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Concepto
Apunte de Derecho Procesal III del profesor Claudio Fernández Ramírez, ordenado en
base al Cedulario de Examen de Derecho Procesal para el Examen de Grado de la
Universidad Católica del Norte, 2016 y corregido en estilo por Macarena Railef Villanueva.
ella se retarda, el daño potencial que se pretende evitar se
transformará en daño efectivo;
3) La necesidad: Ella deber ser indispensable para impedir que el daño
temido llegue a producirse o que el ya producido se agrave durante la
sustanciación del proceso definitivo, en la espera de la dictación de la
sentencia y el efectivo cumplimiento de esta última.
1) MEDIDAS PREJUDICIALES
A) CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN
Concepto
Ámbito de aplicación
Esta materia se encuentra regulada en los arts. 273 a 289 del CPC,
dentro de las normas relativas al juicio ordinario de mayor cuantía. Sin
embargo, ellas son de aplicación general a todos los procedimientos en
virtud de lo prevenido en el art. 3° del CPC el cual dispone que las normas
del procedimiento ordinario de mayor cuantía se aplicarán a todas las
gestiones, trámites y actuaciones que no están sometidos a una regla
especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza.
Clasificaciones
Según su finalidad:
Según su naturaleza:
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Medidas prejudiciales propiamente tales;
Medidas prejudiciales precautorias.
3.- Las Medidas Prejudiciales Probatorias: (Arts. 281, 284 y 286 del
CPC)
Son aquellos actos jurídicos procesales anteriores al proceso mismo,
que tienen por objeto disponer la práctica anticipada de diligencias
probatorias, cuando haya fundado temor de que ellas no podrán llevarse a
cabo eficazmente en la oportunidad procesal correspondiente.
Todas esta medidas pueden ser solicitadas tanto por el futuro
demandante como por el futuro demandado, cuando este último tema
fundadamente que se deducirá alguna acción en su contra y requiere de la
diligencia para preparar su defensa.
Estas medidas están contempladas en tres artículos diferentes: el
281,que se refiere a la inspección ocular del tribunal, informe pericial y
certificado de ministro de fe; el artículo 284 que regula la absolución de
posiciones o confesión provocada y el 286 que se refiere a la prueba
testimonial.
2.- Características:
(1) Son actos procesales del demandante, ya que éste es quien
debe solicitarlas;
(2) Son instrumentales, toda vez que sirven para asegurar el
resultado práctico de la acción deducida;
(3) Son esencialmente provisionales, ya que cumplida la final
para la cual han sido dispuestas, ellas deben cesar. Así, si se dicta una
sentencia condenatoria y el demandado paga de inmediato la suma a la cual
fue condenado, las medidas precautorias que puedan haberse dispuesto
van a carecer de sentido, ya que no estarán asegurando nada.
(4) Son acumulables, toda vez que el actor puede solicitar una o
más, según el caso;
(5) Son sustituibles, ya sea a petición del propio demandante,
en caso de que estime que otra medida le puede asegurar mejor su
pretensión, ya sea a petición del demandado, si existe otra medida que
asegurando igualmente el resultado de la acción le puede acarrear menos
perjuicios (por ejemplo si se ha embargado dinero en efectivo,el que va a
permanecer inmovilizado durante el proceso impidiéndole al demandado
utilizarlo en inversiones,éste puede ofrecer un inmueble o alguna otra cosa
en garantía y pedir la sustitución.
(6) Deben limitarse a los bienes necesarios para responder al
resultado del juicio y no deben perseguir presionar al demandado.
(7) No son taxativas, ya que si bien el CPC en sus artículos 290
y siguientes se refiere a un número determinado de ellas, el artículo 298
hace alusión a medidas no expresamente contempladas por la ley, de lo que
se deduce que las que regula el CPC no son las únicas;
(8) Son de aplicación general, toda vez que, si bien se
encuentran reguladas dentro de las normas relativas al juicio ordinario de
mayor cuantía, ellas se aplican a todos los procedimientos;
(9) Pueden se dispuestas como prejudiciales, dándose los
requisitos legales pertinentes que vimos.
3.- Clasificaciones:
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a) Atendiendo a su reglamentación:
- Precautorias ordinarias: las señala el art. 290 del CPC;
- Especiales: las establece la ley al tratar de otros procedimientos,
como por ejemplo la suspensión de obra en el interdicto de obra nueva;
- Extraordinarias: son las que no se encuentran especialmente
señaladas en la ley, pero que el tribunal puede disponer exigiendo caución;
d) Según su tramitación:
- Con notificación al demandado de la medida concedida; constituyen
la regla general;
- Sin notificación (art.302 inc. 2.) se otorgan siempre que existan
razones graves para ello. En todo caso, si no se notifican dentro de cinco
días, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El plazo aludido puede
ser ampliado por el tribunal por motivos fundados.
e) Según si se exige o no caución:
- Sin caución: las ordinarias; regla general;
- Con caución facultativa: las extraordinarias (298)
- Con caución obligatoria: cuando se solicitan sin comprobante (299).
5.- Tramitación:
(1) Debe formularse una petición escrita:
Este escrito debe reunir los siguientes requisitos:
a) Los comunes a todo escrito, es decir, suma,
designación del tribunal, contenido del escrito, petición y firma;
b) Individualización de las partes:
c) Determinación de la o las medidas que se solicitan;
d) Determinación de los bienes sobre los cuales debe
recaer la medida precautoria;
e) Acompañar comprobante que constituya presunción
grave del derecho que se reclama, salvo el caso de excepción antes indicado,
cuando se trata de un caso grave y urgente, en que será necesario señalar
esa circunstancia y ofrecer caución;
f)Cuando se solicita alguna medida no señalada
expresamente por la ley, debe ofrecerse caución para responder frente a los
posibles perjuicios que pueda sufrir el demandado, caución que el tribunal
puede exigir que se rinda o no;
(2) Características:
a) Es una especie de depósito;
b) El secuestro judicial sólo se refiere a cosas muebles (art.291);
c) La cosa mueble debe ser objeto del litigio;
d) El depósito debe efectuarse en manos de un tercero distinto
de las partes;
e) Se rige por las normas del CC relativas al depósito y
secuestro, así como por las normas del CPC arts. 479 a 517, que aluden
expresamente al depositario de bienes embargados en juicio ejecutivo.
B) El nombramiento de interventor:
(1) Concepto:
Interventor judicial es aquella persona designada por el tribunal con
el objeto de llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a
intervención y de dar noticia de toda malversación o abuso que note en la
administración de los bienes.
(2) Características:
- Se refiere a cosas muebles o inmuebles;
- Las cosas deben ser objeto del litigio;
- Procede siempre que haya justo motivo de temer que la cosa
se destruya o deteriores o que los derechos del demandante puedan ser
burlados;
- Puede designarse uno o más interventores;
- El nombramiento corresponde efectuarlo al tribunal y no a las
partes;
(3) Casos en los cuales procede:
a) La situación prevista en el art. 902 inc.2 del CC:
El actor tendrá derecho a provocar las providencias necesarias para
evitar el deterioro de la cosa inmueble, así como de los muebles y
semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicación del dominio
u otro derecho real demandado, si hubiere justo motivo de temerlo o las
facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.
b) Petición de herencia:
El demandante que deduce esta acción podrá solicitar esta medida
precautoria, cuando haya justo motivo para temer el deterioro de la cosa o
cuando las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía.
Mediante la acción de petición de herencia lo que se pretende es la
universalidad jurídica de ésta, la que se rige por las reglas de los bienes
muebles, aun cuando dentro de esa universalidad existan inmuebles.
d) Caso general;
Siempre que exista justo temor de que la cosa sobre la cual versa el
proceso se destruya o deteriore, o que los derechos del demandante puedan
quedar burlados;
(2) Requisitos:
a) Debe tratarse de dinero o bienes muebles determinados;
b) Estos bienes pueden ser materia del juicio o pueden ser otros
de propiedad del demandado;
c) Para que puede recaer sobre bienes que no son materia del
juicio es necesario que las facultades del demandado no ofrecezcan
suficiente garantía o que exista motivo racional para creer que procurará
ocultar sus bienes.
(3) Efectos:
a) Los detentadores de la cosa pasan a ser retenedores de la
misma; es decir, pasan a tener título para conservar la cosa hasta la
dictación de sentencia definitiva;
b) La retención se encuentra comprendida dentro de la
expresión "embargo", motivo por el cual existe objeto ilícito en su
enajenación, acorde con lo dispuesto en el art. 164 N.3 en relación con el
art.1.578 N 2, ambos del CC;
c) El tribunal puede ordenar que los valores retenidos se
depositen en la cuenta corriente del juzgado, cuando ello sea estimado
conveniente para la seguridad de los mismos.
Diferencias:
a) El secuestro sólo puede recaer sobre la cosa litigiosa,
mientras que la retención puede hacerse efectiva además sobre otros bienes
muebles del demandado;
b) El secuestro sólo puede efectuarse en poder de un
tercero; la retención además puede cumplirse en poder del demandante y
del demandado;
c) El secuestre tiene facultades para conservar y
administrar la cosa; el retenedor sólo para conservarla;
d) El secuestro en si no impide el embargo ni la
disponibilidad del bien; la retención, en cambio, impide la disponibilidad del
bien.
(2) Características:
a) La prohibición se refiere a todo tipo de actos jurídicos,
unilaterales o bilaterales, a título gratuito u oneroso;
b) Puede disponerse respecto de bienes muebles o
inmuebles,corporales o incorporales;
c) Estos bienes deben ser determinados; es decir, la medida no
puede disponerse en forma genérica o indeterminada sobre todos los bienes
del deudor;
d) Los bienes afectos por ella pueden ser objeto del juicio o no;
sin embargo,para que pueda disponerse la medida respecto de bienes que
no son materia del juicio, será requisito que las facultades del demandado
no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado de la acción, al
igual que tratándose de la retención;
(3) Requisitos:
Si se trata de bienes que son materia del juicio, será solamente
necesario que se determine el bien preciso sobre el cual recae la medida; si
se trata de otros bienes que no sean materia del proceso, será necesario que
las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía para asegurar
el resultado de la acción;
(4) Efectos:
a) Respecto de las partes:
La medida impide que el demandado pueda celebrar validamente el
acto o contrato a que se refiere la prohibición; es decir, se produce la
indisponibilidad del bien y la infracción se sanciona con la nulidad absoluta
del acto. El art. 1.464 N 4 del CC, complementado por el art. 296 inc. 2. del
CPC dispone que hay objeto ilícito en la enajenación de especies sobre cuya
propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio, cuando éste
haya decretado prohibición; cuando se trata de bienes que no son materia
del juicio, la prohibición se asimila al embargo, debiendo considerarse que
existe objeto ilícito conforme al art. 1.464 N 3 del CC.
b) Respecto de terceros:
- Bienes muebles: sólo produce efectos la medida respecto de
terceros cuando éstos han tomado conocimiento de la existencia de la
medida al momento del acto o contrato.
- Inmuebles: produce sus efectos desde el momento en que se
inscribe el registro de prohibiciones e interdicciones.
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7.- Término de las medidas precautorias:
Las medidas precautorias concluyen o se extinguen:
a) Por caducidad:
En aquellos casos en que, por motivos fundados, el tribunal ordena
llevar a cabo la medida sin previa notificación al demandado, la medida
caduca si el demandante no la hace notificar dentro del plazo de cinco días,
prorrogable que vimos.
Asimismo caduca cuando ella ha sido otorgada sin que se acompañen
los comprobantes respectivos y no se renueva la petición conforme a la ley
en el término de 10 días.
b) Por alzamiento:
Las medidas precautorias son esencialmente provisorias, debiendo
cesar cuando hayan desaparecido los motivos por los cuales fueron
dispuestas, sea porque haya desaparecido el peligro que se procuraba evitar
o porque el demandado ofrezca otra caución suficiente, o porque se
acrediten hechos nuevos que no la justifiquen.
La solicitud de alzamiento se sujeta a las reglas generales de los
incidentes. La resolución que rechaza el alzamiento de una precautoria es
un auto y por lo tanto no es apelable. La que acoge el alzamiento es
igualmente un auto, pero es apelable porque la ley lo dispone así en forma
expresa en el art. 194 N 4.
Cuestiones generales:
1.- Características:
a) Es escrito:
Todas las actuaciones que se realizan en este proceso, sin excepción
alguna, deben constar por escrito en el expediente, cumpliendo en cada
caso con las formalidades que legales correspondientes. En este
procedimiento existen actuaciones que se practican oralmente, como por
ejemplo la recepción de prueba testimonial, pero de ella debe dejarse
constancia escrita en el proceso, dándose por lo tanto aplicación al principio
de protocolización.
b) Es un proceso declarativo o de conocimiento:
Mediante él no se persigue el cumplimiento forzado de una obligación,
sino que el reconocimiento de un derecho controvertido. La sentencia que
en ellos se dicta puede ser meramente declarativa, constitutiva o de
condena.
c) Es un procedimiento de doble instancia:
Las sentencias que se dictan en este procedimiento son susceptibles
de ser recurridas ante un tribunal superior por vía del recurso de apelación.
Son apelables las sentencias definitivas e interlocutorias; los autos y
decretos sólo pueden ser objeto de este recurso cuando alteran la normal
sustanciación del juicio o se pronuncian respecto de trámites no
establecidos expresamente por la ley, debiendo en todo caso deducirse en
forma subsidiaria del recurso de reposición y para el caso de que este
último no sea acogido.
d) Es un procedimiento común o general:
Se aplica en todos aquellos procesos cuya cuantía sea superior a una
suma determinada (la que todos los años se va reajustando por auto
acordado de la Excma. Corte Suprema) o, respecto de aquellos asuntos que
no sean susceptibles de apreciación pecuniaria, a menos que la ley
establezca algún procedimiento especial para el conocimiento de la
controversia de que se trate (art. 3 CPC). Señala al respecto el art. 3 del CPC
que "Se aplicará el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trámites
y actuaciones que no estén sometidas a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza
e) Es un procedimiento supletorio:
Frente a algún vacío en un procedimiento especial, procede dar
aplicación a las normas del procedimiento ordinario.
A) PERÍODO DE DISCUSIÓN:
(I) La demanda:
El artículo 253 del CPC dispone que todo juicio ordinario comenzará
por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el título IV, lo que
significa que el proceso también puede empezar por una gestión anterior a
la demanda misma, vale decir, con alguna medida prejudicial. Si existe
medida prejudicial, el proceso comienza con ella, sin perjuicio de que
posteriormente se deduzca la demanda.
1.- Concepto:
La demanda es el acto procesal de actor, en virtud del cual éste
ejercita la acción, sometiendo al conocimiento del tribunal la pretensión de
que se le reconozca algún derecho que le ha sido desconocido o
menoscabado.
2.- Demanda-acción-pretensión:
Como señalamos en su oportunidad, a acción es el poder jurídico de
provocar el ejercicio de la jurisdicción; la pretensión señala cuál es el
derecho que se quiere que sea reconocido y la demanda el escrito en el cual
se materializa la acción y se formula la pretensión.
c) En caso de jactancia:
Cuando alguna persona manifiesta corresponderle un derecho del
cual no está gozando, todo aquél a quien su jactancia pueda perjudicar,
podrá pedir que se le obligue a deducir demanda dentro del plazo de diez
días, bajo apercibimiento de que, si no lo hace, no será oída posteriormente
sobre aquél derecho. Por motivo fundado el tribunal puede ampliar esta
plazo hasta 30 días.
(II) El emplazamiento:
1.- Concepto:
El emplazamiento es una notificación unida a la orden de que el
demandado comparezca al tribunal dentro de un plazo determinado por
haberse deducido una demanda en su contra o por haber interpuesto un
recurso procesal.
De acuerdo con lo señalado, el emplazamiento consta de una
notificación y de un plazo.
C) Defenderse:
Lo normal será que el demandado comparezca y se defienda, defensa
que se materializa en la oposición de excepciones, las que pueden ser
dilatorias o perentorias; las dilatorias deben oponerse en forma previa a la
contestación y las perentorias en el escrito de contestación mismo.
Excepciones dilatorias son aquellas que miran a la corrección del
procedimiento, sin afectar el fondo de la acción deducida, y perentorias son
aquellas que atacan el fondo de la demanda.
EXCEPCIONES DILATORIAS:
La excepción es el poder jurídico del demandado de provocar el
ejercicio de la jurisdicción, colocando ante el tribunal la contrapretensión.
(A) El CPC consigna las excepciones dilatorias en el artículo 303 y a
continuación pasaremos a ver cada una de ellas en particular:
1.- La incompetencia del tribunal: (303 N 1)
Como vimos en su oportunidad, la competencia del tribunal es uno de
los presupuestos procesales de validez; por ese motivo la ley ha establecido
esta excepción con el carácter de previa, a fin de evitar que surja una
relación procesal nula.
Esta excepción puede fundarse tanto en la incompetencia absoluta
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como en la relativa del tribunal. Lo anterior, sin perjuicio de recordar que,
tratándose de incompetencia absoluta, el tribunal la puede declarar de
oficio. No puede hacer lo mismo tratándose de la competencia relativa, toda
vez que existe la institución de la prórroga de la competencia.
Como veremos más adelante, si las excepciones dilatorias no se
oponen oportunamente, ellas podrán deducirse durante la secuela del
proceso sólo por vía de alegación o defensa. Si se trata de incompetencia
relativa, ella no podrá ser alegada, toda vez que habrá operado la prórroga
de la competencia. En cambio, la incompetencia absoluta puede ser alegada
en cualquier momento y, de ser acogida, traerá como consecuencia la
nulidad de todo lo obrado.
Se ha discutido se procede la excepción de incompetencia relativa
fundada en que no se hayan respetado las normas del turno o de la
distribución de causas. Al respecto la C. Suprema ha resuelto que la
distribución y el turno son cuestiones de orden administrativo interno o
económico y no normas de competencia relativa, por lo que la excepción es
improcedente.
En algunos casos también se ha extendido la excepción de
incompetencia a la falta de jurisdicción, como el caso en que se alegue que
el tribunal al cual corresponde conocer de algún asunto es un tribunal
extranjero. A este respecto se ha resuelto que no cabe confundir la
excepción de incompetencia con la de falta de jurisdicción, toda vez que la
primera es de carácter dilatorio y la segunda de orden perentorio, toda vez
que con ella se persigue el rechazo de la demanda misma por carecer el
tribunal de jurisdicción. Al respecto la C. Suprema ha señalado "La
excepción opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdicción de los
tribunales chilenos para conocer de ella, es una excepción perentoria,
puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta
de acción en el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. Las
excepciones dilatorias de incompetencia o simple declinatoria de
jurisdicción sólo tienen por objeto desconocer la facultad de un determinado
tribunal para intervenir en el asunto de que se trata, pretendiendo llevar
por este medio el conocimiento de la causa ante el tribunal que se estima
competente".
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6.- Excepciones dilatorias genéricas: (303 N 6)
Además de las excepciones dilatorias señaladas, la ley permite que se
interpongan todas aquellas otras que tengan por objeto corregir algún vicio
de procedimiento, sin mirar al fondo de la acción deducida.
(3) Procedimiento:
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Se tramitan conforme a las normas de los incidentes, según lo
dispone el art. 307; en consecuencia, del escrito en que se oponen
excepciones debe conferirse traslado al demandante a fin de que conteste.
Una vez evacuado el traslado, el tribunal recibirá el incidente a prueba o lo
resolverá, según si existen o no hechos controvertidos. Si el juez estima que
es necesario recibir a prueba, abrirá un término probatorio de ocho días.
Todas las excepciones deben ser falladas conjuntamente, salvo que
habiéndose opuesto entre ellas la de incompetencia, el tribunal la acoge; en
este caso se abstendrá de pronunciarse respecto de las restantes porque
será un tribunal incompetente.
(4) Sentencia:
- Si el tribunal acoge alguna de las excepciones opuestas, se
paralizará el procedimiento hasta que se corrija el vicio alegado. Una vez
que éste ha sido corregido, comenzará a correr un plazo de diez días para
que el demandado conteste la demanda.
- Si el tribunal rechaza las excepciones, el demandado tendrá el plazo
de diez días para contestar la demanda contado desde la notificación de la
resolución del rechazo.
- Si se trata de alguna excepción perentoria opuesta como dilatoria y
el tribunal la acoge,el proceso concluye.
(5) Apelación:
La resolución que falla las excepciones dilatorias es una sentencia
interlocutoria, la que consecuencialmente es apelable para ante la C.
Apelaciones, recurso que se concederá en el solo efecto devolutivo. Es decir,
el tribunal inferior seguirá conociendo del asunto no obstante estar la
apelación pendiente, para lo cual se confeccionarán compulsas.
Tramitación:
- En primera instancia:
Siempre deberán oponerse por escrito antes de la citación para oír
sentencia; es decir, antes de que se haya agotado el procedimiento y el
proceso esté en poder del juez para dictar sentencia;
Si se formula antes de recibirse la causa a prueba, se tramitarán en la
misma forma que las restantes excepciones opuestas en la contestación; en
cambio, si se deducen después, se tramitarán como incidente y, en caso
necesario, el juez podrá recibir el incidente a prueba, dejándose la
resolución del mismo para definitiva.
- En segunda instancia:
Igualmente deben formularse por escrito, antes de la vista de la causa
propiamente tal; es decir, hasta antes del anuncio. En este caso se
tramitarán igualmente en forma de incidente y el tribunal se pronunciará
sobre ellas en única instancia, junto con la sentencia que falle la apelación.
1.- Concepto:
Es la demanda que el demandado deduce en contra del demandante
en el mismo procedimiento y al momento de contestar la demanda original.
Por razones de economía procesal, la ley contempla la posibilidad de
que si el demandado tiene a su vez alguna acción que deducir en contra del
actor, lo haga en este procedimiento.
2.- Requisitos;
a) Deberá deducirse en el escrito de contestación, cumpliendo
con los requisitos que debe reunir la demanda;
b) Sólo puede deducirse reconvención cuando el juez que está
conociendo del asunto igualmente tiene competencia para conocer de la
acción deducida esta vía, salvo que proceda la prórroga de la competencia.
Como caso de excepción se acepta que pueda deducirse reconvención aun
cuando por la cuantía de ésta pudiera corresponderle el conocimiento a un
juez inferior. En este caso, como señalamos en su oportunidad, existe una
verdadera prórroga de la competencia absoluta.
c) La acción materia de reconvención deberá estar sujeta al
mismo procedimiento que la intentada con la demanda. Si bien esto no se
establece en forma expresa, ello se ha deducido por la jurisprudencia del
artículo 316 que expone que la reconvención se sustanciará conjuntamente
con la demanda principal.
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d) Debe ser interpuesta por el demandado capaz de comparecer
en juicio o debidamente representado para ello.
3.- Tramitación:
Lo normal es que en lo principal del escrito se conteste la demanda y
que en un otrosí de él se deduzca la reconvención.
Este escrito se proveerá confiriendo traslado al demandante de la
contestación, a fin de que evacue el trámite de la réplica y para que conteste
la reconvención o contrademanda, pudiendo en este caso igualmente oponer
excepciones dilatorias a la reconvención, las que deberán oponerse todas
conjuntamente dentro del plazo de seis días. Si se acoge la excepción
dilatoria, el reconviniente tendrá el plazo de diez días para subsanar el
defecto, bajo apercibimiento de tener por no presentada la reconvención. En
este caso, rechazada la excepción dilatoria o corregido el vicio en caso de
que ella sea acogida, el demandado reconvencional deberá proceder a
contestar la reconvención dentro del plazo de seis días.
Por último, la reconvención se sustanciará y fallará conjuntamente
con la demanda principal, salvo que ella pueda ser resuelta separadamente,
en el caso del artículo 172, es decir, cuando una quede en estado de fallo
antes que la otra.
VI.-La conciliación:
Conforme a lo dispuesto en los artículos 262 y siguientes del CPC,
modificados por la ley 19.334 publicada el 7 de octubre de 1994, en todo
juicio civil en que legalmente sea admisible la transacción, con excepción de
los procedimientos especiales de que tratan los títulos I, II, III, V y XVI del
libro III del CPC, una vez agotados los trámites de discusión y, siempre que
existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, el juez antes de
recibir la causa a prueba deberá llamar a las partes a conciliación y les
propondrá personalmente bases de arreglo.
Para los fines indicados, será necesario fijar una audiencia para un
día no anterior al quinto ni posterior al décimo quinto de aquél en que se
notifique esa resolución.
En los procedimientos en que la contestación de la demanda se
efectúe en un comparendo, en esa misma audiencia y, una vez evacuado
ese trámite el juez llamará a las partes a conciliación.
Este trámite del llamado a conciliación ha sido establecido además
como de carácter esencial, en forma tal que la omisión del mismo hace
procedente la casación en la forma.
Si la conciliación se produce se levantará acta del acuerdo al cual se
ha llegado; si ella no se produce el secretario certificará el hecho y pasará el
expediente al juez a fin de que proceda a recibir la causa a prueba.
C) EL PERIODO DE PRUEBA:
I) Cuestiones generales:
1º Aspectos de la prueba:
Siguiendo a Couture, podemos señalar que la prueba plantea los
siguientes aspectos:
a) ¿Qué es la prueba? Se refiere al concepto de prueba;
b) ¿Qué se prueba? Alude al objeto de la prueba;
c) ¿Quién prueba? Problema de la carga o peso de la prueba;
d) ¿Cómo se prueba? Se refiere al procedimiento probatorio;
e) ¿Qué valor tiene la prueba? Valoración de la prueba.
3º Sistemas probatorios:
Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento,
se distingue los sistemas de prueba formal, legal o tasada y prueba racional.
a) Sistema de prueba formal, legal o tasada:
Conforme a este sistema es la ley la que señala en forma taxativa los
medios de prueba que pueden ser utilizados en un proceso y, al mismo
tiempo, va expresando en cada caso, en forma abstracta, el valor que el juez
debe asignarla a cada uno de esos medios.
Es decir, según este sistema, el juez se encuentra limitado en su
función con normas fijas que, en general, se denominan "leyes reguladoras
de la prueba", conforme a las cuales debe establecer los hechos que se han
controvertido.
Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible
abuso de parte del juez en el ejercicio de sus funciones, pero tiene la grave
limitante que en muchos casos el juez deberá fallar contra su propio
convencimiento, so pena de incurrir en vicio de nulidad por infracción de
ley.
Nuestro CPC sigue este sistema y así enumera y señala el valor de
cada uno de los medios probatorios; el juez necesariamente debe dar por
establecido un hecho determinado si existen medios probatorios que
conforme a la ley lo acreditan, aún cuando a él estos medios no lo
convenzan; en todo caso, la ley permite que cuando aparezcan dos o más
pruebas contradictorias a las cuales le ha asignado el mismo valor, el juez
pueda preferir aquella que estime más acorde con la verdad (art. 428),
siempre que la ley no solucione expresamente el conflicto.
b) Prueba racional:
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Conforme a este sistema, en términos generales, se otorga al juez
facultades más amplias ya sea en cuanto a los medios probatorios como en
cuanto al valor que puede asignar a cada uno de ellos; dentro de estos
sistemas se distingue:
- Sistema de sana crítica:
También se le da el nombre de sistema de persuasión racional;
conforme a él, si bien la ley señala los medios de prueba con los cuales debe
acreditarse los hechos, entrega al juez la facultad de apreciarlos sin
necesidad de ceñirse a alguna norma reguladora: en su sentencia deberá
sólo expresar las normas de la lógica y las máximas de la experiencia,
conforme a las cuales valoriza esas pruebas.
Como señalamos en su oportunidad, por máximas de la experiencia
se entiende el conjunto de juicios fundados en la observación de lo que
ocurre normalmente y que pueden formularse por toda persona de nivel
medio.
La legislación chilena, en los procedimientos más recientes, tiende a
establecer este sistema, pudiendo señalar, por ejemplo, el procedimiento
laboral y el de menores; la legislación laboral dice que el juez apreciará la
prueba conforme "a la sana crítica" y la ley de menores dice que "en
conciencia".
En la actualidad no se discute que cuando la ley emplea las frases
"sana crítica" o "en conciencia" está aludiendo a este sistema probatorio, ya
que ambas expresiones son sinónimas.
- Sistema de libre convicción:
De acuerdo con este sistema, la ley no señala los medios de prueba
que pueden hacerse valer ni menos el valor que debe asignársele a los
mismos, entregando al juez la facultad de aceptar las pruebas que estime
pertinentes y de asignarles el valor que crea de justicia. En algunos casos se
combina este sistema, distinguiéndose fundamentalmente tres variantes:
(a) El sistema que señala los medios probatorios pero que
autoriza al juez para apreciarlos conforme a su íntima convicción, debiendo
en la sentencia expresar los razonamientos que lo llevan a dicha convicción;
(b) El que no señala los medios de prueba y otorga al juez la
facultad de apreciarlos conforme a su íntimo convencimiento, sin perjuicio
de que señale en la sentencia las razones que lo llevan a ese
convencimiento, y;
(c) Los sistemas de libre convicción total o sistema de jurado, en
que no se señalan los medios de prueba ni su valor y no se le exige al juez
que señala razonamiento alguno. Este sistema de jurado se aplica en Chile
tratándose del juicio político, en que el Senado dicta sentencia apreciando
los antecedentes conforme a la íntima convicción de los Senadores.
5 Verdad y certeza:
Obviamente, lo ideal es que a través del proceso se pueda llegar a la
verdad; sin embargo, ella constituye un concepto objetivo, que resulta
inasequible al ser humano, el que sólo puede alcanzar la certeza de un
hecho, lo que constituye un concepto subjetivo.
6 Control de convicción:
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Para evitar el arbitrio del juez y establecer que efectivamente se ha
llegado a la convicción, la legislación contempla dos medios de control:
a) Los fundamentos de la sentencia, en los cuales, como hemos
expresado, el juez debe señalar los razonamientos que lo han llevado a la
certeza, los que están destinado a convencer a terceros de la justicia de ese
fallo.
b) Los recursos procesales: son los medios con los cuales
cuentan las partes para los efectos de obtener que un tribunal superior
proceda a revisar la sentencia y a controlar que ella se ajusta al mérito de
los antecedentes y a la ley. Estos recursos son:
- Apelación, en que se revisan en una segunda instancia
los hechos y el derecho;
- Casación en la forma en que se revisa si en la
sustanciación del proceso o en la sentencia misma se ha incurrido en
alguna infracción de la ley procesal que ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo;
- El recurso de queja, que procede cuando la sentencia ha
sido dictada incurriendo el tribunal en falta o abuso, y;
- El recurso de revisión, el que persigue invalidar o
modificar una sentencia ejecutoriada, cuando ésta ha sido obtenida en
forma fraudulenta.
2) Notificación:
De acuerdo con el artículo 48 del CPC, esta resolución debe
notificarse a las partes por cédula.
2.- Clasificaciones:
a) Pruebas directas e indirectas:
- Medios de prueba directos son aquellos que permiten al juez
formarse su convicción por la observación y percepción propia e inmediata
del hecho.
El único medio probatorio que queda comprendido en esta categoría
es la inspección ocular del tribunal, diligencia en la cual el juez concurre
junto con el secretario al lugar en que habría ocurrido el suceso o
inspecciona la especie a que se refieren los hechos.
- Pruebas indirectas son aquellas a través de las cuales el juez toma
conocimiento de los hechos en forma mediata, ya sea por los dichos de
terceros, documentos, informe de perito, etc. Aquí caben todos los restantes
medios de prueba.
b) Pruebas preconstituídas y circunstanciales:
- Son preconstituídas aquellas que existen con anterioridad al proceso
mismo y que sólo son rendidas en él; así, por ejemplo, la testimonial,
confesional, documental, etc.
-Circunstanciales son aquellas pruebas que nacen y se producen
durante la sustanciación del proceso, como por ejemplo la inspección ocular
del tribunal, el informe de peritos.
c) Elementos que hacen prueba plena o completa y aquellos que
53
no hacen prueba completa:
- Hacen plena prueba todos aquellos elementos de juicio que por si
solos bastan para acreditar un hecho, como por ejemplo la inspección
ocular, un instrumento público, etc.
- No hacen prueba completa aquellas que no bastan por si solas para
establecer un hecho; así, por ejemplo, la declaración de un testigo singular
no hace prueba completa; una presunción tampoco, etc. En este caso es
necesario que esa prueba incompleta se junte con otra u otras del mismo
carácter, a fin de que juntas sirvan para acreditar el hecho controvertido.
A) LOS INSTRUMENTOS:
(I) Cuestiones generales:
1.- Disposiciones legales que los regulan:
Esta materia se encuentra tratada en:
a) Código Civil: arts. 17 y 1699 a 1709;
b) Código de Procedimiento Civil: arts. 342 - 355;
c) Código de Procedimiento Penal: arts. 184 -188, 477 a 480;
d) Código Orgánico de Tribunales: arts. 403 - 414, 421- 445;
e) Disposiciones contenidas en leyes especiales diversas, como
por ejemplo la ley de Registro Civil.
2.- Concepto:
Documento o instrumento en términos generales es cualquier escrito
que da cuenta de un hecho.
3.- Características:
Los instrumentos son medios probatorios indirectos,
preconstituídos,que generalmente producen prueba completa cuando
reúnen los requisitos que la ley exige para ello.
4.- Clasificaciones:
a) Documentos otorgados por vía de prueba y por vía de
solemnidad:
Un documento es otorgado por vía de prueba, cuando persigue sólo
esa finalidad y por vía de solemnidad, cuando es exigido por la ley para dar
validez a un determinado acto o contrato, sin perjuicio de que en este caso
además pueda servir de medio probatorio. Así, por ejemplo, los contratos de
compraventa de bienes raíces deben otorgarse por escritura pública por vía
de solemnidad, sin perjuicio de que el contrato mismo pueda acreditarse
con esa escritura.
b) Según su naturaleza jurídica:
- Instrumentos públicos o auténticos: son aquellos otorgados
por funcionario público competente con las formalidades legales.
- Instrumentos privados: son los demás documentos escritos.
54
c) Según su valor probatorio:
- Instrumentos que se bastan por si mismos: los públicos.
- Instrumentos que para valer como prueba requieren de un
trámite complementario: los instrumentos privados que requieren de
reconocimiento expreso o tácito de la parte que los otorgó o de resolución
del juez que los tiene por reconocidos, para que pueden tener valor
probatorio.
55
3.- Iniciativa de quien rinde la instrumental:
Lo normal es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de
parte y, excepcionalmente a iniciativa del tribunal, como medida para mejor
resolver, conforme al art. 159 del CPC.
La iniciativa de parte puede ser voluntaria o forzada. Lo normal es
que sea voluntaria.
Será forzada en los casos de las medidas prejudiciales y, además en la
situación contemplada en el art. 349 del CPC que dispone que durante el
proceso mismo el tribunal podrá ordenar, a petición de parte, la exhibición
de instrumentos que existan en poder de la contraparte o de algún tercero,
exigiéndose para ello que los documentos tengan relación directa con la
cuestión debatida y que no sean secretos o confidenciales.
Si se ordena la exhibición, los gastos de la diligencia serán de cargo
de la parte que la solicita, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva
respecto de las costas del juicio.
Cuando los documentos deben ser exhibidos por algún tercero, éste
podrá exigir que se saque copia de ellos en su propia casa u oficina por un
ministro de fe.
Sanción:
Si la parte o el tercero se niegan a la exhibición, podrán ser
apremiados con multas y arrestos; además, tratándose de la parte
misma,éste no podrá hacer valer dichos documentos posteriormente en su
favor, salvo los casos de excepción que vimos al tratar de las medidas
prejudiciales. Por otra parte, no corresponderá aplicar sanción en caso de
que la parte o el tercero justifique justa causa para ello, la que será
calificada por el juez de la causa.
61
(III) El instrumento privado:
1.- Concepto:
Instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un
hecho, otorgado por particulares sin la intervención de algún
funcionario público en el carácter de tal.
La regla general es que los documentos privados estén firmados por el
otorgante para que tengan valor de tales, como se deduce del art. 1.701 del
CC el que en su inciso 2. dispone que el instrumento público nulo valdrá
como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
Excepcionalmente no es necesario que el instrumento esté firmado en
los casos que señalan los arts. 1.704 y 1.705 del C.C. El primero de ellos
alude a los asientos, registro y papeles domésticos y el segundo a las notas
escritas por el acreedor a continuación, al margen o al dorso de una
escritura que siempre ha estado en su poder.
2.- Autenticidad del instrumento privado: (art. 346)
A diferencia de lo que acontece con los instrumentos públicos, como
en los privados no interviene algún funcionario público que permita
revestirlos de una presunción de autenticidad, es necesario que la parte que
los presenta acredite la autenticidad de ellos. Es decir, el instrumento
privado sólo tendrá valor una vez que sea reconocido por la parte en contra
de quien se hace valer o mandado tener por reconocido por el juez.
Reconocimiento:
El reconocimiento de un instrumento privado puede ser expreso o
tácito.
a) Expreso: (Art. 346 Nos 1 y 2) Este existe cuando la persona
que aparece haber otorgado el instrumento privado así lo declara en el
mismo proceso en que éste es acompañado o en otro diverso o en un
instrumento público.
b) Tácito: El reconocimiento tácito se produce cuando,
acompañado el instrumento privado al proceso y puesto éste en
conocimiento de la parte que aparece haberlo otorgado, ésta no lo objeta por
falsedad o falta de integridad dentro de sexto día.
Aun cuando el CPC no lo señala en forma expresa, se entiende que el
art. 346 N 3 se refiere a instrumentos privados que aparezcan emanados
de la parte en contra de quien se presentan y no de terceros; lo anterior, por
razones obvias, toda vez que la contraparte no estará normalmente en
situación de saber si esos documentos que aparecen emanados de algún
tercero fueron o no efectivamente otorgados por éste. Tratándose de
instrumentos privados emanados de terceros, para que ellos puedan tener
algún valor es necesario que sean reconocidos expresamente en el proceso
por el tercero, declarando al efecto como testigo.
Si el documento privado es acompañado junto con la demanda, el
plazo para objetarlo es el mismo que el que tiene el demandado para
contestar la demanda, al igual como en el caso de los instrumentos
62
públicos, como lo dispone expresamente el art. 255.
Si la contraparte objeta el documento por falsedad o falta de
integridad, se generará un incidente, debiendo conferirse traslado de la
objeción a la parte que presentó el documento, debiendo el juez, al resolver
la incidencia, concluir si el instrumento es auténtico o no, es decir si mando
o no tenerlo por reconocido (346 N 4).
4.-Causales de impugnación:
Sólo puede ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir,
por no haber sido otorgado en la forma y por quien se señala como
otorgante y por no ser completo.
Si se objeta por alguna de las causales indicadas, se generará un
incidente en el cual el juez deberá resolver si el documento es auténtico o no
o si es íntegro o no.
Nota:
Es frecuente que en los procesos se objete este tipo de instrumentos
por razones diferentes a las indicadas; dichas objeciones no generan un
incidente ni requerirán un pronunciamiento especial del tribunal, sino que
el juez, acorde con las restantes pruebas producidas, determinará la
veracidad de las declaraciones contenidas en el documento al momento de
valorar la prueba rendida.
66
2.- Valor probatorio de las contraescrituras:
a) Entre las partes:
Ellas producen pleno efecto probatorio, ya que lo que debe
primar entre ellas es su verdadera intención al contratar. En todo caso,
tratándose de contraescrituras privadas, deberá otorgarse su
reconocimiento en alguna de las formas que señala el art. 346 del CPC.
b) Frente a terceros:
- Las contraescrituras que consten en instrumento privado y
que estén destinadas a alterar lo establecido en un documento público, no
producen efecto alguno respecto de terceros;
- Las contraescrituras que consten en un instrumento público,
para que puedan ser eficaces respecto de terceros requieren que se haya
tomado nota de ellas en la matriz del instrumento original y de la copia en
virtud de la cual ha actuado el tercero.
En todo caso, los terceros si toman conocimiento de la existencia de
alguna contraescritura que no haya cumplido con alguno de los requisitos
precedentemente indicados, podrá valerse de ella frente a las partes. Lo
anterior, por cuanto la ley dice que no producirán efecto "contra terceros" y
nada señala en cuanto al valor de ellas en favor de terceros. Así, por
ejemplo, en una escritura de compraventa se señala un precio de 100, el
que se da por pagado; en una contraescritura el comprador reconoce que
sólo pagó 50 y que aún adeuda otros 50 al vendedor; en este caso un
acreedor del comprador podrá hacer efectivo su cobro en el crédito que tiene
el vendedor.
B) LA PRUEBA TESTIMONIAL:
1.- Normas legales que la regulan;
a) Los arts. 1.708 a 1.711 del Código civil, los que reglamentan
la admisibilidad de la prueba testimonial.
b) Arts. 356 a 384 del CPC, que regulan este medio probatorio
en los procedimientos civiles en todos sus aspectos;
c) Los arts. 189 a 201 y 458 a 497 del CPP, que reglamenta la
prueba testimonial en el proceso criminal; las primeras disposiciones se
refiere a esa prueba en el sumario y las segundas al plenario.
2.- Concepto:
Siguiendo al profesor Mosquera, podemos señalar que los testigos
"son aquellos terceros extraños al proceso mismo, que declaran bajo
juramento acerca de la verificación de ciertos hechos que se
controvierten en el juicio, de los cuales han tomado conocimiento en
forma directa o por los dichos de otra persona".
4.- Características:
a) Es una prueba preconstituida, toda vez que el testigo
normalmente ha tomado conocimiento de los hechos respecto de los cuales
declara antes de que se inicie el proceso en el cual ellos son controvertidos.
b) Es una prueba en la que prima el principio de la
inmediación, ya que es el juez quien directamente debe recoger los dichos
de éste; lo anterior, en teoría, ya que en la práctica estas declaraciones son
tomadas en las causas civiles por un receptor en presencia del juez;
c) Es un medio de prueba indirecto, ya que el juez toma
conocimiento de los hechos no por la percepción directa de los mismos, sino
que precisamente por la exposición que de ellos efectúa el testigo;
d) Es una prueba formalista, toda vez que la ley la ha regulado
en forma rigurosa debido a la desconfianza que existe de parte del legislador
hacia la veracidad de los testimonios.
5.- Clasificaciones:
a) Presenciales y de oídas: Como señalamos, son presenciales
los que han percibido los hechos sobre los cuales declaran en forma directa,
por sus sentidos; testigos de oídas son aquellos que son sabedores de los
hechos por los dichos de otra u otras personas que se los han relatado.
Los testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de algún
documento reciben además el nombre de testigos instrumentales.
b) Contestes y singulares: Son contestes cuando existen varios
testigos que declaran en la misma forma respecto de un mismo hecho; en
cambio, son singulares cuando sólo declara un testigo o cuando declarando
68
varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones son diversas.
c) Hábiles e inhábiles: Son hábiles aquellos a los cuales no les
afecta alguna causal de inhabilidad señalada en la ley e inhábiles, aquellos
a quienes afecta alguna de dichas causales.
b) Prestar declaración:
Toda persona se encuentra legalmente obligada a declarar, salvo los
casos de excepción que señala el artículo 360 del CPC:
(1) En virtud del secreto profesional:
No están obligados a declarar los eclesiásticos, abogados, notarios,
procuradores, médicos y matronas, sobre hechos que se les haya
comunicado confidencialmente con ocasión de ese estado, profesión u oficio.
Respecto de estas personas es necesario señalar que la exención de
la obligación de declarar no sólo es un derecho, sino que también es una
obligación, toda vez que la violación del secreto profesional es constitutiva
de delito, conforme al art. 247 del Código Penal.
Respecto de los abogados existen además las disposiciones del Código
de Etica Profesional, en el cual se consigna en sus arts. 10 a 12 que la
obligación de guardar el secreto se extingue cuando la revelación del mismo
mira directamente a la defensa del profesional frente a la acusación que le
formule un colega o el cliente. Además, cuando un cliente revela al abogado
que piensa cometer un delito, este último debe efectuar las revelaciones
necesarias para prevenir la perpetración del hecho punible o proteger a
personas en peligro.
En la actualidad se estima que la enumeración de profesionales
señalada en el art. 360 N1 es meramente enunciativa y que la obligación de
guardar el secreto profesional se extiende asimismo a otras profesiones,
como por ejemplo la de periodista. El C. Penal habla de profesiones que
exijan o requieran título, por lo que no podría obligarse a declarar a un
profesional no comprendido en la enumeración del 360, porque lo estarían
obligando a cometer un delito.
71
2.- En razón de un vínculo de parentesco: (360 N 2)
Las personas enumeradas en el art. 358 del CPC en sus números 1, 2
y 3, tampoco están obligadas a declarar y vienen a ser los cónyuges, los
parientes legítimos hasta el 4° grado de consanguinidad y segundo de
afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos cuando
haya reconocimiento de parentesco que produzca efectos civiles y los
pupilos y guardadores, recíprocamente.
3.- En razón de los hechos sobre los cuales debe
declarar: (360 N 3)
Los testigos no están obligados a prestar declaración respecto de
hechos que afecten su propio honor o el de las personas señaladas en el
número anterior o cuando estas declaraciones digan relación con hechos
que importen un delito del cual puede ser responsable criminalmente el
declarante o alguna de las personas señaladas en el número anterior.
c) Obligación de decir verdad:
Antes de que el testigo preste declaración, éste deberá ser
juramentado conforme lo dispone el artículo 363, utilizando la formula:
"Juráis por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar"; y el
testigo deberá responder "Sí Juro".
Sanciones
El testigo que legalmente citado no comparezca podrá ser compelido a
ello mediante la fuerza, a menos que comprueba que ha estado en
imposibilidad de concurrir. Si compareciendo se niega a declarar sin justa
causa, podrá ser mantenido en arresto hasta que declare y el testigo que
falta a la verdad en sus declaraciones incurre en el delito de perjurio o falso
testimonio.
10.- Derechos de los testigos: (380 y 381)
a) Pueden solicitar que se les cite a declarar para un día preciso
y determinado;
b) Además tienen derecho a que la persona que los presenta
como tales les pague los gastos que les irrogue su comparecencia al
tribunal; este pago podrán reclamarlo hasta 20 días después de haber
prestado declaración y transcurrido ese plazo se entiende renunciado el
derecho. Si no existe acuerdo en cuanto al monto de esos gastos, ellos serán
fijados por el juez sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
74
12.-Forma de producir la testimonial:
A) Lista de testigos y minuta de puntos de prueba: art. 320
La parte que desee rendir testimonial deberá presentar dentro de los
cinco primeros días del probatorio una lista de los testigos de los cuales
desee valerse, así como una minuta de puntos de prueba. Como vimos al
tratar del término probatorio, éste comienza a correr a contar de la última
notificación de la interlocutoria de prueba o desde la notificación por el
estado diario de la resolución que resuelve la reposición, cuando se ha
deducido ese recurso.
a) Lista de testigos:
- Los testigos deberán ser individualizados en ella con nombre,
apellido, profesión u oficio y domicilio. En todo caso, la indicación del
domicilio deberá contener los datos necesarios para su identificación, los
que variarán, según donde éste se encuentre ubicado. Así, si es en el
campo, habrá que señalar nombre del fundo, camino, etc.
Si un testigo no es individualizado como corresponde y esa omisión o
error es de carácter sustancial, en forma tal de que impida su identificación,
la contraparte podrá solicitar y obtener que dicha persona no declare. En
todo caso, los errores u omisiones deben ser sustanciales, como por ejemplo
si se señaló apellidos diferentes.
- Si no se presenta la lista dentro de los cinco primeros días del
probatorio, ella no podrá allegarse al proceso con posterioridad y, en caso de
que así se hiciera, ella se tendrá por no presentada, por haber precluído la
oportunidad para hacerlo.
Se ha discutido que sucede si la lista de testigos se presenta antes
del probatorio. A nuestro juicio, ello no impide que pueda tenérsela por
presentada y que produzca todos sus efectos, toda vez que la presentación
de la misma tiene por objeto que la contraparte tome oportuno conocimiento
de los nombres de los testigos de que piensa valerse la contraria. Además, el
artículo 64, al referirse a los plazos fatales, señala que la posibilidad de
ejecutar un acto o ejercer un derecho se extingue al vencimiento del plazo,
no diciendo nada cuando se ejecuta antes de que él comience a correr.
- No existe limitación en cuanto al número de testigos que
pueda consignarse en la lista, sin perjuicio de que, como se verá más
adelante, la ley limita a seis el número de testigos que puede declarar por
cada parte respecto de cada punto de prueba. En todo caso, siempre es
conveniente presentar en la nómina el mayor número posible de testigos, a
fin de evitar que la ausencia de alguno de ellos en la audiencia pertinente o
por efecto de las tachas que puedan deducirse en su contra la parte quede
sin testigos hábiles.
- Por otra parte, conforme al art. 372 inc. 2. del CPC, sólo
pueden declarar las personas indicadas en las listas, salvo que:
(1) En casos calificados y siempre que la parte jure no
haber tenido conocimiento de la existencia del testigo como tal al momento
75
de presentar la lista;
(2) Cuando las partes de común acuerdo lo acepten.
- La lista de testigos deberá presentarse ante el tribunal que
conoce del proceso y lo normal será que los testigos igualmente presten
declaración ante dicho tribunal, a menos que residan fuera de su territorio,
caso en el cual declararán ante el tribunal del territorio en el que residen,
mediante exhorto.
b) Minuta de puntos de prueba:
Como hemos señalado anteriormente, la resolución que recibe la
causa a prueba es la que fija los hechos controvertidos sobre los cuales ha
de recaer la prueba; sin embargo, la ley señala además que las partes que
vayan a presentar prueba testimonial deberán acompañar una minuta de
puntos de prueba, lo que significa que cada uno de los puntos fijados por el
tribunal pueden ser desglosados en sub-puntos. Así, por ejemplo, si uno de
los puntos de prueba es "si el demandado llevó el día X $500.000,- al
domicilio del demandante", el punto podrá desglosarse en los siguientes: "si
el demandado concurrió el día x al banco x; si ese día cambió un cheque por
$500.000,-; si viajó en taxi desde ese banco al domicilio del demandado,
etc". En el ejemplo señalado, puede ser que la parte quiera presentar como
testigo al cajero del banco, quien declarará sobre los dos sub-puntos
indicados en primer lugar y que además quiera que el taxista declare sobre
el hecho de haber transportado al demandado, es decir, sobre el tercer sub-
punto.
En caso de que no se acompañe la minuta de puntos de prueba, si
bien la ley señala la misma sanción que por la no presentación de la lista de
testigos, la jurisprudencia ha estimado que en este caso la sanción será sólo
que los testigos tendrán que declarar directamente sobre cada punto de
prueba y no respecto de puntos de una minuta.
C) LA PRUEBA CONFESIONAL:
(I) Cuestiones generales:
1.- Concepto:
La confesión es aquél medio probatorio que consiste en el
reconocimiento expreso o táctico que efectúa una persona de la verdad de
algún hecho contrario a sus intereses.
Ella se encuentra reglamentada en los arts. 385 y siguientes del CPC
y en el art. 1.713 del CC, el que señala el valor probatorio de la confesión
81
que se preste en juicio.
2.- Características:
Es un medio probatorio indirecto, ya que el juez toma conocimiento
indirectamente de los hechos a través del relato que de ellos hace el
confesante.
Es un medio de prueba preconstituído, toda vez que el confesante es
sabedor de los hechos antes del proceso mismo.
Además, es un medio que produce plena prueba. "A confesión de
parte, relevo de pruebas".
3.- Clasificaciones:
a) Judicial y extrajudicial: La confesión es judicial, cuando se
presta ante el tribunal que conoce del proceso; extrajudicial es la que se
rinde en otro proceso diverso o fuera de proceso.
b) Espontánea y provocada: Es espontánea, cuando se presta
sin requerimiento de parte o del tribunal y es provocada, cuando se produce
a requerimiento de parte durante la secuela del proceso o de oficio por el
tribunal, como medida para mejor resolver. Se llama provocada en atención
a que el confesante debe contestar preguntas determinadas que se le
formulan.
c) Expresa y tácita: Es expresa cuando la parte reconoce en
forma explícita los hechos y es tácita cuando no concurre a la diligencia de
absolución de posiciones para la cual ha sido citado y se le tiene por confeso
de los hechos que se encuentran aseverados en el pliego o listas de
preguntas que se mantiene en sobre cerrado.
d) Confesión pura y simple, compleja y calificada: La confesión
es pura y simple, cuando se reconoce el hecho sin agregar o modificar
alguna circunstancia del mismo. Por ejemplo, efectivamente Pedro me
prestó $100,-
Es calificada, cuando el confesante reconoce el hecho controvertido,
pero le agrega algún hecho nuevo que altera su naturaleza jurídica del
mismo. Por ejemplo, efectivamente recibí $100 de Pedro, pero éste no me los
entregó en mutuo, sino que en donación.
Confesión compleja es aquella en que el confesante reconoce
categóricamente el hecho controvertido, pero en la cual agrega otros hechos
enteramente desligados a éste o ligados entre si. En el primer caso, es decir,
cuando los hechos se encuentran desligados entre si, se habla de confesión
compleja de primer grado y en el otro caso de segundo grado.
Como ejemplo de la de primer grado: Juan confiesa que Pedro le
prestó $100, pero agrega que Pedro recibió de su parte un automóvil por el
mismo valor.
De segundo grado: Pedro le prestó $1200, pero agrega que él nada le
debe por cuanto se los restituyó.
4.- Requisitos de validez de la confesión:
a) Debe ser prestada por persona capaz de obligarse: La
82
confesión es un acto jurídico procesal, motivo por el cual, para que sea
válida, debe ser prestada por una persona capaz de comparecer en juicio
por si misma.
La confesión también puede ser prestada por el representante legal o
convencional de la parte, pero en este caso se ha concluido por la
jurisprudencia que para que la confesión que presten estos representantes
tenga valor, deberá referirse a hechos que no importen el reconocimiento de
la existencia de una obligación que estos representantes no podían contraer
por carecer de facultades para ello.
Así, por ejemplo, si se permitiera probar un contra de compraventa de
bien raíz por confesión (sabemos que sólo se puede probar por escritura
pública), el marido como representante legal de la sociedad conyugal, no
podría confesar ese hecho en atención a que él no puede vender bienes
raíces sociales sin la autorización de su cónyuge.
Por último, la confesión se puede prestar a través de mandatario
judicial, pero para ello éste requiere que se le haya otorgado expresamente
esa facultad. Lo anterior, sin perjuicio de que el mandatario puede ser
obligado a prestar confesión respecto de hechos personales suyos.
b) Debe referirse a hechos del proceso: El art. 385 señala que
todo litigante está obligado a prestar declaración bajo juramento sobre
hechos referentes al proceso, cuando ella le sea exigido por la contraparte o
por el tribunal como medida para mejor resolver.
c) Los hechos que se confiesa deben perjudicar al confesante:
Este requisito deriva de la propia naturaleza de este medio probatorio, ya
que ella sólo hace fe en contra de la persona que la presta y no en su favor,
conforme lo disponen los arts. 1.713 del CC y 399 del CPC.
d) No debe existir prohibición legal: La regla general es que la
confesión es admisible para acreditar cualquier hecho, como se deduce del
art. 385 del CPC, salvo los casos expresamente señalados por la ley, como
por ejemplo el art. 1.701 del CC que dispone que la falta de instrumento
público no podrá suplirse por otra prueba en los actos en que dicho
instrumento es exigido por vía de solemnidad, lo mismo cabe decir respecto
de los derechos irrenunciables.
e) La voluntad del confesante debe estar exenta de vicios: Es
decir, la voluntad no debe estar viciada por error, fuerza o dolo.
Algunos autores y en algunos casos la jurisprudencia exigen
además otros requisitos que son los siguientes:
f) Que los hechos confesados sean precisos, determinados y
trascendentes para la resolución del conflicto: A nuestro juicio este requisito
se encuentra comprendida dentro del señalado en la letra b), toda vez que la
prueba debe recaer sobre hechos precisos controvertidos en el proceso y,
consiguientemente la confesión, como medio probatorio, también debe
recaer sobre hechos precisos.
g) Que la declaración sea formulada con la intención de
83
reconocer un hecho perjudicial para el confesante: A nuestro juicio este
requisito tampoco es tal, ya que la ley no lo exige.
(II) La confesión judicial:
Como señalamos anteriormente, es aquella que se presta en el mismo
proceso en el cual ella es invocada como medio probatorio y puede prestarse
tanto en forma espontánea como provocada.
Esta prueba confesional puede producirse como medida prejudicial
preparatoria (cuando se requiere saber ciertos datos) y probatoria; puede
producirse durante el proceso mismo a instancia de partes y, por último,
puede generarse por ordenarlo el tribunal como medida para mejor resolver.
Ya vimos en su oportunidad la confesión como medida prejudicial, por
lo que ahora sólo corresponde referirnos a los otros dos casos.
A.- Confesión en el curso del juicio:
Ella puede ser espontánea de la parte y manifestarse en los escritos
que presente al tribunal; así, por ejemplo, al contestar la demanda podrá
confesar que son efectivos los hechos aseverados por el actor en su libelo.
Esta confesión viene en constituir un allanamiento de la demanda, si se
refiere a todos los hechos que en ésta se afirman. Respecto de esta
confesión no existe mayor reglamentación y el CPC sólo se refiere a ella en el
art. 313 al hablar del allanamiento de la demanda.
En cambio, la confesión provocada está reglamentada
minuciosamente, debiendo referirnos a los siguientes aspectos de ella:
1.- Oportunidad de que debe producirse: (art.385)
- En primera instancia ella puede pedirse desde que se
encuentre contestada la demanda hasta el vencimiento del término
probatorio. Durante este período del proceso la diligencia puede ser
solicitada hasta dos veces por cada parte y excepcionalmente una tercera
vez, si se alegan hechos nuevos.
- En segunda instancia puede solicitarse por una vez, antes de
la vista de la causa propiamente tal; si además se alegan hechos nuevos,
podrá pedirse en 2a instancia por otra vez.
Nota importante:
La absolución de posiciones necesariamente debe ser solicitada en
primera instancia,antes del vencimiento del término probatorio y en
segunda antes de la vista propiamente tal, pero puede rendirse después de
esas oportunidades siempre y cuando no haya concluido la instancia, ya
que esa diligencia no suspende el procedimiento. Así, si se solicita en
primera instancia antes del vencimiento del probatorio, la absolución de
posiciones puede llevarse a efecto en una fecha posterior a ese vencimiento,
siempre que el juez no haya dictado todavía la sentencia definitiva; en
segunda instancia sucede lo mismo, ya que si se procede a la vista
propiamente tal y se dicta la sentencia de segunda instancia, tampoco
procederá ya rendir la confesional. En este caso en segunda instancia la
situación es diferente que cuando se han presentado documentos en que no
84
puede dictarse sentencia mientras no venza el plazo de citación o de
apercibimiento.
2.- Persona que pueda exigirla:
Como se deduce del artículo 385, cualquiera de las partes puede
exigir que la contraria comparezca al tribunal y absuelva posiciones; las
partes indirectas pueden solicitar asimismo esta diligencia.
3.- Persona obligada a rendirla:
De acuerdo con el art. 385, fuera de los casos expresamente excluidos
por la ley, todo litigante está obligado a declarar sobre hechos
pertenecientes al mismo proceso; los litigantes o partes pueden ser las
directas o las indirectas.
Están exentos de la obligación de comparecer a la absolución de
posiciones las personas que señala el artículo 398, que contempla ciertas
personas constituidas en dignidad, los enfermos o afectados por otro
impedimento justificado y las mujeres, cuando el tribunal estime procedente
eximirlas de esta obligación. En todo caso, si bien estas personas no están
obligadas a comparecer, la absolución de posiciones siempre deberá ser
rendida, motivo por el cual el tribunal deberá constituirse en el domicilio del
absolvente o encargar la diligencia al secretario o al ministro de turno, si se
trata de segunda instancia.
4.- Tribunal ante el cual se presta la confesión:
Lo normal será que la diligencia se practique ante el mismo tribunal
que conoce del proceso; sin embargo, en aquellos casos en que el absolvente
reside fuera del territorio jurisdiccional de este juzgado, la diligencia podrá
efectuar ante aquél correspondiente al domicilio del confesante, si éste está
ubicado en Chile, para lo cual se dirigirá el exhorto respectivo. Si el
domicilio está en el extranjero, la absolución deberá efectuarse ante el
agente diplomático o consular respectivo, conforme al art. 379 inc. 2 del
CPC, en relación con el art. 89 del reglamento consultar.
5.- Solicitud de la absolución de posiciones:
La parte interesada en la diligencia deberá presentar un escrito en el
cual solicite la absolución de posiciones al cual deberá acompañar un sobre
cerrado en cuyo interior se contenga el llamado "pliego de posiciones" o
preguntas que deberá responder el confesante o absolvente.
(a) Contenido de la solicitud misma:
- Debe pedirse la fijación de día y hora determinado a fin de que
la parte contraria concurra personalmente al tribunal a absolver las
posiciones que se acompañan en sobre cerrado. Si no se pide expresamente
la concurrencia personal de la parte, las posiciones podrán ser absueltas
por el apoderado designado en el proceso que tenga facultades para ello.
- Debe solicitarse que el tribunal reciba por si mismo la
confesión, ya que en caso contrario, conforme a lo prevenido en el art. 388
del CPC, el juez puede encomendar la diligencia al secretario o a otro
ministro de fe.
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(b) Sobre de posiciones:
En este sobre se contiene el llamado "pliego de posiciones", que viene
a ser la lista de preguntas que la parte solicita se formule al absolvente;
ellas se acompañan en sobre cerrado, el que será abierto en el momento en
que se lleve a efecto la diligencia; lo anterior tiene por objeto evitar que el
confesante separa con anticipación las preguntas que se le van a formular.
Este pliego de posiciones debe ir firmado por el solicitante.
Las preguntas pueden redactarse tanto en forma interrogativa como
aseverativa o sea ¿Es verdad tal hecho? o “Diga como es efectivo que ocurrió
tal hecho” (art. 386). La forma como se encuentren redactadas las
preguntas es de gran importancia, toda vez que si se formulan en forma
interrogativa y el absolvente no comparece o no contesta o contesta con
evasivas, la ley señala que se le tendrá por confeso de todo lo aseverado en
el pliego de posiciones (394).
6.- Resolución que recae en la solicitud:
Pedida la absolución de posiciones en la forma antes señalada, el
tribunal dispondrá se cite a la parte respectiva a una audiencia
determinada, a fin de que concurra personalmente a absolver posiciones,
señalando al efecto día y hora. Además ordenará que el sobre sea guardado
en custodia.
Esta resolución debe ser notificada por cédula al absolvente, toda vez
que mediante ella se está ordenando la comparecencia personal de la parte.
Si no concurre a la primera citación, se fijará una segunda audiencia y se
practicará una segunda citación.
7.- Obligaciones del absolvente:
- Comparecer: Si ha sido citado legalmente, el absolvente está
obligado a comparecer.
- Absolver las posiciones: Si el absolvente no comparece a la
primera citación, deberá solicitarse al tribunal que fije una nueva audiencia.
Una vez que la parte ha concurrido, éste debe contestar las preguntas
contenidas en el pliego.
- Decir la verdad: El absolvente declara bajo juramento, motivo
por el cual está obligado a decir la verdad. Sin embargo, si no cumple esta
obligación, sólo existirá una sanción moral, ya que la ley no sanciona el
falso testimonio en causa propia.
8.- Sanciones:
Si el absolvente no comparece a la primera citación, deberá solicitarse
al tribunal que fije una nueva audiencia para que se realice la diligencia y
que se cite a ella al absolvente, bajo el apercibimiento del artículo 394 del
CPC; es decir, de darlo por confeso de todos aquellos que estén
categóricamente afirmados en el pliego de posiciones. Esta segunda
resolución asimismo deberá ser notificada por cédula a la parte misma.
Si el absolvente comparece, pero se niega a contestar o da respuestas
evasivas, a petición de la parte contraria se le dará por confeso en los
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hechos categóricamente afirmados en el pliego.
En estas dos situaciones, si los hechos no están categóricamente
afirmados en el pliego, el tribunal podrá imponer al rebelde multas y
arrestos de hasta 30 días y, además podrá suspender la dictación de
sentencia, mientras no absuelva las posiciones.
9.- La audiencia misma de absolución de posiciones:
- Como señalamos, la diligencia podrá tomarla el mismo
tribunal o encomendar ésta al secretario o a otro ministro de fe. Si la toma
el mismo tribunal, el ministro de fe que debe autorizar la actuación, al igual
que tratándose de prueba testimonial, es un receptor; (art. 390)
- A esta audiencia, además del confesante, podrá asistir la parte
que solicita la diligencia, así como su abogado y procurador y también el
abogado y procurador del absolvente;
- Al comenzar la diligencia, el absolvente deberá prestar
juramento de decir verdad, al igual que los testigos;
Si citado dos veces no concurre en ninguna de esas dos
oportunidades, la contraparte podrá solicitar al tribunal que se tenga al
rebelde por confeso de todos los hechos categóricamente afirmados en el
pliego de posiciones.
- Después del juramento se procederá a la apertura del sobre de
posiciones, pudiendo el absolvente o su apoderado objetar las preguntas
que no aparezcan formulada en forma clara o que no guarden relación con
los hechos de la causa; en esta situación se generará un incidente, es decir,
el tribunal conferirá traslado a la contraparte, debiendo el tribunal resolver
al respecto, no pudiendo en esta caso dejar el pronunciamiento para
sentencia definitiva, como lo ha resuelto la jurisprudencia, toda vez que de
hacerse así, no habría oportunidad de rendir esta prueba respecto de las
preguntas objetadas y que el tribunal en la sentencia declare pertinentes; lo
anterior, por cuanto la resolución debe ser previa a la respuesta;
- Formulada la pregunta, el absolvente deberá contestarla en
forma clara y precisa, de inmediato y verbalmente, salvo las siguientes
excepciones;
(a) Que se trate de sordomudos, caso en el cual podrá
escribir su respuesta delante del tribunal o del ministro de fe comisionado
para recibirla;
(b) Cuando el confesante solicite un plazo razonable para
consultar sus documentos antes de responder y el tribunal lo autorice por
estimarlo indispensable o la contraparte consienta en ello. La resolución del
tribunal que concede el plazo es inapelable.-
- Si se trata de hechos personales del confesante, deberá
contestar afirmándolos o negándolos, es decir, sin evasivas; sin embargo,
cuando existan circunstancias verosímiles y notoriamente aceptables el
tribunal podrá admitir que el absolvente se excuse en el olvido de los
hechos; por ejemplo: Diga como es efectivo que el día 16 de marzo de 1978 a
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las 3 de la tarde Ud. concurrió al Teatro Municipal.
- En todo caso, el absolvente podrá agregar a sus respuestas las
circunstancias necesarias para la cabal inteligencia de lo declarado,
conforme lo señala el artículo 391. Es decir, puede señalar que el hecho por
el cual se le pregunta es efectivo, pero agregar circunstancias que expliquen
éste en forma clara; lo anterior, sin perjuicio de que el tribunal, a petición
de la contraparte le solicite al compareciente las aclaraciones
correspondientes o que repita las respuestas dadas si en ellas hay algún
punto oscuro o dudoso que aclarar. El abogado y apoderado del absolvente
no puede repreguntarlo, como sucede en la prueba testimonial. (art.392)
- De todo lo actuado se levantará acta escrita, debiendo en lo
posible consignarse en ésta las respuestas con las mismas palabras
utilizadas por el absolvente, acta que será firmada por el tribunal, el
ministro de fe, el absolvente y los demás concurrentes a la audiencia (395).
B.- La confesión como medida para mejor resolver:
Conforme al artículo 159 N 2, el tribunal, como medida para mejor
resolver, podrá disponer la confesión judicial de cualquiera de las partes
sobre hechos que consideren de influencia para la decisión del asunto y que
no se encuentren probados por otros medios producidos durante el proceso.
La jurisprudencia ha resuelto que la resolución que dispone esta medida
para mejor resolver deberá indicar los puntos sobre los cuales habrá de
recaer la prueba, no siendo procedente que por esta vía se mejore la
condición de la parte que no solicitó oportunamente la diligencia.
E) EL INFORME DE PERITOS:
1.-Concepto:
Es aquel medio de prueba consistente en el dictamen que evacua
en el proceso un tercero extraño al mismo quien, por contar con
conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, se encuentra en
situación de emitir una opinión respecto de determinados hechos
controvertidos que, por su naturaleza el juez no se encuentra en
situación de poder apreciarlos por sí solo.
Así, por ejemplo, el juez en una diligencia de inspección ocular puede
haber constatado que una persona gritaba, era incoherente al hablar, etc.,
pero no podrá determinar si esa persona es demente o no por no tener los
conocimientos científicos necesarios, debiendo al efecto asesorarse por un
perito siquiatra.
2.- Características:
a.- Es un medio de prueba indirecto, ya que el tribunal toma
conocimiento de los hechos por los dichos de un tercero;
b.- Es un medio de prueba circunstancial, ya que se genera y
produce durante la sustanciación del proceso;
c.- Su valor probatorio es apreciado por el juez conforme a las
normas de la sana crítica;
d.- La norma general es que este medio probatorio sea admitido
cuando se trata de probar hechos para cuya apreciación se requieren
conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, salvo que la ley disponga
la práctica del peritaje en forma obligatoria.
3.-Iniciativa de esta prueba: (arts. 281 y 412)
a.- De parte: Las partes pueden solicitar el informe pericial
como medida prejudicial probatoria, como vimos, y también durante el
proceso mismo, pero sólo dentro del término probatorio y en primera
instancia; en segunda instancia no es procedente solicitar peritaje ya que el
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artículo 207 no lo permite.
b.- Del tribunal: El juez puede ordenar el peritaje en cualquier
estado del proceso de oficio, ya sea porque estima que la diligencia es
necesaria o porque la ley se lo impone. Además podrá disponer esta
diligencia como medida para mejor resolver. En segunda instancia puede
ser dispuesta como medida para mejor resolver solamente. Si el tribunal
dispone el peritaje en primera instancia como medida para mejor resolver,
por excepción esa resolución será apelable. (art 159 inciso final).
4.-Procedencia de la prueba pericial:
La designación de algún perito en el proceso para que evacue algún
informe sobre determinados hechos controvertidos puede ser de carácter
obligatorio o facultativo.
a.- Peritaje obligatorio : (409 y 410)
El artículo 409 señala que deberá escucharse informe de peritos en
todos aquellos casos en que la ley en forma expresa así lo señala,
cualesquiera que sean los términos que utilice al efecto y el art. 410 agrega
que se entenderá que debe solicitarse informe pericial en aquellos casos en
que la ley establece que un asunto debe resolverse en un juicio práctico.
Existen numerosos casos en los cuales las leyes prescriben que
deberá escucharse informe de peritos, como por ejemplo el artículo 460 del
CC. que al tratar de la interdicción por demencia señala que el juez deberá
escuchar el dictamen de facultativos de su confianza; el art.848 del CC.
tratando de las servidumbres establece que a falta de acuerdo de las partes,
la indemnización correspondiente y la forma de ejercer la servidumbre será
arreglada por peritos, el art. 347 del CPC. señala que los documentos
extendidos en lengua extranjera serán traducidos por peritos, etc.
En estos casos en los que la ley dispone el peritaje en forma
obligatoria y el tribunal no lo ordena, se está incurriendo en un vicio de
procedimiento que dará lugar a la casación en la forma por la omisión de un
trámite esencial.
b.- Peritaje facultativo: (411)
Aparte de los casos en los cuales la ley señala expresamente que debe
evacuarse informe pericial, podrá solicitarse y ordenarse esta prueba
cuando se trata de acreditar:
- Hechos para cuya apreciación se requieren conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte, y;
- Puntos de derecho referentes a ley extranjera. En todo
caso,tratándose de ley extranjera de alguno de los países signatarios del
Código de Derecho Internacional Privado (Código de Bustamante), conforme
lo señalan los arts. 408 a 411 de ese cuerpo legal, los tribunales aplicarán
de oficio la ley extranjera de alguno de los países signatarios, cuando ello
sea procedente y que, a falta de prueba el juez podrá solicitar de oficio, por
la vía diplomática, un informe sobre el texto, vigencia y sentido del derecho
aplicable. Además se señala que la parte que invoca el derecho extranjero
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podrá probar su texto mediante la certificación de dos abogados en ejercicio
en el país de cuya legislación se trata, debidamente legalizado.
En estos casos de peritaje facultativo, queda entregado al tribunal la
facultad de disponer o no la práctica de la diligencia, según si conforme a su
criterio ella es o no necesaria. En todo caso, si se solicita un informe pericial
y el tribunal lo deniega por estimarlo innecesario y a la postre resulta
indispensable para que la parte no quedara en la indefensión, la sentencia
sería casable por haber incurrido en la omisión de un trámite esencial (arts.
768 Nº 9 y 795 Nº 3).
5.- Requisitos que debe reunir un perito: (413 y 113 inc. 2º)
Como el perito es un verdadero asesor del juez, la ley ha estimado
necesario que sea una persona imparcial y que, al mismo tiempo, tenga los
conocimientos necesarios para informar al tribunal, por lo que sea han
establecido los siguientes requisitos:
a) No debe afectarle alguna de las causales de inhabilidad de
los testigos indicadas en los arts. 357 y 358 del CPC;
b) No debe estar afecto por alguna de las causales de
implicancia o recusación contempladas por el COT en los arts. 195 y 196
para los jueces, en lo que ellas fueren aplicables, ya que el art. 113 inc. 2º
del CPC. señala que los peritos pueden ser inhabilitados por esas causales,
debiendo la parte alegarlas y probarlas.
c) Debe contar con un título profesional expedido por autoridad
competente, si la ciencia o arte en cuestión se encuentra reglamentada por
la ley y en el territorio jurisdiccional del tribunal existen a lo menos dos
personas que poseen dicho título y se encuentran en condiciones de
desempeñar la pericia.
Excepción:
El artículo 413, refiriéndose a las inhabilidades de testigos y al título
profesional, señala que podrá prescindirse de esas exigencias si las partes
están de acuerdo. Nada señala la ley, en cambio, respecto de las
implicancias y recusaciones que el art. 113 inc. 2º del CPC. hace aplicables
a los peritos. Los autores en general estiman que ellas también pueden
obviarse por acuerdo de las partes. Sin embargo existe la duda respecto de
las causales de implicancia, ya que ellas no son renunciables.
6.- Paralelo entre el testigo y el perito:
Si bien tanto los testigos como los peritos son personas extrañas al
proceso mismo y al tribunal y que a ambos se les aplica las mismas
causales de inhabilidad, existen entre ellos diferencias sustanciales:
a) Los testigos declaran sobre hechos que han conocido con
anterioridad al proceso mismo, mientras que los peritos toman
conocimiento de estos hechos con ocasión de su nombramiento como tales,
durante el curso del proceso;
b) Los testigos prestan declaración sobre hechos materiales que
han presenciado o llegado a sus conocimientos por los dichos de terceros;
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los peritos, en cambio, emiten opinión respecto de estos hechos, fundadas
en conocimientos especiales que poseen;
c) Los peritos pueden ser inhabilitados por causales de
implicancia o recusación, mientras que los testigos sólo por las
inhabilidades especiales referidas a ellos;
d) Los testigos antes de declarar deben prestar juramento de
decir verdad sobre lo que se les va a preguntar; los peritos, en cambio, juran
cumplir fielmente el desempeño del encargo.
7.- Forma como se designa el perito: (414 a 417)
a) Una vez que se ha accedido a la práctica de un peritaje
solicitado por las partes o una vez que el juez lo ha dispuesto de oficio,
deberá éste citar a las partes al tribunal a una audiencia determinada
señalando día y hora al efecto, para proceder al nombramiento del perito,
resolución que deberá notificarse por cédula.
b) Esta audiencia tiene por objeto los siguientes fines
específicos:
-Designar al perito;
-Determinar el número de peritos que evacuará la
diligencia;
-Determinar la calidad, aptitudes o títulos que deberá
tener el o los peritos;
-Determinar el punto o punto sobre los cuales deberá
recaer la pericia;
c) Si las partes concurren a la diligencia y se ponen de acuerdo
en los puntos antes señalados, el tribunal se estará a ello.
d) Si las partes no se ponen de acuerdo respecto de los puntos
antes señalados, ya sea porque no llegan a él en la audiencia o porque no
concurren todos a ella, será el tribunal quien procederá a efectuar esta
designación, no pudiendo recaer el nombramiento en ninguna de las dos
primeras personas propuestas por las partes.
e) En el caso de que alguna de las partes apelara de la
resolución que cita a comparendo para designar perito, el recurso se llevará
adelante sólo después que se haya efectuado la designación;
f) En caso de que el nombramiento se efectué por el tribunal, la
resolución respectiva será notificada a las partes, a fin de que éstas dentro
de 3º día puedan oponerse alegando alguna inhabilidad legal del nombrado.
Vencido este plazo el nombramiento se tendrá por aprobado. Por ello la
resolución normalmente dirá "Vistos: se designa perito a xxx para que
informe sobre xxxx; póngase esta designación en conocimiento de las partes
y téngasela por aprobada si no fuere objetada dentro de 3º día".
g) Posteriormente deberá notificarse al perito su nombramiento
y éste deberá señalar si acepta o no el encargo; en caso de aceptar deberá
prestar juramento de desempeñar la pericia con fidelidad. Esta declaración
podrá hacerla el perito en el acto de la notificación en forma verbal o
95
presentando un escrito dentro de los tres días siguientes a dicha
notificación.
Nota: las normas para la designación de peritos se aplican para el
nombramiento de jueces árbitros.
8.- El peritaje mismo:
Una vez que el perito ha aceptado el cargo y prestado juramento
deberá primero proceder al reconocimiento o examen de la cosa o
antecedentes y luego presentar el informe correspondiente.
a) El reconocimiento:
- Antes de llevar a cabo esta diligencia el perito deberá señalar
día y hora al efecto, a fin de que las partes concurran a ella. La ley dice que
el perito deberá citar a las partes para que concurran al reconocimiento si
quieren. En la práctica el perito presenta un escrito al tribunal señalando
lugar día y hora del reconocimiento, escrito en el cual recae una resolución
ordenando tenerlo presente, la que se notifica a las partes por el estado
diario. Como en el caso de la inspección ocular del tribunal se presenta
discusión respecto de esta forma de notificación, ya que implica la
asistencia personal de las partes, si bien en el carácter de facultativa. Si no
hay citación, se incurre en vicio de casación, por omisión de trámite
esencial.
- Si los peritos son varios, deberán efectuar el reconocimiento
conjuntamente, a menos que el tribunal los autorice para actuar
separadamente.
- Las partes pueden intervenir en el acto del reconocimiento
efectuando las observaciones que estimen convenientes y podrán pedir que
se deje constancia de hechos y circunstancias que juzguen pertinentes. En
cambio, no podrán estar presentes durante las deliberaciones que efectúen
los peritos;
- De todo lo obrado se levantará acta, consignándose los
acuerdos celebrados por los peritos.
b) El informe pericial:
Es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del
tribunal la labor realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha
llegado respecto del punto a materia objeto de la pericia. La ley no señala un
plazo fijo para la presentación de éste, sino que el mismo debe ser fijado por
el tribunal, lo que resulta lógico si se considera la diversidad de pericias
que pueden disponerse, las que requerirán de plazos diferentes para ser
evacuadas, según su complejidad. En todo caso, si no cumplen
oportunamente con el encargo podrá imponérseles multas, prescindir del
informe o nombrarse un nuevo perito, según se estime pertinente.
En el caso de que se haya designado varios peritos y éstos estén en
desacuerdo, el tribunal podrá disponer se nombre un nuevo perito, si lo
estima necesario para la mejor ilustración del asunto que debe resolver. Si
no resulta acuerdo entre el nuevo perito y los anteriores, el tribunal
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apreciará libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los
demás antecedentes del proceso.
Además, si se ha designado varios peritos, ellos podrán emitir su
informe conjunta o separadamente, según lo estimen conveniente.
El informe pericial se acompaña al proceso con citación, con el objeto
de que las partes dispongan del plazo de tres días para examinarlo y
efectuarle las objeciones de forma que estimen pertinentes, objeciones que
darán lugar a incidencias (por ej: no se citó al reconocimiento). Si las partes
no están de acuerdo con el fondo del informe, vale decir con las
conclusiones del mismo y con los razonamientos que llevan a ellas, podrán
efectuar observaciones al mismo relativas a su mérito probatorio, a fin de
que el juez las tenga presente al momento de apreciar la prueba. Estas
observaciones no se tramitan incidentalmente ni requieren de
pronunciamiento especial del tribunal.
9.- Gastos y honorarios del perito:
Los gastos en que incurra el perito, así como los honorarios del
mismo y los gastos en que debe incurrir la contraparte para presenciar la
diligencia de reconocimiento, por regla general serán de cargo de la parte
que solicitó el peritaje, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para
el esclarecimiento del asunto y, sin perjuicio de lo que en definitiva se
resuelva respecto de las costas.
El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá ordenar se consigne
una suma prudencial para responder a estos gastos y honorarios, debiendo
notificarse la resolución respectiva por cédula a la parte que solicitó la
pericia, la que deberá consignar la suma indicada dentro de los diez días
siguientes so pena de tenerla por desistida de la diligencia sin más trámite.
10.- Norma general de procedimiento:
Todos los incidentes que se susciten con ocasión del nombramiento
del perito y el desempeño de sus funciones se tramitarán por cuerda
separada, a fin de no interrumpir el curso del proceso. Por otra parte, la
circunstancia que se haya ordenado un peritaje en caso alguno suspende el
procedimiento.
11.- Valor probatorio:
Dada la naturaleza misma de este medio probatorio, la ley ha
otorgado al juez la facultad de apreciar su fuerza probatoria conforme a las
normas de la sana crítica. Es decir, el juez apreciará su valor conforme a las
normas de la lógica y las máximas de la experiencia.
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con la causa, medida que debe cumplirse conforme a lo dispuesto en el
artículo 37 inciso 3 que señala que la forma normal de remitir estos
expedientes de un tribunal a otro será mediante fotocopia de los mismos,
salvo casos de excepción: casos urgente, cuando no se puede obtener
fotocopias y cuando el expediente tenga más de 250 fojas. En caso de
remitirse los autos originales, éstos deberán ser devueltos a lo más dentro
de 8 días. (159 inciso 2)
- En general las resoluciones que disponen mediadas
para mejor resolver son inapelables con excepción de la que dicta el juez de
primera instancia ordenando informe pericial;
- La resolución que dispone la práctica de alguna medida
para mejor resolver, por norma general se notifica por el estado diario, salvo
que se trate de alguna que disponga la comparecencia personal de un
tercero, toda vez que en este caso sería necesario la aplicación de la regla
contemplada en el artículo 56, es decir, personalmente o por cédula.
- Conforme lo señala el mismo artículo 159, las medidas
para mejor resolver necesariamente deberán cumplirse dentro del plazo de
20 días contados desde la fecha de notificación de la resolución que las
dispone; no se cumplen dentro de dicho plazo, se tendrán por no decretadas
y el tribunal deberá dictar sentencia sin más trámite.
- Si durante la práctica de alguna medida para mejor
resolver aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer hechos nuevos
indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un término
probatorio especial por un plazo no superior a ocho días, que será
improrrogable y limitado a los puntos que el tribunal señale, debiendo en
este caso las partes presentar las listas de testigos dentro de los dos
primeros días del probatorio. La resolución que dispone la apertura de este
término especial de prueba susceptible de apelación, en el solo efecto
devolutivo.
3.- El avenimiento:
Consiste en el acuerdo logrado directamente entre las partes de un
proceso, el cual se materializa en un escrito que se presenta al tribunal, en
el cual además de consignarse los términos de ese avenimiento, se solicitará
al tribunal su aprobación y que se tenga como sentencia definitiva para
todos los efectos legales.
1.- Concepto:
Como su nombre lo indica, es un procedimiento de carácter ordinario,
toda vez que se aplica a todos aquellos asuntos de una cuantía superior a
10 U.T.M. e inferior a 500 U.T.M. que no tengan señalados por la ley
algún procedimiento especial. Si la cuantía es superior al máximo
señalado, corresponderá aplicar las normas del juicio ordinario de mayor
cuantía y si es inferior, al mínimo mencionado, las del juicio ordinario de
mínima cuantía.
2.- Características:
a) Es un procedimiento declarativo, toda vez que mediante él lo
que se pretende es el reconocimiento de un derecho controvertido;
b) Es escrito, correspondiendo repetir aquí lo expuesto respecto
del juicio de mayor cuantía;
c) Es un procedimiento de carácter común o general, ya que se
aplica a todos los asuntos de la cuantía antes mencionada que no tengan
señalado un procedimiento especial, el CPC lo considera procedimiento
112
especial, ya que lo trata dentro del título relativo a ese tipo de
procedimientos, sin embargo, la especialidad en ese caso está referida sólo
al juicio de mayor cuantía.
3.- Tramitación:
En términos generales podemos señalar que ella es la misma que la
del juicio de mayor cuantía, con las siguientes modificaciones:
(1) El período de discusión sólo comprende los escritos de
demanda y contestación; es decir, no hay réplica ni dúplica;
(2) En caso de deducirse reconvención, se dará traslado de ella
por seis días, no contemplándose réplica ni dúplica de la reconvención;
(3) El término de emplazamiento para contestar la demanda
será de ocho días, el que sólo se aumentará conforme a la tabla de
emplazamiento y con un máximo de 20 días; no procede el aumento de 3
días cuando la demanda se notifica fuera de la comuna asiento del tribunal.
(4) Si se deducen excepciones dilatorias, el plazo para contestar
la demanda será de seis días contados desde que ellas son rechazadas o
desde que se subsane el vicio, si son acogidas;
(5) El término probatorio es de 15 días, el que puede ampliarse
con un término extraordinario conforme a la tabla de emplazamiento, pero
éste no podrá exceder de 20 días;
(6) El plazo para efectuar las observaciones a la prueba no
podrá exceder de seis días;
(7) La sentencia deberá dictarse dentro de los quince días
siguientes de notificada la citación para sentencia;
4.- Apelación:
Las apelaciones incidentales por norma general se tendrán por
interpuestas para que sean conocidas después que se dicte la sentencia
definitiva, salvo que se trate de incidentes de competencia, de inhabilidad
del tribunal, incidentes de nulidad de todo lo obrado, de medidas
prejudiciales y de medidas precautorias. Dictada la sentencia definitiva el
apelante deberá reiterar o insistir en su apelación incidental dentro de los
cinco días de la notificación de la sentencia y sólo en ese momento el
tribunal concederá el recurso y ordenará elevar los antecedentes al tribunal
superior, es decir, a la Corte de Apelaciones.
En los casos de excepción señalados, las apelaciones se concederán al
momento de interponerse los recursos, conforme a las normas generales.
La apelación de la sentencia se verá conjuntamente con las
apelaciones incidentales que no se refieran a los casos de excepción antes
señalados y los alegatos no podrán durar más de quince minutos, salvo que
el tribunal acuerde prorrogarlos hasta el doble.
La sentencia de la C.A. deberá dictarse en el plazo de quince días de
terminada la vista.
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III) El procedimiento SUMARIO. (arts. 680 a 692)
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