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EXPEDIENTE : 00229-2015-0-2602-JM-FC-01.
MATERIA : RECONOCIMIENTO DE TENENCIA DE MENOR.
JUEZ : GARCIA CABRERA DE MEDINA VIOLETA MARIA.
ESPECIALISTA : CUSTODIO NOLASCO GIORGIO GIOVANNI.
MINISTERIO PÚBLICO : FISCALÍA PROVINCIAL MIXTA DE TUMBES.
DEMANDADO : JHONATHAN GUTIERREZ PULACHE.
DEMANDANTE : ANGHY CAROLINA CHIROQUE MAZA.
SENTENCIA
PRETENSION PRINCIPAL
Petitorio de Demanda:
Mediante escrito de páginas 09 a 12, señora ANGHY CAROLINA MAZA CHIROQUE, en Vía
del Proceso Único interpone demanda de RECONOCIMIENTO DE TENENCIA DE MENOR
respecto de sus menores hijos MAYTE JADE GUTIERREZ, de 01 año y 5 meses de edad
y JOSE DANIEL GUTIERREZ CHIROQUE, de 05 años de edad, respectivamente, a la
fecha de interposición de la demanda, acción que la dirige contra el padre de los menores, don
JHONATHAN GUTIERREZ PULACHE.
Fundamentos de Hecho:
Manifiesta la recurrente, se le otorgue el reconocimiento de la tenencia de sus menores
hijos MAYTE JADE GUTIERREZ, de 01 año y 5 meses de edad y JOSE DANIEL
GUTIERREZ CHIROQUE, de 05 años de edad, respectivamente, ya que como
madre vela por su bienestar y salud, teniendo en cuenta el interés superior del niño, que
debe prevalecer ya que los menores se encuentran en una edad temprana que requiere
de cuidados para su salud y bienestar para ellos. Por lo que requiere que se le otorgue
el reconocimiento judicial y así mismo se le establezca un régimen de visitas donde
pueda el demandado visitar a sus menores hijos.
Aunado a ello, obra en pagina 84, el escrito de la demandante, en donde manifiesta que
el día 28 de marzo del 2016, se apersono el señor Jonathan Gutiérrez Pulache, a la
institución educativa “Julio Salvador Izquierdo de Campo Amor Nº 127”, a solicitar el
traslado de vacante mi menor hijo José Daniel Gutiérrez Chiroque, sin la debida
autorización de la madre del menor, a otra Institución Educativa “Los Claveles San Judas
Tadeo de la ciudad de Piura”, razón por la que se pone en conocimiento pues aquello
afecta el estado emocional del menor y su personalidad.
Fundamentos de derecho:
Ampara su pretensión en lo dispuesto por los artículos 130º, 424º del código procesal civil; el
artículo 81º del Código de los Niños y Adolescentes y el artículo IX del Título Preliminar sobre el
Interés Superior del Niño.
Contestación de demanda:
Admitida a trámite la demanda mediante Resolución Número UNO, de fecha doce de agosto
del dos mil quince, corriente a páginas 13 al 14, y notificado el demandado con arreglo a ley; por
lo que se aprecia obrando en páginas 42 al 48, el emplazado contesta la demanda.
Mediante Resolución Número CUATRO, de fecha veintidós de marzo del dos mil dieciséis, se
resuelve por absuelto el traslado de la demanda por parte del emplazado JHONATAN
GUTIERREZ PULACHE.
PRETENSION ACCESORIA
Trámite del Proceso:
Conforme obra en los actuados, en paginas 184 al 198, se tiene la Resolución Nº VEINTE, de
fecha quince de diciembre del año dos mil diecisiete, donde se declaro la invalidez de la
relación procesal en relación a la pretensión para que se reconozca judicialmente el
derecho a la tenencia y custodia de José Daniel Gutiérrez Chiroque de cinco años de
edad; y en este extremo asumiendo que no existe interés para obrar al amparo del
artículo 515 numeral 4º del código civil, declárese la invalidez de la relación procesal y
la conclusión del proceso (…)”.
Por otro lado, se observa obrando en paginas 213 al 218, la Resolución Nº VEINTIUNO, con
fecha veinticuatro de enero del dos mil dieciocho, del cual se declaro INPROCEDENTE por
EXTENPORANEO, el Recurso de Apelación presentado por ANGY CAROLINA CHIROQUE
MAZA, Asimismo Declara la NULIDAD DE OFICIO DE LA RESOLUCIÒN NÙMERO
VEINTE y lo demás que contiene en el acta de audiencia contenida desde páginas 192 a 196;
por ello se declaro la EXISTENCIA DE UNA RELACIÓN JURÍDICO PROCESAL VÁLIDA,
en consecuencia SANEADO EL PROCESO; PROGRAMASE AUDIENCIA DE
CONCILIACIÒN Y FIJACIÒN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS y ACUMULESE al
presente proceso, el signado con el Nº 410-2015-0-2602-JM-FC-01.
Aunado a ello se tiene obrando en paginas 423 al 424, el INFORME PSICOLOGICO Nº 039-
2018, donde se le practica la Evaluación Psicológica al menor JOSE DANIEL GUTIERREZ
CHIROQUE, por parte de Psicóloga, la Lic. Roxana M. Aponte Valladolid, donde se concluye:
“que José es un menor de ocho años de edad, quine proyecta un coeficiente intelectual
promedio, con adecuado desarrollo psicomotor, un lenguaje y pensamiento acordes a su edad
cronológica. Proviene de un sistema familiar reconstituido, con la percepción de una madre
luchadora quien suple sus requerimientos como hijo y un padre de quien guarda episodios de
agresión, maltrato y conducta alcohólica. En el momento de la evaluación, denota
espontaneidad, un lenguaje explicativo, capaz de describir detalles de hechos vividos. En lo que
respecta a sus figuras paternas, se identifica y percibe mayor protección, cuidado y seguridad
con su familia materna y no con su padre biológico, percibiendo a este ultimo como una persona
poco consistente e incongruente para con su desarrollo y protección”.
Asimismo corre en los actuados, obrando en paginas 426 al 428, el INFORME PSICOLOGICO
Nº 038-2018, donde se le practica la Evaluación Psicológica a la señora ANGHY CAROLINA
CHIROQUE MAZA, por parte de Psicóloga, la Lic. Roxana M. Aponte Valladolid, donde se
concluye: “que Anghy es una madre de familia de 22 años de edad, quien proyecta un
coeficiente intelectual promedio, con poca habilidad académica pero si habilidad hacia
actividades mecanizadas, consiente del mundo que la rodea, es emprendedora y busca generar
sus propios recursos económicos. Proyectan un carácter fuerte, aunque no dominante, tolerante
ante situaciones estresantes, aunque tiende a preservar. En lo que respecta al padre de sus
menores hijos, mantuvo con un una relación progresivamente disfuncional, con antecedentes de
maltrato, negligencia de responsabilidades del hogar, posible consumo de droga por parte de él.
Proyecta fortaleza yoica, buen nivel de resiliencia que le ha permitido soportar y sobreponerse a
cada situación adversa que se ha presentado, de actitud pasiva y tolerante, aunque tiende a
responder de modo poco asertivo ante actitudes de agresión, tendiendo a responder y a
defenderse de modo impulsivo. Respecto a sus actitudes maternas, se evidencia interés por el
bienestar, cuidado y protección de sus hijos, preocupaciones por relación que sus hijos puedan
entablar con su padre. Persona quien, a la evaluación, no evidencia indicadores que coloquen a
sus menores hijos en situaciones de riesgo. Salvo mejor parecer puede ejercer el cuidado y
protección de sus menores hijos de quien se pretende la tenencia”.
Seguido a ello, se tiene obrando en páginas 430 al 431, el INFORME PSICOLOGICO Nº 040-
2018, donde se le practica la Evaluación Psicológica a la menor MAYTE JADE GUITIERREZ
CHIROQUE, por parte de Psicóloga, la Lic. Roxana M. Aponte Valladolid, donde se concluye:
“que Mayte es una niña de tres años de edad con adecuado desarrollo psicomotor, de lenguaje,
pensamiento y percepción del mundo acorde a su edad. Proviene de un sistema familiar de
padres separados, percibe a una madre luchadora y comprometida en su crianza y a un padre
cuya figura la suple el abuelo materno, al mismo que la menor identifica como padre y le dice
“papito”. Mayte es una niña espontanea, activa, capaz de dar detalles acordes a su edad, no
evidencia indicadores de maltrato como tampoco otros indicadores que proyecten riesgo de su
cuidado y/o protección. Menor quien evidencia una fuerte vinculación afectiva y emocional para
con su madre, de la misma se siente segura y protegida. En lo que respecta a su figura paterna,
esta es suplida de modo inconsistente (dentro del esquema mental de la menor), por su abuelo
materno.”
Según obra en páginas 443 al 447, Resolución Numero TREINTA Y NUEVE, de fecha cinco
de febrero del dos mil dieciocho, en la cual se resuelve, declara la validez de la relación procesal
y tenerse por SENEADO EL PROCESO, por existir una relación jurídica procesal válida; no
pudiendo realizarse la conciliación entre las partes, debido a la inasistencia de la parte
demandada Jhonatan Gutiérrez Pulache, pese a encontrarse debidamente notificada;
procediéndose a Fijar los Puntos Controvertidos, del cual se tiene que determinar si:
Corresponde declarar el Reconocimiento Judicial de Tenencia de los menores José
Daniel Gutiérrez Chiroque de 8 años de edad y Mayte Jade Gutiérrez Pulache de 4 años
de edad, en beneficio de Anghy Carolina Maza Chiroque.
Corresponde otorgar la Tenencia y Custodia de los menores José Daniel Gutiérrez
Chiroque de 8 años de edad y Mayte Jade Gutiérrez Pulache de 4 años de edad, a favor
de Jhonatan Gutiérrez Pulache.
Determinar el Régimen de Visitas al progenitor que no ostente la tenencia.
En dicho acto se emite la Resolución Nº CUARENTA; del cual se procede admitir como
medios PROBATORIOS DE OFICIO: El Expediente Nº 98-2013-FC; el Informe Psicológico Nº
128-2017, que se encuentra obrando en paginas 351 al 353 expedida por la psicóloga del equipo
multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, el Informe Socioeconómico
Familiar que se encuentra en paginas 375 al 379 practicado a Jhonatan Gutiérrez Pulache,
asimismo la evaluación del Informe Socioeconómico Familiar que obra en paginas 386 al 389
practicado a Anghy Carolina Maza Chiroque; el Informe Psicológico Nº 039-2018 obrando en
paginas 420 al 421 evaluación que ha sido practicada al menor José Daniel Gutiérrez Chiroque;
el Informe Psicológico Nº 038-2018 obrando en paginas 423 al 425 evaluación que ha sido
practicada al menor Anghy Carolina Chiroque Maza; el Informe Psicológico 040-2018 practicada
a la menor Mayte Jade Gutiérrez Chiroque obrando en paginas 427 al 428; la Denuncia Policial
que se encuentra obrando en paginas 53 al 54; la Constancia de Estudios de José Daniel
Gutiérrez Chiroque en pagina 92; el Acta de Constatación de domicilio expedido por el Juez de
Paz obrando en pagina 96; el Informe Psicológico practicado a Anghy Carolina Chiroque Maza
obrando en paginas 152 al 157; el Memorial obrando en paginas 260 al 261; la Resolución
contenida en paginas 277 al 280, expedida por el Juez de Paz Letrado de Aguas Verdes; la
Documental obrando en paginas 355 al 356. Y se incorporen las declaraciones de las partes
procesales tanto del demandante obrando en paginas 452 al 453, y del demandado obrando en
paginas 454 al 456; así como la declaración de los menores Mayte Jade Gutiérrez Chiroque
obrando en paginas 449 al 450 y de José Daniel Gutiérrez Chiroque obrando en pagina 451.
Seguido de ello, mediante páginas 459 al 463 se presenta el dictamen Fiscal, número 008-2018.
Por ello el estado del proceso es de emitirse sentencia, por lo que esta Judicatura procede a
emitirla conforme a ley.
PRIMERO.- Que, conforme lo establece el artículo 196º del Código Procesal Civil, la carga
de la prueba: “corresponde a quien afirme hechos que configuren su pretensión o a quien los
contradice alegando nuevos hechos ”; asimismo el artículo 197º del Código acotado, señala
que: “todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su
apreciación razonada, sin embargo en la resolución sólo serán expresadas las valoraciones
esenciales que sustenten y determinen su decisión ”.
La TENENCIA es un atributo de la Patria Potestad y está referida a “tener consigo a sus hijos”,
cuando un padre o una madre solicitan la tenencia, están solicitando “tener a sus hijos a su
lado”, que vivan con ellos en un mismo domicilio, bajo su cuidado 1. Cuando se produce la
separación de hecho ambos padres pueden acordar la tenencia pero en caso de desacuerdo
deberán recurrir al Juez, conforme lo establece el artículo 81 del Código de los Niños y
Adolescentes, modificado por la Ley Nº 29269.
CUARTO. - Que, en ese sentido el artículo 84º del Código glosado y modificado por la ley
29269, dispone que: “en caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus
modalidades, el Juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor tiempo, siempre
que le sea favorable;
b) El hijo menor de tres años permanecerá con la madre; y
c) para el que no obtenga la tenencia o custodia del niño, niña o adolescente debe
señalarse un régimen de visitas.
En cualquiera de los supuestos, el Juez priorizará el otorgamiento de la tenencia o
custodia a quien mejor garantice el derecho del niño, niña o adolescente a mantener
contacto con el otro progenitor”;
1
Tenencia y Régimen de Visitas. Pedro Mejía Salas / Milagros Ureta Guerra, Librería y
Ediciones Jurídicas Pág. 53
QUINTO.- En este sentido, don SERAPIO ARMANDO REYES JARAMILLO, al interponer
su demanda solicita se le reconozca y otorgue el ejercicio de la tenencia de sus
menores hijos JENNIFER KAROLINA Y RODRIGO RAFAEL REYES GRANDA de 11 y
08 años de edad (a la fecha), manifestando que la demandada ha realizado abandono
de hogar, siendo que desde el momento en que se fue, sus menores hijos han quedado
a cargo del demandante; y que durante la convivencia la demandada realizaba maltrato
físico y psicológico contra su menor hija Jennifer, pues, la menor era consciente que su
señora madre permitía el ingreso del señor Luis Villar Medina a su casa, cuando su
padre don Serapio no estaba en el hogar. Solicitando así el demandado el
reconocimiento de tenencia de sus menores hijos en salvaguarda de su formación e
integridad física y psicológica.
OCTAVO: La declaración por parte del demandante Serapio Armando Reyes Jaramillo:
Manifiesta el ser casado con la madre de sus dos menores hijos, con quien tuvo once
años de convivencia, se casaron cuando el menor de sus hijos tenía cuatro años, al
año de casados, la demandada a se fue de la casa el día seis de junio del dos mil
trece;
Asimismo, manifiesta que mediante el presente proceso pretende que sus hijos sean
personas de bien, y aunque no quiere que vean a su madre, él los lleva a verla;
Arguye, además que su hija mayor le pidió ver a su madre, siendo así que él la llevó,
advirtiéndole que no se acercara a la pareja de su madre, por lo que los lleva a los
menores a casa de su abuela materna, quien los cuida cuando los menores están con
su mamá, es el demandante quien cubre con los gastos de alimentos en los días que
suelen visitar a su madre. Finalmente, expresa que cuando sus hijos se portan mal,
les habla y los reprende, no les pega, sólo les prohíbe hacer cosas como salir a jugar,
y ellos entienden y piden disculpas por sus faltas.
2
Artículo X del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes
ejerciendo respecto de sus menores hijos Jennifer Karolina y Rodrigo Rafael Reyes
Granda.
DÉCIMO QUINTO: En este orden de ideas, al haberse establecido que debe ser el
padre quien ejerza la tenencia de los menores Jennifer Karolina y Rodrigo Rafael
Reyes Granda, debe fijarse un régimen de visitas a favor de la madre, pues de
conformidad con lo dispuesto en el inciso c) del artículo 84 del Código de los Niños y
Adolescentes, ha quedado establecido que “el padre que no obtenga la tenencia o
custodia del niño o del adolescente deberá gozar de un Régimen de Visitas”, siendo
por ello procedente la fijación del mismo a favor de doña Claribel Granda Velásquez en
su calidad de madre de los menores Jennifer Karolina y Rodrigo Rafael Reyes Granda,
siendo que dicho régimen de visitas deberá ser abierto; previa coordinación con el
padre sin que esto interfiera con los horarios de estudios de los menores.
DECISION:
Por estos fundamentos y estando al interés superior del niño y del adolescente que
consagra el artículo IX del título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, así
como en aplicación de lo dispuesto por el artículo 81, 83 y 84 del mismo cuerpo de
leyes, con lo opinado por la señora Representante del Ministerio Público en su
dictamen de páginas 114 a 121, la señora Jueza del Segundo Juzgado Permanente de
Familia de Tumbes, con criterio de conciencia y Administrando Justicia a nombre de la
Nación; DECIDE:
NOTIFIQUESE.-