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(Allocating Pollution)
Arden Rowell†
A lei geralmente pode ser usada para reduzir ou mesmo eliminar os danos causados
pela poluição, manipulando "alocação de exposição" ou como a poluição é alocada em
uma população-alvo. As oportunidades de alocação de exposição ocorrem sempre que
a relação entre a exposição a um poluente e danos seja não-linear, como é o caso de
muitos poluentes. Para esses poluentes, a alocação de exposição apresenta o potencial
para reduzir os danos causados pela poluição mesmo quando não é possível reduzir a
quantidade total de poluição emitida ou a quantidade total de exposição. Depois de
identificar as condições sob a qual a alteração das alocações de exposição pode
melhorar a saúde e salvar vidas, este artigo identifica estratégias legais para gerenciar
a alocação de exposição para minimizar os danos causados pela poluição.
A. INTRODUÇÃO 986
B. I. REGULANDO A POLUIÇÃO............................................................ 989
C. A. O que é a poluição? O significado social da poluição e a Heurística da
poluição".................................................................................................. 989
D. B. Análise Quantitativa de Risco e Bifurcação Tradicional entre Avaliação
e Gestão....................................................................................................995
E. C. Uma Breve História dos Venenos e do Desenvolvimento da Relação
Dose-Resposta........................................................................................1003
F. D. Como as agências usam dados de resposta de dose......................... 1005
G. II. ATRIBUIÇÃO DE EXPOSIÇÃO.....................................................1007
H. A. A história mais simples: curvas de resposta a dose não limitativas
lineares...................................................................................................1008
I. B. Poluentes de limiar: a possibilidade de poluição inofensiva.............1012
J. C. Curvas de dose e resposta hormonais: converter danos em
benefícios.............................................................................................1015
INTRODUÇÃO
O monóxido de carbono - um gás inodoro e insípido - é a
principal causa de intoxicação mortal no mundo industrializado.¹ A
exposição involuntária ao monóxido de carbono hospitaliza
milhares de pessoas nos Estados Unidos a cada ano e mata
centenas².
Para prevenir a intoxicação involuntária, a Comissão de
Segurança dos Produtos do Consumidor (CPSC) recomenda que as
pessoas instalem detectores de monóxido de carbono em suas
casas³ e a Agência de Proteção Ambiental (EPA) regula o
monóxido de carbono como poluente de critérios sob a Lei de Ar
Limpo.4
Ao mesmo tempo, o ar na maioria das casas americanas contém
uma quantidade detectável de monóxido de carbono - entre 0,5 e 5
partes
5 Veja EPA, Uma Introdução à Qualidade do Ar Interior (IAQ): Monóxido de Carbono (CO)
(10 de abril de 2012), em linha em http://www.epa.gov/iaq/co.html (visitado em 23 de setembro
de 2012) .
6 Os Padrões Nacionais de Qualidade do Ar Ambiental (NAAQS) para o monóxido de carbono,
que são definidos como "requisitos para proteger a saúde pública" e "permitem [] uma margem
de segurança adequada", são 9 ppm para uma média de oito horas e 35 ppm para uma
concentração média de uma hora. 42 USC § 7409; 40 CFR § 50.8 (a) (1) - (2). Estes são "não
devem ser excedidos mais de uma vez por ano". 40 CFR § 50.8 (a) (1) - (2). O último padrão (de
uma hora) parece ter sido estabelecido por referência aos achados do Instituto Nacional de
Segurança e Saúde no Trabalho (NIOSH), que identificaram 35 ppm como a menor dose em que
ocorrem danos mensuráveis para a saúde humana. Consulte Diretrizes de Segurança e Saúde
Ocupacional (OSHA), Segurança e Saúde no Trabalho para Monóxido de Carbono, em linha em
http://www.osha.gov/SLTC/healthguidelines/ carbonmonoxide / recognition.html (visitado em
23 de setembro de 2012).
7 Veja Omaye, 180 Toxicologia em 144-45 (citada na nota 1).
8 Ver EPA, monóxido de carbono (citado na nota 5).
9 Esta é a iteração moderna de uma idéia encaminhada por Paracelsus, um cientista do
Renascimento. Veja Donald G. MacGregor, Paul Slovic e Torbjorn Malmfors, "Como exposto é
bastante suficiente?" Inferências sobre a exposição química, 19 Análise de risco 649, 650 n 4
(1999). Para mais discussões, veja a Parte I.C.
10 Para obter uma visão geral dos métodos de toxicologia e uma introdução ao relacionamento
entre a dose ea resposta, consulte a referência clássica de toxicologia de Casarett e Doull. Veja
geralmente Curtis D. Klaassen, ed, Casarett & Doull's Toxicology: The Basic Science of Poisons
(McGraw-Hill 7th ed 2008); Curtis D. Klaassen e John B. Watkins III, eds, Essarianos de
Toxicologia de Casarett & Doull (McGraw-Hill 2d ed 2010) (fornecendo uma destilação da
referência completa Casarett e Doull).
11 Por "poluentes", quero dizer, unidades de qualquer coisa que leva à "poluição". Para uma
discussão sobre o conceito de poluição, veja a Parte I.
988 The University of Chicago Law Review
12 Veja Michael A. Gallo, History and Scope of Toxicology, em Klaassen e Watkins, eds,
Essenciais da Toxicologia 1, 1-3 (citada na nota 10).
Allocating Pollution 989
"poluição", veja Nagle, 43 UC Davis L Rev em 5-14 (citada na nota 13) (descrevendo a
história dos conceitos de poluição e analisando o contexto social e significado legal da
palavra).
15 R.S. Khare, Poluição e Pureza, em Alan Barnard e Jonathan Spencer, eds,
Encyclopedia of Anthropology Social and Cultural 437, 437 (Routledge 1996). A entrada
passa a listar sociedades amplamente divergentes - incluindo o Pueblo Hopi Ocidental, o
Samoano e o Bed-ouin - que todos compartilham uma visão subjacente semelhante da
poluição e para dar uma visão geral do desenvolvimento dos conceitos de poluição e pureza
em sociologia nos últimos cem anos. A sociologia precoce estava muito envolvida com o
rastreamento dessa dicotomia entre poluição e pureza. Os primeiros sociólogos que
trabalharam nesta questão incluíram William Robertson Smith, James Frazer e Émile
Durkheim. As primeiras análises focaram principalmente nos conceitos religiosos da
poluição. Veja William Robertson Smith, Lectures on the Religion of the Semites 142-44 (A
& C Black 1889) (distinguindo a santidade e a pureza da imundície ou poluição "mágica");
J.G. Frazer, The Golden Bough: um estudo em religião comparada 171 (Macmillan 1890)
(desenvolvendo uma teoria de "sociedades primitivas" e relações entre "magia" e poluição);
Émile Durkheim, Formas Eletronicas da Vida Religiosa 310 (Oxford, 2001) (Carol Cosman,
trans) (originalmente publicado em 1912) (examinando múltiplas "sociedades primitivas" e
determinando que cada uma delas se baseava em distinções entre o sagrado e o profano);
Franz Steiner, Taboo 141-47 (Cohen & West 1956) (relatando a notável diversidade
intercultural das regras sobre poluição e tabu). Um ponto culminante desse trabalho veio na
"Pureza e Perigo" da socióloga Mary Douglas, onde afirmou que os conceitos de poluição e
tabu estão basicamente entrelaçados com a distinção de Durkheim entre o "sagrado" e o
"profano", ou entre a ordem e a desordem. Mary Douglas, Pureza e Perigo: Uma Análise de
Conceitos de Poluição e Tabu 14-16 (Penguin 1966). Para uma aplicação da teoria da
poluição de Douglas às construções legais de poluição, veja Nagle, 43 UC Davis L Rev em
72-78 (citada na nota 13) (aplicando a abordagem de Douglas sobre a poluição do ar e da
água e "poluição cultural" como video games violentos e pornografia).
16 Veja, por exemplo, Douglas, Pureza e Perigo em 73-89 (citada na nota 15)
(comparando as preocupações dos americanos em relação à higiene com as preocupações
com a poluição espiritual e ritual em sociedades não-ocidentais). Veja também Mary Douglas
e Aaron Wildavsky, Risco e Cultura: um Ensaio sobre a Seleção de Perigos Técnicos e
Ambientais 186-98 (Berkeley, 1982) (baseando-se no trabalho anterior de Douglas para
argumentar que as concepções modernas de poluição são construções culturais e que a
poluição é "Arriscado" na cultura americana - como em qualquer cultura - porque está
embutido com concepções altamente personalizadas do que considera arriscadas).
Allocating Pollution 991
17 Stuart Berg Flexner e Leonore Crary Hauck, eds, Random House Unabridged
Dictation 1114 (2d ed 1993) (definindo a poluição como "o ato de poluir ou o estado de
policiamento", o que deixa espaço para definições alternativas). Aaron Wildavsky e Mary
Douglas explicam este foco americano moderno na poluição ambiental como uma função do
que vêem como uma narrativa culturalmente importante sobre "abuso de tecnologia". Veja
Douglas e Wildavsky, Risco e Cultura em 2 (citada na nota 16). Veja também Nagle, 43 UC
Davis L Rev em 16-23 (citada na nota 13) (relatando usos adicionais de "poluição" em
contextos legais modernos).
18 Para relatos históricos do desenvolvimento da abordagem moderna da poluição, veja
Peter Thorsheim, Inventando a poluição: carvão, fumaça e cultura na Grã-Bretanha Desde
1800 1-9 (Ohio 2006) (cronica de concepções em evolução da poluição do ar); Adam W.
Roma, chegando a problemas com a poluição: a linguagem da reforma ambiental, 1865-1915,
1 Envir Hist 6, 6 (1996) (argumentando que as construções modernas de poluição como pós-
data ambiental da Guerra Civil, antes da qual a poluição era usada como um conceito que se
refere à "violação, perversão ou corrupção de padrões morais"); Nagle, 43 UC Davis L Rev
em 7-16 (citada na nota 13) (somando um importante trabalho histórico, jurídico e
sociológico significativo feito sobre a concepção americana moderna de poluição como
envolvendo degradação humana do meio ambiente e comparando tratamentos modernos e
históricos de poluição). O primeiro estatuto federal referente à poluição foi a Lei de Poluição
do Petróleo de 1924, Pub L n. ° 68-238, 43 Stat 604.
19 Na Índia rural, por exemplo, os direitos de acesso à água potável geralmente são
alocados de acordo com a casta, de modo que os indivíduos com castas superiores não
correm o risco de poluição espiritual da água que contatou pessoas de castas inferiores. Veja
Nandita Singh, Tradições da Gestão da Água na Índia Rural: Valorizando a Unvaluada, em
Harsh Bhargava e Deepak Kumar, eds, Transformação Rural: Questões Socioeconômicas
111-16 (ICFAI 2006):
Acredita-se que a água seja um meio que transmita a poluição quando em contato com
uma pessoa que está em um "estado de poluição". Portanto, as castas superiores e inferiores
devem manter a distinção das fontes de água como castas inferiores. . . se acredita ter o
potencial de transmitir a poluição ao compartilhar fontes de água.
Para uma discussão mais geral do conceito de poluição em sistemas de castas, veja
geralmente Louis Dumont, Homo Hierarchicus: The Caste System and Its Implications
(Chicago, 1980) (Mark Sainsbury, Louis Dumont e Basia Gulati, trans) (argumentando que o
principal A di-chotomia estrutural no sistema de castas hindu é a pureza ritual e a poluição
ritual).
20 A lei romani, por exemplo, incorpora muitas regras destinadas a enfrentar o risco de
poluição cultural (ou "marime"), uma série de quais giram em torno da preparação de
alimentos. Veja Walter Otto Weyrauch e Maureen Anne Bell, Legislação Autônoma: O Caso
dos "Ciganos", 103 Yale LJ 323, 342-51 (1993) (explicando que, entre outras coisas, um
estado de marime pode resultar da ingestão de alimentos preparados em uma maneira
culturalmente inadequada, como onde foi cozida por uma mulher grávida, servida em pratos
usados por um não-romaniano, ou tocada pela sombra de alguém, particularmente se essa
pessoa não fosse romaniana).
21 Para uma discussão das concepções de "poluição" racial, veja Bill Ezzell, Leis de
Identificação Raça e Pureza Racial na Alemanha nazista e nos Estados Unidos: Jim Crow
escreveu as leis que geraram o Holocausto ?, 30 SUL Rev 1 , 5 n 20 (2002) (explicando que a
lei nazista proibia relações sexuais "entre judeus e não-judeus com base em que tais
atividades constituíam" poluição racial "). Para um exemplo ainda mais recente do que é
indiscutivelmente uma visão baseada em um conceito de "poluição" racial, veja Michele
Goodwin, The Body Market: Race
992 The University of Chicago Law Review
O risco de falha pode não ser tão grande que vale a pena investir
em uma estratégia de tomada de decisão adaptada a uma heurística. 34
No entanto, existe o perigo de aplicar o pensamento heurístico a
contextos de políticas onde um grande número de pessoas são afetadas
por cada decisão. Para essas decisões, os custos com erros geralmente
aumentam muito mais rápido do que os custos de decisão de adotar
estratégias personalizadas. 35
Harv L Rev 1071, 1072-73 (2006) (argumentando, em resposta a Sunstein, que os próprios
peritos sofrem de viés heurísticos sujeitos a aplicação excessiva, de modo a excluir leigos não
melhorarão a regulamentação de risco). Para uma defesa do uso prático das heurísticas no
cotidiano, veja Gerd Gigerenzer, Peter M. Todd e o ABC Research Group, Heuristics simples
que nos tornam inteligentes 3-21 (Oxford, 1999). Para uma apresentação (e crítica) de uma
regra - defesa utilitária do uso de heurísticas em reinos morais, veja Sunstein, Book Review,
70 U Chi L Rev at 776-82 (citado na nota 31); Cass R. Sunstein, Heurística Moral, 28 Behav
& Brain Sci 531, 534-40 (2005).
34 Mais formalmente, consideremos o indivíduo hiper-racial confrontado com uma decisão
sobre o que fazer com uma substância perigosa. Imagine que ela deve decidir entre duas
estratégias de decisão.
A primeira opção de decisão (D1) é criar uma estratégia adaptada para lidar com a
substância, com base em todos os dados disponíveis e considerando várias abordagens
diferentes. Essa estratégia de decisão levará a um resultado em que o indivíduo obtém uma
certa recompensa pela adoção da estratégia sob medida (O1). Esta estratégia possui elevados
custos de decisão; Isso exige tempo e recursos significativos.
A segunda opção de decisão (D2) é confiar em uma heurística para lidar com a substância.
Ao fazê-lo, também dará ao indivíduo algum retorno (O2). Em comparação com uma
estratégia adaptada, a aplicação desta estratégia heurística tem baixos custos de decisão; Será
fácil, barato e não exigirá ao indivíduo investir muitos recursos, de modo que o custo de D2 ≤
D1.
Quando vale a pena para este indivíduo adotar uma estratégia heurística sobre uma estratégia
sob medida.
egy? Quando o custo marginal de adotar a estratégia sob medida supera o benefício marginal
da crescente qualidade da decisão de adotar essa estratégia; quando (D - D)> (O - O). Por
outro lado, quando valerá a pena que um indivíduo adote uma estratégia personalizada ao
longo de um
estratégia heurística? Quando o benefício marginal de adotar a estratégia sob medida supera a
custo marginal; quando (D - D) <(O - O).
Para muitos contextos de decisão - particularmente aqueles que têm que ver com a exposição
a milhares de substâncias que encontramos todos os dias - esse cálculo levaria razoavelmente
um indivíduo a adotar uma estratégia heurística porque a recompensa pela maior precisão
simplesmente não é ótima.
Mais formalmente, imaginemos que o benefício de uma política aumentará para uma série de
pessoas (P). Nesse caso, o benefício marginal de adotar a estratégia sob medida superará
o custo marginal quando (D - D) <P (O - O).
O lado direito da equação crescerá em proporção com o número de pessoas afetadas, de
modo que mais pessoas são afetadas, haverá um maior e maior benefício na adoção da
estratégia sob medida.
Uma objeção razoável seria que uma decisão política pudesse aumentar em complexidade
como temos que agregar todo o número crescente de pessoas afetadas. Nesse caso, realmente
devemos modificar o custo de decisão sob medida (D1) com alguma medida de decisão de
decisão aumentada
plexidade da agregação (C), de modo que quando (CD - D) <P (O - O), devemos adotar o tai
- estratégia de decisão lored, e quando (CD - D)> P (O - O) devemos adotar a estratégia
heurística. É mais provável apoiar a adoção de uma estratégia heurística ou personalizada?
Dependerá de se achamos que a complexidade provavelmente aumentará proporcionalmente
com o tamanho da população afetada. Quando as políticas afetam grandes populações - como
é freqüentemente o caso das regulamentações ambientais - é improvável que seja o caso:
decisões quanto à admissibilidade
Allocating Pollution 995
Saúde do Trabalho de 1970 (Lei de SST), Pub L No 91-956, 84 Stat 1590. A Lei definiu um
padrão de saúde e segurança como um padrão "razoavelmente necessário e apropriado para
fornecer um emprego seguro ou saudável ". O § 3 (8) da SST, 84 Stat em 1591. Solicitou ao
Secretário de Trabalho que" estabelecesse o padrão que assegura, de forma mais adequada,
na medida do possível, com base nas melhores evidências disponíveis , que nenhum
funcionário sofrerá prejuízo material de saúde ou capacidade funcional ". Ato de SST § 6 (b)
(5), 84 Estatuto em 1594. Com base nesta linguagem, a pluralidade (em uma opinião escrita
pelo juiz John Paul Stevens) escreveu que "[a] Embora a Agência não tenha o dever de
calcular a probabilidade exata de danos, tem a obrigação de descobrir que existe um risco
significativo antes de caracterizar um local de trabalho como" inseguro ". "The Benzene
Case, 448 US a 655 (pluralidade).
41 Veja Phil Wisman, História da EPA (1975-1985), on-line em
http://www.epa.gov/aboutepa/ history / topics / epa / 15b.html (visitado em 23 de setembro
de 2012). Veja também Anne M. Gorsuch, opiniões dos antigos Administradores (EPA
Journal Nov 1985), on-line em http://www.epa.gov/aboutepa/ history / topics / epa / 15e.html
(visitado em 23 de setembro de 2012).
42 O inquérito envolveu o Superfund de US $ 1,6 bilhão e as alegações de que a EPA
havia minimizado os fundos. O Congresso pediu à Gorsuch que entregue arquivos
relacionados e ela recusou. Veja Wisman, EPA History (citado na nota 41). Para uma breve
discussão sobre o legado de Gorsuch, veja Douglas Martin, Anne Gorsuch Burford, 62,
Reagan E.P.A. Chefe, Dies, NY Times C13 (22 de julho de 2004).
43 Veja William D. Ruckelshaus, Risco, Ciência e Democracia, 1 Issues in Sci & Tech
19, 31-35 (1985). Ruckelshaus foi o primeiro administrador da EPA de 1970 a 1973 e serviu
novamente de 1983 a 1985.
Allocating Pollution 997
capturado: "Devemos lembrar que os dados de avaliação de risco podem ser como um espião
capturado: se você torturá-lo o tempo suficiente, isso lhe dirá qualquer coisa que você queira
saber". William D Ruckelshaus, Risk in a Free Society, 4 Risk Analysis 157, 157-58 (1984).
45 Ver Comitê do Conselho Nacional de Pesquisa (NRC) sobre os Meios Institucionais
para Avaliação de Riscos para a Saúde Pública, Avaliação de Risco no Governo Federal:
Gerenciando o Processo ("Livro Vermelho") ix, 48-49 (Academia Nacional de 1983).
46 Ver Lorenz R. Rhomberg, Uma Pesquisa de Métodos de Avaliação de Risco de Saúde
Química entre Agências Reguladoras Federais, 3 Avaliação de Risco Humano e Ecológico
1029, 1080 (1997).
47 Veja a EPA, Princípios e Práticas de Avaliação de Riscos em 4 (citada na nota 38)
(descrevendo o Livro Vermelho e explicando que "a EPA integrou os princípios da avaliação
de risco deste relatório inovador em suas práticas até o presente dia"). Como parte da
integração dos processos do Livro Vermelho em sua tomada de decisão regulatória, a EPA
publicou Avaliação e Gerenciamento de Riscos, que fornece mais detalhes sobre como cada
etapa do processo de avaliação de risco deve ser tratada. EPA, Avaliação e Gestão de Riscos:
Framework for Decision Making 13-14 (EPA 1984). Nos anos seguintes, a Academia
Nacional de Ciências refinou ainda mais seus princípios com uma série de relatórios
complementares. Veja geralmente o Comitê NRC sobre Pesticidas nas Dietas de Bebés e
Crianças, Pesticidas nas Dietas de Bebés e Crianças (Academia Nacional de 1993); Comitê
NRC sobre Avaliação de Riscos de Poluentes Atmosféricos Perigosos, Ciência e Julgamento
em Avaliação de Risco ("Livro Azul") (Academia Nacional de 1994) (respondendo a um
pedido do Congresso para revisar os métodos de avaliação de risco usados pela EPA);
Comitê NRC sobre Caracterização de Riscos, Entendendo Risco: Informando Decisões em
uma Sociedade Democrática (Academia Nacional de 1996) (Paul C. Stern e Harvey V.
Fienberg, eds).
48 Consulte o Comitê NRC sobre Melhorar as abordagens de análise de risco usadas pela
EPA, Ciências e decisões da US EPA: Avaliação de Risco Avançado ("Silver Book")
(National Academies 2008). O Livro de Prata apresenta uma série de críticas aos processos
do Livro Vermelho. Entre outras coisas, direciona os gerentes de risco para identificar
explicitamente possíveis resultados de políticas que os avaliadores devem analisar. A partir
desta escrita, os reguladores ainda estão lutando para encontrar maneiras de mudar para os
processos Silver Book. Veja Bernard D. Goldstein, EPA em 40: Reflexões sobre o Escritório
de Pesquisa e Desenvolvimento, 21 Duke Envir L & Pol F 295, 307-08 (2011). Para uma
discussão sobre como as recomendações deste artigo podem ser implementadas junto com os
processos do Livro de Prata, veja as notas 214-20 e o texto que acompanha.
998 The University of Chicago Law Review
49 Veja a EPA, Princípios e Práticas de Avaliação de Riscos em 2 (citada na nota 38). Veja
62 42 USC § 300g-1 (b) (4) (D). Mais especificamente, "viável" é "viável com o uso da
Benefícios Regulatórios, 85 Notre Dame L Rev 1505, 1517-33 (2010) (descrevendo práticas de
custo-benefício da agência).
66 Ver Matthew D. Adler, Equidade de Risco: Uma Nova Proposta, 32 Harv Envir L Rev 1,
2-5 (2008) (observando que, em forte contraste com a avaliação de risco e CBA, "[n] o
paradigma claro para análise de patrimônio ainda surgiu na prática [atual] e apresentando um
potencial paradigma para operacionalizar as análises da equidade).
67 3 CFR 638, 638-40 (1994). Como o professor Matthew Adler observa em Risk Equity, esta
é uma exortação peculiar, dado que "o teste de maximização dos benefícios líquidos da análise
custo-benefício tradicional é insensível às considerações distributivas". Adler, 32 Harv Envir L
Rev at 2 (citado em nota 66). Para a tentativa da EPA de incorporar análises distributivas de
algum tipo em sua análise de benefícios, consulte a EPA, Diretrizes para a preparação de
análises econômicas 139-74 (setembro de 2000), on-line em http://yosemite.epa.gov/ee/epa/eerm.
nsf / vwAN / EE-0228C-07.pdf / $ file / EE-0228C-07
.pdf (visitado em 23 de setembro de 2012).
68 Ordem Executiva 12898, 3 CFR 859, 859 (1995).
69 Considerando Adler, 32 Harv Envir L Rev em 2-4 (citada na nota 66) (argumentando que,
apesar do fato de a EPA ter escrito inúmeras diretrizes direcionando seus agentes para
considerar a equidade, eles continuam dependendo, no entanto, principalmente do CBA) . Para
uma tentativa profunda de combinar uma análise distributiva com o bem-estar, veja Matthew D.
Adler, bem-estar e distribuição justa: além da Análise de custo-benefício 114-53 (Oxford 2012)
(levantamento de métricas de desigualdade e conclusão de que elas são todas inferiores a uma
função de bem-estar social).
1002 The University of Chicago Law Review
70 76 Fed Reg no 3821 (citado na nota 64). Compare o idioma da Ordem Executiva
13563 do Presidente Obama com a Ordem Executiva do Presidente Clinton 12898. Veja 3
CFR 859, 859 (1995) ("[E] a Agência Federal deve tornar a justiça ambiental parte da sua
missão, identificando e abordando, conforme apropriado, efeitos desproporcionalmente altos
e adversos ... sobre populações minoritárias ").
71 76 Fed Reg em 3821 (citado na nota 64):
Conforme estabelecido na [Ordem Executiva 12866] e na medida permitida por lei, cada
agência deve, entre outras coisas: (1) propor ou adotar um regulamento somente após uma
determinação fundamentada de que seus benefícios justificam seus custos (reconhecendo que
alguns benefícios e os custos são difíceis de quantificar); (2) adaptar seus regulamentos para
impor o menor peso para a sociedade, consistente com a obtenção de objetivos regulatórios,
levando em consideração, entre outras coisas, e, na medida do possível, os custos das
regulamentações cumulativas; (3) selecionar, ao escolher entre abordagens regulatórias
alternativas, as abordagens que maximizem os benefícios líquidos (incluindo potenciais
econômicos, ambientais, saúde pública e segurança e outras vantagens, impactos distributivos
e equidade); (4), na medida do possível, especificar objetivos de desempenho, em vez de
especificar o comportamento ou o modo de conformidade que as entidades reguladas devem
adotar; e (5) identificar e avaliar as alternativas disponíveis para a regulamentação direta,
incluindo o fornecimento de incentivos econômicos para incentivar o comportamento
desejado, como taxas de usuário ou permissões comercializáveis, ou fornecer informações
sobre quais escolhas podem ser feitas pelo público.
72 Embora isso pareça estar mudando com as recentes sugestões do Livro de Prata. Veja
NRC, Silver Book em 242-55 (citado na nota 48) (argumentando que "as questões que as
avaliações de risco precisam abordar devem ser levantadas antes da avaliação de risco ser
realizada" para garantir sua utilidade para gerenciamento de riscos e desenvolvimento de uma
quadro para a inclusão de preocupações de gestão de risco no processo de avaliação de risco).
Allocating Pollution 1003
histórica, veja Gallo, História e Escopo da Toxicologia em 3-10 (citada na nota 12).
74 Id a 3.
75 Job 6: 4 (Versão King James) (falando de flechas de veneno que "bebem meu
espírito").
76 O Fédon de Platão dá seu famoso relato das últimas horas de Sócrates. Veja geralmente
Platão,
Phaedo (Cambridge 1875) (E.M. Cope, trans).
77 O Lex Cornelia foi emitido em 82 aC. Após o tempo de Sulla, a lei também passou a
ser usada para processar farmacêuticos descuidados. Veja Gallo, History and Scope of
Toxicology at 4 (citado na nota 12).
78 Os leitores podem estar familiarizados com Mithridates IV do Pontus através da estrofe
final de A.E. O poema 1877 de Housman "Terence, This is Stupid Stuff": Havia um rei
reinado no Oriente: / Lá, quando os reis se sentarão a se deleitarem / Eles se encheram antes
de pensarem / Com carne envenenada e bebida envenenada. / Ele reuniu todas as nascentes
para nascer / Da terra muitos venenosa Primeiro, um pouco, daí para mais, / Ele ensinou toda a
sua loja de matança; / E som fácil, sorridente e experiente, / Sate the king quando a saúde se
aproximou. / Eles colocaram arsênico em sua carne / E ficaram horrorizados para vê-lo comer;
/ Eles derramaram estricnina em sua xícara / E apertaram-se para vê-lo beber. / Eles se
abalaram, eles encararam como branco a camisa deles: / O seu derramamento de veneno. /
Diga o conto que ouvi dizer ./ Mithridates, ele morreu velho.
A.E. Housman, A Shropshire Lad 91, 94 (John Lane, 1917). Para uma história fascinante
de Mithri- dates que tenta desembarcar as lendas que o cercam, veja geralmente Adrienne
Mayor, The Poison King: The Life and Legend of Mithridates (Princeton 2010).
79 Ver Gallo, História e Escopo da Toxicologia em 5 (citada na nota 12) (referindo-se a
Parlesus como tendo "formulado muitos pontos de vista revolucionários que continuam sendo
parte integrante da estrutura da toxicologia, farmacologia e terapêutica hoje").
80 Id em 4. Veja também Walter Pagel, Paracelsus: Uma Introdução à Medicina
Filosófica na Era do Renascimento 363 (Karger 2d ed 1982) (aplicando as famosas palavras
de Paracelsus—
1004 The University of Chicago Law Review
"Alle Ding sind Gift e nichts ohn 'Gift; Allein die Dosis macht, daß ein Ding kein Gift ist "-
argumentar que" os venenos podem ser remédios de alto poder quando administrados de
forma não-letal "). A máxima de Paracelsus é muitas vezes traduzida mais simplesmente
como "a dose faz o veneno". Erica Beecher-Monas, The Heuristics of Intellectual Due
Process: A Primer for Triers of Scien, 75 NYU L Rev 1563, 1641 n 444 (2000).
81 Veja Gallo, História e Escopo da Toxicologia em 5 (citada na nota 12) (chamando a
relação de "baluarte da toxicologia" e citando o trabalho de Paracelsus como formulação). O
Paracelsus é freqüentemente citado como o pai da toxicologia por seu papel na articulação
da relação dose-resposta. Veja, por exemplo, id 4-5. Dito isto, muitos toxicólogos agora
acreditam - como veremos na Parte II - que a máxima de Paracelso não é estritamente
verdadeira, porque parece haver substâncias "não duras" que são perigosas em todas as
quantidades. Para uma crítica do uso descuidado da máxima máxima de Parálus em decisões
judiciais, veja Beecher-Monas, 75 NYU L Rev em 1615 n 283 (citado na nota 80).
82 Veja, por exemplo, Bernardino Ramazzini, Doenças dos Trabalhadores 15 (Chicago
1940) (Wilmer Cave Wright, trans).
83 "Doença dos mineiros" provavelmente se referiu ao pulmão preto, mas pode ter
significado câncer de pulmão. Veja Paracelsus, Sobre a Doença dos mineiros e outras
doenças dos mineiros, em Henry E. Sigerist, ed, Quatro tratados de Theophrastus von
Hohenheim, chamado Paracelsus 61-73 (Johns Hopkins, 1941) (C. Lilian Temkin, et ai,
trans) (teorizando, em 1567, que a origem da "doença dos mineiros" era a exposição a
substâncias químicas encontradas nas minas).
84 Ver Gallo, História e Escopo da Toxicologia em 5 (citado na nota 12) (observando que,
em 1775, Percival Pott identificou a exposição ao fulgor como causa de câncer em
chaminés).
85 Os chamados medicamentos de patentes proliferaram no século XIX, e os novos métodos
de destilação e purificação significavam que os vendedores ambulantes agora poderiam
oferecer formas mais concentradas de suas mercadorias. As pessoas morreram como
resultado, o que ajudou a estimular a aprovação de legislação destinada a prevenir a
adulteração e incentivar a rotulagem. Ver Pure Food and Drug Act de 1906, Pub L nº 59-
384, ch 3915, 34 Stat 768.
86 Os efeitos da saúde humana dos desinfetantes continuam controversos. Note-se que a
EPA regule os desinfetantes como poluentes. Veja, por exemplo, os Regulamentos
Nacionais de Água Potável Primária: Regra dos Desinfectantes da Etapa 2 e Subprodutos de
Desinfecção, 71 Fed Reg 388 (2006).
87 Ver Gallo, História e Escopo da Toxicologia em 7 (citado na nota 12).
Allocating Pollution 1005
88 Veja Mark P. Mattson e Edward J. Calabrese, Hormesis: O que é e por que ele é
93 A partir desta escrita, IRIS incluiu dados de resposta à dose em mais de 550
substâncias. Ver EPA, IRIS (citado na nota 54). Esta é apenas uma pequena fração das
substâncias totais no mundo, mas ainda representa um compêndio significativo de dados de
resposta a dose.
94 Por exemplo, através do cálculo do Nível de Efeito Adverso Não Observado de uma
substância (NOAEL) ou do nível de efeito adverso observado mais baixo (LOAEL).
95 Pub L No 93-523, 88 Stat 1660 (1974), codificado como alterado em 42 USC § 300f.
96 Por exemplo, o Nível Máximo de Contaminante (MCL) é definido por referência ao
MCLG. Ver 42 USC § 300g-1 (b) (4) (B).
97 A dose de referência (RfD) é
[a] n estimativa (com incerteza que abrange talvez uma ordem de grandeza) de uma
exposição oral diária à população humana (incluindo subgrupos sensíveis) que
provavelmente não terá um risco apreciável de efeitos deletérios ao longo da vida. Pode ser
derivado de uma NOAEL, LOAEL ou dose de referência, com fatores de incerteza
geralmente aplicados para refletir limitações dos dados utilizados.
Glossário IRIS / Acrônimos e abreviaturas (EPA 26 de julho de 2011), on-line em
http://www.epa.gov/ iris / help_gloss.htm # r (visitado em 23 de setembro de 2012). Além do
NOAEL ou LOAEL, o RfD incorpora duas medidas de incerteza: o Fator de Incerteza Padrão
(UF), que mede a incerteza na sensibilidade usando extrapolações de estudos em animais e de
estudos de curto prazo eo Fator de Modificação (MF) , que é um ajuste de incerteza subjetivo
total. Mais formalmente, RfD = NOAEL / (UF * MF). Veja Serviços de Terminologia -
Relatório de Detalhe da Lista do Catálogo de Vocabulário: Dose de Referência 1.3.2.3 (EPA
23 de setembro de 2012), on-line em
http://ofmpub.epa.gov/reports/rwservlet?termepa&report=glossaryDetailReport.jsp&desform
a t = HTMLCSS e p_xml_data = http % 3A% 2F% 2Fofmpub.epa.gov% 3A80%
2Fsor_internet% 2Ft erminologyExport% 2F% 3Ftype% 3DglossaryDetail% 26key%
3DXF5SEGY6b2Zgercq76Ee K195D8EYl3W6fdvWBih% 252Fjck% 253D%
26p_xml_schema% 3Dhttp% 3A% 2F% 2Fofmpu b.epa.gov% 2Fsor_internet% 2Fxml%
2FterminologyReport.xsd & pagestream = yes & desname = T
erminologyServicesReport.htmlcss & p_criteria =% 20Search% 20Terms% 20%
28Contains% 29% 3A% 20reference% 20dose% 20 (visitado em 23 de setembro de 2012). A
EPA usa medidas similares de efeitos sobre a saúde que são baseadas em dados toxicológicos
para outras formas de exposição também; a concentração de referência (RfC), por exemplo,
fornece uma estimativa de uma dose segura de substância inalada. Veja Serviços de
Terminologia: Dose de Referência (citada na nota 97).
Allocating Pollution 1007
102 Note que, em muitos contextos, ainda pode haver objeções distributivas ou de justiça
4
Dano (Resposta)
0
0 1 2 3 4 5
Exposição à poluição (Dose)
104 Ver Daniel L. Eaton e Steven G. Gilbert, Princípios da Toxicologia, em Klaassen, ed,
Toxicologia: A Ciência Básica dos Venenos 11, 19-26 (citada na nota 10). Uma ópera da
EPA sem pressuposto padrão de que os agentes cancerígenos exibem esse tipo de curva dose-
resposta. Veja uma EPA, Guia para Avaliação de Riscos Carcinogênicos 1-12 a -15 (março
de 2005), em linha em http://www.epa.gov/raf/ publications / pdfs /
CANCER_GUIDELINES_FINAL_3-25-05.pdf (visitado 23 de setembro, 2012). Para uma
crítica desta abordagem, veja NRC, Silver Book em 127-34 (citado na nota 48). Uma
suposição de uma relação de dose-resposta não-limiar linear e desafiada com sucesso para
alguns susceptíveis de carcinógenos. Veja, por exemplo, Chlorine Chemistry Council v EPA,
206 F3d 1286, 1290 (DC Cir 2000) (derrubando uma decisão da EPA de tratar o clorofórmio,
um susceptível de carcinógeno, como se exibir uma curva de dose-resposta não-limiar linear).
1010 The University of Chicago Law Review
Experimental Toxicology 267, 276 (2004) (observando que "[u] o modelo linear sem limiar,
os efeitos totais da saúde dentro de uma população dependem unicamente da mudança em
exposição total ", e comparando isso com as implicações prejudiciais das substâncias
hormonais).
108 Para um argumento cuidadoso de que a justiça exige a consideração do bem-estar
existente, veja Adler, bem-estar e distribuição justa em 314-38 (citado na nota 69).
109 O que é dizer que os grupos de interesse e as políticas de poder podem desempenhar
um papel importante na determinação de quem acaba segurando a extremidade curta da vara.
Para uma introdução à escolha política e política de grupos de interesse, veja geralmente
Daniel A. Farber e Philip P. Frickey, Lei e Escolha Pública: Uma Introdução Crítica
(Chicago, 1991).
1012 The University of Chicago Law Review
110 Veja Eaton and Gilbert, Principles of Toxicology at 13 (citado na nota 104).
2012] Allocating Pollution 1013
4
Dano (Resposta)
0
0 1 2 3 4 5
Exposição a Poluição (Dose)
Hormesis em 1-14 (citada na nota 88). No entanto, a visão predominante parece ser que, embora
algumas substâncias - como vitaminas - exibam claramente curvas hormonais dose-resposta, é
muito cedo para concluir que a maioria das substâncias são horríveis. Veja Jocelyn Kaiser,
sorvendo de um cálice empobrecido, 302 Sci 376, 376-79 (2003); Deborah Axelrod, et al,
"Hormesis" - Uma Extrapolação Inapropriada do Específico ao Universal, 10 Intl J
Occupational & Envir Health 335, 335-39 (2004).
118 Para uma discussão de várias substâncias horticulares, veja geralmente Mattson e
Calabrese, Hormesis (citado na nota 88). Note-se que os Estados Unidos complementam
rotineiramente o leite com vitamina D. Veja Mona S. Calvo, Susan J. Whiting e Curtis N. Barton,
Fortificação de vitamina D nos Estados Unidos e no Canadá: Status atual e necessidades de
dados, 80 Am J Clin Nutr 1710S, 1711S- 13S (Supp 2004).
119 Mattson e Calabrese, Hormesis às 1-2 (citada na nota 88).
120 A deficiência de iodo é a causa mais prevalente de dano cerebral no mundo. Veja
Organização Mundial da Saúde, Deficiências de Micronutrientes: Transtornos de Deficiência de
Iodo, on-line em http://www.who.int/nutrition/topics/idd/en (visitado em 23 de setembro de 2012).
A deficiência de iodo também pode levar ao bócio, um aumento da tireóide. Veja Roy D.
McClure, Profilaxia Goiter com Sal Iodizado, 82 Science 370, 370 (1935).
121 O selênio é um oligoelemento que é necessário para a manutenção de selenoproteínas,
proteínas de sangue que são necessárias para a sobrevivência; muito leva a intoxicação por
selênio e, potencialmente, a morte. O ferro é necessário para os glóbulos vermelhos, mas muito
pode danificar o tecido corporal. Veja Mattson e Calabrese, Hormesis em 2 (citada na nota 88).
122 Consulte geralmente id.
123 Note-se que o subcampo científico particular usado para categorizar uma substância
pode ser importante para se uma substância é classificada como hormeu ou não. Para uma
discussão de como diferentes usos de diferentes ciências podem afetar o direito ambiental, veja
Eric Biber, What Science? De quem é a ciência? Como as disciplinas científicas podem formar
leis ambientais, 79 U Chi L Rev 471, 512-44
Allocating Pollution 1017
resposta:125
2
Dano (Resposta)
-1
-2
0 1 2 3 4 5
Exposição à Poluição (Dose)
(2012) (explicando como diferentes disciplinas científicas podem chegar a conclusões diferentes
sobre os mesmos conjuntos de fatos).
Em outras palavras, redistribuir poluentes com curvas dose-resposta horméticas tem o
potencial de criar melhorias Pareto-optimal. Veja Yew-Kwang Ng, Economia de Bem-Estar:
Rumo a uma análise mais completa 26-37 (Palgrave Macmillan 2004); Posner, Análise
Econômica de Direito em 12 (citada na nota 115); Hammitt, 23 Hum & Experimental Toxicology
em 274 (citada na nota 107). Veja também Cross, 20 Hum & Experimental Toxicology em 126-
27 (citado na nota 116).
125 Note que esta é uma curva hormonal possível. Os nutrientes vitais, como o iodo e a
vitamina D, exibirão uma curva, de tal forma que haja um dano mensurável na exposição zero -
isto é, onde existe uma deficiência. Veja Calvo, Whiting e Barton, 80 Am J Clin Nutr em 1711S
(citado na nota 118). O mesmo raciocínio aplica-se a este tipo de curva hortimétrica: para reduzir
os danos agregados, os formuladores de políticas devem procurar espalhar-se onde o dano
incremental está aumentando e para o grupo onde o dano incremental está diminuindo.
1018 The University of Chicago Law Review
126 Para uma discussão mais aprofundada das substâncias horticulares, veja geralmente Cross,
20 Hum & Experimental Toxicology 122 (citado na nota 116); Hammitt, 23 Hum & Experimental
Toxicology 267 (citado na nota 107); Wiener, 23 Hum & Experimental Toxicology 289 (citado
na nota 116).
127 Veja Eaton e Gilbert, Princípios de Toxicologia em 9-14 (citada na nota 104).
Allocating Pollution 1019
128 Dois artigos notaram o impacto das curvas dose-resposta curvilíneas no contexto dos
regimes comerciais econômicos. Veja Jonathan Remy Nash e Richard L. Revesz, Mercados e
Geografia: Criando Esquemas de Permissão Negociáveis para Controle de Poluentes Locais e
Regionais, 28 Ecol LQ 569, 578-79 (2001) (discutiendo as implicações de segurança social
das curvas curvilíneas dose-resposta e concluindo que "o objetivo da política pública era
maximizar o bem-estar social, a distribuição ideal das concentrações de poluição na região
dependeria da forma da função de dano - a função que liga as concentrações do poluente aos
seus efeitos adversos"); Wiener, 23 Hum & Experimental Toxicology em 291-93 (citado na
nota 116) (discutiendo as implicações políticas das curvas dose-resposta supralarar e
sublinear sobre o acúmulo e drenagem através de programas de comércio de emissões e
comparando-os com substâncias não-limítrofes e horméticas lineares) .
129 Ou, em outras palavras, a redistribuição de poluentes com curvas dose-resposta
curvilíneas tem a possibilidade de criar melhorias na eficiência de Kaldor-Hicks, de modo
que os vencedores de um regime distributivo poderiam, em teoria, compensar os perdedores.
Veja J.R. Hicks, The Foundations of Welfare Economics, 49 Econ J 696, 712 (1939);
Nicholas Kaldor, Proposições de Bem-Estar em Economia e Comparações Interpessoais de
Utilidade, 49 Econ J 549, 550 (1939). Para uma visão geral da eficiência de Kaldor-Hicks (às
vezes chamada de eficiência potencial de Pareto), veja Ng, Welfare Economics em 26-37
(citada na nota 124). Para aplicações políticas da eficiência de Kaldor-Hicks, veja Posner,
Análise Econômica de Direito em 15-16 (citada na nota 115).
130 Ou, em outras palavras, onde o dano marginal dobra para cada unidade aumentar a
dose. Para discussão de substâncias com esses tipos de curvas, ver Elaine M. Faustman e
Gilbert S. Omenn, Risk Assessment, em Klaassen e Watkins, eds, Essentials of Toxicology
47, 51 fig 4-3 (citado na nota 10).
1020 The University of Chicago Law Review
16
14
12
Dano (Resposta)
10
0
0 1 2 3 4 5
Exposição à Poluição (Dose)
131 Para uma aplicação das implicações políticas das curvas dose-resposta supralineares
6
Dano (Resposta)
0
0 1 2 3 4 5
Exposição à Poluição (Dose)
135 Veja, por exemplo, Robert D. Bullard, Introdução, em Robert D. Bullard, ed, The Quest for
Environmental Justice: Human Rights and the Politics of Pollution 1, 4 (Sierra Club 2005) (resumindo os
resultados da justiça ambiental ao longo dos últimos décadas); Robert D. Bullard, Justiça ambiental no século
XXI, em Bullard, ed, Quest for Environmental Justitious 19, 30 -31 (citada na nota 135) (criticando a EPA e
outros tomadores de decisão legais com base em descobertas que grupos de baixa renda e pessoas de cor estão
expostos a maiores níveis de poluição do que o resto da nação). Para uma discussão adicional sobre a literatura de
justiça ambiental, particularmente no que se refere às decisões de localização, ver no tas 141-46 e texto
acompanhante.
Allocating Pollution
136 Pode haver uma escolha política séria e questões de equidade com esta estratégia.
Para uma discussão sobre essas preocupações, veja a Parte V. Por enquanto, o ponto é
simplesmente que é possível reduzir o dano agregado através do agrupamento onde uma
curva dose-resposta é sublinear.
137 Veja Hammitt, 23 Hum & Experimental Toxicology em 267-70 (citado na nota 107);
Wiehner, 23 Hum & Experimental Toxicology em 291 (citado na nota 116).
138 Consulte as notas 100-01 e o texto que acompanha.
139 Para várias análises muito pensativas do relacionamento hormonal dose-resposta,
veja Wiener, 23 Hum & Experimental Toxicology em 289 (citada na nota 116) (com foco na
relação entre hormesis e escolha do instrumento e argumentando que é possível estruturar o
comércio de emissões para ser útil mesmo para substâncias horríveis); Hammitt, 23 Hum &
Experimental Toxicology em 276 (citada na nota 107) (discutindo as implicações políticas
das relações dose-resposta horméticas e argumentando que hormesis coloca problemas para o
comércio de emissões); Cross, 20 Hum & Experimental Toxicology em 122 (citada na nota
116) (argumentando que, em comparação com relações dose-resposta lineares, as relações
hormonais às vezes justificam regulamentações mais estridentes e às vezes justificam
regulamentos menos rigorosos) e respostas em 20 Hum & Experimental Toxicology 129,
129-68.
140 O que a análise está disponível é tentadoramente inserido na discussão das
implicações da hormesis. Veja JB Wiener, Hormesis e Radical Moderation of Law, 20 Hum
& Experimental Toxicology 162, 162-64 (2001) (argumentando - em um único parágrafo -
que inferências sobre o relacionamento hormonal "apoiam uma proposição mais geral: os
benefícios para a saúde de qualquer redução na exposição variará diretamente com a
inclinação da curva dose-resposta na gama relevante de exposições. Esta proposição é
importante se se aceita a noção de hormesis ou não "), respondendo a Cross, 20 Hum &
Experimental Toxicology em 122 (citado na nota 116) (fornecendo "um exame provisório e
preliminar de como as estruturas legais existentes podem ser implantadas para reconhecer a
realidade dos efeitos horméticos e como essas estruturas podem ser melhor alteradas para
lidar com o reconhecimento da hormeza" e fornecendo um modelo de hormão efeitos no
contexto da regulamentação legal). Veja também Wiener, 23 Hum & Experimental
Toxicology em 290-93 (citado na nota 116) (discutindo a viabilidade de um regime de
comércio de emissões para a alocação de poluentes horméticos maximizando o bem-estar).
1026 The University of Chicago Law Review
A. Localização
Um exemplo chave de uma ferramenta legal para afetar a
alocação de exposição é aquela em que a maior quantidade de
trabalho de justiça ambiental foi realizada: localização. 141 Muito do
trabalho inicial em justiça ambiental foi focado na observação de
que as áreas com grande, pobres e as comunidades afro-americanas
foram altamente correlacionadas com a presença de usos de terra
indesejáveis localmente (LULUs), como lixões de resíduos. 142 Um
estudo prominente do Government Accountability Office (GAO),
por exemplo, descobriu que três quartos dos aterros de resíduos
perigosos estudavam através de oito estados do sudeste estavam
localizados em comunidades pobres de cor; 143 como resultado, os
poluentes também foram concentrados nessas áreas. Inicialmente,
muitos comentaristas assumiram que este era o resultado de animus
racial, mas o trabalho empírico na década de 1990 desafiou essa
visão.144 Esse trabalho empírico já foi
141 Veja, por exemplo, Alice Kaswan, Environmental Justice: Bridging the Gap entre leis
145 Veja, por exemplo, Robert D. Bullard, The Legacy of American Apartheid and
152 Veja, por exemplo, Richard J. Lazarus, The Meaning and Promotion of Environmental
155 Pub L No. 88-206, 77 Stat 392 (1963), codificado em 42 USC § 7401 et seq.
156 Alterações federais da Lei de Controle de Poluição de Água de 1972 ("Clean Water Act"),
Pub L No 92-500, 86 Stat 816, codificado em 33 USC § 1251 et seq.
157 Veja, por exemplo, 40 CFR § 50.4 (estabelecendo que as emissões de dióxido de enxofre
não podem exceder 0.4 ppm em vinte e quatro horas).
158 Veja, por exemplo, 33 USC § 1342 (que estabelece o Sistema Nacional de Eliminação de
Poluentes (NPDES)).
159 De acordo com a Lei de Ar Limpo, a EPA é obrigada a estabelecer NAAQS em níveis
"necessários para proteger a saúde pública", "permitindo uma margem de segurança adequada",
para seis critérios de poluição do ar: monóxido de carbono, chumbo, ozônio, partículas (PM-10),
dióxido de enxofre e dióxido de nitrogênio. 42 USC §§ 7407-09. Estes poluentes são
comumente encontrados em todo o país. Para obter um resumo das tendências atuais na
qualidade do ar em todo o país, veja EPA, Air Trends (24 de julho de 2012), on-line em
http://www.epa.gov/airtrends (visitado em 23 de setembro de 2012). Outro bom candidato para a
aplicação da análise de alocação de exposição é o tratamento de Poluentes Atmosféricos
Perigosos (HAPs) sob a Lei de Ar Limpo. Veja o Ato de Ar Limpo § 108, 42 USC § 7408. Os
HAPs podem criar "pontos quentes tóxicos migratórios" que expõem grupos de pessoas a níveis
muito altos de contaminantes perigosos. Veja geralmente McGarity, 86 Tex L Rev 1445 (citado
na nota 52) (descrevendo as HAPs
1030 The University of Chicago Law Review
regime, explicando como os pontos quentes podem surgir, e argumentando que os hot spots
podem ser abordados através de tecnologias "baseadas em dados").
A alocação da exposição é particularmente útil para a análise de políticas de formação de
pontos quentes, na medida em que pode identificar as substâncias para as quais os pontos
quentes são susceptíveis de causar danos suplementares (isto é, substâncias com limiares e
substâncias com relações dose-resposta supralineares - Exemplos 2 e 4 acima e as substâncias
horméticas em que o limiar do dano foi excedido) e aqueles para os quais os pontos quentes
são susceptíveis de causar menos danos agregados do que se a mesma poluição fosse mais
espalhada pela população exposta (isto é, substâncias que exibem dose subliminar- relações
de resposta - Exemplo 5 acima - e nutrientes vitais e outras substâncias hormonais em que a
deficiência pode causar danos). Por esta razão, é fundamental que os formuladores de
políticas que buscam abordar hot spots - de HAPs ou de outros poluentes - façam uma análise
de alocação de exposição. Caso contrário, uma melhoria "bem sucedida" de um hot spot
poderia ter consequências involuntárias e perversas de realmente causar mais danos do que se
as alocações de exposição existentes tivessem permissão para continuar.
160 Ver 42 USC § 7410. Veja também 40 CFR § 50.1 e seq.
161 Veja Sidney A. Shapiro e Robert L. Glicksman, Regulamento de Risco em Risco:
Restaurando uma Abordagem Pragmática 158-77 (Stanford 2003) (argumentando que ajustes
de back-end como este desempenham um papel central na NAAQS e outros esquemas
regulatórios porque eles permitem ajustes caso a caso). Para uma nova discussão sobre o
deslizamento, consulte a Parte III.C.
Allocating Pollution 1031
167 Veja Kirsten Engel e Andrew Reeves, quando "Smoke is not Smoke": Missteps em Air
Quality Regulation of Wildfire Smoke, em Bradshaw e Lueck, eds, Wildfire Policy 127, 127-28
(citada na nota 166).
168 Id.
169 Consulte id. De acordo com um ponto de referência, os incêndios florestais são
responsáveis por mais emissões de partículas finas do que todas as fontes de combustão
combustíveis combinadas, incluindo a queima de carvão, petróleo, gás natural, madeira e
biomassa tanto em lares como para usos industriais. Ver Kirsten H. Engel, Política de poluição
anacrônica: o caso do regulamento de fumo de incêndio selvagem * 16 e n 47 (Documento de
pesquisa de estudos jurídicos do Arizona nº 12-26, Ago de 2012), on-line em
http://papers.ssrn.com/sol3/ papers.cfm? abstract_id = 2131366 (visitado em 23 de setembro de
2012) (calculando as emissões de incêndios florestais de partículas finas em 998.959 toneladas
por ano, em comparação com 804.519 toneladas de todas as fontes de combustão).
170 Id em 134-36.
171 Engel e Reeves, quando "Fuma não é fumaça" em 134 (citada na nota 167).
172 Id em 127.
173 Id em 136-40 (identificando estratégias alternativas para incentivar ou desincentivar as
queimadas planejadas usando cálculos NAAQS).
Allocating Pollution 1033
184 David M. Driesen, Trading e seus limites, 14 Penn St Envir L Rev 169, 169 (2006).
185 Para uma discussão sobre como os programas de negociação podem levar a pontos quentes,
veja Noga Morag-Levine, The Problem of Pollution Hotspots: Pollution Markets, Coase e
Common Law, 17 Cornell J L & Pub Pol 161, 163 (2007). Veja também James E. Krier,
Permitidos de poupança comercializáveis, 25 U Toledo L Rev 449, 452-54 (1994) (discutindo a
relação entre hot spots e mecanismos de negociação de poluição); Wiener, 23 Hum &
Experimental Toxicology em 291-94 (citada na nota 116) (discutindo a relação entre hormesis e
pontos quentes). Note-se que os hot spots também podem ser criados (ou corrigidos) por
mecanismos legais que não sejam programas de negociação, incluindo decisões de localização,
interpretação de padrões de poluição e alocação de recursos de execução. Todos esses
mecanismos têm o potencial de incentivar o agrupamento, o que significa que eles podem criar
hot spots.
186 Veja, por exemplo, Morag-Levine, 17 Cornell J L & Pub Pol em 163 (citada na nota 185).
Os defensores dos regimes comerciais também reconhecem que esses regimes podem levar a
pontos quentes. Veja, por exemplo, Nash e Revesz, 28 Ecol LQ em 579-82 (citado na nota 128)
(argumentando que os programas de negociação podem levar à concentração de emissores,
levando a violações da NAAQS apesar do nível geral de poluição remanescente no nível
permitido) .
187 Veja, por exemplo, Stephen M. Johnson, Economics v. Equity: As Reformas Ambientais
Baseadas no Mercado Exacerbam a Injustiça Ambiental ?, 56 Wash & Lee L Rev 111, 116-21
(1999) (resumindo literatura de justiça ambiental em calorias pontos); Lily N. Chinn, o mercado
pode ser justo e eficiente? Uma Crítica de Justiça Ambiental do Comércio de Emissões, 26 Ecol
L Q 80, 95-96 (1999); Nash e Revesz, 28 Ecol L Q em 580-82 (citado na nota 128). Os pontos
quentes são frequentemente utilizados na sala de aula como exemplos de falhas na justiça
ambiental. Veja, por exemplo, David M. Driesen, Robert W. Adler e Kirsten H. Engel, Direito
Ambiental: Uma Abordagem Conceitual e Pragmática 313-16 (Wolters Kluwer 2d ed 2011)
(descrevendo o potencial de regimes de comércio para levar a pontos quentes e observar as
preocupações ambientais da justiça ambiental).
188 Para uma análise altamente influente da fungibilidade nos mercados ambientais, ver
Salzman e Ruhl, 53 Stan L Rev em 607 (citada na nota 151). Os professores James Salzman e J.
Ru. Ruhl identificam três maneiras pelas quais uma moeda que está sendo negociada em um
mercado pode não ter fungibilidade: através de não cumulabilidade de espaço, tipo e tempo.
Veja id em 638-42.
1036 The University of Chicago Law Review
189 Morag-Levine, 17 Cornell J L & Pub Pol em 163 (citada na nota 185).
190 Veja Nash e Revesz, 28 Ecol L Q em 614-23 (citado na nota 128) (discutindo os impactos
de poluentes regionais versus locais sobre a estruturação de regimes de comércio). Veja também
Wiehner, 23 Hum & Experimental Toxicology em 293 (citado na nota 116) (distinguindo entre
os efeitos das emissões locais e os efeitos da hormesis e explicando que os pontos quentes só
podem surgir quando uma substância tem impacto localizado).
191 Para uma análise elegante ao longo desta linha, veja Wiener, 23 Hum & Experimental Toxi-
cology em 291-93 (citado na nota 116).
192 Estabelecendo a variabilidade interpessoal à parte. Por um pouco mais sobre as implicações
da variabilidade inter-pessoal, veja a Parte V.
193 Veja Nash e Revesz, 28 Ecol LQ em 579-82 (citado na nota 128) (observando que as
preocupações de equidade sobre se as populações mais vulneráveis são mais prováveis de
acumular riscos adicionais são "independentes da forma da função de danos do poluente") ;
Wiener, 23 Hum & Experimental Toxicology at 295-96 (citado na nota 116).
Allocating Pollution 1037
194 Ver Hammitt, 23 Hum & Experimental Toxicology em 276 (citada na nota 107).
195 Veja Wiener, 23 Hum & Experimental Toxicology em 291-93 (citado na nota 116).
196 Para exemplos deste ponto sendo reconhecido na literatura toxicológica, ver Hammitt,
23 Hum & Experimental Toxicology em 276 (citado na nota 107); Wiener, 23 Hum &
Experimental Toxicology at 291-93 (citado na nota 116).
197 Hammitt, 23 Hum & Experimental Toxicology em 267 (citada na nota 107).
1038 The University of Chicago Law Review
198 Id em 276.
199 Id:
Sob o modelo hormonal, os efeitos totais da saúde de uma redução na exposição da
população dependem da distribuição das mudanças nos níveis de exposição entre a
população. Se as reduções de exposição estiverem concentradas entre indivíduos altamente
expostos, os benefícios totais de saúde serão relativamente grandes. Se as reduções
estiverem concentradas entre indivíduos com baixa exposição, os efeitos sobre a saúde serão
menores e podem ser adversos.
200 Id.
201 Veja Wiener, 23 Hum & Experimental Toxicology em 300 (citado na nota 116).
202 Id em 293, 300.
203 Id em 291-93. Veja também notas 128-29.
Allocating Pollution 1039
***
Em suma, a lei afeta a alocação de poluentes através de uma
variedade de mecanismos, incluindo decisões de localização,
alocação de recursos de deslizamento e execução, e implementação
de incentivos econômicos, como regimes de comércio. Uma vez
que a alocação de poluentes determina o dano causado por esses
poluentes (e, por vezes, se existe algum dano), a escolha do
mecanismo legal para a alocação da exposição determina quanto
dano é causado pela poluição. Essa determinação deve ser feita de
forma consciente e estratégica.
204 Hammitt, 23 Hum & Experimental Toxicology em 276 (citada na nota 107).
205 Nash e Revesz, 28 Ecol LQ em 617 (citada na nota 128) (argumentando que existem
duas condições para um sistema de regulamentação viável baseado no mercado quando os
efeitos de um poluente são não-relacionados: "[o] contaminante regulado deve ter o
característico de que apenas as mudanças relativamente grandes em seus locais de emissão
afetam a distribuição espacial do dano, ou deve haver uma concentração suficientemente
grande de potenciais participantes no mercado ").
1040 The University of Chicago Law Review
212 Para o argumento de que as políticas de poder desse tipo explicam as alocações de
exposição existentes, veja Bullard, Justiça Ambiental no século XXI em 30-31 (citada na nota
135).
213 Ver Parte I.B.
1042 The University of Chicago Law Review
218 As agências seguem diretrizes detalhadas na realização de CBA. Veja, por exemplo, o
Escritório de Gestão e Orçamento (OMB), Circular A-4, Análise Regulatória (17 de setembro de
2003) (disponível em Westlaw em 2003 WL 24011971) (apresentando as diretrizes da OMB);
EPA, Diretrizes para Análise Econômica Prévia (17 de dezembro de 2010), em linha em
http://yosemite.epa.gov/ee/epa/eerm.nsf/ vwAN / EE-0568-50.pdf / $ file / EE -0568-50.pdf
(visitado em 23 de setembro de 2012) (fornecendo as diretrizes recentemente atualizadas da
EPA). Nenhum desses documentos influentes direciona os analistas para abordar a alocação da
exposição.
219 Pelo menos na medida em que o regulamento é susceptível de afectar as minorias ou os
pobres. Ver 3 CFR 859 (1995).
220 Consulte as notas 63-72 e o texto que acompanha. Para um exemplo de outros
comentadores que propõem a análise distributiva como remédio por injustiça, veja Revesz e
Livermore, Retaking Rationality em 182 (citada na nota 216):
A análise distributiva não é um empreendimento fácil, mas é um corolário necessário para
análises custo-benefício. A análise custo-benefício, em seus próprios termos, exclui preocupação
com a distribuição dos benefícios e encargos das regulamentações. Essa omissão é aceitável
somente se um esforço separado for realizado para explicar esses efeitos.
1044 The University of Chicago Law Review
221 Veja, por exemplo, notas 136-54 e texto de acompanhamento (discutiendo preocupações
224 Isso não deve ser irrelevante; claramente é uma tarefa enorme determinar qual será a
"melhor" interpretação da "melhor" informação. Para uma análise ponderada das dificuldades
que as agências enfrentam na tentativa de implementar os requisitos, veja Robert L.
Glicksman, Bridging Da- ta Gaps através da modelagem e avaliação de substitutos: uso da
melhor ciência disponível para proteger a diversidade biológica sob a gestão florestal
nacional Act, 83 Ind LJ 465, 465-69, 479-82 (2008).
225 As principais fontes contínuas de incerteza nas relações dose-resposta incluem a
extrapolação de estudos em animais para efeitos de saúde humana; os efeitos de "coquetéis"
químicos ou misturas nas relações dose-resposta; variabilidade nas respostas de indivíduos e
subpopulações; e respostas em doses baixas, que muitas vezes são difíceis de detectar e
difíceis de isolar. Veja geralmente Rowell, Risk Assessment (citado na nota 38).
226 A recente Ordem Executiva do Presidente Obama 13563 exige que as agências
realizem análises retroativas de regulamentos antigos. 76 Fed Reg em 3822 (citado na nota
64).
227 Para uma apresentação de um desses mecanismos de adaptação, veja Bradley C.
Karkkainen, Gestão de Ecossistemas Adaptativos e Padrões de Penalidade Regulatória:
Rumo a um pragmatismo limitado, 87 Minn L Rev 943, 997-98 (2003).
228 Para um esboço de várias abordagens de justiça, veja Adler, bem-estar e distribuição
justa em 314-39 (citado na nota 69).
229 Esta abordagem se enquadra na literatura sobre as percepções sociais versus
tecnocráticas do risco. Ver nota 33.
1046 The University of Chicago Law Review
237 Para uma defesa do uso de preferências monetizadas na política, veja Rowell, 85
CONCLUSÃO
Quanto a poluição causada por poluição é determinada em
grande parte pela sua alocação de exposição: se a poluição é
disseminada ou agrupada em toda a população alvo. A lei oferece
mecanismos múltiplos para afetar a alocação de exposição, o que
significa que tem múltiplas
242 Tal como defendido pelo professor John Nagle. Veja Nagle, 43 UC Davis L Rev em