecha de la respectiva
solicitud.

Art. 59. La citación a la junta de accionistas se efectuará por medio de un aviso destacado
que se publicará, a lo menos, por tres veces en días distintos en el periódico del domicilio
social que haya determinado la junta de accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de
suspensión o desaparición de la circulación del periódico designado, en el Diario Oficial, en
el tiempo, forma y condiciones que señale el Reglamento.
En las sociedades anónimas abiertas, además, deberá enviarse una citación por correo a
cada accionista con una anticipación mínima de quince días a la fecha de la celebración
de la junta, la que deberá contener una referencia a las materias a ser tratadas en ella e
indicación de la forma de obtener copias íntegras de los documentos que fundamentan las
diversas opciones sometidas a su voto, los que deberán además ponerse a disposición de
los accionistas en el sitio en Internet de las sociedades que dispongan de tales medios.
La omisión de la obligación a que se refiere el inciso anterior no afectará la validez de la
citación, pero los directores, liquidadores y gerente de la sociedad infractora responderán
de los perjuicios que causaren a los accionistas, no obstante las sanciones administrativas
que la Superintendencia pueda aplicarles.

Art. 60. Podrán auto convocarse y celebrarse válidamente aquellas juntas a las que
concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no
hubieren cumplido las formalidades requeridas para su citación.

Art. 61. Las juntas se constituirán en primera citación, salvo que la ley o los estatutos
establezcan
Mayorías superiores, con la mayoría absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto
y, en segunda citación, con las que se encuentren presentes o representadas, cualquiera
que sea su número, y los acuerdos se adoptarán por la mayoría absoluta de las acciones
presentes o representadas con derecho a voto.
Los avisos de la segunda citación sólo podrán publicarse una vez que hubiere fracasado
la junta a efectuarse en primera citación y en todo caso, la nueva junta deberá ser citada
para celebrarse dentro de los 45 días siguientes a la fecha fijada para la junta no
efectuada.
Las juntas serán presididas por el presidente del directorio o por el que haga sus veces y
actuará como secretario el titular de este cargo, cuando lo hubiere, o el gerente en su
defecto.

Estos artículos señalan el procedimiento para citar a juntas tanto ordinarias como
extraordinarias de accionistas.

Dividendos:

148
Son aquella parte de las utilidades de una sociedad que ésta entrega a los accionistas y
que constituyen una retribución del negocio.

Se reparten o entregan en dinero y se determinan por cada acción. Los dividendos deben
provenir exclusivamente de las utilidades liquidas del ejercicio, de tal suerte que si una
sociedad obtiene utilidades en el ejercicio pero tiene pérdidas acumuladas de ejercicios
anteriores debe primero cubrir esas pérdidas y después repartir.

La determinación de los dividendos los debe acordar la junta ordinaria una vez que se ha
pronunciado sobre la memoria del balance del ejercicio.

El pago de los dividendos está tratado a propósito del balance, art 73 y siguientes.

Es decir se van a pagar los dividendos en relación al ejercicio, en el caso que existan
utilidades , salvo el caso que se decida aumentar el capital a través de la revalorización de
las utilidades, pero puede ocurrir que la economía esté mala y esto repercuta en la
sociedad la cual arrojó solo perdidas por lo tanto no se va a tener como obligación
repartir las utilidades sino que se tiene la obligación de paliar el mal momento de la
sociedad y pagar las deudas luego lo que sobra se reparte entre los accionistas.

Clasificación de los dividendos:

A) Dividendos mínimos obligatorios: el art 79 señala cuales son los dividendos mínimos y
obligatorios y como se van a pagar

Art. 79. Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la unanimidad
de las acciones emitidas, las sociedades anónimas abiertas deberán distribuir
anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones
o en la proporción que establezcan los estatutos si hubieren acciones preferidas, a
lo menos el 30% de las utilidades líquidas de cada ejercicio. En las sociedades
anónimas cerradas, se estará a lo que determine en los estatutos y si éstos nada
dijeren, se les aplicará la norma precedente.

B) Dividendo adicional. Son aquellos devengados por sobre los mínimos obligatorios,

C) Dividendos provisionales: son aquellos que se pagan de acuerdo a lo que señala el art
79 en su inciso segundo
“En todo caso, el directorio podrá, bajo la responsabilidad personal de los
directores que concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios

149
durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo, siempre que no hubieren
pérdidas acumuladas”.

D) Dividendos eventuales: son aquellos que corresponden a la parte de las utilidades


que se destina al pago de dividendos de ejercicios futuros o sea proyecciones
económicas.

E) Dividendo definitivo: son los acordados por la junta respectiva a proposición del
directorio

F) Dividendos opcionales: son aquellos dividendos que se pagan y que exceden los
mínimos obligatorios otorgando la opción a sus accionistas para recibirlos, ya sea en
dinero o en acciones liberadas de pago de la propia emisión.

Art. 81. El pago de los dividendos mínimos obligatorios que corresponda de acuerdo a la
ley o a los estatutos, será exigible transcurridos treinta días contados desde la fecha de la
junta que aprobó la distribución de las utilidades del ejercicio.
El pago de los dividendos adicionales que acordare la junta, se hará dentro del ejercicio
en que se adopte el acuerdo y en la fecha que ésta determine o en la que fije el directorio,
si la junta le hubiere facultado al efecto.
El pago de los dividendos provisorios se hará en la fecha que determine el directorio.
Los dividendos serán pagados a los accionistas inscritos en el registro respectivo el
quinto día hábil anterior a las fechas establecidas para su solución.

¿Qué ocurre con los dividendos no cobrados durante el plazo de 5 años?

En general si no han sido cobrados durante ese plazo pasaran al cuerpo de bomberos.
Artículo 85

Art. 85. Los dividendos y demás beneficios en efectivo no reclamados por los accionistas
dentro del plazo de cinco años desde que se hayan hecho exigibles, pertenecerán a los
Cuerpos de Bomberos de Chile.
El Reglamento determinará la forma en que se procederá al pago y distribución de
dichas cantidades.

Artículos importantes

Artículo 1, Art 2 primeros 4 incisos, Artículos 4 y 5, Art 31, Art 35, Art 36, Art 42, Art 56,
art 57 y Art 67.

150
División, transformación y fusión de sociedades.

División

Esta consiste en la distribución de su patrimonio entre si y una o más sociedades que se


constituyen para este efecto.

Lo que se produce en este caso es el fraccionamiento de una sociedad anónima, es decir,


se divide la sociedad. Implica que hay un acuerdo en orden a disminuir el patrimonio o el
capital de la sociedad existente. Se acuerda quedarse solo con una parte de su activo, ya
que el resto pasara a la o las sociedades que se crean o constituyen.

Las dos grandes razones por lo que una sociedad se divide son:

1) Porque quiere separar sus objetos


2) Porque quiere separar la distribución de productos

La división es materia de la junta extraordinaria de accionista, se requiere además de


quórum calificado vale decir las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto, y
además es necesario que concurra un notario a fin de actuar como ministro de fe.

Los artículos 94 y 95 dan la regla genérica en materia de división.

Art. 94. La división de una sociedad anónima consiste en la distribución de su patrimonio


entre sí y una o más sociedades anónimas que se constituyan al efecto, correspondiéndole
a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporción en el capital de cada una de
las nuevas sociedades que aquella que poseían en la sociedad que se divide.

Art. 95. La división debe acordarse en junta general extraordinaria de accionistas en la


que deberán aprobarse las siguientes materias:
1) La disminución del capital social y la distribución del patrimonio de la sociedad entre
ésta y la nueva o nuevas sociedades que se crean;
2) La aprobación de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los que
podrán ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se
indiquen en la convocatoria. Esta aprobación incorpora de pleno derecho a todos los
accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se formen.

Transformación de las sociedades

Es el cambio de especie o tipo social de una sociedad, se encuentra tratada en los artículos
96, 97 y 98 de la ley de quiebra, partiendo de la base que cualquier sociedad puede
transformarse en otra sociedad.

151
Fusión

Es la unión de dos o más sociedades. Desde el punto de vista jurídico y práctico es mucho
más importante que la división y que la transformación.

La fusión puede ser por creación que tiene lugar cuando dos o más sociedades se
disuelven creándose una nueva sociedad a la cual las sociedades disueltas aportan su
patrimonio completo.

La otra forma es la fusión por absorción que consiste en que una sociedad absorbe a otra
u otras sociedades.

Hay dos características bien singulares de la fusión:

a) Las sociedades que se disuelven no se liquidan.


b) Todos los activos y pasivos de las sociedades disueltas entran o ingresan a esta
nueva sociedad que se ha creado, la participación del accionista va a verse alterada
producto de la fusión por lo que acá es procedente el famoso derecho de retiro.
Art 99 y 100.

Art. 99. La fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las
sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del
patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Hay fusión por creación, cuando el activo y pasivo de dos o más sociedades que se
disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye.
Hay fusión por incorporación, cuando una o más sociedades que se disuelven, son
absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos.
En estos casos, no procederá la liquidación de las sociedades fusionadas o absorbidas.
Aprobados en junta general los balances auditados y los informes periciales que
procedieren de las sociedades objeto de la fusión y los estatutos de la sociedad creada o
de la absorbente, en su caso, el directorio de ésta deberá distribuir directamente las
nuevas acciones entre los accionistas de aquéllas, en la proporción correspondiente.

Art. 100. Ningún accionista, a menos que consienta en ello, podrá perder su calidad de tal
con motivo de un canje de acciones, fusión, incorporación, transformación o división de
una sociedad anónima.

Sociedades filiales y coligadas

Esta materia está tratada en los artículos 86 al 93 (solo articulo 86 y 87)

Art. 86. Es sociedad filial de una sociedad anónima, que se denomina matriz, aquella en la
que ésta controla directamente o a través de otra persona natural o jurídica más del 50%

152
de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones
o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayoría de sus directores o
administradores.
La sociedad en comandita será también filial de una anónima, cuando ésta tenga el
poder para dirigir u orientar la administración del gestor.

Art. 87. Es sociedad coligada con una sociedad anónima aquella en la que ésta, que se
denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a través de otra persona
natural o jurídica el 10% o más de su capital con derecho a voto o del capital, si no se
tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar
por lo menos un miembro del directorio o de la administración de la misma.
La sociedad en comandita será también coligada de una anónima, cuando ésta pueda
participar en la designación del gestor o en la orientación de la gestión de la empresa que
éste ejerza.

El legislador regula ciertas materias con respecto a las filiales y coligadas:

1) La participación recíproca entre las sociedades


2) Las operaciones que se realizan entre ambas sociedades no deben ser
discriminatorias con respecto a los accionistas, por ejemplo, sucede con una
sociedad matriz que produce el producto y la filial que lo distribuye.
3) Le interesa regular las facultades que tienen los directores de la sociedad matriz,
en efecto estos pueden concurrir a las sesiones de las sociedades filiales solo con
derecho a voz, y además les permite conocer de los libros de la sociedad filial.
4) Le interesa saber al legislador el interés que pueden tener los directores de las
sociedades matrices en las operaciones de las filiales, ya sea personalmente e
incluso a través de su cónyuge o parientes hasta el segundo grado.

Quiebra disolución y liquidación de la sociedad

Esta materia está tratada en los artículos 101 al 120.

La quiebra propiamente tal está tratada en los artículos 101 y 102

Art. 101. El directorio de la sociedad que ha cesado en el pago de una o más de sus
obligaciones o que ha sido declarada en quiebra por resolución ejecutoriada, deberá citar
a junta de accionistas para ser celebrada dentro de los 30 días siguientes de acaecidos
estos hechos, para informar ampliamente sobre la situación legal, económica y financiera
de la sociedad.

153
Cuando una sociedad anónima abierta cesare en el pago de una o más de sus
obligaciones, el gerente o el directorio en su ausencia, deberá dar aviso el día siguiente
hábil a la Superintendencia.
Igual comunicación deberá enviar si algún acreedor de la sociedad solicitare la quiebra
de ella, sin perjuicio de que el juzgado ante el cual se entablare la acción deberá poner este
hecho en conocimiento de la Superintendencia como asimismo, comunicarle la
declaratoria posterior de quiebra.

Si se produce la quiebra de una sociedad anónima abierta, el directorio debe citar a una
junta dentro de los 30 días siguientes a los hechos, el incumpliendo de una obligación o la
declaración de quiebra, pero además debe dar aviso a la superintendencia ya que este es
el ente fiscalizador.
La quiebra no solo afecta a las personas naturales o jurídicas, pero tiene ciertas
particularidades, básicamente en 2 aspectos:

A) Las resoluciones para que produzcan efectos es necesario que sean notificadas.
B) Además que un juicio normalmente termina con una sentencia definitiva. Pero el
artículo 69 de la ley de quiebra dice pronunciada la declaración de quiebra el
fallido quedara de pleno derecho inhabilitado para la administración de sus bienes
que pasaran al síndico, así este articulo utiliza la expresión pronunciada, no
notificada, o sea que la declaración de quiebra basta con que sea pronunciada para
que produzca sus efectos y además la sentencia que declara la quiebra es una
sentencia definitiva, o sea, el juicio comienza con una sentencia definitiva

Art. 102. Para los efectos del artículo 203 de la Ley de Quiebras, se presume el
conocimiento de los directores, liquidadores y gerentes de la sociedad anónima fallida, en
los siguientes casos:

1) Si la sociedad hubiere celebrado convenios privados con algunos acreedores en


perjuicio de los demás; y
2) Si después de la cesación de pago, la sociedad ha pagado a un acreedor, en perjuicio
de los demás, anticipando o no el vencimiento de su crédito.

Esta norma señala que el director tiene conocimiento del estado de la sociedad, del mal
estado de los negocios, y de quienes son los acreedores, si beneficio a uno de estos
acreedores estoy vulnerando los derechos de los demás, el derecho conocido como la par
condictio creditorim, que es la igualdad de créditos de todos los acreedores, así la ley
entiende que el director se hace responsable en caso de una quiebra culpable o
fraudulenta

Nuestro legislador no señala cuales son las causales de disolución respecto de la sociedad
de personas pero si lo hace el legislador civil en cambio si se trata en la ley 18.046
respecto de la sociedad anónima.

154
Art. 103. La sociedad anónima se disuelve:

1) Por el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiere;


2) Por reunirse, por un período ininterrumpido que exceda de 10 días, todas las
acciones en manos de una sola persona; (ya que se rompe lo que señala el artículo 2053)
3) Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas;
4) Por revocación de la autorización de existencia de conformidad con lo que disponga
la ley;
5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades anónimas cerradas, y
6) Por las demás causales contempladas en el estatuto. (Autonomía de la voluntad) (No
es taxativa)

1) Vencimiento del plazo de su duración: en este caso la ley señala que el directorio
debe consignar este hecho en una escritura pública dentro del plazo de 30 días, y
un extracto de dicha escritura debe inscribirse en el registro de comercio
correspondiente y publicarse en el diario oficial dentro del plazo de 60 días.
Art. 108. Cuando la disolución se produzca por vencimiento del término de la
sociedad, por reunión de todas las acciones en una sola mano, o por cualquiera
causal contemplada en el estatuto, el directorio consignará estos hechos por
escritura pública dentro del plazo de treinta días de producidos y un extracto de
ella será inscrito y publicado en la forma prevista en el artículo 5°.

2) Por reunirse las acciones en una sola persona: en base a lo que señale el registro
de accionista
3) Acuerdo de la junta extraordinaria de accionista: en este caso se requiere de las
2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto, debiendo además,
concurrir un ministro de fe que será el notario, y finalmente debiendo reducirse a
escritura pública este acuerdo.
4) Por revocación de la autorización de existencia; la superintendencia puede revocar
la autorización de existencia, cuando hay infracción grave a la ley o al reglamento.
5) Sentencia judicial ejecutoriada en el caso de sociedades anónimas cerradas; en
este caso serán los tribunales quienes disolverán la sociedad a petición de
accionistas que consideran que la sociedad está siendo administrada con infracción
a normas legales y reglamentarias.

155
Liquidación

Art. 110. Disuelta la sociedad, se procederá a su liquidación por una comisión


liquidadora elegida por la junta de accionistas en la forma dispuesta por el artículo 66,
la cual fijará su remuneración. De igual manera se procederá para la liquidación de las
sociedades declaradas nulas.
Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no
será necesaria la liquidación.
Si la disolución de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia ejecutoriada, la
liquidación se practicará por un solo liquidador elegido por la Junta General de Accionistas
de una quina que le presentará el tribunal, en aquellos casos en que la ley no encomiende
dicha función a la Superintendencia o a otra autoridad.

Art. 111. Salvo acuerdo unánime en contrario de las acciones emitidas con derecho a
voto y lo dispuesto en el artículo anterior, la comisión liquidadora estará formada por
tres liquidadores.
La comisión liquidadora designará un presidente de entre sus miembros, quien
representará a la sociedad judicial y extrajudicialmente y si hubiere un solo liquidador,
en él se radicarán ambas representaciones.
Los liquidadores durarán en sus funciones el tiempo que determinen los estatutos, la
junta de accionistas o la justicia ordinaria en su caso, plazo que no podrá exceder de tres
años y si nada se dijere, la duración será precisamente de tres años.
Si el liquidador hubiere sido designado por la justicia ordinaria, vencido su período se
procederá a designar al reemplazante en la forma que se establece en el inciso final del
artículo precedente.
Los liquidadores podrán ser reelegidos por una vez en sus funciones.

Art. 112. Los liquidadores no podrán entrar en funciones sino una vez que estén cumplidas
todas las solemnidades que la ley señala para la disolución de la sociedad.
Entretanto, el último directorio deberá continuar a cargo de la administración de la
sociedad. (Mientras no asuma la comisión liquidadora)
A los liquidadores les serán aplicables, en lo que corresponda, los artículos de esta ley
referentes a los directores.

Art. 114. La comisión liquidadora o el liquidador, en su caso, sólo podrán ejecutar los actos
y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidación de la sociedad;
representarán judicial y extrajudicialmente a ésta y estarán investidos de todas las
facultades de administración y disposición que la ley o el estatuto no establezcan como
privativos de las juntas de accionistas, sin que sea necesario otorgarles poder especial
alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan
esta circunstancia.

156
No obstante lo anterior, las juntas que se celebren con posterioridad a la disolución o la
que la acuerde, podrán limitar la facultad de los liquidadores señalando específicamente
sus atribuciones o aquéllas que se les suprimen. El acuerdo pertinente deberá reducirse a
escritura pública y anotarse al margen de la inscripción social.
Cuando la liquidación sea efectuada por liquidadores propuestos por el tribunal o por la
Superintendencia, o directamente por esta última, en su caso, los liquidadores actuarán
legalmente investidos de todas las facultades necesarias para el adecuado cumplimiento
de su misión, no pudiendo la junta restringírselas o limitárselas de manera alguna.
La representación judicial a que se refiere este artículo es sin perjuicio de la que tiene el
presidente de la comisión liquidadora o el liquidador, en su caso, conforme al artículo 111
de esta ley. En ambos casos, la representación judicial comprenderá todas las facultades
establecidas en los dos incisos del artículo 7° del Código de Procedimiento Civil.

Sociedad por acciones

Esta sociedad nace en el marco de la reforma y flexibilización del mercado de capitales.

Con la dictación de esta ley se modifican diversos textos legales y se reemplaza el artículo
348 del código de comercio al establecer allí este tipo societario.

Esta ley busca fomentar la industria del capital de riesgo facilitando las emisiones de
capital y el financiamiento de proyectos de inversión a través de un mecanismo de
organización societaria dotado de una estructura más flexible en cuanto a la
administración y gestión.

Esta ley derivo de un proyecto de larga tramitación que comienza con el mensaje del
presidente lagos en el año 2003 y concluye con su promulgación en el año 2007.

Esta sociedad está tratada en nuestro código de comercio en los artículos 444 al 446.

El artículo 444 define la sociedad por acciones. Derivado de este concepto queda
plasmado nítidamente el principio de autonomía de la voluntad, así como también la
libertad de diversos pactos que pueden establecerse.

En efecto hay muy pocas normas imperativas que gobiernan este tipo societario, y por el
contrario se le da más énfasis a lo que los estatutos establecen.

El objeto de esta sociedad siempre será mercantil aun cuando se constituya para la
realización de operaciones civiles.

157
Artículo 424.- La sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de
este Párrafo, es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de
constitución perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en
el capital es representada por acciones.
La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán los derechos y
obligaciones de los accionistas, el régimen de su administración y los demás pactos que,
salvo por lo dispuesto en este Párrafo, podrán ser establecidos libremente. En silencio del
estatuto social y de las disposiciones de este Párrafo, la sociedad se regirá supletoriamente
y sólo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las
sociedades anónimas cerradas.

Este tipo societario admite la unipersonalidad, y se diferencia con el artículo 2053 que
habla de dos o más personas. En este tipo societario impera el principio de autonomía de
la voluntad, ósea, la ley ha querido que la sociedad se rija por las reglas establecidas por
las partes.

Cuando no hay estatutos o son demasiado livianas se va a regir por las normas
establecidas para las sociedades anónimas cerradas

Artículo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitución social
escrito ,inscrito y publicado en los términos del artículo
siguiente, que se perfeccionará mediante escritura pública o por instrumento privado
suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por notario
público, en cuyo registro será protocolizado dicho instrumento. El cumplimiento oportuno
de la inscripción y publicación del acto de constitución de la sociedad
producirá efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolización del instrumento
privado, según corresponda.
El acto de constitución de la sociedad irá acompañado de su estatuto, el que deberá
expresar, a lo menos, las siguientes materias:

1.- El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión "SpA";


2.- El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil;(igual que la
sociedad anónima)
3.- El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y
representado;
4.- La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designarán sus
representantes; con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente, en su caso, y
5.- La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dijere, tendrá
este carácter.
Aquí hay una diferencia con el resto de las sociedades que se refiere a la escritura
privada, que no se admitía en el resto de las sociedades.

158
Artículo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de
constitución social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deberá
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. ( excepción a la regla general de 60 días),

El extracto deberá expresar:

1.- El nombre de la sociedad;


2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitución;
3.-El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autorizó la escritura
o que protocolizó el instrumento privado de constitución que se extracta, así como el
registro y número de rol o folio en que se ha protocolizado dicho documento.

Artículo 427.- Las disposiciones del estatuto social serán modificadas por acuerdo de la
junta de accionistas, del que se dejará constancia en un acta que deberá ser protocolizada
o reducida a escritura pública. Sin embargo, no se requerirá la celebración de la junta
antedicha si la totalidad de los accionistas suscribieren una escritura pública o un
instrumento privado protocolizado en que conste tal modificación. (Igual que la sociedad
anónima)
Un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, según sea el caso, será
inscrito y publicado en la misma forma establecida en el artículo precedente.
El extracto deberá hacer referencia al contenido de la reforma sólo cuando se haya
modificado alguna de las materias señaladas en dicho artículo.

Artículo 428.- Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, si se hubiere omitido
alguno de los requisitos y menciones en ellos establecidos, se aplicará lo dispuesto en los
artículos 6° y 6°A de la ley N° 18.046.
El saneamiento de las nulidades que afecten la constitución y modificaciones de
sociedades por acciones regidas por el presente Párrafo se efectuará conforme lo
dispuesto por la ley N° 19.499.
Si de acuerdo a lo dispuesto en dichas normas se declara nula la sociedad o no es
procedente su saneamiento, los accionistas podrán liquidar por sí mismos la sociedad de
hecho o designar uno o más liquidadores.

Aquí hay diferencia con la sociedad anónima, ya que ésta era liquidada por una comisión
liquidadora, en cambio la sociedad por acciones puede ser liquidada por un liquidador.

Artículo 429.- Los accionistas sólo serán responsables hasta el monto de sus respectivos
aportes en la sociedad.

159
Artículo 430.- La sociedad por acciones que durante más de 90 días seguidos tenga 500 o
más accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100
accionistas, excluidos los que individualmente o a través de otras personas naturales o
jurídicas, excedan dicho porcentaje, por el solo ministerio de la ley se transformará en una
sociedad anónima, siéndole
totalmente aplicables las disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este caso
prevalecerán sobre el estatuto social. La siguiente junta de accionistas deberá resolver las
adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembros del directorio
que continuará la administración.

¿Cuándo por el solo ministerio de la ley una sociedad por acciones se transforma en
sociedad anónima? ¿Cuándo sucede esto con una sociedad encomandita? (artículo
507bis)

Artículo 431.- La sociedad llevará un registro en el que se anotará, a lo menos, el nombre,


domicilio y cédula de identidad o rol único tributario de cada accionista, el número de
acciones de que sea titular, la fecha en que éstas se hayan inscrito a su nombre y
tratándose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas.
Igualmente, en el
Registro deberá inscribirse la constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al
dominio. En caso de que algún accionista transfiera el todo o parte de sus acciones, deberá
anotarse esta circunstancia en el registro de que trata este artículo.
Dicho registro podrá llevarse por cualquier medio, siempre que éste ofrezca seguridad de
que no podrá haber intercalaciones, supresiones u otra adulteración que pueda afectar su
fidelidad, y que, además, permita el inmediato registro o constancia de las anotaciones
que deban hacerse y estará, en todo tiempo, disponible para su examen por cualquier
accionista o administrador de la
sociedad.
Los administradores y el gerente general de la sociedad serán solidariamente
responsables de los perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasión de la
falta de fidelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el registro a que se refiere
este artículo.

Artículo 432.- Si el nombre de una sociedad fuere idéntico o semejante a otra ya existente,
ésta tendrá derecho a demandar la modificación del nombre de aquélla mediante juicio
sumario. ( dicom sirve para ver si el nombre ya está inscrito)

Artículo 433.- La sociedad deberá tener un domicilio, pero si su indicación se hubiere


omitido en la escritura social, se entenderá domiciliada en el lugar de otorgamiento de
ésta.

160
Artículo 434.- El capital de la sociedad deberá ser fijado de manera precisa en el estatuto y
estará dividido en un número determinado de acciones nominativas. El estatuto podrá
establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir láminas físicas de
dichos títulos
Los aumentos de capital serán acordados por los accionistas, sin perjuicio que el
estatuto podrá facultar a la administración en forma general o limitada, temporal o
permanente, para aumentar el capital con el objeto de financiar la gestión ordinaria de la
sociedad o para fines específicos.(esta es una innovación de esta ley, ya que, en la
sociedad anónima el aumento procede por acuerdo en la junta de accionista, pero en la
sociedad por acciones se acepta que el gerente pueda hacerlo)
El capital social y sus posteriores aumentos deberán quedar totalmente suscritos y
pagados en el plazo que indiquen los estatutos. Si nada señalaren al respecto, el plazo será
de cinco años, contados desde la fecha de constitución de la sociedad o del aumento
respectivo, según corresponda. Si no se pagare oportunamente al vencimiento del plazo
correspondiente, el capital social quedará reducido al monto efectivamente suscrito y
pagado. Salvo disposición en
contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no
gozarán de derecho alguno. (En el caso de las sociedades anónimas el plazo para enterar
los aportes será de 3 años, a diferencia de la sociedad por acciones en la cual el plazo es
el que señalen los estatutos y en caso de no señalarse el plazo será de 5 años)

Artículo 436.- Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social deberá
establecer en forma precisa las cargas, obligaciones, privilegios o
derechos especiales que afecten o de que gocen una o más series de acciones. No es de la
esencia de las preferencias su vinculación a una o más limitaciones en
los derechos de que pudieran gozar las demás acciones.

Artículo 437.- Cada accionista dispondrá de un voto por cada acción que posea o
represente. Sin embargo, el estatuto podrá contemplar series de acciones sin derecho a
voto, con derecho a voto limitado o a más de un voto por acción; en cuyo caso, deberán
determinar la forma de computar dichas acciones para el cálculo de los quórum.

Artículo 438.- La sociedad podrá adquirir y poseer acciones de su propia emisión, salvo en
cuanto esté prohibido por el estatuto social. Con todo, las acciones
de propia emisión que se encuentren bajo el dominio de la sociedad, no se computarán
para la constitución del quórum en las asambleas de accionistas o aprobar modificaciones
del estatuto social, y no tendrán derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripción
de aumentos de capital.
Las acciones adquiridas por la sociedad deberán enajenarse dentro del plazo que
establezca el estatuto.
Si éste nada señalare al respecto, deberán enajenarse en el plazo de un año a contar de su

161
adquisición. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se enajenan, el capital quedará
reducido de pleno derecho y las acciones
se eliminarán del registro.

Artículo 440.- Todo acuerdo de reducción de capital deberá ser adoptado por la mayoría
establecida en el estatuto. En silencio de éste, se requerirá el voto
conforme de la unanimidad de los accionistas.
No podrá procederse al reparto o devolución de capital o a la adquisición de acciones
con que dicha disminución pretenda llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada
la modificación estatutaria.

Artículo 441.- Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la
sociedad o sus administradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores o
liquidadores, deberán ser resueltas por medio de arbitraje. El estatuto deberá indicar:

1.- El tipo de arbitraje y el número de integrantes del tribunal arbitral. En silencio del
estatuto, conocerá de las disputas en única instancia un solo árbitro de carácter mixto, que
no obstante actuar como arbitrador en cuanto al procedimiento, resolverá conforme a
derecho, y
2.- El nombre o la modalidad de designación de los árbitros y sus reemplazantes. En
silencio del estatuto, los árbitros serán designados por el tribunal de justicia del domicilio
social.

Artículo 442.- En caso que el estatuto establezca que la sociedad deba pagar un dividendo
por un monto fijo, determinado o determinable, a las acciones de una
serie específica, éstos se pagarán con preferencia a los dividendos a que pudieren tener
derecho las demás acciones. Salvo que el estatuto señale algo distinto, si las utilidades no
fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el accionista podrá optar por
alguna de las siguientes opciones:

1.- Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio creada al efecto y
que acumulará los dividendos adeudados y por pagar. La sociedad no
podrá pagar dividendos a las demás acciones que no gocen de la preferencia de dividendo
fijo obligatorio, hasta que la cuenta de dividendos por pagar no haya sido completamente
saldada. En caso de disolución de la sociedad, el entero de la cuenta de dividendos por
pagar tendrá preferencia a las distribuciones que
deban hacerse, o
2.- Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a partir de la fecha en
que se declare la imposibilidad de distribuir el dividendo. Si
el estatuto no señalare otra cosa, el precio a pagar será el valor de rescate si lo hubiere o

162
en su defecto el valor libros de la acción, más la suma de los
dividendos adeudados a la fecha de ejercer el derecho de retiro.

Artículo 444.- Salvo que el estatuto disponga lo contrario, la sociedad no se disolverá por
reunirse todas las acciones en un mismo accionista.
Esto no sucede con la sociedad anónima, de hecho es una causal de disolución, cuestión
que se debe a que la sociedad por acciones acepta la unipersonalidad.

Agencias de sociedades extranjeras u otras personas jurídicas con fines de lucro

Artículo 447.- Para que una sociedad u otra persona jurídica con fines de lucro extranjera
pueda constituir agencia en Chile, su agente o representante deberá protocolizar en una
notaría del domicilio que ésta tendrá en Chile, en el idioma oficial del país de origen,
traducidos al español si no estuvieren en ese idioma, los siguientes documentos emanados
del país en que se haya constituido, debidamente legalizados:

1) Los antecedentes que acrediten que se encuentra legalmente constituida de acuerdo


a la ley del país de origen y un certificado de vigencia de la entidad;

2) Copia auténtica de los estatutos vigentes, y

3) Un poder general otorgado por la entidad al agente que ha de representarla en el


país, en el que consten la personería del mandante y se exprese en forma clara y precisa
que el agente obra en Chile bajo la responsabilidad directa de la entidad, con amplias
facultades para ejecutar operaciones en su nombre y en que se le otorguen expresamente
las facultades a que se refiere el inciso segundo del artículo 7° del Código de Procedimiento
Civil.

En chile para saber quién es el representante legal de la sociedad es necesario solicitar en


el registro de comercio un certificado de personería, y para saber si la sociedad está
vigente se solicita el certificado de vigencia.

Empresa individual de responsabilidad limitada

Esta nace con la ley 19857 del año 2003 y el legislador de acuerdo al artículo primero
establece que se puede constituir por parte de una persona natural empresas
individuales de responsabilidad limitada.

163
El legislador tanto civil como comercial oriento siempre a la sociedad desde un punto de
vista no individual, sino que de al menos dos personas, así lo señala el artículo 2053 el
legislador civil y el legislador comercial también sigue esta misma idea.

Jamás se podría pensar que una sociedad estaría integrada por una sola persona,
entonces al estudiar la E.I.R.L. surge una primera cuestión, porque si bien es cierto que
este tipo societario se denomina empresa individual de responsabilidad limitada no es
menos cierto que se estudia apropósito del estatuto societario, es decir, el legislador , la
jurisprudencia , la doctrina han entendido que es una especie de sociedad, no cabe duda
que participa de ciertas características de la sociedad, de innumerables funciones de las
sociedad, pero el legislador se cuidó de hablar de empresa individual de responsabilidad
limitada, porque cada vez que hablamos de los otros tipos societarios hablamos de
sociedad anónima, sociedad colectiva pero no obstante ello se sabe que es un nuevo tipo
societario y se va a regir por las mismas normas que se estudian apropósito de los demás
tipos societarios en cuanto a la constitución, prueba y forma del estatuto societario

En este caso el legislador autoriza que una sola persona constituya este tipo societario, la
razón de esto es porque a no todas las personas les gusta compartir, hay personas
individualistas, así el legislador creo la EIRL en que una sola persona la va a constituir y su
responsabilidad será solo del aporte que realizo a la sociedad.

En varias sociedades la responsabilidad es limitada, pero el legislador señala también en


qué casos esta responsabilidad ya no va a ser limitada. ( artículo 12)

Artículo 1º.- Se autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas


individuales de responsabilidad limitada, con sujeción a las normas de esta ley.

Artículo 2º.- La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica


con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y está sometida al
Código de Comercio cualquiera que sea su objeto; podrá realizar toda clase de operaciones
civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades anónimas.
Apropósito del artículo 2 surge la primera crítica, porque señala que es una persona
jurídica con patrimonio propio distinto al del particular, ya que, es diferente el espíritu de
la ley a lo que sucede en la práctica. Así por ejemplo el titular de la EIRL se dirige a un
banco a solicitar un crédito, el banco igual solicita los antecedentes y estado financiero del
titular, por lo tanto presenta una desventaja comparativa con los demás tipos societarios.

Artículo 3º.- La constitución se hará por escritura pública, que se inscribirá y publicará con
arreglo a los artículos 4º y 5º.

164
No todos los tipos societarios se constituyen por escritura pública y la excepción es la
sociedad por acciones.

Artículo 4º.- En la escritura, el constituyente expresará a lo menos:

a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente;


b) El nombre de la empresa, que contendrá, al menos, el nombre y apellido del
constituyente, pudiendo tener también un nombre de fantasía, sumado al de las
actividades económicas que constituirán el objeto o el giro de la empresa y deberá concluir
con las palabras "empresa individual de responsabilidad limitada" o la abreviatura
"E.I.R.L.";
c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación de si se aporta en
dinero o en especies y, en este último caso, el valor que les asigna;
d) La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo o
rubro específico en que dentro de ella se desempeñará;
e)El domicilio de la empresa, y
f) El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga. Si nada se dice, se
entenderá que su duración es indefinida.

En este artículo hay novedades, ya que se solicita la expresión de la edad del


constituyente, antecedente que no se solicitaba en las otras sociedades.

Si no se señala el domicilio, se entiende que es aquel donde se ha otorgado la escritura


pública, esto no lo señala esta ley, pero se entiende así por aplicación de las normas de los
otros tipos societarios que se aplican por analogía.

Artículo 5º.- Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se
otorgó, se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se publicará
por una vez en el Diario Oficial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la
escritura. El extracto deberá contener un resumen de las menciones señaladas en el
artículo anterior.

El legislador no es claro en orden a establecer cuáles son los requisitos que debe tener el
extracto, así para evitar cualquier conflicto futuro hay que plasmar todas las
enunciaciones señalas en el artículo 4.

Artículo 6º.- Toda modificación a las menciones señaladas en el artículo 4º, deberá
observar las solemnidades establecidas en el artículo 3º. En el extracto deberá hacerse
referencia al contenido específico de la modificación.

Esta escritura se modifica como cualquier otra, sigue la regla general

165
Artículo 7º.- La omisión de alguna de las solemnidades de los artículos 4º, 5º y 6º,
importará la nulidad absoluta del acto respectivo. Si se tratare de la nulidad absoluta del
acto constitutivo, el titular responderá personal e ilimitadamente de las obligaciones que
contraiga en el giro de la empresa. Lo anterior, sin perjuicio del saneamiento.

Se puede sanear al igual que las demás escrituras de los otros tipos societarios.

Artículo 8º.- La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro
de su giro, con todos sus bienes.
El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago efectivo del aporte
que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus
modificaciones.

A pesar que el legislador habla de una empresa individual de responsabilidad limitada


igual se pone en el caso en que el titular responde con su patrimonio.

Artículo 9º.- Son actos de la empresa los ejecutados bajo el nombre y representación de
ella por su administrador.
La administración corresponderá al titular de la empresa, quien la representa judicial y
extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de
administración y disposición.
El titular, o su mandatario debidamente facultado, podrán designar un gerente general,
que tendrá todas las facultades del administrador excepto las que excluya expresamente,
mediante escritura pública que se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de la
empresa y se anotará al margen de la inscripción estatutaria. Lo dispuesto en este inciso
no obsta a la facultad del titular de conferir mandatos generales o especiales para actuar a
nombre de la empresa, por escritura pública que se inscribirá y anotará en la forma
señalada en este inciso.
Las notificaciones judiciales podrán practicarse indistintamente al titular de la empresa
o a quien éste hubiere conferido poder para administrarla, sin perjuicio de las facultades
de recibirlas que se hayan otorgado a uno o más gerentes o mandatarios.
Siempre hay un administrador, quien puede ser dueño o no.

Artículo 10.- Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su
patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la
empresa, por la otra, sólo tendrán valor si constan por escrito y desde que se protocolicen
ante notario público. Estos actos y contratos se anotarán al margen de la inscripción
estatutaria dentro del plazo de sesenta días contados desde su otorgamiento.
La pena del delito contemplado en el número 2º del artículo 471 del Código Penal, se

166
aplicará aumentada en un grado si fuere cometido por el titular de una empresa individual
de responsabilidad limitada.

¿Qué es la protocolización? ¿Instrumento público? ¿Escritura pública?

Artículo 11.- Las utilidades líquidas de la empresa pertenecerán al patrimonio del titular
separado del patrimonio de la empresa, una vez que se hubieren retirado y no habrá
acción contra ellas por las obligaciones de la empresa.

Artículo 12.- El titular responderá ilimitadamente con sus bienes, en los siguientes casos:

a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con la
importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades líquidas y
realizables que pueda percibir, o e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o
fraudulenta.

Articulo importante.

Esta situación es extraña por que el espíritu del legislador fue que la responsabilidad del
titular sea limitada. Esta es una de las grandes críticas que se le hacen a este tipo
societario.

Uno de los grandes problemas es que si hay una quiebra es que se podrá proceder en
contra del patrimonio del titular, por lo tanto es una desventaja

Artículo 13.- Los acreedores personales del titular no tendrán acción sobre los bienes de la
empresa. En caso de liquidación, tales acreedores sólo podrán accionar contra los
beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente una
vez satisfechos los acreedores de la empresa.

Artículo 15.- La empresa individual de responsabilidad limitada terminará:

a) por voluntad del empresario;


b) por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo

167
previsto en el artículo 16;
d)por quiebra, o por la muerte del titular. Los herederos podrán designar un gerente
común para la continuación del giro de la empresa hasta por el plazo de un año, al cabo
del cual terminará la responsabilidad limitada.

Cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse por escritura
pública, inscribirse y publicarse con arreglo al artículo 6º. En el caso de la letra e),
corresponderá a cualquier heredero declarar la terminación; excepto si el giro hubiere
continuado y se hubiere designado gerente común, pero, vencido el plazo, cualquier
heredero podrá hacerlo. Valdrán los legados que el titular hubiere señalado sobre
derechos o bienes singulares de la empresa, los que no serán afectados por la continuación
de ésta, y se sujetarán a las normas de derecho común.
Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario como de sus
acreedores.

Todas las sociedades son susceptibles de ser transformadas

Hay un fallo muy importante de la corte de Santiago, que dice que cuando una sociedad
anónima se fusiona con otra todo el patrimonio pasa de pleno derecho a la nueva
sociedad.

En chile opera la dualidad título modo, había una idea que existía la cual señalaba que si
había una fusión se tuviera la obligación de inscribir el activo o practicar una nueva
inscripción para establecer que la nueva sociedad era dueña de ese bien, pero el código
de comercio relativo a la sociedad anónima señala que se entenderán transferidos por el
solo ministerio de la ley, por lo tanto por el solo efecto de la fusión se entiende que el bien
pasa a la nueva sociedad sin necesidad de practicar una nueva inscripción.

FIIIIN 

168
169