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Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
DERECHO
ADMINISTRATIVO
I
INTRODUCCIÓN
Qué
es
el
Derecho
Administrativo
-‐ Normas
que
regulan
la
administración
del
Estado.
Se
preocupa
de
regular
el
funcionamiento
de
la
administración
del
Estado.
-‐ Hay
otros
que
dicen
que
regula
las
relaciones
del
Estado
con
los
particulares
en
ciertos
mercados,
es
cierto,
existe
una
parte
que
regula
las
relaciones
patrimoniales
con
los
privados.
También
cuando
se
considera
al
Estado
en
cuanto
particular,
es
decir,
cuando
contrata
con
particulares
y
cuando
realiza
actividades
empresariales.
-‐ Una
tercera
visión
es
que
es
el
derecho
que
regula
las
relaciones
entre
Estado
y
particulares.
Es
un
Derecho
Público
que
se
preocupa
de
regular,
disciplinar,
las
relaciones
entre
el
Estado
y
los
particulares
en
sus
distintas
manifestaciones.
Por
eso
es
tan
relevante
el
objeto
del
Derecho
Administrativo,
que
es
disciplinar
esta
interacción
permanente
del
Estado
con
un
particular.
Cada
vez
se
va
intensificando
y
expandiendo
esta
relación.
Los
actos
que
uno
realiza
ante
la
administración
del
Estado
pueden
ser
de
beneficio
para
el
particular,
o
por
relaciones
de
gravamen.
Las
beneficiosas,
por
ejemplo,
postular
a
una
beca,
las
perniciosas,
por
ejemplo,
una
multa.
Evolución
del
Derecho
Administrativo
El
derecho
administrativo
es
muy
extenso.
Antes
era
visto
puramente
como
una
rama
del
derecho
que
se
preocupaba
de
regular
el
funcionamiento
de
la
administración,
sobre
el
servicio
público,
y
no
había
mayor
preocupación
de
las
relaciones
entre
el
Estado
y
el
particular,
sobre
todo
por
la
visión
existente
en
las
décadas
pasadas
sobre
el
Estado
(ejemplo,
Enrique
Silva
Sima).
Por
esto,
no
era
un
área
muy
atractiva
para
los
estudiantes
de
Derecho,
porque
servía
para
quienes
querían
ser
funcionarios
públicos.
A
partir
de
la
década
del
80
se
empezó
a
enfocar
el
Derecho
Administrativo
en
el
resguardo
de
los
derechos
de
las
personas,
por
lo
que
su
foco
dejó
de
ser
el
estudio
del
funcionamiento
de
la
administración,
y
pasó
al
estudio
de
la
protección
de
las
garantías
constitucionales
respecto
de
la
administración.
Se
produjo
un
cambio
que
hizo
que
el
Derecho
Administrativo
sea
más
atractivo
para
su
ejercicio.
Las
razones
por
las
que
se
produjo
este
cambio,
y
más
aún,
por
las
que
el
Derecho
Administrativo
era
tan
descuidado,
son
múltiples.
Soto
Kloss
identificó
algunas
de
ellas:
La
forma
como
se
enseñaba
el
derecho,
se
enseñaba
un
derecho
eminentemente
privado,
y
las
facultades
de
derecho
se
enfocaban
en
el
derecho
civil
y
el
derecho
comercial,
descuidando
las
disciplinas
del
derecho
público
Un
derecho
basado
en
el
estudio
de
normas
y
leyes,
y
el
derecho
administrativo
está
lleno
de
leyes,
reglamentos
y
circulares.
Se
estudiaba
un
montón
de
normas,
advirtiendo
asimetrías
entre
ellas,
y
hacía
que
fuera
muy
desagradable
estudiarlo.
Hasta
cierto
punto,
sigue
siéndolo,
pero
por
eso
es
relevante
tener
una
estructura
en
el
Derecho
Administrativo.
La
traída
a
nuestro
sistema
de
experiencias
comparadas,
sin
mayor
discernimiento,
lo
que
algunos
autores
denominan
los
injertos
extranjerizantes.
Consiste
en
que
se
tomaban
aspectos
o
instituciones
extranjeras
y
se
traían
a
Chile,
sin
adaptarse
a
nuestro
Derecho,
sin
análisis
y
sin
reflexión.
Pasa
en
algunas
disciplinas,
por
ejemplo,
en
derecho
comercial
se
mira
a
Estados
Unidos,
que
tiene
un
sistema
de
Derecho
totalmente
distinto
al
nuestro.
Algunos
funcionan,
pero
muchos
no,
porque
no
se
adaptan
a
nuestro
Derecho.
El
Derecho
Administrativo,
hoy
tiene
“buena
salud”,
está
en
desarrollo
por
la
intervención
del
Estado
en
las
actividades
colectivas,
económicas
y
sociales
del
individuo.
El
Estado
está
entrometiéndose
más
en
el
actuar
1
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
de
los
individuos.
Por
ejemplo,
las
farmacias
municipales.
Es
importante
que
no
puede
terminar
en
que
el
Estado
elimine
la
iniciativa
privada.
SUJETOS
DEL
DERECHO
ADMINISTRATIVO
El
Estado
es
un
conjunto
de
personas
jurídicas,
ya
sea
en
la
administración
centralizada
a
través
de
la
persona
jurídica
del
Fisco,
o
en
la
administración
descentralizada
en
que
se
actúa
bajo
personalidades
jurídicas
propias.
Administración
central
del
Estado:
1. Presidente
de
la
República:
jerarca
máximo
de
la
administración
del
Estado.
Art.
24
CPR
y
art.
1
de
ley
18.575
LOC
de
las
bases
generales
de
la
administración
del
Estado.
Estos
artículos
dicen
que
el
presidente
es
el
jerarca
máximo,
no
es
una
creación
doctrinaria
o
jurisprudencial,
es
una
consagración
normativa,
tanto
en
la
CPR
como
en
la
ley.
Nuestro
sistema
es
muy
presidencialista,
la
figura
del
presidente
es
muy
fuerte
en
nuestro
Derecho.
Tiene
dos
vínculos
con
la
Administración
Central:
a. De
jerarquía:
puede,
a
su
sola
voluntad,
remover
a
cualquiera
de
las
personas
que
forman
esta
administración
central.
Ellos
le
ayudan
a
cumplir
su
programa
de
gobierno
b. De
coordinación
2. Ministerios:
están
al
mando
de
un
ministro.
Se
preocupan
de
los
planes,
las
políticas
y
los
programas,
ellos
diseñan
(las
3P).
Los
ministros
son
autoridades
políticas.
Quienes
ejecutan
sus
actos
son
los
servicios.
3. Subsecretarías:
a
nivel
nacional,
están
dentro
de
los
ministerios
4. Intendentes:
son
representantes
del
presidente
a
nivel
regional,
pero
se
coordinan
con
él
a
través
del
ministerio
del
Interior,
a
través
de
la
SUBDERE
(Subsecretaría
de
desarrollo
regional).
5. Gobernadores
6. Fuerzas
Armadas
y
de
Orden
y
Seguridad
Pública
7. Servicios
Públicos
centralizados.
Estas
instituciones
actúan
bajo
la
personalidad
jurídica
del
Fisco,
no
pueden
actuar
por
sí
mismas
en
el
mundo
del
Derecho.
Esto,
porque
históricamente
se
separó
el
gobierno
de
la
figura
del
príncipe.
El
presidente
del
Consejo
de
Defensa
del
Estado
(CDE)
es
el
representante
judicial
del
Fisco.
Extrajudicialmente,
es
representado
por
el
Presidente
de
la
República,
por
lo
que
si
se
celebra
un
contrato
con
el
Estado,
por
regla
general
debería
firmarlo
el
Presidente.
SI
se
quiere
demandar
al
Estado,
se
demanda
al
CDE.
Administración
descentralizada,
personificada
o
autónoma
Se
llama
así
porque
estos
sujetos
tienen
personalidad
jurídica.
Con
ellos,
el
vínculo
del
Presidente
de
la
República
es
sólo
de
coordinación.
1. Municipalidades:
tienen
autonomía
constitucional.
Ley
18.695.
2. GORE:
Gobernación
Regional.
Lo
conforma
el
Intendente,
en
tanto
presidente
del
GORE
(ahí
es
descentralizado),
y
los
Consejeros
Regionales.
EL
GORe
administra
los
recursos
públicos
que
recibe
del
gobierno
central.
Tiene
gran
importancia
desde
la
perspectiva
del
financiamiento
de
la
región.
Ley
19.175.
3. Empresas
públicas:
CODELCO,
ENAP,
ENAMI,
EFE,
TVN,
Banco
del
Estado,
FAMAE
2
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
4. Servicios
descentralizados:
CORFO,
Fiscalías,
como
la
nacional
económica,
SII,
Servicio
de
Aduanas,
Universidades
del
Estado,
CNA,
Corporaciones,
SAC,
Registro
Civil,
Junji,
etc.
Este
es
un
eslabón
muy
variado.
Los
jefes
de
servicio
son
los
directores.
También
incluye
las
unidades,
por
ejemplo:
a. La
UAF
(Unidades
de
Análisis
Financiero)
que
investiga
el
financiamiento
del
terrorismo
y
delitos
financieros,
como
lavado
de
activos.
b. La
ANI
(Agencia
nacional
de
inteligencia)
Estas
4
estructuras
se
relacionan
con
el
presidente
por
un
vínculo
de
coordinación,
tienen
personalidad
jurídica
propia
y
patrimonio
propio.
Dentro
de
ellas
existen
algunos
mecanismos
para
facilitar
el
buen
gobierno:
o Delegación
o Desconcentración
En
estricto
rigor,
si
un
servicio
centralizado
quiere
comprar
una
caja
de
lápices,
debería
pedirle
la
firma
al
Presidente
de
la
República,
y
para
eso
existe
la
delegación,
para
que
un
funcionario
de
menor
rango
pueda
realizar
actos
administrativos.
La
administración
del
Estado
suele
identificarse
con
la
Función
Ejecutiva
del
Estado.
Cómo
satisfacen
las
necesidades:
-‐ Mediante
ejercicio
de
potestades
públicas,
que
constituyen
la
competencia
-‐ A
través
de
la
colaboración
de
un
privado.
Los
órganos
de
la
administración
del
Estado
tienen
un
fin
inmediato,
el
cual
es
la
satisfacción
de
necesidades
públicas
concretas.
La
potestad
de
los
órganos
del
Estado
es
un
poder-‐deber
jurídico
finalizado,
es
poder-‐deber
porque
su
ejercicio
no
es
facultativo,
sino
que
una
vez
concurridos
los
presupuestos,
el
órgano
debe
actuar,
o
de
lo
contrario,
dicha
omisión
es
susceptible
de
responsabilidad.
Son
finalizados,
porque
tienden
a
un
fin,
el
cual
va
a
ser,
en
lo
inmediato,
la
satisfacción
de
la
necesidad
pública
concreta,
y
en
lo
mediato,
el
bien
común.
Los
organismos
públicos
pueden
actuar
de
dos
maneras:
i. Por
sí
en
el
ejercicio
de
sus
funciones,
lo
que
hace
a
través
de
funcionarios
públicos.
Esas
potestades
se
conducen
a
través
de
órdenes
que
da
la
administración,
y
que
son
actos
administrativos,
los
cuales
tienen
una
serie
de
etapas,
que
constituyen
un
procedimiento
administrativo.
ii. A
través
de
un
tercero,
que
habitualmente
es
un
privado.
Ahí
surge
la
necesidad
de
contratar
con
el
privado,
la
contratación
administrativa.
En
todo
momento,
tanto
el
actuar
unilateral,
como
el
bilateral
de
la
contratación,
están
sujetos
a
control
administrativo,
ya
sea
de:
a. Tribunales
b. Contralor
General
de
la
República
c. Congreso
d. Ciudadanos
Antiguamente
el
Derecho
Administrativo
sólo
estudiaba
la
ciencia
de
la
administración,
mientras
que
hoy
en
día
abarca
también
las
formas
de
actuar
de
los
órganos
públicos,
su
interacción
con
los
privados,
etc.
Estos
matices
que
diferencian
la
concepción
respecto
del
derecho
administrativo
se
reflejan
en
una
serie
de
instituciones:
3
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
1. Discrecionalidad
administrativa:
es
aquel
espacio
que
el
legislador
le
ha
conferido
al
órgano
público
para
actuar.
Hay
distintas
posiciones:
a. Para
algunos,
ese
ámbito
debería
ser
sumamente
amplio,
es
decir,
que
cuando
el
legislador
no
regula
una
materia,
habría
que
confiar
en
la
administración
b. Otra
posición
(Lara)
considera
que
el
ese
ámbito
debería
ser
sumamente
restringido.
Están
a
favor
de
la
prudencia,
es
decir,
que
los
espacios
en
al
discrecionalidad
se
deben
usar
de
manera
prudente.
2. Nulidad
de
derecho
público:
Se
diferencia
de
la
nulidad
típica
en
derecho
privado,
es
especial.
Nuevamente
la
doctrina
y
la
jurisprudencia
se
dividen.
La
nulidad
es
el
efecto
jurídico
que
la
constitución
prevé
para
aquellos
actos
jurídicos
que
la
contravienen.
Es
una
nulidad
a
secas.
Para
algunos
se
rige
por
las
normas
de
la
nulidad
privada,
incluyendo
el
plazo
de
prescripción,
y
para
otros,
se
rige
por
reglas
especiales,
incluyendo
la
imprescriptibilidad.
La
jurisprudencia
mayoritaria
de
la
Corte
Suprema
se
inclina
por
esta
segunda
opción,
pero
el
problema
es
que
la
plantea,
pero
a
la
vez
sostiene
la
prescriptibilidad
de
la
acción
de
responsabilidad.
3. Responsabilidad
del
Estado:
o Hay
un
sector
de
la
doctrina
que
sostiene
que
ésta
es
subjetiva,
es
decir,
que
hay
que
acreditar
la
confluencia
de
un
factor
subjetivo,
es
decir,
culpa
o
dolo.
o Otros
dicen
que
es
objetiva,
es
decir,
basta
acreditar
el
daño
y
el
vínculo
causal
para
que
el
Estado
sea
responsable.
4. El
ámbito
de
la
ley
19.880,
ley
de
procedimiento
administrativo:
data
del
29
mayo
del
año
2003.
Hasta
ese
momento
no
había
una
ley
general
de
procedimiento
administrativo,
el
cual
regula
la
elaboración
del
acto,
y
el
acto
son
las
decisiones,
las
órdenes,
etc.
Por
lo
tanto,
como
no
existía,
había
que
someterse
a
cada
estatuto
jurídico
propio
de
cada
organismo,
a
ver
si
es
que
estaba
regulado.
El
problema
era
que:
-‐ En
la
mayoría
de
los
casos
no
había
normas
procedimentales
-‐ Si
es
que
había
normas
procedimentales,
muchas
veces
eran
contradictorias
Esto
sólo
perjudicaba
al
privado
en
sus
relaciones
con
la
administración.
Para
un
sector
de
la
doctrina,
el
ámbito
de
actuación
de
la
administración
es
restringido,
y
para
otros
es
muy
amplio.
Esta
ley
es
una
ley
garantista,
y
establece
un
estatuto
de
los
derechos
del
particular
en
cuanto
a
su
relación
con
el
Estado.
En
estas
4
instituciones
se
manifiestan
ambas
posiciones,
una
más
estatista
y
otra
más
garantista
de
los
derechos
de
las
personas.
Esta
última
va
colisionando
con
la
intervención
del
Estado.
FUENTES
DEL
DERECHO
ADMINISTRATIVO
1. La
Constitución:
es
una
fuente
permanente
de
derecho
administrativo,
al
igual
que
de
todas
las
ramas
del
Derecho.
Contempla
una
serie
de
normas
vinculadas
con
la
administración
del
Estado.
a. El
art.
1
contempla
las
bases
de
la
institucionalidad,
y
además
el
art.
1
establece
el
bien
común
como
fin
del
Estado.
b. Además,
el
art.
3,
que
es
eminentemente
administrativo,
dice
que
el
Estado
de
Chile
es
unitario
y
habla
de
las
formas
de
administración,
las
bases
de
cómo
se
descentraliza
el
Estado
por
la
vía
de
la
administración.
c. El
art.
4
es
la
base
del
control,
porque
dic
que
Chile
es
una
república
democrática,
y
ahí
incluye
la
responsabilidad
por
los
actos.
4
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
d. Arts.
6:
establece
las
normas
de
competencia,
el
principio
de
supremacía
Constitucional,
vinculatoriedad
directa
de
la
constitución
(la
Constitución
se
aplica
por
sí
misma,
a
diferencia
de
la
de
1925
que
requería
otros
procedimientos),
responsabilidad
por
infracción
a
estos
principios.
e. Art.
7:
norma
fundamental
de
atribución
de
competencia,
los
requisitos
de
un
actuar
válido
de
un
funcionario
público:
i. Investidura
ii. Competencia
iii. Forma
(procedimiento)
También
incluye
que
todo
acto
que
contravenga
este
artículo
es
nulo
(se
excluyen
las
omisiones,
y
se
dice
que
es
nulo
en
el
presente,
no
nace
a
la
vida
del
Derecho),
y
las
bases
de
la
responsabilidad
del
Estado.
f. Art.
8:
probidad,
transparencia
y
publicidad.
Es
resultado
de
la
reforma
del
2005,
que
incorporó,
entre
otras
medidas,
el
establecimiento
de
la
probidad
como
principio
constitucional.
El
legislador
no
circunscribió
el
principio
de
probidad
sólo
a
los
funcionarios
de
administración,
sino
que
a
todo
el
Estado,
es
probidad
pública.
Es
el
desempeño
honesto
e
ideal
de
la
función
pública,
con
preferencia
del
interés
general
por
sobre
el
particular.
Se
ha
desarrollado
con
intensidad
en
el
sector
público,
pero
también
en
el
sector
privado
también
ha
influido,
por
ejemplo,
los
casos
de
las
boletas.
g. Art.
19:
el
Estado
en
cuanto
persona
jurídica
no
puede
afectar
las
garantías
fundamentales
de
la
persona.
h. Art.
20:
establece
el
recurso
de
protección
i. Art.
24:
regula
la
figura
del
Presidente
de
la
República,
jerarca
máximo
de
la
administración
del
Estado.
j. Art.
32:
regula
las
atribuciones
específicas
del
Presidente
de
la
República.
Destaca
el
32
número
6,
que
habla
de
....
k. Art.
38:
fuente
de
la
LOC
18.575
l. Art.
63:
establece
las
materias
de
ley,
el
cual
no
es
taxativo,
por
su
último
numeral.
Interactúa
con
el
art.
32.
m. Art.
64:
habla
de
los
DFL
n. Art.
65:
materias
de
iniciativa
exclusiva
del
presiente
de
la
República
en
la
creación
de
una
ley.
o. Arts.
98
y
99:
Contraloría
General
de
la
República,
sus
atribuciones
son:
i. Regula
la
validez
de
los
actos
de
administración
por
medio
de
la
toma
de
razón.
ii. Tiene
una
potestad
interpretativa,
en
que
fija
el
sentido
y
alcance
de
una
determinada
norma
con
eficacia
organizacional
dentro
de
la
administración.
iii. Potestad
auditora
iv. Tribunal
de
cuentas
para
revisar
la
rendición
de
cuentas
de
aquellos
funcionarios
sujetos
a
rendición
de
cuentas
p. Capítulo
14,
arts.
110
y
ss.:
Gobierno
y
administración
del
Estado,
intendentes,
gobernadores,
municipalidades,
etc.
2. La
Ley:
un
conjunto
de
leyes,
que
es
bastante
extenso.
Una
de
las
más
relevantes
es
la
LOC
18.575
que
surge
en
cumplimiento
del
art.
38,
que
señala
que
una
LOC
establece
la
organización
y
atribución
de
la
5
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
administración
del
Estado.
Esta
es
la
ley
de
bases
generales
de
la
administración
del
Estado.
Tiene
4
títulos:
o Disposiciones
generales:
se
aplican
a
todos
los
írganos
de
la
administración.
o Disposiciones
especiales:
se
aplican
a
determinados
órganos
de
la
administración,
a
aquellos
que
no
tienen
LOC
propia.
o Probidad
administrativa:
fue
incorporado
en
diciembre
de
1999
por
la
ley
19.653
sobre
probidad
administrativa.
o Participación
ciudadana
en
la
gestión
pública:
Incorporado
el
año
2011
con
la
ley
20.500
Otras
leyes:
a. LOC
18.695
de
Municipalidades.
b. LOC
19.175
de
Gobiernos
regionales.
c. Ley
19.880
sobre
Bases
de
procedimiento
administrativo.
d. Ley
19.886
contratos
de
suministro
y
prestación
de
servicios
“ley
de
compras”
e. DL
1.939
adquisición
y
enajenación
de
bienes
del
Estado.
f. Ley
20.050
sobre
participación
ciudadana
(incorpora
título
a
la
18575)
g. Ley
20.285
sobre
acceso
a
la
información
pública
“Ley
de
transparencia”
h. Ley
18.971
que
crea
el
amparo
económico.
i. DFL
7.912
de
1927
ley
de
ministerios.
j. LOC
10.336
de
Contraloría.
k. Ley
1.263
de
administración
financiera
del
Estado.
Cómo
se
hace
transferencia
de
fondos
entre
órganos
públicos.
l. Ley
18.834.
3. Potestad
reglamentaria:
En
la
elaboración
de
la
ley,
hay
una
cámara
de
origen
y
una
cama
revisora.
Algunas
deben
tener
como
cámara
de
origen
el
Senado,
otros
la
Cámara
Baja,
en
otros
casos
de
puede
escoger.
Inicia
por
una
moción
o
mensaje.
Primero
se
aprueba
la
idea
de
legislar,
si
no
se
aprueba,
se
debe
esperar
un
año.
Luego
pasa
a
una
discusión
en
comisión,
y
una
vez
aprobado
pasa
a
votación
a
la
cámara
de
origen,
para
luego
a
la
comisión
de
la
cámara
revisora
y
luego
votación
a
la
cámara.
La
promulgación
es
un
acto
administrativo.
El
decreto
supremo
promulgatorio
de
ley
se
envía
a
la
CGR.
Contraloría
“toma
razón”,
revisa
si
el
texto
que
se
envía
coincide
con
el
que
se
aprobó
y
los
quórum
de
aprobación.
Si
esto
no
coincide,
Contraloría
rechaza
el
proyecto.
Ejemplo
del
ingreso
ético
familiar,
no
coincidía
el
nombre
del
proyecto
con
el
del
decreto
promulgatorio;
el
PdR
fue
al
TC
y
dio
sus
razones
de
porqué
el
nombre
podía
ser
distinto,
indicando
que
la
potestad
reglamentaria
era
constitucional
y
él
podía
ponerle
el
nombre
que
él
estimara
en
cuanto
fuere
coincidente
con
la
materia
del
proyecto
de
ley.
• Concepto
de
la
potestad
reglamentaria:
es
un
poder-‐deber
del
Presidente
para
complementar
determinadas
leyes
o
bien,
para
regular
determinadas
materias
que
no
están
comprendidas
en
aquellas
materias
que
el
constituyente
estimó
que
debían
ser
materia
de
ley.
Está
regulada
en
el
Art.
63
de
la
CPR.
Este
artículo
indica
que
la
potestad
reglamentaria
no
puede
comprender
aquellas
materias
de
ley
y
toda
otra
norma
de
carácter
general
y
obligatorio
que
estatuya
las
bases
esenciales
de
un
ordenamiento
jurídico.
6
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
El
Art.
32
que
regula
las
atribuciones
especiales
del
PR
6º.-‐
Ejercer
la
potestad
reglamentaria
en
todas
aquellas
materias
que
no
sean
propias
del
dominio
legal,
sin
perjuicio
de
la
facultad
de
dictar
los
demás
reglamentos,
decretos
e
instrucciones
que
crea
convenientes
para
la
ejecución
de
las
leyes
• Clasificación
i. De
ejecución
tiene
por
objeto
complementar
una
ley.
Es
bastante
pacífica
y
suele
ocurrir
que
sea
por
mandato
expreso
de
la
misma
ley.
ii. Autónoma
plantea
un
problema
de
determinación
en
relación
con
la
interpretación
del
Art.
63
n°
20.
Ø Soto
Kloss,
señala
que
no
existe
la
potestad
reglamentaria
autónoma.
Se
produce
una
tensión
entre
el
legislador
y
el
ejecutivo.
Ø Se
presenta
el
problema
de
que
determinados
reglamentos
sean
materia
de
ley.
• Elaboración
de
un
reglamento:
Una
parte
importante
del
derecho
administrativo
se
construye
sobre
la
base
de
las
prácticas.
Hay
dos
etapas
o
fases.
a. Etapa
pre-‐reglamentaria:
se
está
elaborando
proyecto
de
ley
que
regula
la
educación,
y
tal
proyecto
demanda
la
elaboración
de
5
proyectos
distintos,
mientras
se
elabora
el
proyecto,
el
ministerio
o
subsecretaría
que
corresponda
al
tema
tiene
la
obligación
de
realizar
el
borrador
del
reglamento,
y
serán
los
abogados
en
conjunto
con
personal
técnico
del
ministerio
quienes
lo
elaborarán.
El
proyecto
debe
tener
cuidado
de
no
excederse
a
materias
de
ley
e
ir
refrendando
las
materias
del
proyecto
de
ley.
El
reglamento
se
contendrá
en
un
decreto
supremo.
El
decreto
es
un
acto
administrativo
de
efecto
general.
El
borrador
de
decreto
se
enviará
a
la
SEGPRES,
que
coordina
al
presidente
con
el
congreso
y
al
presidente
con
la
contraloría
(y
defensa
del
Presidente
ante
el
TC
y
otros
tribunales).
La
división
más
importante,
jurídico-‐
legislativa,
va
a
revisar
el
borrador,
esencialmente
que
no
se
haya
excedido
a
materias
de
ley.
Puede
que
la
división
considere
que
se
excede
y
lo
devuelve
y
el
equipo
ministerial
estima
que
no
y
puede
llegar
a
entrar
el
presidente,
pero
por
regla
general
lo
arreglará.
Carlos
Carmona
era
el
jefe
de
la
división
hace
20
años,
creó
una
tradición:
la
división
crea
una
minuta
del
borrador,
y
esa
minuta
es
la
que
revisa
el
Presidente
cuando
se
somete
a
su
decisión
el
reglamento,
el
cual
va
firmado
por
el
Presidente
y
el
ministro
correspondiente.
Una
vez
firmado
por
el
presidente,
seguimos
con
un
borrador
de
reglamento.
Luego,
la
SEGPRES
enumera
y
pone
timbre
de
agua
para
dar
fe
de
la
firma
presidencial.
A
continuación,
el
Ministerio
lo
envía
a
la
CGR,
pues
todos
los
actos
firmados
por
el
Presidente
deben
ir
a
toma
de
razón,
control
muy
exhaustivo.
Da
acuerdo
a
cierta
jurisprudencia,
del
TC
y
la
CGR,
en
los
reglamentos
no
cabe
la
delegación
de
firma.
La
CGR,
cuando
ingresa
el
borrador
de
reglamento,
debe
verificar
que
el
reglamento
se
conforme
al
ordenamiento
jurídico,
es
decir,
que
cumpla
el
principio
de
juridicidad.
El
contralor
puede
asumir
dos
actitudes:
Ø Puede
estar
de
acuerdo,
en
cuyo
caso
el
contralor
toma
razón,
la
que
físicamente
corresponde
a
una
firma
y
un
atestado
(timbre);
Ø Puede
estar
en
desacuerdo,
por
estimar
que
el
proyecto
es
ilegal,
en
cuyo
caso
lo
va
a
representar,
es
decir,
devuelve
el
decreto
con
un
oficio
de
representación.
La
representación
da
dos
opciones
al
Presidente:
a. Estar
de
acuerdo
y
ajustar
el
proyecto
b. Puede
insistir
con
la
firma
de
todos
sus
ministros,
sin
excepción.
Esto
último
es
porque
el
Presidente
no
es
responsable
por
los
daños
que
emanen
de
sus
actos
7
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
y
sí
son
responsables
los
ministros.
En
este
caso
el
decreto
reglamentario
entra
al
ordenamiento
jurídico.
Algunos
cuestionan
la
validez
del
decreto
de
insistencia
(ilegalidad).
En
el
gobierno
de
Allende
desde
el
primer
momento
se
acompañaba
el
decreto
de
insistencia;
en
el
gobierno
de
Aylwin
se
presentó
una
vez
para
el
nombramiento
del
rector
de
playa
ancha.
El
Contralor
puede
representar
el
decreto
por
inconstitucionalidad
del
decreto
reglamentario,
en
cuyo
caso
el
Presidente
no
puede
insistir,
sino
que
puede
recurrir
al
TC
para
que
resuelva,
y
si
el
TC
lo
rechaza
no
hay
nada
más
que
hacer.
Por
último,
se
publica
pues
es
de
aplicación
general,
y
desde
entonces
existe.
b. Etapa
post
reglamentaria:
El
reglamento
es
susceptible,
dentro
de
los
30
días
siguientes
a
la
publicación
del
decreto
promulgatorio
del
reglamento,
de
ser
recurrido
por
un
grupo
de
parlamentarios
ante
el
TC.
El
TC
zanja
la
discusión,
examinando
si
es
o
no
inconstitucional.
El
Contralor
no
tiene
responsabilidad
porque
la
toma
de
razón
es
un
juicio,
si
podrían
pedirle
un
informe.
Hay
reglamentos
importantes
como
el
reglamento
del
SEIA
(19300),
reglamento
de
ejecución.
Un
reglamento
no
puede
otorgar
potestades
ni
crear
órganos
públicos,
eso
sólo
lo
puede
hacer
una
ley.
• Quién
suscribe
los
reglamentos:
el
Presidente
de
la
República
y
el
Ministro
respectivo
• Límite:
materias
de
ley
• Características:
v La
potestad
reglamentaria
no
es
delegable,
es
una
potestad
propia
del
presidente.
Es
una
potestad
constitucional.
v No
está
sujeta
a
plazo.
Si
una
determinada
ley
le
impone
un
plazo,
da
lo
mismo.
v No
puede
conferir
potestades
y
no
puede
crear
órganos
públicos
(materia
de
ley).
v No
puede
imponer
sanciones
(reserva
legal
del
derecho
penal).
v No
puede
regular
materias
propias
de
garantías
constitucionales,
no
solo
aquellas
materias
de
ley.
4. Normas
infra
reglamentarias:
son
normas
infra
reglamentarias.
Son
otros
actos
administrativos
(órdenes)
de
menor
entidad
que
el
reglamento.
Son:
a. Circulares
b. Oficios
c. Ordinarios
(habituales)
d. Instructivos:
Son
pautas
que
el
superior
jerárquico
dispone
para
uniformar
el
funcionamiento
de
un
determinado
servicio.
Buscan
evitar
diferencia
de
estándares
en
distintas
partes
del
país.
El
problema
que
se
produce
es
que
la
administración
los
usa
inadecuadamente,
por
ejemplo:
Ø Instructivo
a
nivel
municipal/regional
que
regulaba
la
vestimenta
de
las
mujeres
(largo
de
la
falta,
color
de
uñas,
etc.)
Ø Instructivo
sobre
plan
de
eficiencia
energética
para
que
los
servicios
públicos
implementaran
medidas
para
reducir
el
consumo
de
energía
(regulaba
hasta
que
las
duchas
tenían
que
durar
máximo
3
minutos).
8
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Ø Se
generan
problemas
cuando
producen
efectos
respecto
de
privados:
a. El
año
2005
se
modificó
la
ley
del
tabaco
à
en
cuanto
a
las
exigencias
que
no
fueron
aprobadas
por
el
Congreso,
el
Ministerio
de
salud
las
canalizó
en
un
instructivo
contenido
en
la
resolución
exenta
(no
requiere
control
de
legalidad)
n°523
de
2006:
i. Forma
de
computar
los
100
metros
desde
un
establecimiento
educacional,
porque
se
discutía
si
era
en
línea
recta
o
según
las
reglas
del
tránsito,
y
se
dispuso
la
regla
de
tránsito.
ii. En
cada
establecimiento
de
comercio
debe
haber
un
libro
del
tabaco,
visible,
en
que
cualquier
usuario
podría
escribir
para
denunciar
en
caso
de
que
considerara
que
se
estaba
infringiendo
la
ley,
el
cual
se
consideraría
plena
prueba.
2
iii. Norma
que
disponía
que
en
establecimientos
de
más
de
100
m se
debe
optar
por
espacios
para
fumadores
y
no
fumadores,
debidamente
separados,
no
disponía
qué
se
entendía
por
“debidamente
separados”,
por
lo
que
el
instructivo
impuso
separación
física,
con
qué
materiales,
etc.
Este
instructivo
impactaba
a
comerciantes,
clientes
y
tabacaleras,
por
lo
que
convenía
que
el
pyme
fuera
a
reclamar
contra
estas
resoluciones
ante
las
autoridades.
El
dictamen
de
la
Contraloría
determinó
que
el
instructivo
excede
el
ámbito
que
le
es
propio,
y
que
afecta
los
derechos
de
los
particulares,
debiendo
haberse
instado
una
ley
o
un
reglamento.
Pese
a
ello,
todavía
hay
instructivos
abusivos,
sobre
todo
de
las
superintendencias.
5. Jurisprudencia:
Decisiones
de
órganos
dotados
de
la
facultad
de
solucionar
conflictos.
Existen
dos
tipos:
a. Judicial:
ha
ido
desarrollando
instituciones,
por
ejemplo,
la
responsabilidad
del
Estado.
Va
cambiando,
porque
cambia
la
integración
de
las
salas
y
no
es
vinculante,
por
lo
que
no
obliga
a
fallos
futuros.
Se
suele
tratar
de
seguir
la
jurisprudencia
de
todas
maneras,
por
dos
razones:
i. Los
tribunales
inferiores
buscan
que
no
se
les
modifiquen
sus
sentencias,
por
lo
que
evitan
fallar
contrarios
a
lo
que
ya
dictaminaron
los
tribunales
superiores
ii. El
sistema
de
promoción
en
el
poder
judicial
funciona
a
través
de
la
calificación
de
los
jueces.
Por
eso,
la
jurisprudencia,
a
pesar
de
no
ser
vinculante,
da
un
cierto
grado
de
predictibilidad,
por
lo
que
es
necesario
leer
jurisprudencia.
b. Administrativa:
existe
a
distintos
niveles,
son
decisiones
reiteradas
uniformemente
en
la
administración.
La
que
es
relevante
es
la
oficial,
es
decir,
la
que
emana
de
órganos
legalmente
facultados
para
interpretar
normas.
La
más
relevante,
por
ser
oficial,
vinculante
y
erga
omnes,
es
la
de
la
Contraloría
General
de
la
República.
Ø Dictamen:
acto
administrativo
de
juicio
en
que
la
autoridad
interpreta
y
manifiesta
su
parecer.
La
Contraloría
interpreta
normas
con
eficacia
vinculante
dentro
de
la
administración,
es
decir,
sus
dictámenes
se
deben
cumplir
o
impugnar
en
tribunales.
Su
jurisprudencia
es
extremadamente
abundante,
se
debe
buscar
en
la
página
de
la
CGR
desde
el
año
2007.
9
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
6. Doctrina:
es
la
opinión
de
los
académicos
del
Derecho.
En
Chile,
en
el
Derecho
Administrativo
ha
generado
discusiones
muy
grandes.
Por
suerte,
hemos
tenido
grandes
administrativistas,
por
ejemplo:
o Enrique
Silva
Sima
o Ramiro
Mendoza
(no
ha
escrito
tanto,
pero
fue
contralor)
o Eduardo
Soto
Kloss
à
importante
en
lo
relativo
a
la
protección
de
los
derechos
de
las
personas
o Iván
Aróstica
Maldonado
o Pedro
Pierri
à
estatista.
PRINCIPIOS
DE
LA
ADMINISTRACIÓN
Según
Santo
Tomás,
un
principio
es
aquello
de
lo
que
algo
procede.
Los
principios
son
producto
de
un
fenómeno.
En
Chile
se
han
positivizado,
es
decir,
el
legislador
los
recoge
y
los
positiviza,
los
incluye
en
las
normas.
Esto
se
produce
por
medio
de
un
proceso,
en
que
la
doctrina
va
encontrando
soluciones
a
problemáticas
jurídicas
de
carácter
general,
y
la
jurisprudencia
los
toma
y
los
reitera.
Así,
se
estabilizan,
y
el
legislador
les
termina
dando
rango
legal.
• Esto
reconoce
su
origen
en
el
año
1986,
en
la
dictación
de
la
Ley
de
Bases
Generales
de
la
Administración
(ley
18.575),
la
cual
es
consecuencia
de
la
reforma
administrativa
realizada
entre
los
años
80
y
86.
La
comisión
que
realizó
la
reforma
se
hizo
por
académicos,
no
por
abogados
en
ejercicio,
por
lo
que
se
recogió
un
conjunto
de
principios.
• El
año
1999
se
dictó
una
ley
como
respuesta
a
los
problemas
de
corrupción
que
había
en
el
momento,
la
ley
19.653,
sobre
probidad
administrativa,
e
incorpora
un
título
a
la
LBGDA,
el
título
III.
En
realidad,
lo
que
incorpora,
es
el
principio
de
probidad
administrativa.
• El
año
2003,
como
consecuencia
de
una
serie
de
acuerdos
internacionales
que
estaba
celebrando
Chile,
tanto
con
EEUU
como
con
la
UE,
sobre
libre
comercio,
se
dictaron
dos
leyes:
la
ley
19.880,
de
Bases
sobre
Procedimientos
Administrativos,
y
la
19.886,
sobre
Contratos
de
Suministros
Administrativos
(ley
de
compras
públicas).
Ambas
leyes
son
extremadamente
generosas
en
la
consagración
de
principios.
• El
año
2005
se
reformó
la
constitución
con
la
ley
20.050.
Es
una
reforma
que
introdujo
varias
modificaciones,
pero
es
relevante
porque
eleva
a
rango
constitucional
el
principio
de
probidad,
transparencia
y
publicidad.
Esto,
porque
estaban
recogidos
pero
sólo
a
nivel
legal,
lo
que
colisionaba
necesariamente
con
las
autonomías
constitucionales.
Desde
esta
reforma,
ninguna
autoridad
se
puede
escudar
en
la
autonomía
para
faltar
a
estos
principios.
Se
habla
de
probidad
pública
como
concepto
más
amplio
que
también
abarca
el
poder
judicial
y
el
poder
legislativo.
• El
año
2008,
en
cumplimiento
de
esta
reforma
constitucional
se
dictó
la
Ley
de
Acceso
a
la
Información
Pública
(ley
de
transparencia),
ley
20.285.
• El
año
2011,
se
dictó
la
Ley
de
Participación
Ciudadana
en
la
Gestión
Pública
(ley
20.500),
que
introdujo
el
título
IV
a
la
ley
18.575.
Obliga
a
la
administración
pública
a
dar
cuenta
de
sus
actos.
Es
una
participación
no
vinculante
para
el
ciudadano,
pero
sí
fuerza
al
Estado.
Se
demoró
casi
7
años
en
tramitarse,
porque
los
gobiernos
no
la
querían.
• Del
2011
al
2016
se
tiene
un
conjunto
de
legislación,
entre
ellos
la
ley
del
lobby,
la
modificación
a
las
normas
de
probidad
y
todo
lo
relacionado
con
disposiciones
en
materia
de
rendición
de
cuentas,
contabilidad
y
modificaciones
a
la
normativa
ya
existente
que
se
ha
ido
perfeccionando.
Todas
estas
normas
se
basan
en
principios.
La
ventaja
de
esta
normativa
es
que
es
garantista,
pero
la
10
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
desventaja
es
la
falta
de
certeza,
por
lo
que
el
desafío
es
la
interpretación
que
hagan
los
jueces
o
la
CGR
de
las
disposiciones.
Principios
en
la
Constitución
i. Principio
de
la
primacía
de
la
persona
humana:
supone
que
el
individuo
goza
de
preeminencia
frente
al
Estado.
Desde
un
punto
de
vista
ontológico,
la
persona
es
ser
sustancial,
mientras
que
el
Estado
es
ser
accidental
de
relación,
que
está
al
servicio
de
la
persona.
No
se
puede
concebir
un
Estado
sin
personas.
Está
contemplado
en
el
art.
1
de
la
CPR,
el
cual
establece
la
preeminencia
de
la
persona,
además
de
exigencias
al
Estado.
ii. Principio
de
servicialidad
del
Estado:
es
consecuencia
del
principio
anterior.
Dada
su
condición
accidental,
el
Estado
debe
estar
al
servicio
de
la
persona
en
tanto
ser
sustancial.
No
sólo
se
establece
en
el
art.
1
de
la
CPR,
sino
que
también
en
el
5,
que
obliga
al
respeto
de
los
derechos
esenciales
que
emanan
de
la
naturaleza
humana.
iii. Principio
de
autonomía
de
los
cuerpos
asociativos:
el
Estado
debe
promover
la
asociatividad
de
los
individuos,
porque
es
una
de
las
formas
en
que
se
desarrollan
las
personas.
Debe
respetar
las
asociaciones
gremiales
y
sindicatos,
y
no
imponer
limitaciones
a
la
creación
de
sociedades.
iv. El
bien
común:
art.
1
CPR.
Resulta
inadmisible
al
derecho
que
un
miembro
de
la
sociedad
asuma
costos
que
van
en
beneficio
de
la
comunidad,
y
si
es
así,
debe
ser
restituido
o
indemnizado,
esto
porque
el
bien
común
es
de
todos
los
miembros
de
la
comunidad.
v. Principio
de
subsidiaridad
y
suplencia:
subsidiaridad
viene
del
latín
subsidium,
que
significa
ayudar,
y
suplencia
de
reemplazar.
vi. Subsidiaridad:
Todo
lo
que
haga
el
Estado
implica
una
ayuda
a
los
particulares,
la
cual
se
materializa
a
través
de
distintas
vertientes,
ya
sea
becas,
bonos,
subsidios
habitacionales,
apoyo
en
caso
de
catástrofes,
entrega
de
bienes
en
sectores
agrícolas,
etc.
vii. Suplencia:
reemplazo
que
hace
el
Estado,
en
favor
del
bien
común,
de
actividades
esenciales
que
los
privados
no
pueden
o
no
quieren
hacer.
Por
ejemplo,
el
Metro.
viii. Primacía
constitucional:
art.
6.
Implica
que
todas
las
leyes,
reglamentos
y
normas,
acciones,
etc.,
deben
adecuarse
a
la
constitución.
Es
un
deber
de
sometimiento
a
la
CPR,
no
hay
nada
sobre
ella.
Algunos
incorporan
aquí
el
principio
de
vinculación
directa
de
la
CPR,
lo
cual
supone
que
la
CPR
se
aplica
de
manera
directa.
Antes,
en
la
CPR
de
1925,
no
se
podía
invocar
una
norma
constitucional,
sino
que
había
que
invocar
alguna
ley
que
aplicara
la
constitución.
ix. Principio
de
juridicidad/legalidad:
la
juridicidad
está
contenida
en
los
arts.
6
y
7
de
la
CPR,
y
supone
la
sujeción
plena
e
integral
a
Derecho
de
los
órganos
integrantes
de
la
CPR,
tanto
en
su
existencia
como
en
su
actuación.
Implica
que
los
órganos
del
Estado
sólo
pueden
realizar
aquellos
actos
a
los
cuales
la
CPR
expresamente
los
autoriza.
Ya
no
se
le
llama
legalidad,
porque
implica
sujeción
a
la
ley,
y
juridicidad
es
más
amplio
porque
se
refiere
a
más
fuentes
administrativas
x. Principio
de
responsabilidad:
arts.
6,
7
y
38
de
la
CPR.
La
responsabilidad
es
el
deber
del
Estado
de
reparar
(tanto
en
el
ser
como
en
el
obrar),
daño
material-‐moral
causado
a
una
víctima
que
no
estaba
obligada
jurídicamente
a
soportarlo.
xi. Principio
del
control:
la
idea
del
control
es
antigua,
de
Roma,
e
implica
comparar.
Todos
los
órganos
del
Estado
están
sujetos
a
control.
Se
recoge
del
art.
4
de
la
CPR,
que
habla
de
que
Chile
es
una
república
democrática,
y
la
idea
de
república
supone
control.
xii. Principio
de
reserva
legal:
tiene
dos
vertientes:
a. Deber
del
Estado:
en
tanto
éste
no
puede,
por
la
vía
administrativa,
regular
materias
que
el
constituyente
haya
encomendado
al
legislador.
11
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
b. Garantía
para
los
particulares:
de
que
sus
derechos
no
van
a
ser
afectados
por
medio
de
un
actuar
administrativo,
en
la
medida
de
que
esas
materias
hayan
sido
encomendadas
al
legislador.
La
reserva
legal
está
en
el
art.
63
de
la
constitución
y
se
debe
estudiar
en
conjunto
con
el
art.
32
número
6.
xiii. Principio
de
plenitud
jurisdiccional
de
los
tribunales
de
justicia:
siempre
los
tribunales
pueden
conocer
de
una
determinada
materia,
salvo,
obviamente,
que
haya
cosa
juzgada.
El
sistema
de
control
chileno
es
cerrado,
siempre
una
decisión
administrativa
va
a
poder
ser
objeto
de
escrutinio
por
parte
de
los
tribunales.
Esto
hoy
en
día
no
se
discute,
pero
en
su
momento
no
lo
fue,
en
la
CPR
de
1925,
en
que
se
estableció
la
creación
de
los
tribunales
de
lo
contencioso
administrativo,
diferenciándolos
de
los
tribunales
civiles.
Pero
estos
nunca
se
crearon,
y
los
tribunales
civiles
se
declaraban
incompetentes
porque
el
constituyente,
en
el
art.
87,
los
había
privado
de
competencia
para
conocer
de
asuntos
en
que
tuviera
parte
el
Estado.
En
los
años
70,
Jose
Joaquín
Ugarte
formuló
la
tesis
de
que
mientras
no
existieran
estos
tribunales,
los
civiles
eran
competentes
para
conocer
del
asunto,
y
convenció
a
un
juez,
y
luego
este
criterio
se
confirmó
en
la
CS.
El
constituyente
del
80,
para
evitar
esta
discusión,
incluyó
este
principio.
Principios
en
la
ley
I. Principios
generales
de
Derecho
público
en
la
ley
de
bases
generales
de
la
administración
del
Estado
y
Ley
de
procedimiento
administrativo:
1. Principio
de
legalidad
y
juridicidad:
art.
2.
Órganos
del
Estado
someten
su
actuar
a
la
Constitución
y
las
leyes,
deberán
actuar
dentro
de
su
competencia
y
no
tendrán
más
facultades
que
las
que
expresamente
les
haya
conferido
el
OJ.
2. Principio
de
responsabilidad:
supone
el
deber
de
reparar
el
daño
causado
a
una
víctima.
Si
bien
la
base
de
este
principio
es
constitucional,
tiene
un
correlato
en
la
ley
18.575
en
dos
normas:
a. El
art.
4:
dice
que
el
estado
será
responsable
por
los
daños
que
causen
los
órganos
de
la
administración
en
el
ejercicio
de
sus
funciones,
sin
perjuicio
de
las
responsabilidades
que
puedan
afectar
al
funcionario
que
lo
haya
ocasionado.
El
Estado
puede
repetir
contra
éste.
b. El
art.
42:
señala
que
los
órganos
de
la
administración
serán
responsables
del
daño
que
causen
por
falta
de
servicio
(se
tradujo
del
francés,
unos
dicen
que
significa
“culpa
del
servicio”).
Esta
última
frase
produce
discusión:
i. Un
sector
de
la
jurisprudencia
dice
que
conduce
a
la
idea
de
culpa
y
dolo,
es
decir,
una
responsabilidad
subjetiva,
y
no
la
objetiva
que
fluye
de
manera
clara
de
la
CPR
y
el
4
de
la
ley
18.575
ii. Otros
dicen
que
no,
que
es
una
errónea
traducción
de
la
idea,
y
que
además
la
norma
nación
de
mala
forma,
porque
fue
incorporada
por
el
Consejo
de
Estado,
y
el
problema
es
que
no
hay
historia
fidedigna
con
la
cual
interpretar.
3. Principio
de
transparencia
y
publicidad:
están
recogidos
en
la
ley
de
bases
y
en
la
ley
de
procedimiento
administrativo.
Implica
que
el
Estado
debe
informar
sus
decisiones,
ya
sea
notificándolas,
cuando
produzcan
un
efecto
singular,
o
bien,
publicándolas.
Debe
permitir
que
cualquier
privado
solicite
información
respecto
de
la
decisión
y
los
antecedentes
que
le
sirvan
de
fundamento,
salvo
que
sea
objeto
de
reserva,
lo
cual
requiere
una
ley
de
quórum
calificado.
4. Principio
de
control:
todas
las
decisiones
de
la
administración
son
susceptibles
de
ser
impugnadas
y
controladas.
Siempre
procede
el
recurso
de
reposición.
Art.
10
Ley
18.575,
y
art.
19
de
ley
18.880.
Junto
con
la
reposición,
existe
el
recurso
jerárquico,
para
que
el
superior
de
quien
tomó
la
decisión,
la
revise.
Para
que
sea
revisada,
se
requiere
acompañar
los
antecedentes.
También,
siempre
se
puede
requerir
ante
un
juez.
12
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
5. Principio
de
la
celeridad:
supone
la
agilidad
en
la
adopción
de
las
decisiones,
seguir
el
orden
de
las
solicitudes,
etc.
II. Principios
organizativos:
i. De
jerarquía
(en
la
ley
18.575):
el
superior
prima
en
su
decisión
respecto
de
su
inferior
o
subordinado.
Esta
jerarquía
no
es
absoluta,
es
decir,
si
un
superior
da
una
orden,
en
caso
de
no
ser
legal
o
no
estar
dentro
de
la
competencia
del
funcionario,
éste
último
debe
representarle
la
ilegalidad
o
falta
de
competencia,
y
si
el
superior
insiste,
debe
acatar
pero
queda
exento
de
responsabilidad.
Pero
en
el
caso
de
delito,
no
se
debe
cumplir.
ii. De
competencia:
supone
que
los
órganos
del
estado
deben
actuar
dentro
de
las
esferas
de
atribuciones
que
la
CPR
o
la
ley
les
otorgan.
Una
norma
infralegal
no
puede
crear
ni
otorgar
atribuciones
a
un
órgano
público.
iii. De
centralización:
supone
que,
al
ser
la
administración
del
Estado
jerárquica,
todo
tiende
hacia
un
centro
de
toma
de
decisiones,
que
es
el
Presidente
de
la
República,
y
para
atenuar
ese
centro
de
toma
de
decisiones,
se
han
establecido
mecanismos
legales
y
administrativos
para
evitar
que
el
Estado
tenga
que
suscribir
todos
los
actos.
Estos
son:
a. La
desconcentración:
cuando
se
delega
directamente
una
atribución
o
potestad
específica
en
otro
órgano
inferior
en
la
jerarquía.
Por
ejemplo,
la
constitución
de
derechos
de
agua,
la
cual
en
general
la
hace
el
director
nacional
de
aguas,
y
para
descomprimir
su
trabajo,
se
radica
esa
facultad
en
un
órgano
inferior
b. La
delegación:
una
técnica
administrativa
que
consiste
que
la
propia
autoridad,
por
un
acto
administrativo,
transfiere
el
ejercicio
de
una
potestad
a
un
órgano
inferior.
c. La
descentralización:
cuando
se
quiere
atenuar
al
máximo
la
centralización,
se
crean
órganos
autónomos
en
una
región
para
reducir
la
administración
central.
III. Principios
del
procedimiento
El
procedimiento
consiste
en
etapas
o
fases
que
se
van
concretando
unas
en
pos
de
las
otras
con
el
fin
de
arribar
a
una
decisión,
que
es
el
acto
terminal
llamado
acto
administrativo.
Es
importante
porque
ordenar
el
actuar
de
la
administración,
le
impone
reglas
que
en
el
fondo
están
para
resguardar
las
garantías
de
las
personas.
La
administración
está
permanente
sustanciando
procedimientos
administrativos.
La
fase
intermedia
entre
el
ejercicio
de
la
potestad
y
el
acto
administrativo
se
denomina
procedimiento
administrativo.
En
estricto
rigor,
es
no
contencioso,
sin
perjuicio
de
lo
cual
puede
contemplar
mecanismos
de
reclamación
administrativos.
Los
procedimientos
de
reclamación
judicial
siempre
están.
1) Etapa
de
iniciativa.
Ejemplo,
procedimiento
sancionatorio,
un
niño
se
infecta
en
un
colegio,
el
padre
denuncia
en
el
Seremi.
2) Etapa
de
instrucción.
Busca
levantar
información.
La
seremi
va
a
solicitar
al
concesionario
del
colegio
que
acompañe
antecedentes,
cuáles
son
los
argumentos.
3) Etapa
de
decisión.
4) Etapa
de
control.
Dependiendo
de
la
naturaleza
del
acto
van
a
un
control
preventivo,
toma
de
razón.
5) Etapa
de
notificación
o
publicación,
dependiendo
de
los
alcances
de
la
decisión.
El
procedimiento
administrativo
se
encuentra
contenido
en
la
ley
19.880
Los
principios
son:
13
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
i. Principio
de
escrituración:
El
procedimiento
administrativo
debe
constar
por
escrito,
es
formal.
Surge
la
pregunta
sobre
en
qué
soporte
debe
constar
à
papel,
sin
embargo,
la
ley
permite
que
conste
en
un
soporte
electrónico
o
magnético,
teniendo
como
única
exigencia
que
resguarde
la
seguridad,
como
ocurre
con
la
firma
electrónica
avanzada.
Ejemplo,
compra
pública
a
través
del
portal
Chile
Compra.
Hay
otro
marco
normativo
para
aquellos
actos
que
son
verbales.
ii. Principio
de
celeridad
y
economía
procedimental.
El
trámite
debe
ser
lo
más
ágil
posible
evitando
trámites
dilatorios
e
inconducentes.
Hay
una
norma
que
señala
que
no
se
deben
pedir
antecedentes
con
los
que
ya
se
cuenta,
por
ejemplo
un
certificado
de
nacimiento.
iii. Principio
de
contradictoriedad:
posibilidad
de
acompañar
antecedentes
de
hecho
y
argumentos
lógicos
durante
todo
el
procedimiento
hasta
la
adopción
de
la
decisión.
iv. Principio
de
la
imparcialidad
y
la
abstención.
Que
sea
objetivo.
La
ley
de
procedimiento
regula
expresamente
los
casos
en
que
la
autoridad
debe
abstenerse
de
participar.
Cuando
sobre
la
autoridad
pesa
un
deber
de
abstención
debe
cumplirlo
de
manera
absoluta,
por
ejemplo,
si
se
abstiene
el
ministro
y
nombra
al
subsecretario
pero
igual
lo
llama
todos
los
días,
y
conoce
información
que
no
debería
conocer
en
virtud
de
la
abstención.
Ley
de
bases
à
todos
los
funcionarios
de
entidades
fiscalizadoras
deben
abstenerse
de
prestar
servicio
a
uno
de
los
entes
regulados
dentro
de
los
6
meses
siguientes
contados
desde
que
dejan
el
cargo.
v. Principio
de
no
formalización:
consiste
en
que
el
procedimiento
deberá
sustanciarse
de
manera
sencilla
sin
exigir
tramites
no
previstos,
va
de
la
mano
de
la
celeridad
y
economía
vi. Impugnabilidad:
siempre
las
decisiones
de
la
autoridad
son
susceptibles
de
ser
reclamadas
ante
la
misma
autoridad
que
la
dictó,
ante
el
superior
de
la
misma
o
ante
los
tribunales
de
justicia.
Garantía
constitucional
del
art.
19
n°
14,
derecho
de
petición
y
debido
proceso.
vii. Principio
de
inexcusabilidad:
siempre
la
autoridad
debe
resolver,
dar
una
respuesta
a
lo
solicitado
por
el
particular,
aun
a
falta
de
norma
expresa.
viii. Principio
conclusivo:
…
ix. Principio
de
motivación.
El
acto
administrativo
tiene
que
estar
fundado,
tanto
en
los
hechos
como
el
derecho.
Estructura,
producto
de
la
práctica:
o Hoja
tamaño
oficio,
o Logo
del
gobierno,
o Iniciales
de
los
funcionarios
que
participaron,
o Vistos:
conjunto
de
fundamentos
normativos
de
la
decisión,
que
habilitan
a
la
autoridad
a
tomar
tal
decisión,
o Considerandos:
fundamentos
fácticos,
que
gatillan
el
funcionamiento
normativo
que
habilitan
las
potestades.
o Resolución.
Los
vistos
y
los
considerandos
son
la
motivación
de
la
decisión
La
CS,
en
diversos
fallos
ha
sostenido
que
los
actos
sin
motivación
son
ineficaces,
jurisprudencia
que
se
viene
afirmando
desde
el
2013.
La
motivación
no
está
consagrada
como
principio
en
la
ley.
La
gran
mayoría
de
las
decisiones
en
Chile
se
caían
por
falta
de
motivación,
hoy
se
caen
por
motivación
incongruente
o
insipiente.
Ø Incongruente
porque
no
existe
relación
entre
los
visto
y
el
considerando.
Ley
de
trato
directo
para
terremotos,
inmediatez
entre
la
compra
y
la
catástrofe,
y
tal
ley
se
siguió
usando
hasta
el
2015,
por
lo
que
si
bien
existía
la
ley
de
trato
directo
no
se
daban
los
fundamentos
fácticos.
14
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Fallo
de
la
CS
a
propósito
de
la
licitación
de
permisos
para
el
funcionamiento
de
casinos
en
Chillán
à
Cores
entregaron
puntaje
a
una
empresa
y
la
otra
perdió,
está
última
reclamó
porque
los
Cores
no
fundamentaron
su
decisión,
estos
fundamentaron
que
era
en
ejercicio
de
su
facultad
discrecional.
La
CA
acogió
la
acción
y
se
fue
a
la
Suprema,
que
señaló
que
la
falta
de
fundamento
de
la
decisión
administrativa
lleva
a
la
pérdida
de
vigencia
de
la
decisión.
Se
requiere
explicitación
de
los
fundamentos
normativos
y
facticos,
entre
los
cuales
debe
existir
congruencia,
si
hay
incongruencia
el
acto
adolece
de
un
vicio.
Puede
ser
una
desviación
de
fin
u
otros
vicios
del
procedimiento
administrativo.
IV. Principios
Contractuales
La
autoridad
puede
actuar
a
través
de
actos
bilaterales:
contratación
pública,
regulada
en
diversas
leyes,
sin
embargo
hay
una
ley
de
bases:
suministro
y
prestación
de
servicios,
pero
es
una
ley
de
vocación
extensiva.
Es
de
base,
porque
en
chile
no
hay
una
ley
general
de
la
contratación
pública,
sino
que
se
encuentran
regulados
los
diversos
contratos
en
distintas
leyes
especiales.
Contratación
pública
de
relevancia
à
cada
vez
que
el
Estado
requiere
de
los
privados
usa
el
sistema
de
la
contratación.
Ley
19.886
del
año
2003.
Suministro
bienes
muebles.
Si
el
Estado
requiere
la
prestación
de
servicios
inmateriales
celebra
un
contrato
de
prestación
de
servicios.
Contempla
4
grandes
principios
de
la
contratación,
algunos
de
los
cuales
ya
arrancan
de
la
ley
18.575
(1986-‐
99
ley
de
probidad).
i. Principio
de
licitación
pública:
Dados
los
recursos
públicos
en
la
administración
que
efectúa
el
Estado
o
en
los
contratos
que
celebra
con
particulares,
la
ley
le
exige
seleccionar
al
privado
co-‐
contratante
a
través
de
un
procedimiento
concursal.
Debe
llamar
a
concurso
público
que
supone
que
la
mayor
cantidad
de
particulares
pueda
participar
para
obtener
las
mejores
condiciones
técnicas
y
económicas
posibles.
Está
comprobado
que
ello
es
mejor.
Es
la
regla
general
porque
hay
otros
mecanismo
de
contratación:
a. Licitación
privada:
se
invita
a
dos
o
más
oferentes,
en
algunos
casos
se
justifica,
en
otros
no,
y
puede
haber
falta
a
la
probidad.
b. Contratación
directa:
negocio
directamente
con
un
oferente.
Ejemplo
trato
negociación
directa:
hay
un
solo
oferente.
Se
trata
de
la
ad
de
bienes
o
servicios
esenciales
para
la
Seguridad
Nacional.
Cuando
se
trata
de
contrataciones
urgentes
(ej.
Terremoto).
La
regla
general
es
que
se
debe
llamar
a
1.
Algunas
leyes
especiales
lo
exigen,
cuanto
se
trata
de
cierto
monto
hacia
arriba.
ii. Estricta
sujeción
a
las
bases
o
legalidad:
Ø Estricta
sujeción:
cuando
el
Estado
llama
a
licitación
pública
o
privada
elabora
bases.
Ø Base:
marco
normativo
de
un
concurso,
y
se
traduce
en
requisitos
o
condiciones
técnicas,
administrativas
y
económicas
que
deben
reunir
los
distintos
oferentes
para
participar
en
un
concurso.
Que
los
contratantes
sepan
las
condiciones,
no
sólo
el
proceso
de
selección,
sino
que
la
ejecución
del
contrato,
por
general
los
términos
de
este
están
contemplados
en
las
bases.
La
administración
durante
la
selección
y
ejecución
del
contrato
debe
respetar
irrestrictamente
las
bases.
En
caso
de
desavenencia
entre
el
contrato
y
las
bases,
rigen
las
bases.
La
razón
es
que
el
adjudicatario
contratante
no
puede
contratar
a
un
régimen
más
o
menos
favorable
que
el
consideraron
los
particulares
a
la
hora
de
hacer
su
oferta.
Dada
la
naturaleza
de
los
contratos,
se
suelen
establecer
precios
variables,
hoy
se
puede
modificar
el
valor
en
la
medida
que
no
exceda
del
30%
del
valor
original.
iii. Libre
concurrencia:
la
administración
debe
garantizar
y
promover
la
mayor
participación
posible
en
los
concursos,
sean
públicos
o
privados.
Esto
se
lleva
a
cabo
mediante
publicidad,
15
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
información
en
prensa
o
medios
de
comunicación
social,
en
los
algunos
caso
se
llevan
a
cabo
los
denominados
“.—show”
donde
van
desde
Chile
a
otro
país.
El
problema
es
que
se
puede
afectar
cuando
se
establecen
exigencias
desproporcionadas
en
las
bases.
Por
ejemplo:
horas
de
vuelo,
“taxis
aéreos”
se
licita
el
subsidio,
que
va
a
quien
cobre
menos
al
pasajero,
hace
años
el
SEREMI
de
transporte
estableció
como
exigencia
que
se
presentara
a
la
licitación,
contar
con
pilotos
con
más
de
15.000
horas
de
vuelo,
que
sólo
lo
cumplía
una
empresa,
y
dos
2
o
3
empresas
con
13.000.
No
había
diferencia
sustantiva
entre
ambos
pilotos,
pero
la
SEREMI
insistió.
Igualdad
entre
los
oferentes
à
La
autoridad
administración
no
puede
establecer
discriminaciones
arbitrarias
entre
los
oferentes,
deben
ser
tratados
igual.
V. Principios
jurisprudenciales
i. Principio
de
la
estabilidad:
Construido
por
la
CS
y
la
CGR.
Las
decisiones
deben
ser
estables,
no
pueden
estar
mutando
constantemente.
Esto
que
es
obvio
hoy,
en
los
70
no
lo
era.
En
el
trato
de
Enrique
Silva
Sima
señala
que
los
actos
administrativos
eran
esencialmente
mutables,
lo
que
no
tenía
certeza
respecto
del
tercero.
ii. Principio
de
la
confianza
legítima:
Principio
que
viene
del
derecho
alemán
y
que
tuvo
desarrollo
en
el
americano,
que
supone
que
los
ciudadanos
confían
que
las
decisiones
de
la
administración
producen
efectos
jurídicos.
El
acto
que
tiene
apariencia
de
verídico
efectivamente
es
un
acto
de
la
autoridad.
El
actual
Contralor
lo
defiende.
iii. De
la
equivalencia
de
los
soportes:
Se
verifica
en
el
ámbito
de
la
contratación
administrativa
y
supone
que
lo
relevante
de
las
decisiones
es
su
contenido,
independiente
de
donde
se
contenga,
ya
sea
electrónico
o
papel,
en
tanto
existan
garantías
de
su
autenticidad.
iv. Principio
de
la
interdicción
de
la
arbitrariedad:
La
autoridad
no
puede
actuar
de
manera
caprichosa,
sino
que
de
acuerdo
al
sentido
común,
la
lógica.
No
está
consagrado
pero
se
puede
desprender
el
art.
19
número
2,
y
del
artículo
20.
PRINCIPIO
DE
JURIDICIDAD
Antecedentes
A
partir
de
este
principio
uno
puede
entrar
a
los
distintos
tópicos
del
derecho
administrativo.
En
el
Derecho
Público,
la
ley
es
condición
de
existencia
y
actuación
de
los
órganos
del
Estado.
Sólo
el
legislador
puede
crear
órganos
públicos,
y
por
consiguiente,
solo
él
puede
dotarlos
de
potestades.
La
juridicidad
no
se
agota
en
la
ley.
Desde
el
punto
de
visto
bibliográfico:
Eduardo
Soto
Kloss
tomo
II,
tratado
de
derecho
administrativo
de
Jorge
Bermúdez.
Concepto
Consiste
en
la
sujeción
a
derecho
de
los
órganos
del
Estado.
Cuando
hablamos
de
órganos
del
estado
es
más
amplio
que
administración
del
Estado,
incluye
el
Poder
Legislativo
y
el
Ejecutivo.
Soto
Kloss
à
Sujeción
plena
e
integral
a
derecho
de
los
órganos
el
Estado
tanto
en
su
ser
como
en
su
obrar.
Esta
concepción
es
omnicomprensiva
de
las
distintas
vertientes
del
principio.
Sometimiento,
subordinación
de
los
órganos
públicos
a
derecho.
Lo
que
hay
detrás
de
este
principio
es
la
observancia
del
Estado
de
Derecho,
la
subordinación
de
la
administración
al
ordenamiento
jurídico.
Consagración
o
fuentes
Contemplado
en
el
art.
6
y
7
de
la
CPR
y
en
el
art.
2
de
la
ley
de
bases.
16
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Art.
6
Inc.
2
y
3
CPR.
Vinculatoriedad,
y
los
efectos
de
su
incumplimiento
Artículo
6°
Los
órganos
del
Estado
deben
someter
su
acción
a
la
Constitución
y
a
las
normas
dictadas
conforme
a
ella,
y
garantizar
el
orden
institucional
de
la
República.
5
Los
preceptos
de
esta
Constitución
obligan
tanto
a
los
titulares
o
integrantes
de
dichos
órganos
como
a
toda
persona,
institución
o
grupo.
La
infracción
de
esta
norma
generará
las
responsabilidades
y
sanciones
que
determine
la
ley.
Art.
7
inc.
1:
presupuestos
para
la
actuación
válida
de
los
órganos
del
Estado.
Artículo
7°
Los
órganos
del
Estado
actúan
válidamente
previa
investidura
regular
de
sus
integrantes,
dentro
de
su
competencia
y
en
la
forma
que
prescriba
la
ley.
• “previa
investidura
regular”
el
nombramiento
básicamente.
o En
estricto
rigor
si
no
concurre
algún
requisito
el
acto
es
nulo
o
inexistente,
sin
embargo,
la
ley
ha
consagrado
“el
funcionario
de
hecho”
todos
sus
actos
se
presumen
validos
mientras
que
no
se
haya
declarado
la
irregularidad,
incluso
tiene
derecho
a
remuneración.
o La
nulidad
reconoce
ciertos
límites
à
la
buena
fe
del
destinatario
del
acto.
Así
la
ley,
el
estatuto
administrativo,
contempla
el
caso
del
funcionario
del
hecho.
Se
podría
dar
si
el
cargo
exige
ciertos
requisitos,
y
se
nombra
a
alguien
bajo
condición
suspensiva
de
que
se
cumpla
el
requisito,
el
funcionario
desde
el
principio
empieza
a
trabajar,
luego
la
CGR
se
da
cuenta
que
no
lo
cumple.
• Si
el
órgano
actúa
fuera
de
su
competencia
el
acto
es
nulo,
pero
también
hay
excepciones.
• “Forma
que
prescribe
la
ley”
procedimiento
que
establece
la
ley.
El
inciso
3
refuerza
el
carácter
absoluto
de
la
competencia:
Todo
acto
en
contravención
a
este
artículo
es
nulo
y
originará
las
responsabilidades
y
sanciones
que
la
ley
señale.
El
principio
de
juridicidad
viene
desde
el
año
1833,
de
Mariano
Egaña.
Vinculatoriedad
(1) Sujeción:
entendiendo
por
tal,
vinculación,
que
en
derecho
público
es
condición
de
existencia
de
actuación.
(2) Plena
e
integral:
significa
que
no
hay
excepciones,
no
hay
fisuras
en
el
ordenamiento,
ni
a
aun
a
pretexto
de
circunstancias
extraordinarias.-‐
cuando
el
presidente
asume
jura
o
promete
guardar
y
observar
la
CPR
y
la
ley-‐
(3) A
derecho:
la
expresión
“derecho”
es
amplia,
y
supone
sometimiento,
no
sólo
a
la
ley,
sino
que
a
todas
las
fuentes
del
derecho
i. CPR
ii. Decisiones
de
los
propios
actos
administrativos:
se
habla
de
jurisprudencia
del
órgano,
también
hablamos
de
confianza
legítima,
coherencia,
etc.
iii. Ley
iv. Reglamentos
v. Tratados
Internacionales
(4) De
los
órganos
del
Estado:
Cuando
hablamos
de
órganos
del
Estado
no
sólo
hablamos
de
función
ejecutiva
o
gubernativa,
sino
que
también
de
la
función
judicial
y
la
función
legislativa.
17
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
(5) Tanto
en
su
ser
como
en
su
obrar:
La
ley
es
condición
de
existencia,
puesto
que
sólo
la
ley
puede
crear
órganos
públicos,
esto
se
encuentra
tratado
en
la
CPR
sólo
es
materia
de
ley
(Art.63
CPR),
ya
que
hay
fondos
públicos
comprometidos.
El
Presidente
no
puede
crear
un
organismo
público,
ni
siquiera
con
la
firma
de
todos
sus
ministros.
Art.65
in
4°
CPR
à
iniciativa
exclusiva
del
Presidente
de
la
República
1º.-‐
Imponer,
suprimir,
reducir
o
condonar
tributos
de
cualquier
clase
o
naturaleza,
establecer
exenciones
o
modificar
las
existentes,
y
determinar
su
forma,
proporcionalidad
o
progresión;
2º.-‐
Crear
nuevos
servicios
públicos
o
empleos
rentados,
sean
fiscales,
semifiscales,
autónomos
o
de
las
empresas
del
Estado;
suprimirlos
y
determinar
sus
funciones
o
atribuciones;
3º.-‐
Contratar
empréstitos
o
celebrar
cualquiera
otra
clase
de
operaciones
que
puedan
comprometer
el
crédito
o
la
responsabilidad
financiera
del
Estado,
de
las
entidades
semifiscales,
autónomas,
de
los
gobiernos
regionales
o
de
las
municipalidades,
y
condonar,
reducir
o
modificar
obligaciones,
intereses
u
otras
cargas
financieras
de
cualquier
naturaleza
establecidas
en
favor
del
Fisco
o
de
los
organismos
o
entidades
referidos;
4º.-‐
Fijar,
modificar,
conceder
o
aumentar
remuneraciones,
jubilaciones,
pensiones,
montepíos,
rentas
y
cualquiera
otra
clase
de
emolumentos,
préstamos
o
beneficios
al
personal
en
servicio
o
en
retiro
y
a
los
beneficiarios
de
montepío,
en
su
caso,
de
la
Administración
Pública
y
demás
organismos
y
entidades
anteriormente
señalados,
como
asimismo
fijar
las
remuneraciones
mínimas
de
los
trabajadores
del
sector
privado,
aumentar
obligatoriamente
sus
remuneraciones
y
demás
beneficios
económicos
o
alterar
las
bases
que
sirvan
para
determinarlos;
todo
ello
sin
perjuicio
de
lo
dispuesto
en
los
números
siguientes;
5º.-‐
Establecer
las
modalidades
y
procedimientos
de
la
negociación
colectiva
y
determinar
los
casos
en
que
no
se
podrá
negociar,
y
6º.-‐
Establecer
o
modificar
las
normas
sobre
seguridad
social
o
que
incidan
en
ella,
tanto
del
sector
público
como
del
sector
privado.
El
Congreso
Nacional
sólo
podrá
aceptar,
disminuir
o
rechazar
los
servicios,
empleos,
emolumentos,
préstamos,
beneficios,
gastos
y
demás
iniciativas
sobre
la
materia
que
proponga
el
Presidente
de
la
República.
-‐ Consejo
de
auditoría
interna
general
de
gobierno
(CAIGG):
Creado
por
DS.
-‐ Consejos
asesores:
no
pueden
emitir
instrucciones,
puesto
que
no
tienen
potestad.
Lo
tendrían
que
hacer
por
medio
del
ministerio
correspondiente.
-‐ Decreto
Supremo
siempre
va
a
toma
de
razón,
mientras
que
los
instructivos
no.
En
su
obrar
a
derecho,
en
su
obrar
quiere
decir
que
sólo
el
legislador
puede
otorgar
o
conferir
potestades.
Además
la
ley
establece
el
procedimiento
que
debe
seguir
la
autoridad
para
la
toma
de
decisiones.
Fundamentos
Antecedentes
históricos
Hay
que
remontarse
al
periodo
post
independencia
de
Chile,
1823-‐1833.
Etapa
de
ensayos
constitucionales.
Chile
no
tenía
una
constitución
firme,
se
pasó
por
varias
constituciones;
moralista,
federal,
etc.
Era
un
periodo
de
caos,
de
desorden.
Don
Mariano
Egaña
llegó
a
la
conclusión,
señalando
que
el
caos
institucional
se
debía
a
un
caos
normativo.
Había
muchos
órganos
públicos
que
no
tenían
delimitadas
sus
atribuciones
y
competencia.
Era
necesario,
por
tanto,
elaborar
una
norma
que
permitiera
la
convivencia
entre
los
distintos
Órganos
Públicos.
Egaña
comenzó
a
elaborar
el
borrador
de
lo
que
sería
la
CPR
del
33.
Art.153
o
159
CPR
de
1833
plasmado
en
el
art.7
CPR
80.
Antecedentes
políticos
18
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
-‐ El
Estado
está
al
servicio
de
la
persona
humana.
-‐ Es
un
límite
al
poder.
-‐ Es
una
garantía
que
tienen
las
personas
para
evitar
el
abuso
y
defecto
en
el
uso
del
poder.
Antecedentes
jurídicos
Suponen
que
el
Estado
es
una
persona
jurídica
constituida
por
un
complejo
de
personas
jurídicas,
que
tienen
como
límite
de
su
actuación
la
sujeción
a
derecho
(ley).
Art.
6
y
7
CPR
y
Art.
2
de
la
ley
de
bases
Efectos
Efectos
de
su
cumplimiento
Se
desprenden
del
art.
3
de
la
ley
19.980
LBPA
(habla
de
legalidad,
ley
de
origen
italiana)
supone
que
una
vez
que
el
acto
entra
al
ordenamiento
jurídico,
es
publicado,
se
presume
conforme
a
derecho.
Esta
es
una
presunción
simplemente
legal.
De
otra
forma
se
generaría
un
caos
constitucional.
De
ahí,
algunos
desprenden
la
confianza
legítima.
i. Validez
se
presume
conforme
a
derecho
ii. Vinculatoriedad
u
obligatoriedad.
iii. Ejecutoriedad:
el
acto
no
requiere
de
otra
norma,
sea
legal
o
administrativa,
para
producir
efectos.
iv. Imperatividad
(medios
coactivos
en
caso
de
incumplimiento)
Efectos
de
su
incumplimiento
i. Nulidad.
ii. Responsabilidad.
Recursos
Pero
hay
otros
mecanismos
para
perseguir
el
incumplimiento,
distintos
a
la
nulidad
y
que
demoran
menos
tiempo
que
la
nulidad
que
se
sigue
bajo
procedimiento
ordinario.
Recursos
Administrativos:
1. Recurso
de
reposición
o
reconsideración
à
consecuencia
del
principio
de
impugnabilidad
de
las
decisiones
se
solicita
a
la
misma
autoridad
para
que
lo
revise
en
atención
al
vicio
que
se
expone.
El
vicio
es
bastante
sencillo:
transgresión
del
art.
6
y
7.
Tiene
un
plazo
de
5
días
(art.
59
LBPA)
sin
perjuicio
de
lo
cual
la
19575
también
lo
contempla
sin
establecer
un
plazo.
Se
le
da
una
chance
a
la
autoridad
que
revise
de
nuevo,
porque
se
estima
con
argumentos
que
ese
acto
administrativo
infringe
la
juridicidad.
2. Recurso
jerárquico
à
en
los
casos
en
que
el
órgano
tenga
superior
jerárquico:
para
que
no
sea
el
autor
del
acto
el
que
lo
revise,
sino
que
su
superior.
Se
presenta
en
el
mismo
acto
que
la
reposición,
subsidiariamente.
Está
contemplado
en
el
Art.
59
LBPA
y
art.
10
de
la
LBGA.
Cuando
resuelve
el
inferior
se
notifica
su
resolución
y
se
avisa
que
en
ese
momento
se
envió
al
superior
el
jerárquico.
Algunos
organismos
o
servicios
resuelven
y
a
los
dos
días
resuelve
el
superior.
Hay
un
caso
en
que
pese
a
existir
un
jerárquico
la
ley
expresamente
le
niega
el
recurso:
tratándose
de
los
ministros
de
Estado.
En
este
caso
todo
el
mundo
recurriría
al
jerárquico.
Art.
59
de
la
LBPA
señala
expresamente
que
no
procede.
19
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Plazos
à
algunos
señalan
que
prima
el
plazo
de
los
5
días
por
la
regla
de
especialidad.
Pero
uno
puede
intentarlo
después
del
plazo
recurriendo
solo
a
la
ley
de
bases.
De
hecho,
la
contraloría
no
sujeta
a
la
LBPA
(supletoria),
resuelve
recursos
de
reposición
presentados
después
de
dicho
plazo.
3. La
invalidación
à
forma
de
extinción
del
acto
administrativo,
de
oficio
o
a
petición
de
parte,
por
su
contrariedad
a
derecho.
Es
una
especie
de
nulidad,
pero
administrativa.
Hasta
el
año
2003
había
gran
discusión
en
doctrina,
que
se
resumía
en
dos
posiciones.
o Un
sector
de
la
doctrina,
más
estatista,
sostenía
que
siempre
la
autoridad
podía
retirar
un
acto
por
ser
contrario
a
derecho.
o Un
sector
más
garantista
decía
que
la
sola
autoridad
no
podía
retirar
un
acto
administración
por
ser
contrario
a
derecho
porque
eso
es
resorte
del
juez
y
para
ello
existe
la
nulidad.
Ello
sería
una
autotutela
declarativa
y
para
ello
existen
los
tribunales
de
justicia.
En
el
2003
se
dicta
la
ley
de
procedimiento
administrativo.
En
su
art.
53
señala:
Artículo
53.
Invalidación.
La
autoridad
administrativa
podrá,
de
oficio
o
a
petición
de
parte,
invalidar
los
actos
contrarios
a
derecho,
previa
audiencia
del
interesado,
siempre
que
lo
haga
dentro
de
los
dos
años
contados
desde
la
notificación
o
publicación
del
acto.
La
invalidación
de
un
acto
administrativo
podrá
ser
total
o
parcial.
La
invalidación
parcial
no
afectará
las
disposiciones
que
sean
independientes
de
la
parte
invalidada.
El
acto
invalidatorio
será
siempre
impugnable
ante
los
Tribunales
de
Justicia,
en
procedimiento
breve
y
sumario.
Dota
de
la
autoridad
de
la
potestad
para
dejar
sin
efecto
a
un
acto
por
ser
contrario
a
derecho,
de
manera
total
o
parcial,
de
oficio
o
a
petición
de
parte.
Le
impone
requisitos:
• Debe
hacerlo
dentro
de
un
plazo
de
2
años
contados
desde
la
notificación
o
publicación
del
acto
• Debe
haber
un
estándar
mínimo:
audiencia
al
interesado,
para
que
pueda
argumentar.
¿Qué
se
entiende
por
audiencia?
à
La
audiencia
es
una
oportunidad,
para
lo
cual
la
autoridad
debe
abrir
un
término
para
que
el
tercero
exponga
sus
argumentos.
Para
ello
es
necesario
que
la
autoridad
publique
el
inicio
del
procedimiento
invalidatorio.
El
autor
del
acto
puede
invalidar
o
rechazar
la
invalidación.
Si
el
autor
decide
dejarlo
sin
efecto
la
ley
estableció
la
posibilidad
de
que
los
afectos
pudieran
recurrir
en
contra
del
a
decisión
de
la
autoridad
a
los
tribunales,
en
un
procedimiento
solo
respecto
del
acto
invalidatorio.
Si
no
se
invalida
quienes
estaban
a
favor
de
su
invalidación,
pueden
recurrir
a
tribunales
a
través
de
acciones
ordinarias
pues
no
cuentan
con
la
acción
especial
establecida
en
el
art.
53.
Si
bien
la
ley
no
ha
establecido
como
limites
los
derechos
de
terceros,
hay
otra
forma
de
resolver
los
actos
administrativos,
que
se
denomina
revocación
(por
mérito),
donde
el
legislador
contempla
como
límite
la
observancia
a
los
derechos
adquiridos
de
buena
fe.
Por
esto
se
dice
que,
si
en
la
revocación
existe
este
límite,
éste
debe
aplicarse
también
a
la
invalidación.
La
CGR
en
varios
dictámenes
ha
establecido
como
limites
las
situaciones
consolidadas,
los
derechos
de
terceros.
La
Lógica
no
puede
quien
incurrió
en
el
error
favorecerse
del
error,
el
tercero
que
actúa
de
buena
fe
no
puedo
por
ello
verse
perjudicado.
Si
es
por
un
error
del
tercero
no
aplica.
4. Caducidad
à
consiste
en
la
extinción
del
acto
administrativo
como
consecuencia
del
incumplimiento
o
inobservancia
de
los
presupuestos
exigidos
por
el
legislador
para
que
el
acto
produzca
sus
efectos.
• Ejemplo
radios:
estar
permanentemente
transmitiendo,
no
realizar
actividad
promotora
del
terrorismo
à
si
no
se
cumple
caduca
la
concesión.
Concesión
de
obra
pública
el
concesionario
debe
cumplir
con
ciertos
niveles
de
deuda
capital
à
infringida
esta
relación,
su
concesión
caducará.
20
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Recursos
o
vías
jurisdiccionales
1. Recurso
de
protección
à
forma
de
controlar
la
infracción
a
la
juridicidad.
Tiene
límites:
procede
respecto
de
infracciones
fehacientes
a
derechos
establecidos
en
el
art.
20
no
de
materias
que
sean
de
lato
conocimiento,
por
lo
que
si
hay
necesidad
de
prueba
es
posible
que
sea
declarada
inadmisible.
2. Nulidad
à
consecuencia
de
la
infracción
directa
al
principio.
Efecto
jurídico
que
la
CPR
prevé
para
aquellos
actos
que
la
contravienen,
en
especial
el
art.
6
y
7
CPR.
Conoce
el
juez
civil.
3. Responsabilidad
del
Estado
à
el
deber
de
reparar
al
daño
causado
a
una
víctima
que
no
estaba
obligada
a
soportarlo.
Fallos
de
la
contraloría:
-‐ En
caso
de
que
el
acto
no
tiene
motivación,
no
se
toma
razón
-‐ Dictamen
del
2011,
sobre
el
mismo
tema.
-‐ El
año
2003,
modificar
el
contenido
de
una
resolución
de
calificación
ambiental
implica
una
transgresión
al
procedimiento
previsto
por
el
OJ
para
el
sistema
de
evaluación
de
impacto
ambiental,
y
esto
vulnera
el
principio
de
juridicidad.
Dictamen
20.477
-‐ Dictamen
6.030
del
año
2012,
dice
que
dentro
de
las
funciones
del
organismo
fiscalizador
está
el
deber
de
velar
por
la
legalidad
de
los
actos
administrativos,
eso
es
la
toma
de
razón,
verificar
si
el
principio
de
juridicidad
se
cumple
o
no.
NULIDAD
DE
DERECHO
PÚBLICO
Es
una
enfermedad
de
las
decisiones
de
la
autoridad
cuando
éstas
se
han
dictado
con
infracción
a
Derecho,
y
por
ende,
con
vulneración
al
principio
de
juridicidad.
Algunos
la
entienden
como
el
efecto
jurídico
que
la
CPR
prevé
para
aquellos
actos
que
la
contravienen,
y
como
tal,
dicha
nulidad
es,
para
efectos
de
certeza
jurídica,
reconocida
por
el
juez.
Ella
viene
de
la
historia
de
la
redacción
del
art.
7
de
la
CPR,
que
dice
que
todo
acto
en
contravención
a
este
artículo
es
nulo.
El
origen
de
la
nulidad
se
ha
situado
en
el
voto
particular
de
don
Mariano
Egaña,
en
la
CPR
de
1833.
Sin
embargo,
al
buscar,
se
encuentran
casos
anteriores
al
art.
1833
que
dan
luces
al
respecto.
EN
el
reglamento
constitucional
de
1812
se
señala
que
ningún
decreto,
providencia
u
orden,
que
emane
de
cualquier
autoridad
o
tribunal
fuera
del
territorio
de
Chile,
tendrá
efecto
alguno,
y
el
que
intente
darle
valor,
será
castigado
como
reo
de
Estado.
Este
es
el
primer
atisbo
de
la
nulidad
de
derecho
público.
Al
estudiar
la
nulidad
de
derecho
público,
hay
que
considerarla
dentro
del
Derecho
público,
y
no
del
Derecho
Privado,
lo
por
lo
se
deben
dejar
las
categorías
privatistas
de
lado.
Ella
esta
consagrada
en
la
CPR
y
ninguna
norma
remite
al
Derecho
Privado,
ya
que
tiene
por
objeto
resguardar
el
Estado
de
Derecho
y
la
Institucionalidad,
siendo
un
vehículo
de
protección
de
los
derechos
de
los
individuos.
Ella
opera
respecto
de
actos,
y
no
respecto
de
hechos
u
omisiones.
Los
hechos
u
omisiones
que
vulneran
la
juridicidad,
se
pueden
alegar
por
medio
de
la
antijuricidad.
Opera
respecto
de
actos
legislativos,
actos
jurisdiccionales
y
actos
administrativos.
Algunos
de
estos
actos,
igual
contemplan
otros
remedios
para
alegar
su
ineficacia,
por
ejemplo,
la
inaplicabilidad,
respecto
de
los
actos
legislativos.
La
nulidad
se
relaciona
con
la
invalidación,
con
la
salvedad
de
que
la
invalidación
se
pide
en
sede
administrativa
y
la
nulidad
en
sede
jurisdiccional.
Fuentes
constitucionales:
21
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
1. Art.
4:
Chile
es
una
república
democrática.
En
una
república
hay
separación
de
poderes,
y
responsabilidad
por
parte
de
los
órganos
del
Estado.
La
nulidad
es
una
manera
de
controlar
las
decisiones
de
la
autoridad.
2. Arts.
6
y
7:
“la
infracción
a
estas
normas
implica
la
responsabilidad
que
determine
la
ley”,
y
“todo
acto
en
contravención
a
este
artículo
es
nulo”.
a. Todo
acto:
no
procede
respecto
de
hechos
u
omisiones,
sólo
respecto
de
actos,
con
independencia
de
la
autoridad
que
lo
dicta.
b. En
contravención:
vulnera
el
artículo.
c. Es:
tiempo
presente,
no
futuro,
siempre
es
nulo,
no
requiere
declaración,
porque
la
CPR
lo
declara
directamente.
d. Nulo:
es
un
no-‐acto,
es
igual
a
inexistencia.
No
cabe
la
distinción
entre
nulidad
absoluta
y
nulidad
relativa,
que
es
propia
del
Derecho
Privado.
Características
de
la
Nulidad:
i. Es
de
derecho
público:
está
prevista
en
la
CPR,
no
en
la
ley
civil.
ii. Es
ipso
iure:
al
acto
no
existe,
no
entra
al
ordenamiento
jurídico.
Si
ingresa,
por
presunción
de
legalidad,
lo
hace
por
una
vía
de
hecho.
iii. Es
el
mecanismo
de
salvaguarda
del
Estado
de
Derecho
y
de
la
institucionalidad:
la
autoridad,
ni
aun
a
pretexto
de
circunstancias
extraordinarias,
se
puede
atribuir
otras
facultades
o
poderes
que
las
que
le
confiere
el
ordenamiento
jurídico.
iv. No
requiere
necesariamente
de
declaración
judicial:
ella
es
más
bien
una
constatación,
para
efectos
de
certeza
jurídica,
pero
el
acto
es
nulo
desde
que
incurrió
en
el
vicio,
no
desde
la
declaración.
v. Es
insanable:
no
puede
sanearse.
Hay
un
sector
de
la
doctrina
que
ha
construido
la
tesis
de
conversión
del
acto
nulo,
dicen
que
hay
ciertos
actos,
que
dada
la
identidad
del
vicio,
se
pueden
sanear
por
medio
de
otros
actos.
El
profesor
no
adhiere
a
esta
tesis.
vi. Es
imprescriptible:
no
puede
sanearse
por
el
transcurso
del
tiempo.
La
CPR
prevé
la
nulidad
sin
hacer
remisión
a
la
ley,
es
decir,
que
la
sanción
a
la
infracción
a
ese
artículo
es
impuesta
directamente
por
la
CPR.
Tampoco
pone
un
plazo
para
la
interposición
de
la
acción.
Esto
se
discute
mucho,
porque
un
sector
de
la
doctrina
usa
las
normas
de
la
prescripción
civil
para
aplicarlas
a
la
nulidad
de
derecho
público,
por
razones
de
certeza
jurídica.
El
tema
es
que
esta
no
es
la
única
acción
imprescriptible
en
el
ordenamiento
jurídico,
de
hecho,
en
el
ordenamiento
civil
existen
muchas.
La
CS
ha
dicho
que
la
nulidad
de
derecho
público
es
imprescriptible,
pero
que
las
consecuencias
patrimoniales
de
la
misma,
prescriben
de
acuerdo
a
las
normas
del
derecho
privado.
Es
decir,
la
responsabilidad
del
Estado
sí
prescribe.
Es
una
solución
bastante
pragmática,
y
lleva
a
distinguir
entre
la
nulidad
con
consecuencias
patrimoniales,
y
aquella
sin.
La
primera
prescribe,
y
la
segunda
no.
El
problema
es
que
la
gran
mayoría
de
las
acciones
de
nulidad
tienen
un
componente
patrimonial,
por
lo
que,
en
los
hechos,
la
nulidad
sí
prescribe,
y
hay
que
considerar
los
plazos.
vii. Inexistencia:
el
acto
carece
de
realidad
jurídica,
es
un
no
acto.
Aspectos
procesales
de
la
Nulidad
de
Derecho
Público
Se
refiere
a
cómo
ejercer
ante
tribunales
la
nulidad
de
derecho
público.
1. Es
una
acción,
no
es
un
recurso,
porque
no
busca
impugnar
una
decisión
judicial,
sino
que
busca
que
el
tribunal
constate
la
concurrencia
del
vicio
en
el
acto.
Sólo
constata
la
concurrencia
del
vicio,
por
lo
que
los
efectos
se
dan
desde
que
ocurre
el
acto
nulo.
22
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
2. Quién
conoce:
juez
civil
del
domicilio
del
demandado.
Cuando
hay
una
pretensión
reparatoria
(responsabilidad
del
Estado),
el
juez
civil
debe
ser
de
asiento
de
Corte,
y
se
rige
por
las
normas
del
juicio
de
hacienda.
3. Procedimiento:
la
ley
nada
dice,
por
lo
que
se
aplica
el
procedimiento
ordinario
de
mayor
cuantía.
El
problema
que
se
plantea
es
la
duración
del
juicio,
porque
en
ciertos
casos
uno
necesita
que
se
cese
inmediatamente
los
efectos
del
acto.
En
ese
caso,
existe
la
opción
de
pedir
medidas
cautelares,
ya
sea
prejudiciales
o
precautorias.
El
problema
es
que
los
tribunales
son
reacios
a
otorgarlas,
porque
son
parte
del
Estado
también.
4. Sujetos
intervinientes:
a. Sujeto
activo:
el
afectado.
Hay
un
estándar
de
legitimación
activa.
En
general,
un
individuo
que
tenga
un
interés.
b. Sujeto
pasivo:
el
autor
del
acto.
El
contra
quién
se
dirige
depende
de:
i. Si
la
administración
es
centralizada,
en
ese
caso
se
dirige
contra
el
Fisco,
que
es
representado
por
el
Consejo
de
Defensa
del
Estado,
y
se
notifica
al
presidente
de
éste.
ii. Si
es
descentralizada,
se
demanda
al
órgano
respectivo
(salvo
en
el
caso
de
las
empresas
del
Estado,
que
actúan
como
privados
y
no
se
les
aplica
la
nulidad
de
Derecho
Público),
y
se
notifica
al
director
del
servicio
de
que
se
trate.
Por
ejemplo,
en
el
caso
de
que
se
demande
a
la
Universidad
de
Chile,
se
notifica
al
rector.
5. Recursos
que
proceden:
en
contra
de
la
sentencia,
por
regla
general
hay
apelación.
Cuando
la
nulidad
tiene
consecuencias
patrimoniales,
siempre
va
en
consulta
obligatoria
a
la
Corte,
en
la
medida
de
que
la
acción
se
acoja
y
el
Estado
no
apele.
6. Efectos
del
juicio:
a. Si
se
acoge
la
acción
de
nulidad,
se
constata
que
el
acto
no
existió,
y
se
retrotraen
los
efectos
al
momento
de
concurrencia
del
vicio
b. Si
se
rechaza
la
acción,
y
no
hubo
motivo
plausible
para
litigar,
se
puede
condenar
en
costas.
c. Cuando
se
afecta
a
terceros
en
la
sentencia
de
nulidad,
se
distingue
si
el
acto
es
de
beneficio
o
de
gravamen:
i. Si
es
de
beneficio,
hay
que
distinguir:
1. Si
el
beneficiario
estaba
de
buena
fe
con
la
sentencia
de
nulidad,
sus
efectos
no
lo
alcanzan,
porque
se
entiende
que
esa
actuación
produjo
derechos
que
se
integraron
al
patrimonio
del
destinatario,
por
lo
que
son
intangibles.
Se
entiende
que
está
de
buena
fe
cuando
no
indujo
a
la
autoridad
a
errar.
2. Si
estaba
de
mala
fe,
la
sentencia
de
nulidad
lo
alcanza
plenamente.
Se
entiende
mala
fe,
el
haber
inducido
a
la
autoridad
a
actuar
de
determinada
manera
con
infracción
al
art.
7
inciso
3.
ii. En
los
de
gravamen,
hay
una
orden
de
restablecer
el
imperio
del
derecho
al
momento
de
la
comisión
del
acto
que
contraviene
el
art.
7
inciso
3.
Casos.
1. Caso
Xerox
con
el
servicio
nacional
de
aduanas.
En
la
década
de
los
90
chile
celebró
una
serie
de
TLC
con
países
extranjeros.
En
ellos
propugnan
una
liberación
de
los
aranceles,
en
algunos
casos,
automática
y
en
otros,
progresiva.
En
nuestro
OJ
la
regla
general
es
un
arancel
base
de
6%,
a
lo
cual
se
debe
incorporar
el
19%
del
IVA
(en
total
25%).
Estos
TLC
llevan
ese
6%
a
0%.
Lo
importante
es
23
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
que
se
debe
certificar
que
el
producto
tiene
cierta
procedencia
regional,
del
lugar
con
el
TLC.
La
aduana
tiene
una
potestad
aduanera,
que
le
permite
revisar
documentos,
paquetes,
y
todo
lo
que
ingresa.
En
la
declaración
de
ingreso,
se
debe
indicar
la
mercancía
que
se
ingresa
al
país,
y
cuál
es
el
impuesto
que
corresponde
aplicar.
A
eso,
hay
que
asignarle
el
código
de
clasificación
arancelaria,
que
es
una
lista
de
productos
con
un
código
asignado
y
el
arancel
que
corresponde
aplicar.
Xerox
quería
ingresar,
en
el
2003,
las
impresoras
multifuncionales,
que
incluían
3
productos
en
una.
Xerox
y
su
agente
de
aduana
interpretaron
que
cumplía
el
contenido
mínimo
regional,
por
lo
que
se
le
aplicaba
el
arancel
0
que
se
aplicaba
a
productos
de
EEUU
y
Canadá.
La
aduana
comenzó
a
revisar
estos
productos
y
reinterpretó
la
clasificación,
concluyendo
que
lo
más
relevante
era
el
scanner
y
la
copiadora,
y
no
la
impresión,
y
optó,
en
virtud
de
su
potestad,
que
no
correspondía
clasificarlas
como
impresoras,
y
sólo
las
impresoras
estaban
sujetas
a
un
régimen
de
arancel
0.
La
aduana
puede
cobrar
la
diferencia
por
aranceles
dejados
de
percibir,
hasta
por
un
año
desde
la
revisión
de
la
mercancía,
y
cuando
hay
mala
fe
o
dolo
del
importador,
esa
potestad
aduanera
se
extiende
a
3
años.
En
la
mayoría
de
las
importaciones
había
transcurrido
más
de
un
año,
y
pese
a
eso,
la
aduana
emitió
un
cargo
contra
Xerox
por
diferencia
de
derechos
de
aduana,
y
ellos
se
defendieron
en
sede
administrativa,
argumentando
que
eran
impresoras,
que
ya
había
prescrito,
etc.
En
ese
tiempo,
el
juez
aduanero
era
el
director
de
aduana
y
rechazaba
los
reclamos.
La
aduana
emitió
otro
acto
administrativo,
que
eran
los
giros
comprobantes
de
pago,
que
son
órdenes
que
da
la
aduana
a
la
tesorería
general
de
la
república,
para
que
cobrara
compulsivamente
en
juicio
ejecutivo
(todo
cerca
de
1,5
millones
de
dólares).
Xerox
demandó
de
nulidad
de
derecho
público
contra
la
aduana
en
el
primer
juzgado
civil
de
Valparaíso,
y
dedujo
una
medida
cautelar
precautoria,
consistente
en
ordenar
a
tesorería
que
mientras
durara
el
juicio,
tanto
la
aduana
como
tesorería
suspendieran
la
cobranza
y
formulación
de
cargos.
El
tribunal
rechazó
la
cautelar,
se
apeló
y
la
Corte
la
acogió.
Juez
civil
acogió
la
nulidad
de
Derecho
público,
y
dijo
que
ya
había
prescrito
por
no
haber
acreditado
la
mala
fe
de
Xerox,
por
lo
que
el
plazo
era
de
un
año.
Se
ordenó
dejar
sin
efecto
los
cargos
y
los
giros.
El
Director
de
aduana
le
pidió
al
Consejo
de
Defensa
el
Estado
que,
por
la
relevancia
del
juicio,
asumiera
la
defensa
de
la
aduana,
cosa
que
se
puede
hacer
cuando
hay
consenso
de
todos
los
miembros
del
consejo.
LA
apelación
subió
a
la
CAA
de
Valparaíso,
la
cual
es
bastante
aduanera.
Ella
confirmó
la
sentencia,
y
el
año
2010
subió
la
casación
a
la
CS,
la
cual
se
rechazó,
y
quedó
firme
la
decisión
del
Juez
Civil,
y
se
concluyó
que
la
aduana
había
usado
mal
su
criterio
temporal.
POTESTADES
PÚBLICAS
Los
órganos
del
Estado
tienen
un
fin
inmediato,
el
cual
es
la
satisfacción
de
necesidades
públicas.
El
determinar
cuál
es
esta
necesidad
que
satisface
cada
órgano
del
Estado
depende
de
la
función
que
ejerza
este
órgano.
Por
ejemplo,
el
financiamiento
del
Estado,
es
la
función
de
SII
y
Tesorería.
La
administración
del
Estado
puede
satisfacer
estas
necesidades
por
sí
misma
o
por
medio
del
concurso
de
un
privado.
Pero
la
gran
herramienta
que
tiene
la
administración
para
esto,
es
la
potestad
pública,
la
cual
está
limitada
por
su
ámbito
de
actuación.
Qué
es
una
potestad
Poder/deber
jurídico
finalizado.
• Es
un
poder
deber
porque
las
atribuciones,
en
Derecho
Público,
son
obligaciones.
El
Estado
actúa
a
través
de
potestades,
y
no
tiene
derechos
subjetivos.
• Sólo
la
ley
puede
otorgar
estas
atribuciones,
ningún
otro
tipo
de
norma.
24
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
• Es
finalizada,
porque
tiene
un
fin
último,
que
es
el
bien
común.
Es
una
herramienta
de
la
cual
goza
la
organización
administrativa
del
Estado
para
la
satisfacción
de
las
necesidades
públicas
y
lograr
el
bien
común.
Clasificación:
1. En
atención
a
sujetos
intervinientes:
a. Unipersonales:
las
ejerce
un
órgano
por
sí
solo.
Por
ejemplo,
un
permiso
de
edificación,
que
interviene
sólo
un
director
de
obra.
b. Pluripersonales:
requieren
la
concurrencia
de
más
de
un
interviniente,
por
ejemplo,
aprobación
de
una
resolución
de
calificación
ambiental
requiere
que
concurran
más
de
un
órgano
público.
2. En
atención
a
la
jerarquía:
a. Prevista
en
la
CPR
b. Prevista
en
la
ley
3. Según
el
beneficio
o
gravamen
que
origina
a. Potestad
autorizatoria:
reporta
una
utilidad
para
el
destinatario,
supone
un
incremento
de
su
patrimonio.
Concesión
de
obra
pública
(la
minera
no,
porque
es
judicial).
b. Potestad
sancionadora:
implican
un
detrimento
del
patrimonio
del
destinatario,
por
ejemplo,
las
sanciones
administrativas.
En
nuestro
sistema
estamos
llenos
de
estas,
el
SII,
los
SEREMI
de
salud,
las
municipalidades,
etc.
4. Según
la
vigencia
o
temporalidad
a. Temporales:
sujeta
a
un
plazo.
Por
ejemplo,
la
que
le
confiere
el
Congreso
al
Presidente
para
dictar
decretos
con
fuerza
de
ley.
b. Indefinidas:
la
gran
mayoría,
porque
si
la
ley
nada
dice,
no
tienen
plazo.
Características
i. Tienen
fuente
legal
ii. Son
de
derecho
estricto:
no
permiten
analogía,
deben
interpretarse
de
manera
restringida,
no
de
manera
amplia.
Todo
ejercicio
de
potestad
está
sujeto
al
principio
de
juridicidad.
iii. Son
irrenunciables,
por
regla
general.
La
ley
tendría
que
autorizar
su
renuncia.
NO
se
puede
renunciar
porque
no
mira
al
interés
del
renunciante,
además
de
que
es
un
poder-‐deber.
iv. Por
regla
general,
son
imprescriptibles,
no
se
extinguen
por
el
paso
del
tiempo
o
por
el
no
ejercicio
de
la
misma.
En
Chile
se
requiere
una
derogación
expresa
para
que
se
extinga,
la
cual
deberá
hacerla
el
legislador.
Estructura
de
la
potestad
Tiene
ciertos
elementos:
• A
quién:
órgano
a
quien
se
le
confiere
la
potestad.
Es
materia
legal,
es
el
legislador
quien
determina
a
quién
se
le
otorga
la
potestad.
• Cómo:
el
procedimiento
siempre
es
materia
de
reserva
legal,
al
menos
en
sus
aspectos
más
relevantes.
• Por
qué:
motivo
o
fundamento
del
actuar.
El
que
determina
cuándo
un
hecho
configura
una
necesidad
pública,
es
el
legislador,
es
él
el
que
determina
el
motivo.
25
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
• Para
qué:
el
bien
común
específico
que
se
persigue
al
ejercer
esta
potestad.
También
lo
determina
el
legislador.
• Cuándo:
la
oportunidad
o
momento
en
que
se
ejerce
la
potestad.
Quien
lo
determina
es
discutido,
• Qué:
es
la
decisión
o
acto
administrativo
producto
del
ejercicio
de
la
potestad,
lo
determina
el
titular
de
la
potestad.
Discrecionalidad
administrativa
En
las
potestades,
la
mayoría
de
los
elementos
están
determinados
pro
el
legislador.
LO
que
no
está
reglado,
forma
parte
de
la
discrecionalidad
administrativa.
• Cea:
“Margen
limitado
de
libertad
que
la
ley
concede
expresamente
a
la
administración
para
que
en
casos
o
situaciones
concretas
interprete
y
aplique
sus
disposiciones
generales
con
sujeción
a
los
fines
y
medios
previstos
en
ella”
• Pierri:
“la
libre
apreciación
dada
a
la
administración
para
decidir
lo
que
es
oportuno
o
no
hacer,
sin
que
su
conducta
esté
previamente
determinada
por
el
derecho”.
Es
la
posibilidad
que
tiene
la
autoridad
de
elegir
entre
dos
o
más
alternativas
legalmente
válidas,
sobre
la
base
de
la
prudencia,
legalidad
y
los
demás
principios
de
derecho.
No
se
elige
una
arbitrariamente,
sino
que
por
ciertos
parámetros
o
criterios
de
decisión,
por
ejemplo,
eficiencia,
proporcionalidad,
razonabilidad,
etc.
Gran
parte
de
los
vicios
que
se
verifican
en
la
administración
son
producto
de
la
discrecionalidad.
¿Cómo
se
controla
el
ejercicio
de
potestades?
à
Mediante
acciones
y
re
cursos,
especialmente
el
recurso
de
protección:
discrecionalidad
(prudencia)
-‐
arbitrariedad
(vicio)
• Caso
Fuchs
y
Plath
à
Un
grupo
de
huelguistas
iba
entrando
al
puerto
cuando
también
iba
llegando
un
barco
lleno
de
cerveza
de
Fuchs
y
Plath.
La
guardia
se
asustó
y
tiraron
todos
los
cajones
de
cerveza
al
agua
para
que
los
huelguistas
no
se
la
tomaran.
El
estado
argumentó
fuerza
mayor
y
por
eso
no
quiso
indemnizar
a
la
empresa
por
la
cerveza.
Ahí
la
empresa
demandó
responsabilidad
del
Estado
y
la
Corte
obligó
al
Estado
a
indemnizar,
porque
estimó
que
pese
a
existir
discrecionalidad
en
favor
de
la
policía,
ella
debía
velar
por
elegir
un
medio
que
causara
el
menor
daño
posible,
y
la
decisión
que
tomó
no
se
ajustaba
a
esto.
RESPONSABILIDAD
DEL
ESTADO
Introducción
Es
una
de
las
materias
en
que
existe
mayor
división
en
la
doctrina
nacional,
subyaciendo
a
ello
posiciones
garantistas
de
posiciones
más
proclives
a
resguardar
intereses
estatales
fiscales.
El
problema
va
mucho
más
allá
de
lo
jurídico.
El
último
tiempo
en
Chile
ha
ido
viviendo
un
incremento,
cualitativo
y
cuantitativo
de
las
causas
que
se
llevan
a
tribunales.
Cuantitativo
porque
objetivamente
hay
más
demandas
en
contra
del
Estado,
podría
ser
por
una
mayor
conciencia
o
información
de
la
gente
y
animadversión
a
los
abusos.
Esto
a
veces
colisiona
con
la
sede
o
tribunal
ante
la
cual
se
conduce
el
procedimiento
o
formula
la
pretensión,
procedimientos
largos,
defensa
por
parte
del
Consejo
de
Defensa,
y
pese
a
esto
la
gente
demanda.
Desde
el
2010,
año
del
terremoto,
se
dedujeron
una
serie
de
demandas
contra
el
Estado,
pues
el
incumplimiento
del
deber
de
información
que
trajo
como
consecuencia
la
muerte
de
muchas
personas
y
zonas
afectadas.
Estas
se
están
fallando,
pero
estas
sentencias
no
son
uniformes.
Hay
un
gran
desarrollo
jurisprudencial.
La
responsabilidad
se
estudia
en
base
a
casos.
Procede
respecto
de
hechos
y
omisiones
à
Si
el
estado
no
actúa
debiendo
actuar
genera
responsabilidad,
producto
del
actuar
material
del
Estado.
26
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
A
su
vez
se
ha
desarrollado
principalmente
respecto
de
actos
administrativos
propiamente
tales,
unilaterales
y
no
de
contratos.
Ejemplo:
policía
que
dispara,
destrucción
de
puente
por
falta
de
mantención,
carabinero
dispara
a
mujer
y
la
deja
tetrapléjica,
señora
se
cae
a
un
hoyo
no
señalizado,
responsabilidad
por
falta
de
señalética.
No
hay
mayor
desarrollo
por
actividad
contractual
o
precontractual.
Concepto
Es
un
pilar
del
Estado
de
Derecho,
que
en
regímenes
absolutistas
no
existe.
Deber
del
Estado
de
reparar,
tanto
en
el
ser
como
en
el
tener,
el
daño
causado
a
una
víctima
que
no
estaba
jurídicamente
obligada
a
soportarlo.
Existen
daños
que
uno
está
obligado
a
soportar,
como
una
multa,
los
impuestos,
ser
vocal
de
mesa.
En
el
caso
de
las
expropiaciones
existe
un
estatuto
especial,
donde
existe
la
posibilidad
de
reclamar
por
el
monto
pagado.
Si
uno
está
obligado
a
soportarlo,
la
vía
de
reparación
no
es
la
responsabilidad.
Lo
central
es
la
víctima,
con
lo
cual
se
modifica
el
régimen
de
responsabilidad
general
–
civil.
En
materia
civil
hay
que
probar
la
culpa
o
dolo
del
autor.
Fuentes
1. La
Constitución
Ø Art.
6
inc.
3
CPR
à
La
infracción
de
esta
norma
generará
las
responsabilidades
y
sanciones
que
determine
la
ley.
Ø Art.
7
inc.
3
CPR
à
Todo
acto
en
contravención
a
este
artículo
es
nulo
y
originará
las
responsabilidades
y
sanciones
que
la
ley
señale.
Ø Art.
38
inc.
2
CPR
à
Cualquier
persona
que
sea
lesionada
en
sus
derechos
por
la
Administración
del
Estado,
de
sus
organismos
o
de
las
municipalidades,
podrá
reclamar
ante
los
tribunales
que
determine
la
ley,
sin
perjuicio
de
la
responsabilidad
que
pudiere
afectar
al
funcionario
que
hubiere
causado
el
daño.
Cualquier
persona
puede
demandar
la
reparación
por
cualquier
daño,
la
ley
no
distingue.
Que
el
Estado
pueda
repetir
contra
el
funcionario
puede
ser
un
tanto
ilusorio
porque
lo
más
probable
es
que
no
tenga
patrimonio
suficiente.
2. Ley
de
Bases
Generales
de
la
Administración
del
Estado
Ø Art.
4
relativamente
equivalente
al
art.
38
CPR
“El
Estado
será
responsable
por
los
daños
que
causen
los
órganos
de
la
Administración
en
el
ejercicio
de
sus
funciones,
sin
perjuicio
de
las
responsabilidades
que
pudieren
afectar
al
funcionario
que
los
hubiere
ocasionado”.
Ø Art.
44.
Los
órganos
de
la
Administración
serán
responsables
del
daño
que
causen
por
falta
de
servicio.
No
obstante,
el
Estado
tendrá
derecho
a
repetir
en
contra
del
funcionario
que
hubiere
incurrido
en
falta
personal.
Incorpora
la
idea
de
falta
de
servicio
que
viene
a
complejizar
el
sistema.
Este
está
en
el
título
II
de
la
ley
de
bases
que
conforme
al
artículo
21,
habla
de
que
no
se
van
a
aplicar
a
algunos
organismos
aquel
título.
La
falta
de
servicio,
por
lo
tanto,
no
es
la
regla
general,
sino
que
una
excepción.
El
régimen
de
responsabilidad
del
estado
es
constitucional,
y
es
pura
y
simple,
si
bien
existe
el
art.
44
que
incorpora
la
falta
de
servicio
esto
no
es
la
regla
general.
Sin
embargo,
hay
un
sector
de
la
CS
que
estima
que
es
la
regla
general.
Se
trata
de
un
sistema
de
responsabilidad
objetiva.
3. Ley
de
Municipalidades
Ø Art.
142.
Las
municipalidades
incurrirán
en
responsabilidad
por
los
daños
que
causen,
la
que
procederá
principalmente
por
falta
de
servicio.
El
uso
del
término
“principalmente”
denota
que
no
es
la
regla
general
la
falta
de
servicio.
27
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Evolución
Constitucional,
con
desarrollo
legal
y
complementación
jurisprudencial
extensa.
Así
encontramos
distintos
momentos
en
el
desarrollo
jurisprudencia.
• En
un
primer
momento
se
basaba
en
el
bien
común,
se
obligaba
al
Estado
a
responder
porque
este
era
el
garante
del
bien
común,
era
injusto
gravar
a
una
persona
en
pos
del
bien
común,
de
ahí
que
había
que
resarcirla.
Caso
Avalos
con
Fisco:
Avalos
dueño
de
un
fundo,
se
produjo
epidemia
de
cólera
(fines
del
XIX)
y
este
era
dueño
de
un
sandial.
Descubrieron
que
la
sandía
era
elemento
de
propagación
del
cólera,
el
gobernador
de
la
época
tomó
la
decisión
de
quemar
todo
el
sandial.
Si
se
quemó
en
pos
del
bien
común,
se
consideró
que
era
justo
que
el
Estado
lo
indemnizara.
• Luego,
surgió
una
teoría
con
elementos
del
derecho
francés.
Los
franceses
distinguían
entre
actos
de
gestión
(justiciable)
y
actos
de
autoridad
(no
justiciable).
En
los
hechos
establecía
casos
de
inmunidad.
Ejemplo,
Caso
Becker:
señor
que
iba
con
su
hijo
colisiona
con
un
carabinero
que
iba
contra
el
tránsito
en
persecución
judicial,
al
demandarse
la
corte
estimó
que
el
acto
era
de
autoridad
y
se
rechazó
la
acción.
• Un
tercer
período
donde
se
vuelve
al
régimen
púbico
con
elementos
civiles,
denominados
“mixto”,
se
hable
del
derecho
de
propiedad
y
se
sanciona
al
Estado
por
el
Art.
19
n°
24.
Características
del
régimen
de
responsabilidad
del
estado.
Se
refiere
al
Estado
administrador,
legislador
y
juez.
i. Es
un
régimen
constitucional:
no
tiene
base
en
la
ley
sino
que
en
la
Constitución,
específicamente
en
el
artículo
6
y
7,
el
38,
el
19
n°1,
en
el
19
n°24.
Sin
perjuicio
de
lo
anterior,
hay
un
desarrollo
legislativo,
como
lo
son
la
Ley
de
Bases
y
algunos
regímenes
de
responsabilidad
del
Estado
particular,
el
caso
de
la
Ley
de
Municipalidades
y
la
ley
del
SAG
(a
cargo
de
establecer
el
monto
por
el
que
se
va
a
indemnizar
al
dueño
de
los
animales).
No
es
una
responsabilidad
civil,
penal,
o
disciplinaria
que
se
centra
más
bien
en
el
autor
del
ilícito,
sino
que
es
una
responsabilidad
centrada
en
la
víctima,
en
el
daño
que
se
le
causa
a
ésta.
Lo
que
se
busca
es
resarcir
a
la
víctima
o
en
la
situación
que
se
encontraba
con
anterioridad
al
daño
causado
(punto
de
vista
material
y
espiritual).
ii. Es
una
responsabilidad
del
Estado,
es
decir,
de
una
persona
jurídica
estatal,
de
ahí
que
no
se
puede
extender
la
responsabilidad
civil
(culpa-‐dolo).
iii. Es
una
responsabilidad
integral,
es
decir,
se
indemniza
todo
el
daño.
Se
refiere
tanto
a
categorías
de
daño
patrimonial
como
de
daño
moral.
Ej:
Caso
Tirado
vs
Municipalidad
de
La
Reina
(mujer
que
se
cae
a
un
hoyo
que
no
estaba
debidamente
señalizado.).
La
señora
demandó
a
la
Municipalidad
de
La
Reina
y
finalmente
la
Corte
terminó
condenando
a
la
municipalidad
a
indemnizar
no
sólo
los
costos
efectivos
que
le
irrogó
el
accidente
a
la
víctima,
sino
que
también
obligó
a
reparar
lo
que
el
fallo
denomina
la
“alteración
en
las
condiciones
normales
de
vida”,
que
viene
a
ser
una
suerte
de
daño
moral.
Hubo
un
fallo
en
que
se
determinó
un
daño
integral.
También
lucro
cesante.
De
hecho
la
indemnización
se
puede
traducir
en
una
cantidad
de
dinero
o
equivalentes
de
reparación
de
la
salud.
iv. Es
una
responsabilidad
general,
esto
quiere
decir
que
el
régimen
se
aplica
a
todos
los
órganos
de
la
administración.
En
otros
sistemas
como
el
francés
hay
materias
en
que
el
estado
no
responde,
por
ejemplo
cuando
actuaba
una
autoridad.
Antes
en
Chile
igual
era
así.
v. Es
una
responsabilidad
total,
aún
a
pretexto
de
circunstancias
extraordinarias
(todos
los
actos
ilícitos
gatillan
responsabilidad
del
estado).
vi. Es
una
responsabilidad
de
derecho
público,
se
aplica
directamente
la
constitución
y
no
el
código
civil.
La
responsabilidad
contractual
no
tiene
desarrollo.
vii. Es
completa,
es
decir,
procede
respecto
de
actos,
hechos
u
omisiones.
Sean
unilaterales
o
contractuales
(a
diferencia
de
la
nulidad
que
procede
solo
respecto
de
actos),
ya
sea
en
sede
28
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
unilateral
o
bilateral.
No
obstante
lo
anterior,
en
materia
contractual
no
se
ha
desarrollado
mayormente.
viii. Esto
es
una
responsabilidad
objetiva,
es
decir,
no
hay
que
acreditar
la
culpa
al
autor,
si
no
que
el
daño
objetivo
sufrido
por
la
víctima.
Lo
central
en
la
responsabilidad
del
estado
es
la
víctima
y
el
daño,
más
que
el
autor.
El
autor
es
el
Estado
como
consecuencia
de
acto,
hecho
u
omisión
incurrido
por
un
funcionario
público.
ix. Es
una
responsabilidad
directa.
Es
por
la
actividad
propia
del
estado.
x. Imprescriptible,
no
se
extingue
por
el
transcurso
del
tiempo.
La
responsabilidad
civil,
en
cambio,
supone
una
prescripción
.Esto
es
bastante
cuestionado,
en
la
jurisprudencia
habla
de
que
la
prescripción
es
un
principio
general
en
nuestro
derecho,
y
que
no
existen
mayores
acciones
que
consagren
la
imprescriptibilidad,
de
hecho
la
constitución
tiene
la
Inaplicabilidad
por
ejemplo.
El
régimen
general
es
que
prescribe.
Es
un
tema
abierto
y
la
tesis
de
la
corte
suprema
es
que
prescribe.
La
falta
de
servicio
Irrumpe
el
año
86
en
el
sistema
con
la
dictación
de
la
ley
18575.
Esto
no
está
en
la
Constitución,
pero
históricamente
tiene
su
origen
en
el
Derecho
Francés,
en
que
se
establecen
mecanismos
para
exonerar
de
responsabilidad
al
Estado
francés.
En
Francia
el
sentido
que
le
daban
a
la
falta
del
servicio
se
vinculaba
con
la
culpa
del
servicio,
ya
que
los
franceses
hablaban
de
“falta
DEL
servicio”
y
eso
gatillaba
a
la
víctima
acreditar
culpa
o
dolo
del
autor
(del
Estado),
por
lo
que
habían
menos
normas
condenatorias.
En
Chile
se
reunió
un
grupo
de
constitucionalistas
y
administrativistas
que
comenzaron
a
sesionar
en
la
época
del
70
hasta
proponer
un
texto
de
Ley
de
Bases,
en
orden
a
hacer
responsable
al
Estado
por
los
daños
causados.
Luego,
se
incorporó
la
idea
del
articulo
42
(44),
y
originalmente
se
incorporó
como
falta
DEL
servicio,
pero
después
en
la
Junta
de
Gobierno,
se
eliminó
la
L
y
quedó
como
falta
DE
servicio.
Esto
gatilló
algunos
conflictos.
Se
entendió
esta
falta
de
servicio
de
dos
maneras
distintas.
Ø Para
algunos
la
necesidad
de
acreditar
culpa
o
dolo
(necesidad
subjetiva
del
estado)
Ø Para
otros
era
incorrecto
porque
el
“DE”,
se
toma
como
omisión,
como
ausencia
del
servicio
(incumplimiento
imperfecto
o
tardío).
El
tema
de
la
falta
de
servicio
se
ha
intensificado
a
propósito
de
los
servicios
de
salud.
• Pierri
establece
que
la
norma
general
es
la
culpa
• Soto
Kloss
dice
que
la
falta
de
servicio
se
refiere
a
ausencia
y
se
refiere
a
un
régimen
no
general,
(sin
tener
que
acreditar
culpa
o
dolo)
sino
que
excepcional.
Soto
Kloss
utiliza
algunos
de
estos
argumentos:
o Ley
de
base
tiene
4
títulos,
el
primero
son
las
disposiciones
generales
aplicables
a
toda
la
administración
y
las
otras
son
las
especiales.
Art
4
es
general,
y
el
42
es
una
norma
especial
(no
se
le
aplica
a
la
contraloría,
a
la
municipalidad,
consejo
para
la
transparencia,
etc.,
esto
está
en
el
22).
o Donde
se
genera
discusión
es
en
el
tema
de
negligencia
médica,
pero
pese
a
eso
la
jurisprudencia
ha
tendido
a
objetivizar
la
responsabilidad,
señalando
que
hay
casos
tan
graves
que
el
estado
debe
responder
(servicio
de
salud
de
Coquimbo
donde
mueren
niños
por
falta
de
potasio).
Es
un
procedimiento
ordinario
y
largo,
y
siempre
termina
en
la
Corte
Suprema,
los
tribunales
son
bastante
reacios
para
conceder
medidas
cautelares,
y
en
general
los
tribunales
además
son
bastante
tímidos.
ORGANIZACIÓN
ADMINISTRATIVA
DEL
ESTADO
Noción
29
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
El
Estado
es
un
complejo
de
personas
jurídicas.
Está
la
idea
de
acercar
la
administración
al
ciudadano
(corriente
europea).
Se
va
incrementado
la
relación
público-‐privada
con
las
64
fundaciones.
Pero
hay
que
considerar
el
diseño,
con
un
Presidente
con
atribuciones,
con
estructura
de
ministerios
y
con
servicios
que
ejecutan
la
política
pública,
y
una
serie
de
otros
organismos.
Organigrama
Fuentes
de
la
organización
1. CPR.
i. Artículo
1.
Art.
1.
Las
personas
nacen
libres
e
iguales
en
dignidad
y
derechos.
La
familia
es
el
núcleo
fundamental
de
la
sociedad.
El
Estado
reconoce
y
ampara
a
los
grupos
intermedios
a
través
de
los
cuales
se
organiza
y
estructura
la
sociedad
y
les
garantiza
la
adecuada
autonomía
para
cumplir
sus
propios
fines
específicos.
El
Estado
está
al
servicio
de
la
persona
humana
y
su
finalidad
es
promover
el
bien
común,
para
lo
cual
debe
contribuir
a
crear
las
condiciones
sociales
que
permitan
a
todos
y
a
cada
uno
de
los
integrantes
de
la
comunidad
nacional
su
mayor
realización
espiritual
y
material
posible,
con
pleno
respeto
a
los
derechos
y
garantías
que
esta
Constitución
establece.
Es
deber
del
Estado
resguardar
la
seguridad
nacional,
dar
protección
a
la
población
y
a
la
familia,
propender
al
fortalecimiento
de
ésta,
promover
la
integración
armónica
de
todos
los
sectores
de
la
Nación
y
asegurar
el
derecho
de
las
personas
a
participar
con
igualdad
de
oportunidades
en
la
vida
nacional.
(i) Consagra
el
principio
de
primacía
de
la
persona
humana
(ii) También
consagra
el
principio
de
servicialidad
del
Estado
con
la
persona.
El
Estado
es
un
accidente
que
existe
por
la
persona.
(iii) Además
se
encuentra
el
principio
del
bien
común.
El
Estado
está
al
servicio
de
la
persona.
ii. Artículo
3.
Es
un
desorden.
Art.
3.
El
Estado
de
Chile
es
unitario.
La
administración
del
Estado
será
funcional
y
territorialmente
descentralizada,
o
desconcentrada
en
su
caso,
de
conformidad
a
la
ley.
Los
órganos
del
Estado
promoverán
el
fortalecimiento
de
la
regionalización
del
país
y
el
desarrollo
equitativo
y
solidario
entre
las
regiones,
provincias
y
comunas
del
territorio
nacional
(i) Habla
primero
que
el
Estado
de
Chile
es
unitario
(un
sólo
ordenamiento
jurídico,
no
es
federal
como
USA
o
Argentina).
(ii) En
el
inc.
2
se
habla
que
la
administración
del
Estado
será
funcional
y
territorialmente
descentralizada,
pero
sucede
que
Chile
es
centralizado
por
encontrarse
en
Santiago
los
mayores
servicios.
Es
un
foco
de
atracción.
Hay
algunas
maneras
de
descentralizar
con
gobernadores,
con
SEREMIS
(doble
dependencia,
técnica
del
ministerio
y
política
o
administrativa
del
Presidente
a
través
del
Intendente).
El
profesor
dice
que
no
se
incumple
el
mandato
porque
se
habla
de
“será”
y
no
“es”
por
lo
tanto
es
una
consagración
programática.
No
existen
ciudades
grandes,
y
las
comunicaciones
son
muy
débiles.
Por
lo
tanto
la
CPR
pide
tender
a
la
descentralización.
(iii) En
el
mismo
inc.
2
se
habla
de
“desconcentrada
en
su
caso”.
Se
encuentra
desconcentración
también
en
la
descentralización.
Se
desconcertar
cuando
no
se
crea
una
PJ,
sino
que
el
30
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
legislador
radica
ciertas
potestades
de
un
órgano
superior
a
un
órgano
inferior.
Por
ejemplo,
los
SEREMIS
son
desconcentración
en
contexto
de
descentralización.
(iv) En
el
inc.
3
se
habla
de
que
los
órganos
deben
promover
un
desarrollo
equivalente
entre
las
regiones.
Por
ejemplo,
fondos
de
desarrollo
regional,
el
pago
del
servicio
de
circulación
(un
porcentaje
va
a
la
comuna
dentro
de
la
cual
se
desarrolla
y
otro
porcentaje
a
las
comunas
más
desprovistas
del
país)
iii. Artículo
38.
Establece
que
una
LOC
determina
la
organización
básica
de
la
70
Administración
Pública.
El
Constituyente
entrega
una
ley
del
año
86
que
surge
en
gobierno
militar
en
el
establecimiento
de
la
estructura
de
la
administración.
Da
algunos
lineamientos
la
CPR
pero
no
establece
el
organigrama,
sin
perjuicio
de
tratar
algunas
entidades
pero
por
su
autonomía.
Artículo
38.-‐
Una
ley
orgánica
constitucional
determinará
la
organización
básica
de
la
Administración
Pública,
70
garantizará
la
carrera
funcionaria
y
los
principios
de
carácter
técnico
y
profesional
en
que
deba
fundarse,
y
asegurará
tanto
la
igualdad
de
oportunidades
de
ingreso
a
ella
como
la
capacitación
y
el
perfeccionamiento
de
sus
integrantes.
iv. Articulo
110
y
ss.
Se
tratan
las
regiones
a
cargo
del
intendente,
las
provincias
a
cargo
de
un
gobernador.
En
ambos
casos
hay
un
reenvío
a
la
LOC,
a
la
18.695
en
caso
de
las
municipalidades
y
a
la
19.175
en
caso
de
gobierno
regionales.
Principios
organizativos
1. Competencia:
Es
un
conjunto
de
potestades
conferidas
por
el
Derecho
a
un
órgano
para
que
exista
y
actué
en
la
satisfacción
de
necesidades
publicas
concretas
(una
potestad
es
un
poder
jurídico
finalizado).
La
jerarquía
es
orden,
distribución
de
potestades
para
evitar
el
caos
(por
la
superposición
o
ausencia
de
poderes
públicos).
Esta
norma
distributiva
de
potestades
surge
con
el
voto
particular
de
Mariano
Egaña
(6
y
7
de
la
CPR),
la
idea
de
“distribuir
las
potestades
y
evitar
el
caos”.
Se
vincula
con
el
principio
de
juridicidad
(6
y
7
CPR
y
2
ley
18.575),
en
el
que
sólo
en
virtud
de
la
ley
se
pueden
crear
órganos
públicos
(centros
de
imputación).
Características:
o Irrenunciable:
un
órgano
no
puede
negarse
a
realizar
las
potestades
que
son
de
su
competencia.
o Imprescriptible:
no
se
extingue
por
el
no
ejercicio
o Específica:
No
existen
las
competencias
genéricas,
a
pesar
de
haber
algunas
más
específicas
que
otras.
Son
de
interpretación
estricta.
Tipos
de
competencia:
a) Materiales.
b) Territoriales:
por
ejemplo
la
SEREMI
puede
adoptar
medidas
dentro
de
su
competencia
pero
dentro
de
su
propio
territorio,
otro
ejemplo
es
la
autorización
del
intendente
para
trasladar
un
auto
fiscal
de
una
región
a
otra,
que
es
muy
importante
porque
tener
el
auto
en
circulación
consiste
en
un
riesgo
para
el
Estado,
además
tiene
que
existir
una
fianza
de
garantía
por
los
daños
que
puede
producir
el
vehículo.
c) Temporal:
por
ejemplo
en
catástrofes,
legislador
da
a
la
administración
para
ejecutar
una
serie
de
actividades
por
un
determinado
plazo,
se
flexibilizan
por
ejemplo
una
serie
de
normas
de
contratación
para
el
estado,
pudiendo
contratar
directamente
sin
necesidad
de
licitación
que
es
la
regla
general.
2. Jerarquía:
Es
una
característica
general
de
la
administración.
La
Administración
del
Estado
es
jerárquica.
El
Presidente
está
a
la
cabeza
y
los
demás
funcionarios
se
van
ordenando
de
acuerdo
a
31
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
un
grado.
Es
la
relación
entre
dos
o
más
sujetos
por
el
cual
uno
o
algunos
están
supra
ordenados
respecto
del
otro
y
otros
que
le
están
subordinados.
Supone
relaciones
de
supra
ordenación
(poder
jerárquico)
y
subordinación
(deber
de
obediencia).
El
poder
jerárquico
es
el
conjunto
de
poderes
que
la
ley
confiere
a
un
determinado
órgano
y
dentro
de
su
contenido
se
encuentra:
a) Poder
de
nominación
à
poder
de
nombramiento.
Presidente
nombrar
Ministro,
gobernadores,
intendentes
son
cargos
de
exclusiva
confianza.
Hay
otros
cargos,
pero
que
para
ser
nombrado
requieren
de
ciertos
requisitos
que
deben
cumplir.
b) Poder
normativo
à
Regular
la
actividad
de
subordinados
(dictación
de
órdenes).
c) Poder
de
control
à
Vigila
el
cumplimiento
de
las
órdenes
d) Poder
disciplinario
à
Hace
efectiva
las
responsabilidades
de
los
funcionarios.
e) Poder
de
supervigilancia
à
Coordinación,
se
manifiesta
en
el
Presidente
respecto
de
entes
personificados
a
través
del
Ministerio
respectivo.
El
Presidente
en
general
no
tiene
poder
disciplinario,
salvo
respecto
de
la
aplicación
de
sanciones
a
jefes
de
servicios
de
personificados
Regulación:
o Artículo
24
CPR
o Artículo
1,
7,
10,
11,
17,
27
32
inc.
2,
33,
36
de
la
Ley
18.575.
A
mayor
grado,
mayor
responsabilidad
y
generalmente
mayor
retribución
económica.
3. Centralización:
Implica
que
todo
tiende
a
un
centro
de
imputación.
Lo
habitual
es
que
la
administración
del
Estado
esté
centralizado,
porque
es
propio
del
ser
humano
atribuirse
potestades.
Una
centralización
llevada
a
extremo
implica
en
que
todas
las
decisiones
son
ejecutadas
por
el
Presidente,
lo
que
no
es
práctico,
porque
los
escándalos
políticos
llevarían
a
constantes
crisis
políticas
(por
ejemplo,
todos
los
escándalos
actuales,
la
idea
es
que
se
mantenga
la
responsabilidad
lo
más
lejos
posible
de
La
Moneda).
Para
la
CPR
en
su
artículo
3,
Chile
es
centralizado
pero
tiende
a
la
descentralización.
El
legislador
estableció
por
tanto
mecanismos
para
atenuar
la
centralización:
(i) LA
DELEGACIÓN.
Mecanismo
más
atenuado
de
descentralización.
Es
la
transferencia
del
ejercicio
de
ciertas
y
precisas
atribuciones
(potestades
publicas
jurídicas)
efectuada
por
el
titular
al
órgano
inferior
dentro
de
la
misma
línea
jerárquica.
No
se
transfiere
la
potestad
misma,
sino
que
se
transfiere
el
ejercicio,
porque
transferir
la
potestad
es
materia
de
ley.
El
que
delega
es
la
autoridad
administrativa
a
través
del
instrumento,
que
es
el
acto
administrativo.
El
origen
es
un
Acto
Administrativo,
siendo
procedente
de
cualquiera
de
las
personas
jurídicas
de
la
Administración
del
Estado
(centralizada
y
descentralizada).
Hay
casos
en
que
el
Presidente
puede
delegar
al
secretario
de
algunos
ministerios.
Es
posible
delegar
saltándose
eslabones
de
la
75
administración.
La
fuente
es
el
Artículo
43
de
la
ley
18.575.
Artículo
43.-‐
El
ejercicio
de
las
atribuciones
y
facultades
propias
podrá
ser
delegado,
sobre
las
bases
siguientes:
a)
La
delegación
deberá
ser
parcial
y
recaer
en
materias
específicas;
b)
Los
delegados
deberán
ser
funcionarios
de
la
dependencia
de
los
delegantes;
c)
El
acto
de
delegación
deberá
ser
publicado
o
notificado
según
corresponda;
32
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
d)
La
responsabilidad
por
las
decisiones
administrativas
que
se
adopten
o
por
las
actuaciones
que
se
ejecuten
recaerá
en
el
delegado,
sin
perjuicio
de
la
responsabilidad
del
delegante
por
negligencia
en
el
cumplimiento
de
sus
obligaciones
de
dirección
o
fiscalización,
e)
La
delegación
será
esencialmente
revocable.
El
delegante
no
podrá
ejercer
la
competencia
delegada
sin
que
previamente
revoque
la
delegación.
Podrá,
igualmente,
delegarse
la
facultad
de
firmar,
por
orden
de
la
autoridad
delegante,
en
determinados
actos
sobre
materias
específicas.
Esta
delegación
no
modifica
la
responsabilidad
de
la
autoridad
correspondiente,
sin
perjuicio
de
la
que
pudiera
afectar
al
delegado
por
negligencia
en
el
ejercicio
de
la
facultad
delegada
• Tiene
que
ser
publicado
o
notificado
para
evitar
que
el
delegante,
no
obstante
haber
delegado,
se
aboque
el
ejercicio
de
la
potestad
sin
revocar.
Impide
al
delegante
el
ejercicio
de
la
potestad
(la
potestad
sigue
en
el
delegante,
pero
ya
no
la
puede
ejercer).
• El
delegado
responde
por
regla
general,
el
delegante
por
la
fiscalización
de
la
conducta
del
delegado.
Si
advierte
el
delegante
un
ejercicio
indiscriminado,
debe
revocar
o
si
no
será
responsable.
• En
cualquier
momento
se
puede
revocar.
• En
el
último
inciso
esta
la
“delegación
de
firma”,
que
surgió
como
consecuencia
de
la
enfermedad
de
ceguera
con
Parkinson
del
Presidente
Pedro
Montt
y
por
eso
delegó
su
firma.
Es
una
delegación
especial,
en
éste
responde
siempre
el
delegante
(se
invierte
la
regla).
El
delegado
podría
tener
responsabilidades.
Hoy
en
día
quienes
delegan
la
firma
son
los
ministros,
los
subsecretarios,
pero
en
temas
de
menor
relevancia
para
no
tener
que
firmar
siempre.
Distintos
tipos
de
delegaciones:
a) Nominativa.
Se
designa
expresamente
a
la
persona
natural
a
quien
se
transfiere
el
ejercicio
(no
cabe
la
subrogación).
El
problema
de
esta
delegación
es
que
si
la
persona
natural
no
se
encuentra
en
condiciones
de
ejercer,
la
potestad
no
se
puede
ejercer.
Se
ocupa
cuando
son
materias
de
extrema
confianza.
Características
delegación
nominativa
(en
relación
al
PdR
está
regulado
en
la
CPR):
§ Específica.
Se
debe
precisar
en
detalle
cada
potestad.
§ Parcial.
No
puede
entregarse
la
totalidad
de
las
potestades,
aunque
se
especifiquen
todas,
se
tiene
que
dejar
por
lo
menos
una
fuera.
§ Temporal.
Por
determinado
plazo.
§ Revocable.
§ Radica
responsabilidad
en
el
delegado
sin
perjuicio
del
deber
de
control
del
delegante.
Control
del
superior
jerárquico
(CGR,
Juez)
§ No
cabe
delegación
de
la
delegación,
salvo
autorización
legal.
b) Innominada.
Aquella
delegación
que
se
efectúa
a
una
autoridad
determinada
en
razón
del
cargo.
Por
ejemplo
se
delega
la
potestad
de
representar
al
fisco
al
jefe
de
informática
del
ministerio.
Lo
normal
es
que
la
delegación
sea
innominada,
salvo
que
existan
relaciones
de
confianza
que
hagan
que
la
delegación
sea
nominada.
c) Delegación
de
firma.
Surge
en
el
año
1909
con
la
Ley
2206
por
la
enfermedad
del
Presidente
Montt.
(ii) LA
DESCONCENTRACIÓN.
Consiste
en
la
radicación
que
hace
la
ley
de
una
o
más
potestades
en
un
órgano
inferior
dentro
de
la
línea
jerárquica
de
la
administración
del
Estado.
En
la
33
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
delegación
se
transfiere
el
ejercicio,
en
la
desconcentración
se
radica.
Opera
tanto
en
la
Administración
centralizada
como
en
la
descentralizada.
Busca
agilizar
más
todavía
la
gestión.
Por
ejemplo,
si
no
existiera
desconcentración
en
materia
de
agua,
quien
tendría
que
otorgar
todos
los
derechos
de
aguas
es
el
78
director
nacional
de
aguas
en
Santiago.
Dada
la
naturaleza
de
su
tramitación,
se
le
da
la
potestad
al
Director
regional.
También
pasa
en
SII,
con
dudas
se
van
al
director
regional
del
SII.
Si
se
tiene
un
problema
en
Concepción,
se
va
a
al
director
regional
de
Biobío
y
no
se
tiene
porque
ir
al
Servicio
en
Santiago.
Fuente
legal:
Art.
30
Ley
18.575.
Artículo
30.-‐
Sin
perjuicio
de
su
dependencia
jerárquica
general,
la
ley
podrá
desconcentrar,
territorial
y
funcionalmente,
a
determinados
órganos.
La
desconcentración
territorial
se
hará
mediante
Direcciones
Regionales,
a
cargo
de
un
Director
Regional,
quien
dependerá
jerárquicamente
del
Director
Nacional
del
servicio.
No
obstante,
para
los
efectos
de
la
ejecución
de
las
políticas,
planes
y
programas
de
desarrollo
regional,
estarán
subordinados
al
Intendente
a
través
del
respectivo
Secretario
Regional
Ministerial.
La
desconcentración
funcional
se
realizará
mediante
la
radicación
por
ley
de
atribuciones
en
determinados
órganos
del
respectivo
servicio.
• La
desconcentración
es
de
reserva
legal,
sólo
la
ley
puede
desconcentrar.
• El
contenido
son
precisas
responsabilidades
públicas.
El
control
es
de
la
CGR.
• La
responsabilidad
es
del
órgano
desconcertado.
(iii) LA
DESCENTRALIZACIÓN.
Es
un
grado
mayor
que
la
desconcentración.
Es
la
creación
de
una
persona
jurídica.
Los
típicos
ejemplos
son
las
Municipalidades
y
las
Personas
jurídicas.
(iv) LA
REGIONALIZACIÓN.
Algunos
autores
hablan
de
esto.
Es
una
derivación
de
la
descentralización.
Noción
Transferencia
del
Radicación
de
una
o
varias
Creación
de
una
PJ
Ejercicio
de
precisas
potestades
en
órgano
potestades
inferior
Otros
principios
contemplados
en
la
ley
18.575
34
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
1. De
la
responsabilidad
de
la
administración.
Fuente
constitucional
con
desarrollo
legislativo,
en
la
ley
de
bases
(art.
4
y
42/44).
Implica
que
los
órganos
integrantes
de
la
administración
del
Estado
deben
responder
por
el
daño
causado
a
una
víctima
que
no
estaba
jurídicamente
obligada
a
soportar
ese
daño.
Lo
causan
las
autoridades
al
dictar
actos
administrativos,
realizar
actos
materiales,
etc.
Artículo
4°.-‐
El
Estado
será
responsable
por
los
daños
que
causen
los
órganos
de
la
Administración
en
el
ejercicio
de
80
sus
funciones,
sin
perjuicio
de
las
responsabilidades
que
pudieren
afectar
al
funcionario
que
los
hubiere
ocasionado.
Artículo
44.-‐
Los
órganos
de
la
Administración
serán
responsables
del
daño
que
causen
por
falta
de
servicio.
No
obstante,
el
Estado
tendrá
derecho
a
repetir
en
contra
del
funcionario
que
hubiere
incurrido
en
falta
personal.
2. Principio
de
eficiencia:
consiste
en
maximizar
el
uso
de
los
medios
públicos
y
el
debido
cumplimiento
de
la
función
pública.
3. Principio
de
coordinación:
art.
3
LBGAE.
Artículo
3º.
La
Administración
del
Estado
está
al
servicio
de
la
persona
humana;
su
finalidad
es
promover
el
bien
común
atendiendo
las
necesidades
públicas
en
forma
continua
y
permanente
y
fomentando
el
desarrollo
del
país
a
través
del
ejercicio
de
las
atribuciones
que
le
confiere
la
Constitución
y
la
ley,
y
de
la
aprobación,
ejecución
y
control
de
políticas,
planes,
programas
y
acciones
de
alcance
nacional,
regional
y
comunal.
La
Administración
del
Estado
deberá
observar
los
principios
de
responsabilidad,
eficiencia,
eficacia,
coordinación,
impulsión
de
oficio
del
procedimiento,
impugnabilidad
de
los
actos
administrativos,
control,
probidad,
transparencia
y
publicidad
administrativas,
y
garantizará
la
debida
autonomía
de
los
grupos
intermedios
de
la
sociedad
para
cumplir
sus
propios
fines
específicos,
respetando
el
derecho
de
las
personas
para
realizar
cualquier
actividad
económica,
en
conformidad
con
la
Constitución
Política
y
las
leyes.
4. Impulsión
de
oficio:
art.
8.
Los
órganos
actúan
por
propia
iniciativa
en
el
cumplimiento
de
sus
funciones
o
a
petición
de
parte
cuando
la
ley
lo
exija.
Artículo
8°.-‐
Los
órganos
de
la
Administración
del
Estado
actuarán
por
propia
iniciativa
en
el
cumplimiento
de
sus
funciones,
o
a
petición
de
parte
cuando
la
ley
lo
exija
expresamente
o
se
haga
uso
del
derecho
de
petición
o
reclamo,
procurando
la
simplificación
y
rapidez
de
los
trámites.
Los
procedimientos
administrativos
deberán
ser
ágiles
y
expeditos,
sin
más
formalidades
que
las
que
establezcan
las
leyes
y
reglamentos.
5. Principio
de
impugnabilidad:
art.
10.
Posibilidad
de
manifestar
la
existencia
de
un
error,
sin
perjuicio
de
la
posibilidad
de
recurrir
a
tribunales.
Los
actos
administrativos
siempre
son
susceptibles
de
ser
reclamados.
El
art.
9
establece
las
formas
de
reclamar,
lo
que
se
puede
hacer
tanto
ante
el
mismo
autor
del
acto
(reposición)
como
ante
el
superior
(recurso
jerárquico).
Esto
sin
perjuicio
de
la
vía
jurisdiccional.
Se
puede
interponer
cualquiera,
pero
no
se
puede
interponer
la
reposición,
y
después
de
que
se
rechaza
interponer
el
jerárquico,
porque
ambos
tienen
el
mismo
plazo.
En
ese
caso,
se
puede
interponer
conjuntamente,
el
jerárquico
en
subsidio
del
de
reposición.
SI
se
acude
a
la
vía
jurisdiccional
no
se
puede
ir
a
la
administrativa
después.
Artículo
9°.-‐
Los
actos
administrativos
serán
impugnables
mediante
los
recursos
que
establezca
la
ley.
Se
podrá
85
siempre
interponer
el
de
reposición
ante
el
mismo
órgano
del
que
hubiere
emanado
el
acto
respectivo
y,
cuando
proceda,
el
recurso
jerárquico,
ante
el
superior
correspondiente,
sin
perjuicio
de
las
acciones
jurisdiccionales
a
que
haya
lugar.
35
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Artículo
10.-‐
Las
autoridades
y
jefaturas,
dentro
del
ámbito
de
su
competencia
y
en
los
niveles
que
corresponda,
ejercerán
un
control
jerárquico
permanente
del
funcionamiento
de
los
organismos
y
de
la
actuación
del
personal
de
su
dependencia.
Este
control
se
extenderá
tanto
a
la
eficiencia
y
eficacia
en
el
cumplimiento
de
los
fines
y
objetivos
establecidos,
como
a
la
legalidad
y
oportunidad
de
las
actuaciones.
6. Principio
de
control:
se
advierte
en
distintas
disposiciones,
en
los
arts.
5,
7,
11,
12.
Artículo
5º.
Las
autoridades
y
funcionarios
deberán
velar
por
la
eficiente
e
idónea
administración
de
los
medios
públicos
y
por
el
debido
cumplimiento
de
la
función
pública.
Los
órganos
de
la
Administración
del
Estado
deberán
cumplir
sus
cometidos
coordinadamente
y
propender
a
la
unidad
de
acción,
evitando
la
duplicación
o
interferencia
de
funciones.
Artículo
7º.
Los
funcionarios
de
la
Administración
del
Estado
estarán
afectos
a
un
régimen
jerarquizado
y
disciplinado.
Deberán
cumplir
fiel
y
esmeradamente
sus
obligaciones
para
con
el
servicio
y
obedecer
las
órdenes
que
les
imparta
el
superior
jerárquico.
Artículo
11.-‐
Las
autoridades
y
funcionarios
facultados
para
elaborar
planes
o
dictar
normas,
deberán
velar
permanentemente
por
el
cumplimiento
de
aquéllos
y
la
aplicación
de
éstas,
dentro
del
ámbito
de
sus
atribuciones,
sin
perjuicio
de
las
obligaciones
propias
del
personal
de
su
dependencia.
Artículo
12.-‐
El
personal
de
la
Administración
del
Estado
se
regirá
por
las
normas
estatutarias
que
establezca
la
ley,
en
las
cuales
se
regulará
el
ingreso,
los
deberes
y
derechos,
la
responsabilidad
administrativa
y
la
cesación
de
funciones.
7. Principio
de
transparencia
y
publicidad:
dos
tipos
de
transparencia,
la
pasiva
(posibilidad
de
los
ciudadanos
de
requerir
información)
y
la
activa
(obligación
de
publicar
información).
Estas
normas
están
en
la
ley
de
bases,
en
la
CPR
y
en
la
ley
de
acceso
a
la
información
pública.
El
art.
3
de
la
LBGAE
habla
de
este
principio,
en
el
segundo
inciso.
8. Principio
de
la
probidad:
rectitud
en
el
actuar.
Existe
probidad
pública,
que
es
más
amplia,
porque
abarca
al
Congreso
y
el
Poder
Judicial,
que
está
prevista
en
la
CPR.
En
cambio,
la
probidad
administrativa
abarca
sólo
al
poder
ejecutivo.
Está
recogida
en
el
Título
III
de
la
LBGAE,
que
se
llama
“De
la
probidad
Administrativa”.
Es
el
desempeño
honesto
y
leal
de
la
función
pública,
con
preeminencia
del
interés
general
por
sobre
el
particular.
En
el
caso
de
regalos,
por
ejemplo,
la
autoridad
puede
aceptar
sólo
regalos
autorizados
por
la
costumbre
del
lugar,
que
además
sean
de
poca
monta
(según
la
CGR,
una
vez
emitió
un
dictamen
en
que
el
monto
máximo
de
los
regalos
era
de
2
UF,
pero
es
un
poco
temerario,
es
mejor
que
se
rija
por
la
costumbre).
9. Principio
de
propuesta
pública:
Regla
general
del
Estado
para
seleccionar
un
contratante
es
la
selección
pública
y
sólo
en
casos
excepcionales
puede
hacer
una
licitación
directa
(artículo
9).
10. Principio
de
la
función
pública:
arts.
12,
13,
14,
15,
16
y
17
de
la
LBGAE.
Dan
cuenta
de
una
serie
de
disposiciones
para
las
prestaciones
efectuadas
por
el
Estado
para
los
particulares.
Artículo
12.-‐
El
personal
de
la
Administración
del
Estado
se
regirá
por
las
normas
estatutarias
que
establezca
la
ley,
en
las
cuales
se
regulará
el
ingreso,
los
deberes
y
derechos,
la
responsabilidad
administrativa
y
la
cesación
de
funciones
Artículo
13.-‐
Para
ingresar
a
la
Administración
del
Estado
se
deberá
cumplir
con
los
requisitos
generales
que
determine
el
respectivo
estatuto
y
con
los
que
establece
el
Título
III
de
esta
ley,
además
de
los
exigidos
para
el
cargo
que
se
provea.
Todas
las
personas
que
cumplan
con
los
requisitos
correspondientes
tendrán
el
derecho
de
postular
en
igualdad
de
condiciones
a
los
empleos
de
la
Administración
del
Estado,
previo
concurso.
Artículo
14.-‐
Las
normas
estatutarias
del
personal
de
la
Administración
del
Estado
deberán
proteger
la
dignidad
de
la
función
pública
y
guardar
conformidad
con
su
carácter
técnico,
profesional
y
jerarquizado.
36
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Artículo
15.-‐
El
personal
de
la
Administración
del
Estado
estará
sujeto
a
responsabilidad
administrativa,
sin
perjuicio
de
la
responsabilidad
civil
y
penal
que
pueda
afectarles.
En
el
ejercicio
de
la
potestad
disciplinaria
se
asegurará
el
derecho
a
un
racional
y
justo
procedimiento.
Artículo
16.-‐
El
personal
de
la
Administración
del
Estado
estará
impedido
de
realizar
cualquier
actividad
política
dentro
de
la
Administración.
Artículo
17.-‐
La
Administración
del
Estado
asegurará
la
capacitación
y
el
perfeccionamiento
de
su
personal,
conducentes
a
obtener
la
formación
y
los
conocimientos
necesarios
para
el
desempeño
de
la
función
pública.
Organización
centralizada
Artículo
2°
Ley
18.575.-‐
Los
órganos
de
la
Administración
del
Estado
someterán
su
acción
a
la
Constitución
y
a
las
leyes.
Deberán
actuar
dentro
de
su
competencia
y
no
tendrán
más
atribuciones
que
las
que
expresamente
les
haya
conferido
el
ordenamiento
jurídico.
Todo
abuso
o
exceso
en
el
ejercicio
de
sus
potestades
dará
lugar
a
las
acciones
y
recursos
correspondientes.
No
se
tiene
personalidad
jurídica,
y
los
distintos
órganos
están
dentro
de
la
personalidad
jurídica
del
Fisco.
El
Estado
se
puede
definir
como
un
conjunto
de
personas
jurídicas:
el
Fisco
y
las
entidades
que
conforman
la
organización
descentralizada,
todos
encabezados
por
el
Presidente
de
la
República.
El
Fisco
es
representado
extrajudicialmente
por
el
Presidente,
y
judicialmente
por
el
Consejo
de
Defensa
del
Estado.
El
Presidente
ejerce
un
control
pleno
respecto
de
la
administración
centralizada,
lo
que
no
pasa
respecto
de
la
descentralizada.
Con
el
objeto
de
establecer
un
centro
de
imputación
desde
el
punto
de
vista
financiero
y
de
la
responsabilidad,
se
crea
el
Fisco.
Esta
fue
una
idea
que
surgió
en
Alemania,
para
salvaguardar
al
Monarca,
de
manera
que
el
ciudadano
sólo
pudiera
ajusticiar
al
príncipe
en
la
medida
de
lo
que
respecta
a
sus
actos
de
gestión
y
no
así
a
los
de
autoridad.
Durante
muchos
años,
las
decisiones
del
Monarca
se
diferenciaban
entre
las
de
autoridad,
que
no
se
podían
impugnar,
y
las
de
gestión
que
sí
eran
impugnables,
y
respecto
de
ellas
respondía
el
Fisco.
Esta
idea
se
replicó
en
distintos
sistemas
organizativos,
llegando
a
nuestro
OJ.
El
Fisco
recubre
a
la
administración
centralizada.
At.
545
y
547
inc.
2
CC:
persona
jurídica
de
derecho
público
en
cuanto
ejerce
derechos
y
contrae
obligaciones
patrimoniales.
Es
una
persona
jurídica
que
recubre
actividades
del
Estado
tanto
de
la
función
administrativa
como
de
las
funciones
legislativas
y
judiciales
y
en
lo
que
aquí
interesa
cubre
con
su
personalidad.
Órganos
que
ejercen
la
función
administrativa
y
componen
la
persona
del
Fisco:
1. El
Presidente
de
la
República:
art.
24
y
ss.
CPR/
1
Ley
18.575.
La
figura
de
nuestro
Presidente
es
lo
más
cercano,
según
el
profesor,
a
una
monarquía
constitucional.
Nuestro
presidente
es
Jefe
de
Estado
y
Jefe
de
Gobierno,
cumple
sus
funciones
en
un
palacio
de
gobierno,
dura
4
años,
lo
que
se
dice
que
contrarresta
el
nivel
autoritario
del
presidente.
Por
su
potestad
reglamentaria
(32
inc.
6),
tiene
bastantes
atribuciones,
y
al
analizar
esta
potestad
con
el
art.
63
sobre
materias
de
ley,
es
bastante
amplia.
El
presidente
de
la
República
no
tiene
vacaciones,
por
costumbre
se
le
dan,
pero
no
las
tiene
como
derecho.
Mientras
esté
en
funciones,
siempre
es
Presidente.
Por
eso
no
tiene
descanso
dominical,
no
tiene
horario,
ni
vacaciones.
Esta
costumbre
indica
que
se
toma
15
días
hábiles,
normalmente
en
febrero.
2. Los
Ministros
de
Estado:
art.
21-‐27,
40
Ley
18575.
La
ley
de
Ministerios
del
año
97
fija
un
orden
de
prelación
entre
los
distintos
ministros.
Son
22
Ministerios,
y
el
presidente
puede
alterar
este
orden,
por
37
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
decreto.
Si
hay
una
materia
que
es
extremadamente
sensible
y
no
es
conveniente
desatenderla,
por
ejemplo,
en
caso
de
viaje,
el
presidente
podría
alterar
el
orden
de
subrogación
cuando
requiere
que
un
ministro
específico
lo
subrogue
e
vez
del
Ministro
del
Interior.
Son
los
colaboradores
directos
del
Presidente.
Hay
22
ministerios
y
uno
simbólico,
que
es
el
de
cultura,
que
no
es
ministerio
propiamente
tal,
pero
su
cabeza
actúa
con
rango
de
ministro.
Se
crea
un
ministerio
cuando
hay
un
cierto
ámbito
de
acción
que
al
gobierno
le
interesa
coordinar
de
mejor
manera.
Funciones
del
Ministerio
son
formular:
o Planes
o Políticas
o Programas
La
ley
determina
la
creación
de
un
Ministerio,
y
ellos
tienen
orden
de
prelación
entre
ellos,
siendo
el
primero
el
de
Interior.
Un
ministro
tiene
rol
más
bien
político,
relacionando
su
cartera
con
el
Congreso
Nacional
y
el
Presidente
de
la
República.
Dentro
de
ellos
existen
las
subsecretarías,
y
los
subsecretarios
hacen
las
veces
de
Director
de
Servicio,
es
decir,
se
preocupan
del
funcionamiento
interno
del
Ministerio.
Cada
subsecretario
subroga
a
su
Ministro
respectivo.
Arts.
73
y
ss.
CPR,
y
arts.
19
y
ss.
ley
18.575.
Artículo
20.-‐
Los
Ministros
de
Estado,
en
su
calidad
de
colaboradores
directos
e
inmediatos
del
Presidente
de
la
República,
tendrán
la
responsabilidad
de
la
conducción
de
sus
respectivos
Ministerios,
en
conformidad
con
las
políticas
e
instrucciones
que
aquél
imparta.
El
Presidente
de
la
República
podrá
encomendar
a
uno
o
más
Ministros
la
coordinación
de
la
labor
que
corresponde
a
los
Secretarios
de
Estado
y
las
relaciones
del
Gobierno
con
el
Congreso
Nacional.
El
Presidente
puede
encomendar
a
uno
o
más
ministros
la
coordinación
entre
los
ministros
y
la
de
ellos
con
el
Congreso.
De
esto
se
encarga
la
SEGPRES.
Hay
ministerios
con
más
de
una
subsecretaría
(Interior
tiene
3,
pero
SEGPRES
y
hacienda
tienen
1).
EL
ministro
es
subrogado
por
su
subsecretario,
y
en
caso
de
haber
más
de
uno,
según
orden
de
antigüedad
en
su
nombramiento,
salvo
que
el
Presidente
nombre
a
otro
ministro
o
la
ley
disponga
otro
orden
de
prelación.
Los
Ministerios,
con
las
excepciones
que
contempla
la
ley,
se
desconcentran
territorialmente
a
través
de
las
Seremi.
Artículo
24.-‐
En
la
organización
de
los
Ministerios,
además
de
las
Subsecretarías
y
de
las
Secretarías
Regionales
Ministeriales,
podrán
existir
sólo
los
niveles
jerárquicos
de
División,
Departamento,
Sección
y
Oficina,
considerando
la
importancia
relativa
y
el
volumen
de
trabajo
que
signifique
la
respectiva
función.
No
obstante
lo
dispuesto
en
el
inciso
anterior,
en
circunstancias
excepcionales
la
ley
podrá
establecer
niveles
jerárquicos
distintos
o
adicionales,
así
como
denominaciones
diferentes.
3. Subsecretarios:
arts.
24,
25,
27
y
42
Ley
18.575
Artículo
25.-‐
Los
servicios
públicos
son
órganos
administrativos
encargados
de
satisfacer
necesidades
colectivas,
de
manera
regular
y
continua.
Estarán
sometidos
a
la
dependencia
o
supervigilancia
del
Presidente
de
la
República
a
través
de
los
respectivos
Ministerios,
cuyas
políticas,
planes
y
programas
les
corresponderá
aplicar,
sin
perjuicio
de
lo
dispuesto
en
los
artículos
19,
inciso
tercero,
y
27.
La
Ley
podrá,
excepcionalmente,
crear
servicios
públicos
bajo
la
dependencia
o
supervigilancia
directa
del
Presidente
de
la
República.
38
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Artículo
27.-‐
Los
servicios
públicos
centralizados
o
descentralizados
que
se
creen
para
desarrollar
su
actividad
en
todo
o
parte
de
una
región,
estarán
sometidos,
en
su
caso,
a
la
dependencia
o
supervigilancia
del
respectivo
Intendente.
No
obstante
lo
anterior,
esos
servicios
quedarán
sujetos
a
las
políticas
nacionales
y
a
las
normas
técnicas
del
Ministerio
a
cargo
del
sector
respectivo.
Artículo
42.-‐
Los
Ministros
de
Estado
y
los
Subsecretarios
serán
de
la
exclusiva
confianza
del
Presidente
de
la
República,
y
requerirán,
para
su
designación,
ser
chilenos,
tener
cumplidos
veintiún
años
de
edad
y
reunir
los
requisitos
generales
para
el
ingreso
a
la
Administración
Pública.
Los
Intendentes
y
Gobernadores
tendrán,
igualmente,
la
calidad
de
funcionarios
de
exclusiva
confianza
del
Presidente
de
la
República,
y
requerirán
para
su
designación
ser
ciudadanos
con
derecho
a
sufragio
y
tener
los
demás
requisitos
de
idoneidad
que
establezca
la
ley.
Los
jefes
superiores
del
servicio,
con
excepción
de
los
rectores
de
las
Instituciones
de
Educación
Superior
de
carácter
estatal,
serán
de
exclusiva
confianza
del
Presidente
de
la
República,
y
para
su
designación
deberán
cumplir
con
los
requisitos
generales
de
ingreso
a
la
Administración
Pública,
y
con
los
que
para
casos
especiales
exijan
las
leyes.
4. Secretarios
regionales
ministeriales:
arts.
26,
27
ley
18575,
ley
19175.
Representantes
de
los
Ministerios
en
las
regiones
5. Intendentes:
ley
19175.
Representantes
del
Presidente
en
la
región.
6. Gobernadores:
ley
19175.
Representan
al
Presidente
en
las
provincias.
7. Servicios
públicos
dependientes
(no
personificados,
llamados
servicios
fiscales
o
centralizados):
arts.
28-‐32
ley
18575.
Ley
propia
de
cada
uno.
Actúan
bajo
la
personalidad
jurídica
del
Fisco
y
se
encuentran
en
su
mayoría
bajo
la
dirección
del
MOP.
Por
la
naturaleza
de
sus
funciones,
se
estima
que
deberían
estar
en
la
administración
central
(DOH,
SML,
etc.)
Aspectos
comunes
de
todas
estas
entidades:
• Patrimonio
à
se
rige
por
la
ley
de
presupuesto,
y
el
DL
1263
sobre
administración
financiera
del
Estado
entrega
las
reglas
para
el
uso
del
presupuesto
que
se
le
entrega
a
cada
uno.
En
la
ley
de
presupuesto,
cada
Ministerio
tiene
un
capítulo,
y
dentro
de
cada
ministerio,
todos
los
servicios
que
se
relacionen
con
ese
Ministerio
específico.
• Régimen
de
bienes
à
Los
bienes
que
manejan
son
fiscales,
son
propiedad
del
Fisco.
Los
inmuebles
pueden
ser
“afectados”
cuando
se
entregan
a
organizaciones
fiscales,
o
“destinado”,
cuando
se
entrega
a
una
entidad
personificada,
al
servicio
público
(afectado
o
destinado
al
servicio
público).
Se
rigen
por
el
DL
1939
sobre
Administración
de
Bienes
del
Estado.
• Régimen
jurídico
à
de
derecho
público
• Régimen
funcionario
à
estatuto
administrativo,
ley
18834,
salvo
que
la
ley
establezca
uno
especial,
como
es
el
caso
de
Cancillería.
• Responsabilidad
à
régimen
de
responsabilidad
del
Estado/Fisco
• Representación
à
2
tipos
o Extrajudicial:
el
Presidente
de
la
República
o Judicial:
el
Consejo
de
Defensa
del
Estado.
Organización
descentralizada
39
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Vínculo
del
Presidente
con
la
organización
descentralizada
es
de
supervigilancia,
coordinación
o
tutela.
No
hay
vínculo
de
jerarquía.
Todos
aquellos
servicios
públicos
a
los
que
la
ley
ha
dotado
de
personalidad
jurídica
con
el
objeto
de
otorgarles
autonomía
en
su
gestión
y
una
mayor
independencia
del
Poder
Central.
Ellos
conforman,
junto
con
las
municipalidades,
los
gobiernos
regionales,
y
las
empresas
del
Estado,
lo
que
se
denomina
la
“Administración
descentralizada”.
Estas
autonomías
son
bastante
relativas.
Un
ejemplo
de
órgano
descentralizado
es
el
SII.
El
Director
del
SII
puede
delegar
una
facultad
por
medio
de
un
acto
administrativo,
por
ejemplo,
una
resolución.
Quiénes
la
integran:
(i) Instituciones
o
servicios
personificados
(ii) Gobiernos
regionales
(iii) Municipalidades
(iv) Empresas
del
Estado
Aspectos
comunes
de
estas
entidades:
1. Régimen
de
bienes
à
No
son
fiscales,
sino
de
la
propia
persona
jurídica.
2. Régimen
jurídico
à
Derecho
público
3. Régimen
de
Control
à
CGR
4. Régimen
de
representación
à
Radicada
en
el
Jefe
de
Servicio
Administrativo
5. Régimen
Funcionarios
à
Estatuto
Administrativo.
Instituciones
Las
instituciones
son:
• Las
centrales:
Central
de
Abastecimiento
de
los
Servicios
de
Salud
• Comisiones:
Comisión
Chilena
de
Energía
Nuclear
y
Comisión
Nacional
de
Energía
• Consejos:
Nacional
de
Televisión,
Nacional
de
Educación
• Corporaciones:
de
Fomento
de
la
Producción
y
de
Asistencia
Judicial
• Direcciones:
del
Trabajo,
de
Crédito
Prendario
• Fiscalía:
Nacional
Económica
• Fondos:
Nacional
de
Discapacidad,
Nacional
de
Salud/Fonasa.
Es
una
persona
jurídica
cuya
principal
función
es
la
administración
de
recursos.
• Institutos:
Nacional
de
Estadísticas,
de
Normalización
Previsional
• Juntas:
Nacional
de
Jardines
Infantiles,
de
Auxilio
Escolar
y
Becas
• Servicios:
de
Salud,
de
Vivienda
y
Urbanismo,
Agrícola
y
Ganadero
• Servicios
nacionales:
de
Aduanas,
de
Turismo,
de
Capacitación
y
Empleo
• Superintendencias:
de
Isapres,
Servicios
Sanitarios,
de
AFP
• Universidades
Estatales:
de
Chile,
de
Santiago
de
Chile
• Agencias:
de
Inocuidad
Alimentaria.
En
general,
estos
son
servicios,
sólo
que
se
les
pone
así
por
lo
puro
cuico.
40
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Estas
son
distintas
maneras
de
manifestarse
los
servicios,
distintas
nomenclaturas.
Tienen
muchos
elementos
en
común.
Empresas
del
Estado
Son
entidades
u
organismos
que
son
parte
de
la
Administración
del
Estado,
y
son
creadas
por
ley
(art.
1
ley
18575).
Desarrollo
histórico:
La
actividad
empresarial
del
Estado
es
excepcional,
lo
que
se
relaciona
con
el
principio
de
subsidiaridad
y
suplencia.
Esto
surge
de
un
tema
histórico,
porque
a
raíz
de
distintos
terremotos
y
crisis,
fue
necesario
crear
empresas
del
Estado,
a
partir
de
la
CORFO,
para
fomentar
el
desarrollo
económico
del
país.
Durante
el
gobierno
de
Allende,
por
la
crisis
económica
que
existía,
se
recurrió
a
la
intervención
de
la
economía,
mediante
una
serie
de
interpretaciones
basadas
en
decretos
muy
antiguos,
(todo
esto
por
la
asesoría
de
Eduardo
Novoa)
que
estaban
en
desuso,
pero
no
por
eso
derogados.
De
esa
manera,
se
dictaron
decretos
de
fijación
de
tarifas
y
de
requisación
de
empresas,
con
lo
que
el
Estado
empezó
a
controlar
toda
la
actividad
empresarial,
tanto
grande
como
pequeña.
Por
eso,
en
el
gobierno
militar
se
buscó
robustecer
la
actividad
empresarial
privada,
porque
el
tamaño
de
la
actividad
empresarial
del
Estado
fue
preocupante.
Fue
por
todo
esto
que
se
incluyó
una
norma
en
la
CPR
que
protegiera
la
actividad
económica
de
los
privados
como
predominante.
A
la
salida
del
gobierno
militar,
se
redactó
una
ley
de
Estado
Empresario,
que
buscaba
regular
la
actividad
el
Estado
en
la
economía,
por
miedo
a
que
se
volviera
a
lo
anterior.
Pero
no
se
dictó
la
ley,
porque
podía
interpretarse
como
que
incentivaba
al
Estado
en
su
actividad
empresarial,
y
por
eso,
prefirieron
crear
un
recurso
que
protegiera
a
los
privados
en
su
actividad
económica,
lo
que
hicieron
el
último
día
del
gobierno
militar.
Regulación:
Artículo
6°.-‐
El
Estado
podrá
participar
y
tener
representación
en
entidades
que
no
formen
parte
de
su
Administración
sólo
en
virtud
de
una
ley
que
lo
autorice,
la
que
deberá
ser
de
quórum
calificado
si
esas
entidades
desarrollan
actividades
empresariales.
Las
entidades
a
que
se
refiere
el
inciso
anterior
no
podrán,
en
caso
alguno,
ejercer
potestades
públicas.
El
art.
19
número
21
razona
sobre
la
base
de
un
Estado
empresario,
no
lo
agota
en
las
empresas
del
Estado,
lo
que
significa
que
el
Estado
puede
realizar
actividad
empresarial
propiamente
tal,
es
decir,
haciéndose
dueño
del
100%
de
una
empresa,
o
tener
participación
en
la
actividad
empresarial,
lo
que
se
hace
teniendo
un
porcentaje.
Lo
otro
es
que
haya
sociedades
del
Estado,
se
refuerza
esto,
porque
no
se
limita
simplemente
a
la
empresa
propiamente
tal,
sino
que
también
a
la
participación
del
Estado
en
empresas
con
privados.
En
esas
entidades
en
que
el
Estado
tenga
participación,
igual
se
requiere
ley
de
quórum
calificado,
y
esas
empresas
no
pueden
tener
potestades
públicas
porque
no
integran
la
administración.
Dentro
de
las
empresas
estatales,
hay
que
distinguir:
-‐ Empresas
del
Estado.
El
Estado
tiene
una
participación
de
un
100%,
es
dueño
absoluto.
-‐ Sociedades
del
Estado:
El
Estado
puede
tener
una
participación,
ya
sea
mayoritaria
o
minoritaria,
pero
no
integran
la
administración
del
Estado.
Un
ejemplo
es
el
Metro
de
Santiago.
Noción:
Las
empresas
del
Estado
son
organismos
administrativos
personificados
integrantes
de
la
administración
del
Estado,
que
tienen
una
organización
gerencial
(los
servicios
públicos
tienen
una
organización
burocrática),
que
desempeñan
una
actividad
empresarial
del
Estado
(art.
19
número
21
inc.
2
CPR,
Ley
18575
art.
6),
de
tipo
económico
y
cuya
actividad
es
la
prestación
de
servicios
o
la
producción
de
bienes,
para
satisfacer
necesidades
públicas.
Lo
principal
de
una
empresa
del
Estado
es
que
tiene
por
objeto
la
productividad,
y
la
organización
es
gerencial.
Características:
• Son
personas
jurídicas
estatales
administrativas
de
Derecho
Público
41
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
• Su
organización
es
de
derecho
público
• Su
actividad
está
regida
por
el
derecho
privado,
puesto
que
es
de
carácter
comercial
o
industrial
(Art.
19
número
21
inc.
2
CPR)
• Sus
actos
son
de
comercio,
no
administrativos
• Siempre
es
la
ley
la
que
le
da
la
calificación
de
“empresa
del
Estado”
(Art.
63
inc.
4
número
2
CPR)
Fuentes
normativas:
-‐ Art.
1
inciso
3
de
la
CPR
-‐ Art.
19
número
21
inciso
2
-‐ Art.
58
inc.
1
y
2
-‐ 65
inc.
4
número
2
-‐ 63
número
9
-‐ 19
número
4
Régimen
jurídico:
Para
determinarlo
es
preciso
revisar
el
estatuto
legal
de
cada
una
de
ellas
1. Minería:
CODELCO,
ENAMI,
ENAP
2. Castrense:
FAMAE,
ENAER,
ASMAR
3. Otras:
Empresa
de
Correos
de
Chile,
Banco
del
Estado,
Empresas
Portuarias
locales
(son
10
que
sustituyeron
a
Emporchi,
que
era
la
empresa
portuaria
de
Chile),
TVN,
EFE,
EAZA
(empresa
de
abastecimiento
de
zonas
aisladas,
se
está
desmantelando).
Son
21,
las
demás
son
empresas
estatales,
pero
no
“del
Estado”.
Debe
recordarse
que
estas
empresas
son
parte
de
la
función
administrativa
del
Estado,
e
integrantes
de
la
“administración
del
Estado”.
Régimen
de
bienes:
Son
propios,
porque
es
una
PJ,
peor
nada
impide
que
bienes
fiscales
estén
destinados
al
uso
de
estas
empresas
Trabajadores:
son
funcionarios
públicos
regidos
por
su
estatuto
administrativo
propio,
el
cual
es
el
Código
del
Trabajo,
aunque
podría
no
serlo.
En
general
sí
se
aplica
porque
es
el
general
aplicable
a
todas
las
empresas
Actos
jurídicos
que
emiten
o
celebran:
dictan
actos
administrativos,
y
actos
de
comercio
(regla
general).
Los
administrativos
e
pueden
dictar
en
la
medida
en
que
su
ley
los
autorice,
por
ejemplo,
correos
de
Chile
en
la
emisión
de
sellos,
la
fijación
de
tarifas
postales,
creación
de
determinados
servicios
Régimen
de
control:
la
CGR
lo
realiza,
pero
está
atenuado,
y
lo
pueden
realizar
las
Superintendencias
(por
ejemplo,
de
Bancos,
la
SVS,
etc.)
Por
excepción,
se
pueden
excluir
del
control
de
la
CGR,
como
TVN
y
EFE,
por
ejemplo.
Representación:
depende
de
su
propia
LOC.
Tanto
la
legal
como
la
judicial,
estarán
atribuida
al
órgano
que
la
ley
señale,
y
varía
en
cada
caso.
Supervigilancia
que
ejerce
el
Presidente
es
muy
tenue,
en
general
está
referida
al
nombramiento
de
los
miembros
que
lo
representan.
Ella
se
ejerce,
directamente,
al
interior
de
la
empresa
por
medio
de
estos
representantes
suyos
en
el
Directorio,
e
indirectamente,
a
través
del
Ministerio
respectivo.
Sociedades
del
Estado
Se
constituyen
de
manera
distinta,
pueden
ser
configuradas
jurídicamente
de
modo
diverso.
Cada
vez
son
menos,
su
origen
se
dio
por
la
privatización
de
empresas
del
Estado,
en
que
se
fueron
enajenando
paquetes
accionarios.
Régimen,
art.
19
número
21,
58,
63
n°
9
y
6
LBGAE.
42
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Noción
à
Órganos
del
Estado
con
actividad
empresarial,
regidas
por
el
derecho
privado
en
su
funcionamiento
y
creadas
por
escritura
pública,
en
virtud
de
una
expresa
disposición
legal
que
obliga
a
hacerlo,
determinando:
quienes
son
sus
socios
(Corfo
y
Fisco),
su
capital
social,
porcentajes
de
participación
de
dichos
socios,
su
objeto
social,
etc.
Fuentes
normativas:
Ø Artículos
19
Nº
21
inciso
2º,
58
incs.
1
y
2,
63
Nº
9
de
la
CP.
Ø Artículo
6
de
la
L.
18.575,
que
establece
que
las
“sociedades
del
Estado”
no
son
parte
de
la
Administración
del
Estado.
Esta
misma
disposición
(inciso
2º)
reafirma
que
esas
entidades
no
pueden
ejercer
potestades
públicas,
por
lo
cual
no
podrán
dictar
actos
administrativos.
El
hecho
de
no
ser
parte
de
la
Administración
del
Estado
no
les
quita
su
calidad
de
“órganos
del
Estado”,
como
lo
reconoce
la
CP
(art.
19
Nº
21
inc.
2,
55
cit.,
etc.).
Cuáles
son:
• Sanitarias:
han
nacido
de
un
ex
organismo
“institución”
(Sendos/Servicio
Nacional
de
Obras
Sanitarias),
que,
siendo
extinguido
por
la
ley
como
órgano
descentralizado,
dio
origen
a
sociedades
anónimas
sanitarias
(algunas
hoy
privatizadas,
como
Emos
y
Esval
y
otras
en
curso
de
privatización
como
EssBío
S.A./8ª
región
y
Essar
S.A./9ª
región).
• Distribuidoras
de
Energía
Eléctrica,
como
Edelaysén
S.A.
• Polla
Chilena
de
Beneficencia
S.A.
• Comercializadora
de
Trigo/Cotriza
S.A.(determina
el
precio
del
trigo).
• Sociedad
Administradora
de
la
Zona
Franca
de
Iquique/Zofri
S.A.
• Empresa
de
Transporte
Ferroviario
S.A./Ferronor
S.A.;
etc.
• En
total
constituyen
actualmente
un
grupo
cercano
a
24
sociedades
(varias
de
ellas
han
sido
privatizadas,
v.
gr.
Edelnor,
Emos,
Esval).
Régimen
jurídico
à
privado,
a
pesar
de
realizar
su
actividad
en
régimen
monopólico.
Igual
están
regidas
por
el
principio
de
juridicidad.
Régimen
de
control
à
Contraloría
General
de
la
República
(art.
16
ley
10.336)
y
la
Superintendencia
respectiva.
Régimen
laboral
à
Código
del
Trabajo,
pero
no
son
funcionarios
públicos
como
quienes
trabajan
en
las
Empresas
del
Estado.
Organización
interna
à
Están
compuestas
por
un
Directorio,
cuyos
miembros
son
nombrados
por
el
Presidente
de
la
República
o
por
el
llamado
Sistema
de
Empresas
Públicas
(SEP),
de
la
Corfo
Municipalidades
Noción
à
Son
corporaciones
autónomas
de
derecho
público,
con
personalidad
jurídica
y
patrimonio
propio,
cuya
finalidad
es
satisfacer
las
necesidades
de
la
comunidad
local
y
asegurar
su
participación
en
el
progreso
económico,
social
y
cultural
de
la
comuna.
Por
ser
de
derecho
público,
tienen
autonomía
constitucional,
y
de
hecho,
están
reguladas
en
la
CPR.
Son
unidades
de
administración
territorial,
es
la
entidad
con
la
cual
el
ciudadano
tiene
más
interacción.
A
la
municipalidad
competen
muchísimas
materias,
patentes
municipales,
aseo
y
ornato,
reciclaje,
obras
públicas,
numeración
de
predios,
etc.
Hay
345
municipalidades
en
Chile.
Fundamentos
Normativos
43
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
• CPR
(art.
118
a
122).
El
art.
118
dice
que
la
administración
local
de
cada
comuna
o
agrupación
de
comunas
que
determine
la
ley
recibe
el
nombre
de
municipalidad,
que
está
dirigida
por
el
alcalde
y
el
Concejo
Municipal.
• Ley
18.695,
Orgánica
Constitucional
de
Municipalidades
• Ley
18.883,
estatuto
de
funcionarios
municipales
• DL
3063,
Ley
de
Rentas
Municipales
Organización
de
la
municipalidad
(i) Jerarca
máximo,
que
hace
las
veces
de
Jefe
de
servicio:
el
alcalde,
elegido
por
votación
popular
(ii) Concejo
municipal,
que
asesora,
fiscaliza
y
participa
en
decisiones
que
requieren
su
acuerdo
(iii) Concejo
de
desarrollo
social
y
económico
comunal,
que
tiene
más
bien
un
rol
de
asesoría.
(iv) Las
direcciones:
o de
aseo
y
ornato
o de
tránsito,
que
apoya
la
función
de
carabineros,
regula
la
salida
de
colegios,
etc.
o De
seguridad
ciudadana
o De
rentas
municipales:
recaudación
para
efectos
de
cobro
de
tasas,
de
permisos,
etc.
o De
obras
municipales:
se
preocupa
de
la
parte
urbanística
o Dirección
jurídica:
hace
las
veces
de
fiscalía,
se
preocupa
de
la
defensa
de
la
municipalidad
(v) Secretario
municipal:
actúa
como
ministro
de
fe,
participa
en
el
Concejo,
levanta
actas
y
certifica
actos
del
alcalde
(vi) Administrador
municipal:
se
preocupa
del
ámbito
financiero
de
la
comuna
Hay
municipalidades
que
no
cuentan
con
toda
esta
estructura,
por
tener
menos
recursos.
En
el
último
tiempo,
las
municipalidades
se
han
ido
agrupando.
Por
ejemplo,
a
propósito
de
las
farmacias
populares,
se
han
agrupado
los
municipios
para
lograr
la
venta
de
remedios,
etc.
Hay
otra
agrupación
de
comunidades
en
el
sector
oriente
para
la
creación
de
un
monoriel.
Hay
una
asociación
chilena
de
municipalidades,
etc.
Quién
fiscaliza
a
las
municipalidades:
•
la
CGR
• la
SUBDERE
que
fiscaliza
ciertos
aspectos
como
las
asociaciones
Las
municipalidades
se
pueden
asociar
con
privados
(asociativismo)
para
la
realización
de
ciertas
actividades.
Las
corporaciones
de
salud
municipal
y
las
corporaciones
de
educación
por
ejemplo,
son
de
derecho
privado,
a
pesar
de
que
las
municipalidades
se
rigen
por
derecho
público.
Funciones:
Son
distintas
a
las
atribuciones
porque
no
son
un
poder-‐deber,
sino
que
son
más
flexibles.
1. Privativas:
propias
de
la
municipalidad,
que
desarrolla
por
sí
misma.
Art.
3
Ley
18695
a. Elabora
el
plan
de
desarrollo
comunal.
Todas
las
unidades
administrativas
tienen
planes
de
desarrollo
en
que
se
indica
una
serie
de
materias
que
van
a
contribuir
al
bien
común
de
la
unidad,
que
implica
en
qué
se
van
a
invertir
los
fondos,
por
ejemplo,
creación
de
canchas
deportivas,
creación
de
centros
de
educación,
etc.
Este
plan
de
desarrollo
comunal
debe
ser
armónico
con
los
planes
de
desarrollo
regional,
y
es
por
eso
que
existe
la
SUBDERE.
b. Promociona
el
desarrollo
comunitario.
Esto
se
hace
por
medio
del
fortalecimiento
del
establecimiento
de
juntas
de
vecinos,
centros
de
madres,
clubes
sociales,
etc.
44
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
c. Aplicar
disposiciones
de
transporte,
tránsito
público
y
construcción
en
la
forma
en
que
disponga
el
Ministro
respectivo.
Se
aplican
normas
de
tránsito
y
urbanísticas.
d. Aseo
y
ornato:
parques,
plazas,
decoraciones,
limpieza,
reciclaje,
etc.
2. Concurrentes:
requiere
participación
o
concurso
de
otras
entidades.
a. En
materia
de
educación
b. Cultura
c. Deporte
d. Medioambiente
e. Recreación
f. Turismo
g. Etc.
Organización
administrativa
1. Alcalde.
Potestades:
i. Representa
judicial
y
extrajudicialmente
a
la
municipalidad.
ii. Propone
al
concejo
la
organización
interna
de
la
municipalidad
iii. Vela
por
la
observancia
del
principio
de
probidad
iv. Administrar
los
recursos
financieros
de
la
municipalidad
v. Otorga
concesiones
y
permisos.
Los
permisos
son
esencialmente
transitorios
y
revocables,
en
cambio,
las
concesiones
no,
son
contratos.
Por
ejemplo,
los
estacionamientos
se
concesionan.
vi. Adquirir
y
enajenar
bienes
muebles
2. Concejo.
Requieren
su
aprobación:
a. Aprueba
el
plan
de
desarrollo
y
el
presupuesto
municipal
b. Aprueba
el
plan
regulador
municipal,
de
uso
de
suelo,
que
debe
ajustarse
al
regional
c. Adquiere,
grava
y
enajena
bienes
por
plazos
superiores
a
4
años
y
cualquier
otro
superior
al
alcaldicio.
Atribuciones
propias
del
concejo
o Supervigila
o
fiscaliza
el
cumplimiento
de
los
planes
y
programas
de
la
municipalidad,
y
elige
al
alcalde
en
caso
de
vacancia
Régimen
funcionario
à
el
Estatuto
de
Funcionarios
Municipales
Régimen
de
actos
Alcalde
dicta
ordenanzas,
reglamentos,
decretos
alcaldicios
e
instrucciones
-‐ Ordenanzas:
de
efectos
generales
-‐ Decretos:
actos
de
efecto
singular.
Por
ejemplo,
decreto
que
ordena
destrucción
de
construcción
irregular.
-‐ Instrucciones:
parámetros
o
criterios
que
establece
el
alcalde
para
el
funcionamiento
de
la
municipalidad.
Por
ejemplo,
de
probidad,
de
eficiencia
energética,
etc.
Responsabilidad
à
régimen
de
responsabilidad
del
Estado,
especialmente
por
la
falta
de
servicio
45
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Régimen
de
bienes
à
Derecho
Común
Control:
-‐ Contraloría
-‐ Tribunales
de
justicia
(reclamo
de
ilegalidad
municipal)
-‐ Tribunal
electoral
Gobiernos
regionales
Noción
à
Son
personas
jurídicas
de
derecho
público
encargadas
de
la
administración
superior
de
cada
región
y
cuyo
objeto
es
el
desarrollo
social,
cultural
y
económico
de
la
misma.
Forman
parte
de
la
Administración
descentralizada
del
Estado
Entidades
administrativas
con
personalidad
jurídica
y
patrimonio
propio
que
se
preocupan
del
desarrollo
de
la
región.
Integrados
por
un
intendente
y
un
consejo
regional.
Naturaleza
à
De
derecho
público,
encargado
de
la
administración
de
cada
región,
e
integran
la
administración
descentralizada
del
Estado.
Fuentes
normativas:
-‐ Art.
111
Constitución
-‐ LOC
19.175
sobre
Gobiernos
Regionales
Organización:
• Intendente,
representa
al
Presidente
de
la
República
en
la
región.
• Consejo
regional:
actúa
en
conjunto
con
el
intendente,
está
integrado
por
concejales
regionales.
Tiene
facultades
normativas,
resolutivas
y
fiscalizadoras.
Gobierno
regional
tiene
personalidad
jurídica
y
patrimonio
propio.
El
Presidente
actúa
en
las
regiones
a
través
de
los
gobiernos
regionales.
Atribuciones
Ø Dirigir
tareas
de
gobierno
interior
en
la
región
Ø Requerir
auxilio
de
la
fuerza
pública
Ø Mantener
permanentemente
informado
al
Presidente
de
la
República
acerca
del
cumplimiento
de
funciones
de
gobierno
interior
en
la
región
Bienes
à
patrimonio
propio
(art.
69).
Bienes
muebles
e
inmuebles
que
le
transfiera
el
Fisco.
Régimen
de
funcionario
à
Estatuto
Administrativo.
Responsabilidad
à
Responsabilidad
del
Estado.
Se
demanda
al
GORE
representado
por
el
Intendente.
Control
à
Contraloría
En
la
estructura
Provincial
está
encabezada
por
el
Gobernador.
Existe
también
el
Consejo
Económico
y
Social
Provincial.
Esquema
Administración
del
Estado
I. Centralizada
a) Presidente
de
la
República
(relación
jerárquica).
b) Ministerios
46
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
o Subsecretarías
c) Intendencias
d) Gobernaciones
e) FFAA
y
de
Orden
y
Seguridad
Pública.
f) Servicios
II. Descentralizada
a) Instituciones
b) GORE
c) Municipalidades
d) Empresas
del
Estado
• Están
fuera
de
la
Administración
del
Estado:
Ministerio
Público
(MP),
Tribunal
Constitucional
(TC),
Congreso
Nacional
(CN),
Poder
Judicial
(PJ),
Contraloría
General
de
la
República
(CGR).
• Se
relaciona
con
la
Administración:
Consejo
de
Defensa
del
Estado
(CDE).
ACTIVIDAD
JURÍDICO-‐FORMAL
DE
LA
ADMINISTRACIÓN
–
ACTO
ADMINISTRATIVO
2
grandes
temas:
-‐ Acto
administrativo
-‐ Procedimiento
administrativo
Material
de
apoyo
en
webcurso;
Derecho
administrativo,
temas
fundamentales
de
Eduardo
Soto
Kloss;
Tratado
de
Derecho
Administrativo
de
Jorge
Bermúdez;
Lecciones
de
Derecho
Administrativo,
de
Luis
Cordero
Vega;
Manual
de
Derecho
Administrativo
de
Gabriel
Celis;
Derecho
Administrativo
Patrio
de
Bocksang.
Actuación
de
la
administración
del
Estado
Un
determinado
órgano
de
la
Administración
actúa
conforme
al
principio
de
juridicidad,
para
cumplir
un
fin
inmediato,
que
es
la
satisfacción
de
necesidades
públicas
concretas,
que
dependen
de
la
competencia
del
órgano.
Este
órgano
tiene
una
herramienta
para
satisfacer
esas
necesidades
públicas
concretas,
que
es
la
potestad.
Las
potestades
públicas
son
un
poder-‐deber
jurídico
finalizado
para
cumplir
un
objetivo.
Desde
un
punto
de
vista
mediato,
la
administración
del
Estado
persigue
la
finalidad
del
bien
común,
Estas
facultades
pueden
requerir
el
concurso
de
voluntades
de
un
privado
o
no,
es
decir,
puede
bastar
la
voluntad
de
la
autoridad,
o
puede
ser
necesario
concurrir
conjuntamente
con
particulares.
Estas
potestades
públicas,
por
tanto,
se
manifiestan
en
actividades
jurídicas
de
la
administración,
que
se
puede
canalizar
de
dos
maneras:
v Por
la
vía
unilateral:
no
requiere
la
venia
o
consentimiento
de
un
privado.
Se
canaliza
a
través
de
la
dictación
de
actos
administrativos,
que
es
el
equivalente
en
nuestro
ámbito,
a
los
actos
jurídicos
en
materia
civil,
o
de
comercio
en
materia
mercantil.
47
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
v Por
la
vía
bilateral:
se
manifiesta
a
través
del
contrato
o
convenio.
El
convenio
supone
un
acuerdo
con
otro
órgano
de
la
administración.
En
los
casos
en
que
se
requiera
el
concurso
de
un
privado,
se
manifiesta
a
través
de
un
contrato
administrativo.
Esto
es
materia
específica
del
segundo
semestre.
El
acto
administrativo
es
una
decisión
afinada
terminal,
es
una
orden
impartida
por
una
autoridad
legalmente
investida
para
ello,
como
consecuencia
del
ejercicio
o
despliegue
de
una
potestad,
para
satisfacer
necesidades
públicas
y
el
bien
común.
Al
ser
una
orden,
el
acto
administrativo
en
realidad
es
una
decisión,
y
supone,
como
tal,
ser
un
acto
terminal.
El
procedimiento
administrativo
es
una
serie
de
actos
o
trámites
destinados
a
la
elaboración
del
acto
final.
Ha
sido
estudiado
en
innumerables
ordenamientos
jurídicos
comparados,
y
pese
a
las
diferencias
que
existen
desde
el
punto
de
vista
dogmático,
hay
cierto
acuerdo
respecto
de
los
objetivos
del
procedimiento
administrativo:
• Encausar
u
ordenar
el
funcionamiento
de
la
administración
• Garantizar
derechos
de
los
ciudadanos,
de
manera
que
éstos
no
sean
atropellados
o
vulnerados
por
la
administración
Etapas
del
procedimiento
administrativo
1. Etapa
de
inicio
o
iniciación:
en
general,
el
que
lo
inicia
es
la
propia
autoridad,
de
oficio.
Generalmente
se
inician
de
oficio
los
procedimientos
de
fiscalización
También
se
puede
iniciar
a
petición
de
parte:
o SI
es
sancionatorio,
es
una
denuncia
o Si
no
es
sancionatorio,
es
una
solicitud.
2. Instrucción:
se
recaban
antecedentes
para
levantar
información
o
recibir
información
entregada
por
ciudadanos.
Se
busca
que
la
autoridad
alcance
un
grado
de
convicción
que
sirva
de
antecedente
para
la
decisión
que
se
tome.
3. Decisión:
una
vez
que
la
autoridad
ya
ha
obtenido
la
información
necesaria,
se
prepara
un
borrador
de
la
decisión,
con
un
dictamen
final.
Para
esto,
la
autoridad
se
debe
haber
formado
una
convicción.
Esto
es
un
proyecto
de
acto
administrativo,
que
en
algunos
casos,
va
a
requerir
procedimiento
de
control,
que
lo
ejerce
la
CGR.
4. Etapa
de
publicidad:
se
manifiesta
de
dos
maneras:
a. Notificación:
cuando
tiene
efectos
singulares
b. Publicidad:
cuando
tiene
efectos
generales.
Es
en
esta
etapa
en
que
se
estudia
un
acto
administrativo
desde
nuestro
punto
de
vista.
Acto
Administrativo
Elementos
históricos
del
acto
administrativo
Esta
expresión
responde
a
distintas
categorías
que
se
pueden
sintetizar
en
la
expresión
“orden”.
a. En
la
américa
hispana,
se
hablaba
de
provisiones
reales,
cuando
en
realidad
correspondían
a
actos
administrativos
b. En
la
época
borbónica,
a
partir
de
Felipe
V,
surgió
el
concepto
“decreto”,
c. En
el
período
en
que
Bernardo
O’Higgins
fue
Director
Supremo,
se
habló
de
decreto
supremo.
48
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
d. A
partir
de
1928,
se
experimentó
un
proceso
de
creación
de
órganos
públicos,
producto
de
la
misión
Kemerer
(misión
de
Estados
unidos
para
que
se
hiciera
un
diagnóstico
de
los
Estados
de
Derecho
en
los
países
latinoamericanos),
se
empezó
a
hablar
de
“resolución”,
sin
perjuicio
de
coexistir
con
la
expresión
“decreto”,
que
en
el
caso
de
los
servicios
estaba
especialmente
destinada
a
referirse
a
los
dictámenes
del
rector
de
las
universidades
estatales
y
de
los
alcaldes.
e. En
la
CPR
de
1925
no
aparecía
la
expresión
“acto
administrativo”,
a
pesar
de
que
en
España
y
Alemania
sí
se
empleara.
Esta
expresión
empezó
a
aparecer
a
mediados
del
s.
XX
en
los
dictámenes
de
la
CGR.
A
mediados
de
la
década
del
70,
la
legislación
empezó
a
utilizar
la
voz
“Acto
administrativo”,
y
desde
la
década
del
80
empezó
a
usarse
con
habitualidad.
La
primera
ley
de
relevancia
en
que
se
usó
esta
expresión
fue
la
18.575.
Luego
empezaron
a
usarla
los
tribunales
f. La
CPR
del
80
no
habla
de
acto
administrativo,
usa
expresiones
equivalentes:
habla
de
acto
o
resolución
de
autoridad
administrativa
en
el
art.
19.
También
habla
de
orden,
disposiciones
generales,
decretos,
medidas,
instituciones,
acuerdo,
etc.
Qué
es
un
acto
administrativo
Es
una
orden
emanada
de
autoridad
en
ejercicio
de
su
competencia,
que
produce
efectos
jurídicos.
EL
concepto
depende
de
la
jurisdicción
de
que
se
trate,
en
los
distintos
países
se
tienen
diferentes
nociones,
y
en
Chile
se
tomaron
varias.
Hay
una
definición
legal,
en
la
ley
de
bases
del
procedimiento
administrativo,
ley
19.880.
Esta
definición
es
cuestionable:
“Para
efectos
de
esta
ley
se
entenderá
por
acto
administrativo
las
decisiones
formales
que
emitan
los
órganos
de
la
Administración
del
Estado
en
las
cuales
se
contienen
declaraciones
de
voluntad,
realizadas
en
el
ejercicio
de
una
potestad
pública.”
v Primero
se
dice
que
son
decisiones
escritas,
excluyendo
así
los
actos
administrativos
gestuales
o
verbales.
En
la
práctica
existen,
pero
no
para
efectos
de
esta
ley,
por
ejemplo,
una
orden
dada
por
Carabinero.
v Dice
que
son
decisiones
formales
de
un
órgano
de
administración
del
Estado.
Como
son
formales,
deben
constar
por
escrito,
ya
sea
en
papel
o
en
otro
soporte
equivalente,
por
ejemplo,
electrónico.
v Contienen
el
ejercicio
de
una
potestad
pública:
Se
sostiene
que
es
una
expresión
carente
de
razonabilidad,
proporcionalidad,
motivación
Soto
Kloss
à
dice
que
es
una
ordenación
racional
unilateral
de
un
sujeto
en
ejercicio
de
funciones
administrativas
que
produce
efectos
jurídicos
directos.
• Ordenación:
equivale
a
una
orden,
que
crea
un
ordenamiento.
• Racional:
no
puede
ser
arbitraria,
requiere
ser
fundamentada
y
tener
un
correlato
lógico,
sustentándose
en
las
razones
fácticas
que
motivan
la
decisión.
La
racionalidad
está
en
el
art.
19
número
2
de
la
CPR,
que
habla
de
la
igualdad
de
la
ley,
y
el
art.
20
establece
la
protección
de
actos
arbitrarios.
• Unilateral
• De
un
sujeto
en
ejercicio
de
funciones
administrativas:
el
sujeto
es
la
autoridad
que
lo
dicta,
aunque
Soto
Kloss
no
lo
limita
a
una
autoridad
porque
en
casos
excepcionales
podría
ser
un
privado,
por
ejemplo,
un
concesionario
en
materia
de
fijación
de
tarifas.
• Que
produce
efectos
jurídicos
directos:
se
impone
directamente
y
no
requiere
de
otro
acto
para
producir
efectos.
• Algunos
agregan
que
tiene
por
objeto
satisfacer
necesidades
públicas
concretas.
Soto
Kloss
a
veces
lo
agrega,
lo
trata
separadamente.
Efectos
del
acto
administrativo.
49
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Art.
3
LOC
18.575.
1) Gozan
de
una
presunción
de
legalidad.
Se
tienen
por
conforme
a
la
ley,
salvo
que
expresamente
se
demuestre
lo
contrario,
esto
surge
en
la
Edad
Media.
Es
complejo,
pues
los
actos
del
soberano
no
eran
justiciables.
2) Gozan
de
imperio.
En
caso
de
incumplimiento,
el
ordenamiento
ampara
a
la
administración
para
exigir
su
cumplimiento
de
manera
coactiva.
3) Goza
de
exigibilidad
desde
su
entrada
en
vigencia,
salvo
que
mediare
una
orden
de
suspensión,
dispuesta
por
la
autoridad
administrativa
en
el
procedimiento
impugnatorio,
o
por
el
juez
conociendo
por
vía
jurisdiccional
(se
trata
del
juez
civil
del
domicilio
conociendo
de
la
acción
de
una
medida
cautelar,
CAA
conociendo
de:
protección
o
amparo
económico).
Elementos
del
acto
administrativo.
1. Presupuestos:
son
el
motivo
o
el
hecho,
circunstancia
fáctica
que
gatilla
que
se
dicte
el
acto.
2. Supuestos:
competencia,
investidura,
forma
(lo
equipararnos
al
debido
procedimiento
administrativo).
i. Motivación.
Expresión
formal
de
la
situación
de
hecho
con
el
objeto
de
satisfacer
una
necesidad
pública.
ii. Objeto.
Decisión
o
contenido
esencial
del
acto.
iii. Fin.
Lo
que
se
pretende
con
el
acto.
Satisfacción
de
necesidades
públicas
con
miras
al
BC.
iv. Suscripción
o
firma.
v. El
procedimiento.
Dibujo
del
acto
administrativo.
v Logo.
v Ministerio.
v Autoridades
que
intervinieron
en
la
elaboración
del
acto
(iniciales).
Importante
para
presentar
un
recurso
de
impugnación,
por
un
tema
de
responsabilidad
y
por
conflictos
de
interés.
v Antecedentes.
v Referencia.
v Vistos:
son
las
normas
sobre
las
cuales
descansa
la
adopción
de
la
decisión.
Agregar
la
resolución
1.600
de
la
contraloría
general
de
la
república
(se
trata
de
los
actos
afectos
la
toma
de
razón.
La
1600
indica
cuales
son
los
actos
afectos
a
toma
de
razón).
v Considerandos:
son
los
antecedentes,
las
razones
de
hecho.
v Entre
los
vistos
y
los
considerandos
debe
existir
una
relación
de
congruencia.
Este
es
una
de
los
vicios
más
habituales
de
los
actos
administrativos:
fundamentación
insuficiente
o
inconsistente.
v Parte
resolutoria.
Decreto
o
Resolución.
Y
generalmente
se
agrega
un
número.
El
correlativo
es
anual.
Y
se
utilizan
expresiones
imperativas:
ordénese,
anótese,
sanciónese...
v Tómese
razón,
regístrese,
comuníquese
(porque
tiene
efecto
patrimonial
para
el
Estado,
cotejar
con
tesorería),
publíquese.
Imperativos.
Instrucciones
que
da
la
autoridad
suscribiente
del
documento.
v Firma.
v Distribución.
A
quien
se
le
va
a
enviar
copia.
Clasificación
del
acto
administrativo.
1) Según
el
ámbito
en
que
producen
efectos.
50
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
a. Dentro
de
la
administración
(ad
extra):
Instructivos,
por
regla
general.
Son
parámetros,
criterios
u
orientaciones
en
que
el
superior
informa
el
inferior
cómo
actuar.
Hay
de
todas
clases,
por
ejemplo
del
horario
de
funcionamiento
de
u.
servicio).
b. Fuera
de
la
administración
(ad
intra).
Es
el
acto
administrativo
propiamente
tal.
Ejemplo,
una
sanción
Administrativa.
2) Según
el
número
de
órganos
que
intervienen.
a. Simples.
Interviene
un
sólo
órgano.
Ejemplo,
resolución
del
Ministerio
de
transportes
con
una
sanción.
b. Complejos.
Intervienen
varios
órganos.
Por
ejemplo,
decreto
supremos:
presidente
+
ministro.
3) Según
su
fase
en
el
Procedimiento
Administrativo.
a. Actos
trámites:
sirve
como
antecedente
para
uno
terminal.
Por
ejemplo,
los
informes.
b. Actos
terminales:
el
que
finaliza
el
procedimiento
administrativo
con
el
arribo
a
la
decisión.
Es
el
que
contiene
la
orden.
4) Según
el
autor
del
acto.
a. Presidente
de
la
República.
b. Órganos
con
facultades
decisorias.
Ejemplo,
una
resolución
del
SII.
5) Según
los
efectos
y
el
contenido
del
acto.
a. Actos
de
contenido
favorable
o
de
beneficio:
generan
una
utilidad
o
incremento
patrimonial
al
destinatario
del
acto.
Ejemplo,
un
subsidio,
una
beca,
una
concesión
que
no
sea
minera.
Lo
que
no
obsta
que
se
puedan
poner
condiciones
para
el
cumplimiento
de
ese
derecho,
como
una
condecoración
militar.
Importan
verdaderos
derechos
adquiridos
del
destinatario
del
acto.
De
manera
tal
que
no
pueden
ser
privados,
salvo
que
mediare
mala
fe
en
su
intención.
b. Actos
de
contenido
desfavorable
o
de
gravamen:
son
aquellos
que
irrogan
una
pérdida
patrimonial
al
destinatario
del
acto.
Acto
sanción,
cada
vez
es
más
recurrente
que
la
administración
aplique
una
sanción.
Ejemplos:
la
más
común
es
la
multa,
la
clausura
(como
consecuencia
de
un
mal
manejo).
La
existencia
del
acto
sanción
nos
conduce
al
estudio
de
la
sanción
administrativa,
la
cual
tiene
ciertas
semejanzas
y
diferencias
con
la
sanción
penal.
Se
ha
discutido
cuál
es
el
nivel
de
identidad
de
la
sanción
administrativa
con
la
penal.
o La
Jurisprudencia
del
TC
señala
que
existe
cierta
identidad
entre
la
sanción
penal
y
la
sanción
administrativa
y
que
él
ámbito
de
aplicación
los
principios
del
derecho
penal
se
aplican
pero
con
matices,
por
ejemplo:
-‐ Rige
el
principio
de
reserva
o
legalidad:
la
conducta
y
sanción
deben
estar
descrita
en
la
ley.
-‐ Rige
el
principio
de
proporcionalidad
entra
la
infracción
y
la
sanción.
-‐ La
infracción
administrativa
es
personalísima.
-‐ Prescripción;
6
m
(la
de
las
faltas).
Procedimiento
administrativo
Concepto
51
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
En
realidad
es
el
procedimiento
de
elaboración
del
acto
administrativo.
Se
puede
conceptualizar
como
la
sucesión
o
serie
de
actos
trámites
concatenados
entre
sí
con
el
objeto
de
emitir
o
dictar
un
acto
terminal
llamado
acto
administrativo.
En
un
principio
existía
una
gran
diversidad
de
procedimientos
administrativos
que
no
conversaban
entre
ellos.
Y
esa
diversidad,
asimetría,
multiplicidad,
no
era
una
buena
noticia
para
el
ciudadano,
pues
había
que
conocer
cada
una
de
estas
leyes,
que
ni
siquiera
los
mismos
funcionarios
de
la
administración
conocían.
Y
cuando
no
había
procedimiento,
el
riesgo
de
la
adopción
de
la
propia
decisión,
era
que
los
funcionarios
se
extralimitaran.
Objetivos
i. Encausar
el
actuar
de
la
administración/Ordenar
la
dictación
del
acto
administrativo.
ii. Garantizar
los
derechos
de
los
ciudadanos.
Etapas
del
procedimiento
administrativo:
1) Etapa
de
inicio
o
Iniciativa.
Acto
trámite.
Es
el
punto
de
partida.
Puede
ser:
a. De
oficio:
el
órgano
puede
iniciar
la
etapa
del
procedimiento
dentro
de
sus
potestades.
Un
ejemplo
de
procedimiento
iniciado
de
oficio
es
la
fiscalización.
b. A
petición
de
parte:
el
proceso
se
puede
iniciar
también
por
un
particular.
En
el
caso
que
sea
sancionatorio
se
llamara
denuncia,
y
si
no
lo
es
se
denomina
solicitud.
2) Instrucción:
Acto
trámite.
Se
busca
levantar
información
o
recibir
y
ponderar
información
que
proporcionen
los
ciudadanos
o
el
mismo
denunciante.
Se
busca
que
la
autoridad
adquiera
convicción
respecto
a
la
decisión
que
emitirá.
3) Decisión:
acto
trámite.
La
autoridad
se
formó
la
convicción.
Aquí
hay
un
proyecto
de
decisión,
que
en
algunos
casos
requieren
un
control
de
legalidad
previo.
4) Control
(CGR):
acto
trámite.
Algunos
actos
van
a
requerir
del
control
que
ejerce
la
Contraloría
General
de
la
República,
por
ejemplo
un
Decreto
Supremo.
5) Publicidad:
acto
terminal,
si
se
omite
la
publicidad
que
establece
la
ley
no
hay
acto
administrativo
(final).
Puede
ser
mediante
una
notificación
o
una
publicación.
a. Notificación:
para
actos
de
efectos
singulares
o
particulares.
Puede
ser
notificación
personal
o
por
cédula
o
mediante
carta
certificada.
b. Publicación:
para
actos
de
efecto
general.
Diario
de
circulación
nacional,
regional
o
provincial,
peor
la
regla
general
es
el
diario
oficial.
Procedimiento
administrativo
en
el
derecho
comparado.
Hay
distintos
modelos
que
dependen
de
la
naturaleza
del
funcionamiento
de
la
administración.
En
el
caso
de
Inglaterra.
Su
procedimiento
es
producto
de
las
orientaciones
y
prácticas
de
las
cortes.
Se
ha
ido
construyendo
en
base
a
la
costumbre
y
práctica
de
los
servicios
orientada
por
los
parámetros
de
los
tribunales.
Los
franceses
se
asemejan
a
los
ingleses
en
orden
a
que
la
fuente
de
su
procedimiento
administrativo
son
las
decisiones
son
de
los
tribunales,
pero
en
orden
al
consejo
de
Estado
(Revisar
otros
apuntes)/
son
las
decisiones
del
Consejo
del
Estado.
Los
franceses
estudian
más
el
acto
administrativo.
En
el
caso
de
Italia
y
Alemania,
si
tienen
leyes
del
procedimiento
administrativo
en
que
se
regulan
las
etapas
necesarias
para
la
dictación
del
acto
fina.
52
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Los
españoles
siguen
el
modelo
alemán
e
italiano.
Tiene
una
ley
sobre
procedimiento
administrativo
común.
Ley
número
30
de
1992,
la
cual
es
la
base
de
la
ley
19.880
chilena,
la
gran
mayoría
de
sus
artículos
son
reproducción
idéntica
de
esta
ley.
Hoy
en
día,
organismos
plurinacionales
o
internacionales
están
emitiendo
pautas
y
criterios
en
esta
materia,
como
la
OCDE
que
ha
elaborado
reportes
del
procedimiento
administrativo
en
Chile,
y
que
ha
sido
crítica
respecto
a
los
plazos
y
duración
de
los
procedimientos.
Es
necesario
estar
revisando
los
compromisos
que
adopta
Chile,
pues
debe
cumplir
con
sus
obligaciones.
Ley
19.880
En
un
principio,
el
proyecto
solo
se
refería
al
plazo
y
el
silencio,
era
muy
acotado,
y
durante
la
tramitación
el
Senador
Silva
Cimma
propuso
incorporar
60
artículos,
pasando
a
regular
el
procedimiento
administrativo
propiamente
tal.
Esto
se
pudo
hacer
porque
la
motivación
era
bastante
amplia.
En
mayo
del
2003
se
dicta
la
ley
19.880
sobre
Procedimiento
Administrativo.
Características:
i. Ley
de
bases:
establece
los
pilares
fundamentales
ii. Supletoria:
entra
a
regir
procedimientos
previstos
en
otras
normativas
(horizontal)
o
ante
la
insuficiencia
de
regulación
procesal.
Algunos
distinguen
entre
la
horizontal
y
la
vertical.
Es
una
copia
de
la
legislación
española
en
la
materia.
Fuentes
1. Históricas:
inexistencia
de
una
legislación
general
del
procedimiento
2. Económicas:
distintos
tratados
internacionales
en
materia
de
libre
competencia
con
EEUU
y
la
UE,
y
algunos
acuerdos
de
carácter
plurilateral
como
la
OCDE.
3. Jurídicas
i. Constitucionales:
Ø Arts.
6
y
7
à
“en
la
forma
que
prescribe
la
ley”.
Ø Art.
19
n°3
à
debido
proceso,
se
entiende
en
sentido
amplio
Ø Art.
63
n°
18
à
es
materia
de
ley:
bases
de
los
procedimientos
administrativos.
Todo
esto
pareciere
apuntar
a
que
no
puede
haber
regulación
por
reglamentos
• Un
sector
de
la
doctrina,
liderado
por
Soto
Kloss,
opina
que
el
procedimiento
administrativo
siempre
debe
estar
fijado
en
la
ley,
con
apoyo
de
jurisprudencia
del
TC.
• Otros
sostienen
que
respecto
de
los
aspectos
no
primordiales
puede
haber
regulación
por
reglamentos,
que
es
la
tesis
mayoritaria
y
tiene
apoyo
jurisprudencial
judicial
y
administrativo
importante.
Esto
implica
un
riesgo,
porque
no
queda
determinado
qué
es
por
ley
y
qué
es
por
reglamento.
ii. Legales:
Ø Ley
de
procedimiento
administrativo
Ø Ley
de
Bases
iii. Jurisprudenciales
a. Judicial:
tiene
efecto
relativo,
es
decir,
solo
obliga
a
las
partes
dentro
del
juicio
que
se
está
tramitando.
Durante
los
primeros
años
hubo
muy
pocos
pronunciamientos,
y
los
que
53
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
existieron
eran
extremadamente
tímidos.
Pero
a
partir
del
2010
se
comienza
a
advertir
una
posición
bastante
generosa
en
lo
que
respecta
a
protección
de
los
derechos
de
las
personas
en
los
procedimientos.
Hay
2
grandes
líneas:
• Sobre
el
decaimiento
del
procedimiento
administrativo
como
forma
de
extinción:
En
procedimientos
sancionatorios/fiscalizadores
no
se
puede
estar
expuesto
a
una
tramitación
sobre
los
2
años,
que
incluso
se
ha
ido
acotando,
bajo
la
idea
de
“tiempo
razonable”
(CNE
y
empresas
eléctricas).
• Las
consecuencias
sobre
la
falta
de
motivación:
La
CS
a
señala
que
deviene
en
ineficaz,
lo
que
no
lo
dice
la
ley
expresamente.
b. Administrativa
oficial
(dictámenes
de
la
CGR):
los
primeros
años
eran
muy
pocos
los
pronunciamientos
sobre
esta
ley,
de
lo
cual
se
podría
desprender
que
era
muy
clara.
Pero
a
partir
del
año
2007
se
comenzaron
a
emitir
una
serie
de
interpretaciones,
al
punto
que
es
la
ley
más
invocada
en
sus
dictámenes.
Esto
ha
contribuido
de
manera
decisiva,
resolviendo
problemas
bastante
complejos
(ej.:
notificaciones,
porque
a
ley,
a
propósito
de
la
carta
certificada,
señala
que
se
entiende
notificada
al
3er
día
de
despachada
en
la
oficina
de
correos
que
corresponda,
y
era
necesario
determinar
cuál,
se
entiende
que
la
del
destino
de
la
carta)
Uno
podría
decir
que
tanto
la
jurisprudencia
administrativa
como
la
judicial
han
contribuido
a
subsanar
reparos
o
imperfecciones
de
la
ley
de
procedimiento,
a
tal
punto
que
no
ha
sido
modificada,
excepto
por
una
modificación
menor
el
año
2008
a
raíz
de
la
ley
de
acceso
a
la
información
pública
iv. Doctrinaria:
en
Chile,
en
general
la
academia
no
se
refiere
a
la
aplicación
legislativa.
Es
relevante
el
seminario
de
la
U.
Diego
Portales,
que
en
vez
de
solucionar
levantó
varios
problemas.
El
diagnóstico
a
13
años
de
su
entrada
en
vigencia
no
es
tan
apocalíptico,
la
ley
ha
servido
como
un
instrumento
para
resguardar
derechos
de
las
personas
(por
ejemplo,
plazo,
responsabilidad
disciplinaria,
principio
conclusivo,
etc.),
aunque
por
cierto
que
hay
aspectos
débiles.
Estructura
de
la
ley
à
5
capítulos:
Ø Disposiciones
generales
Ø Procedimiento
administrativo
propiamente
tal
y
sus
distintas
fases
Ø Publicidad
y
la
ejecutividad
de
los
actos
Ø Revisión
de
los
actos
administrativos
Ø Disposiciones
finales,
donde
se
trata
el
silencio
Capítulo
I
El
capítulo
I
(art.
1
al
17)
establece
los
aspectos
generales:
• Objeto
de
la
ley
à
regular
las
bases
del
procedimiento
administrativo
• Ley
supletoria
• Excluye
expresamente
la
toma
de
razón,
lo
que
no
significa
que
no
sea
una
fase
del
procedimiento
administrativo
à
Constitución
y
LOC
de
contraloría
• Ámbito
de
aplicación
à
a
los
Ministerios,
Intendencias,
Gobernaciones,
Servicios
Públicos
creados
para
el
cumplimiento
de
la
función
administrativa,
CGR,
FFAA,
GORE,
Municipalidades.
Tenemos
3
concepciones
de
la
administración
del
Estado:
v La
prevista
ley
de
bases:
visión
orgánica
54
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
v Ley
de
procedimiento
administrativo:
visión
procedimental
v Ley
de
administración
financiera
del
Estado:
visión
financiera.
Se
excluye
las
empresas
del
Estado
porque
su
actividad
se
rige
por
las
normas
comunes
aplicables
a
los
particulares,
de
otro
modo
supondría
una
pérdida
de
competitividad
frente
al
sector
privado,
dado
la
lentitud
propia
del
procedimiento
administrativo.
Esto
no
excluye
que
puedan
dictar
actos
administrativos
en
ciertos
casos.
La
ley
de
acceso
a
la
información
somete
a
las
empresas
del
Estado
pero
con
matices,
modificando
esta
concepción
de
la
administración
del
Estado.
Definición
de
Acto
Administrativo
1. Decreto
Supremo:
orden
escrita
que
dicta
el
Presidente
de
la
República
o
un
Ministro
"Por
orden
del
Presidente
de
la
República",
sobre
asuntos
propios
de
su
competencia
2. Resoluciones:
actos
de
análoga
naturaleza
que
dictan
las
autoridades
administrativas
dotadas
de
poder
de
decisión,
generalmente
los
jefes
de
servicio.
El
presidente
también
puede
dictarlos
pero
principalmente
cuando
sustituye
al
jefe
de
servicio
en
ejercicio
de
su
potestad
disciplinaria
(ej.:
procesos
sancionatorios)
3. Dictámenes:
declaraciones
de
juicio
emitidas
por
entidades
fiscalizadoras
con
facultades
interpretativas
(ej:
CGR,
SII,
Aduana,
DT)
4. De
constancia
o
certificación:
acto
administrativo
de
constancia
o
conocimiento
que
realicen
los
órganos
de
la
Administración
en
el
ejercicio
de
sus
competencias.
(ej:
certificado
de
deuda
de
Tesorería)
5. Acuerdos:
decisiones
pluripersonales
que
se
llevan
a
efecto
por
medio
de
resoluciones
de
la
autoridad
ejecutiva
de
la
entidad
correspondiente
(ej:
GORE,
BC,
CORFO)
Hay
otros
actos
pero
que
no
están
recogidos
en
esta
ley:
Sancionadores,
de
beneficio,
normativos
(ej:
reglamento),
fiscalización.
Se
da
el
problema
de
técnica
legislativa.
Presunción
de
legalidad,
imperio
y
exigibilidad
à
desde
su
entrada
en
vigencia,
autorizando
su
ejecución
de
oficio
por
la
autoridad
administrativa,
salvo
que
mediare
una
orden
de
suspensión
dispuesta
por
la
autoridad
administrativa
dentro
del
procedimiento
impugnatorio
o
por
el
juez.
Esto
hay
que
relacionarlo
con
los
art.
32
y
57
de
la
LPA
(medidas
provisionales,
y
la
suspensión
de
los
efectos
por
la
interposición
de
un
recurso).
Pero
la
regla
general
es
la
inmediata
ejecutoriedad
del
acto
administrativo
Principios
del
procedimiento
administrativo
A
partir
del
art.
4
se
consagran
los
distintos
principios
del
procedimiento
administrativo:
Artículo
4º.
Principios
del
procedimiento.
El
procedimiento
administrativo
estará
sometido
a
los
principios
de
escrituración,
gratuidad,
celeridad,
conclusivo,
economía
procedimental,
contradictoriedad,
imparcialidad,
abstención,
no
formalización,
inexcusabilidad,
impugnabilidad,
transparencia
y
publicidad.
i. Escrituración:
Art.
5
LPA.
Dado
que
es
un
acto
formal,
debe
constar
por
escrito
o
por
medios
electrónicos.
La
ley
queda
abierta
a
otros
soportes
en
todo
caso.
No
caben
los
actos
gestuales.
La
jurisprudencia
ha
dicho
que
se
validan
los
medios
electrónicos
siempre
y
cuando
garantizan
autenticidad
del
documento,
la
misma
que
se
podría
predicar
respecto
del
papel
à
importante
el
uso
de
la
firma
electrónica
ii. Gratuidad:
Art.
6
LPA.
Las
actuaciones
que
deban
practicar
los
órganos
de
la
Administración
del
Estado
serán
gratuitas
para
los
interesados,
salvo
disposición
legal
en
contrario.
El
Estado
por
regla
general
no
puede
efectuar
cobro
alguno.
Hay
2
razones
para
esto:
§ El
Estado
se
financia
con
la
ley
de
presupuesto
55
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
§ El
Estado
no
puede
discriminar
en
razón
de
precio
por
la
gestiones
que
realiza
Antiguamente
era
bastante
común,
cuando
se
tramitaban
las
concesiones,
especialmente
en
regiones,
que
los
precios
cobrados
por
la
copias
del
expediente
eran
excesivos.
Hoy
esto
está
zanjado
por
el
Consejo
para
la
Transparencia,
en
cuanto
no
se
puede
incluir
los
costos
indirectos
(funcionario)
pero
si
los
directos
(papel
y
tinta).
Hay
algunos
servicios
que
cobran
(ej:
Registro
civil
por
certificados;
DGA,
cuando
funcionario
va
con
un
GPS
a
ver
la
concesión
de
aguas
señalada
en
la
solicitud;
aduanas
por
la
clasificación
arancelaria,
faro
y
balizas,
caso
en
que
hay
discusión
porque
la
Directemar
y
el
Ministerio
de
Defensa
incorporaban
costos
indirectos,
que
eran
altísimos)
pero
están
autorizados
expresamente
por
ley,
que
fija
la
tarifa.
Pero
también
puede
entregarse
esta
fijación
a
una
comisión
de
expertos
(ej:
CNE).
A
veces
se
requiere
un
informe
económico
que
elabora
un
modelo
de
simulación
generando
fórmulas
tarifarias.
iii. Celeridad:
Art.
7
LPA.
Se
impulsará
de
oficio
en
todos
sus
trámites.
Los
órganos
de
la
Administración
del
Estado
deberán
actuar
por
propia
iniciativa
en
la
iniciación
del
procedimiento
de
que
se
trate
y
en
su
prosecución,
haciendo
expeditos
los
trámites
que
debe
cumplir
el
expediente
y
removiendo
todo
obstáculo
que
pudiere
afectar
a
su
pronta
y
debida
decisión.
La
jurisprudencia
ha
dicho
que
la
autoridad
no
puede
exigir
trámites
no
previstos
o
entorpecer
el
normal
desarrollo,
porque
la
lentitud
tiene
necesariamente
un
impacto.
iv. Conclusivo:
Art.
8
LPA.
El
procedimiento
administrativo
está
orientado
a
la
dictación
de
un
acto
terminal
que
se
pronuncie
sobre
la
cuestión
de
fondo
y
en
el
cual
exprese
su
voluntad.
El
problema
es
cuándo
debe
finalizar
à
La
jurisprudencia
ha
dicho
que
debe
ser
dentro
de
un
plazo
razonable
y
sin
perjuicio
de
la
responsabilidad
del
funcionario.
Tiene
directa
relación
con
el
cumplimiento
de
los
plazos,
que
en
chile
no
se
cumplen,
porque
no
son
fatales.
v. Economía
procedimental:
Art.
9
LPA.
La
Administración
debe
responder
a
la
máxima
economía
de
medios
con
eficacia,
evitando
trámites
dilatorios.
Se
decidirán
en
un
solo
acto
todos
los
trámites
que,
por
su
naturaleza,
admitan
un
impulso
simultáneo,
siempre
que
no
sea
obligatorio
su
cumplimiento
sucesivo.
Al
solicitar
los
trámites
que
deban
ser
cumplidos
por
otros
órganos,
deberá
consignarse
en
la
comunicación
cursada
el
plazo
establecido
al
efecto
Las
cuestiones
incidentales
que
se
susciten
en
el
procedimiento,
incluso
las
que
se
refieran
a
la
nulidad
de
actuaciones,
no
suspenderán
la
tramitación
del
mismo,
a
menos
que
la
Administración,
por
resolución
fundada,
determine
lo
contrario
Va
en
línea
con
la
celeridad.
Cuando
se
impone
un
trámite
no
previsto,
esto
adolece
de
un
vicio
de
desviación
del
procedimiento,
que
incluso
puede
configurar
una
causal
de
nulidad
de
derecho
público.
vi. Contradictoriedad:
Art.
10
LPA.
Los
interesados
podrán,
en
cualquier
momento
del
procedimiento,
aducir
alegaciones
y
aportar
documentos
u
otros
elementos
de
juicio.
Los
interesados
podrán,
en
todo
momento,
alegar
defectos
de
tramitación,
especialmente
los
que
supongan
paralización,
infracción
de
los
plazos
señalados
o
la
omisión
de
trámites
que
pueden
ser
subsanados
antes
de
la
resolución
definitiva
del
asunto.
Se
consagra
la
posibilidad
o
derecho
del
interesado
de
alegar
antecedentes
que
sean
conducentes
para
la
decisión.
Se
puede
comentar
el
informe,
repararlo,
hasta
la
dictación
del
acto.
vii. Imparcialidad:
Art.
11
LPA.
La
Administración
debe
actuar
con
objetividad
y
respetar
el
principio
de
probidad
consagrado
en
la
legislación,
tanto
en
la
substanciación
del
procedimiento
como
en
las
decisiones
que
adopte.
Cualquier
falla
a
la
debida
imparcialidad
implica
una
infracción
a
la
probidad.
Debe
actuar
sin
miramientos,
o
sea,
sin
predisposiciones.
56
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
El
inciso
segundo
establece
la
exigencia
cuando
se
afectan
derechos
de
los
particulares,
debe
explicitar
las
razones
de
hecho
y
de
derecho,
que
es
una
suerte
de
motivación.
viii. Abstención:
Art.
12
LPA.
también
se
vincula
con
la
probidad,
al
establecer
una
serie
de
situaciones
que
fuerzan
a
la
autoridad
a
abstenerse.
Esto
es
lo
que
debiera
hacer
la
autoridad,
pero
no
siempre
lo
hace.
Debería
hacerlo
porque
entrega
estabilidad
a
la
decisión.
La
no
abstención
en
aquellos
casos
que
debiera
concurrir,
genera
responsabilidad,
pero
no
necesariamente
la
ineficacia
del
procedimiento,
porque
puede
que
se
dicte
con
varios
que
no
están
implicados.
Las
causales
son:
1. Tener
interés
personal
en
el
asunto
de
que
se
trate
o
en
otro
en
cuya
resolución
pudiera
influir
la
de
aquél;
ser
administrador
de
sociedad
o
entidad
interesada,
o
tener
cuestión
litigiosa
pendiente
con
algún
interesado.
2. Tener
parentesco
de
consanguinidad
dentro
del
cuarto
grado
o
de
afinidad
dentro
del
segundo,
con
cualquiera
de
los
interesados,
con
los
administradores
de
entidades
o
sociedades
interesadas
y
también
con
los
asesores,
representantes
legales
o
mandatarios
que
intervengan
en
el
procedimiento,
así
como
compartir
despacho
profesional
o
estar
asociado
con
éstos
para
el
asesoramiento,
la
representación
o
el
mandato
*especial
para
los
estudios
de
abogados
3. Tener
amistad
íntima
(conviviente,
pololo,
etc.)
o
enemistad
manifiesta
con
alguna
de
las
personas
mencionadas
anteriormente.
4. Haber
tenido
intervención
como
perito
o
como
testigo
en
el
procedimiento
de
que
se
trate.
5. Tener
relación
de
servicio
con
persona
natural
o
jurídica
interesada
directamente
en
el
asunto,
o
haberle
prestado
en
los
dos
últimos
años
servicios
profesionales
de
cualquier
tipo
y
en
cualquier
circunstancia
o
lugar
à
más
amplio.
Hay
casos
en
que
hay
incompatibilidad
absoluta,
por
ejemplo,
Superintendencia
de
Educación
y
asesorar
a
colegios
fiscalizados.
Podrá
promoverse
inhabilitación
por
los
interesados
en
cualquier
momento
de
la
tramitación
del
procedimiento.
Se
planteará
ante
la
misma
autoridad
o
funcionario
afectado,
por
escrito,
en
el
que
se
expresará
la
causa
o
causas
en
que
se
funda.
ix. No
formalización:
Art.
13
LPA.
El
procedimiento
debe
desarrollarse
con
sencillez
y
eficacia,
de
modo
que
las
formalidades
que
se
exijan
sean
aquéllas
indispensables
para
dejar
constancia
indubitada
de
lo
actuado
y
evitar
perjuicios
a
los
particulares.
El
vicio
de
procedimiento
o
de
forma
sólo
afecta
la
validez
del
acto
administrativo
cuando
recae
en
algún
requisito
esencial
del
mismo,
sea
por
su
naturaleza
(por
ejemplo,
soborno)
o
por
mandato
del
ordenamiento
jurídico
(por
ejemplo,
no
indica
el
área
de
servicio
de
la
concesión);
y
genera
perjuicio
al
interesado.
Esta
norma
podría
estar
en
las
normas
sobre
invalidación
La
Administración
podrá
subsanar
los
vicios
de
que
adolezcan
los
actos
que
emita,
siempre
que
con
ello
no
se
afectaren
intereses
de
terceros.
x. Inexcusabilidad:
Art.
14
LPA.
La
Administración
estará
obligada
a
dictar
resolución
expresa
en
todos
los
procedimientos
y
a
notificarla,
cualquiera
que
sea
su
forma
de
iniciación.
Requerido
un
órgano
de
la
Administración
para
intervenir
en
un
asunto
que
no
sea
de
su
competencia,
enviará
de
inmediato
los
antecedentes
a
la
autoridad
que
deba
conocer
según
el
ordenamiento
jurídico,
informando
de
ello
al
interesado
En
los
casos
de
prescripción,
renuncia
del
derecho,
abandono
del
procedimiento
o
desistimiento
de
la
solicitud,
así
como
la
desaparición
sobreviniente
del
objeto
del
procedimiento,
la
resolución
consistirá
en
la
declaración
de
la
circunstancia
que
concurra
en
cada
caso,
con
indicación
de
los
hechos
producidos
y
las
normas
aplicables.
xi. Impugnabilidad:
Art.
15
LPA.
Todo
acto
administrativo
es
impugnable
por
el
interesado
mediante
los
recursos
administrativos
de
reposición
y
jerárquico
(art.
59),
sin
perjuicio
del
recurso
extraordinario
de
revisión
y
de
los
demás
recursos
especiales.
57
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Sin
embargo,
los
actos
de
mero
trámite
(como
un
informe
vinculante
para
el
rechazo
del
permiso)
son
impugnables
sólo
cuando
determinen
la
imposibilidad
de
continuar
un
procedimiento
o
produzcan
indefensión.
La
autoridad
que
acogiere
un
recurso
interpuesto
en
contra
de
un
acto
administrativo,
podrá
dictar
por
sí
misma
el
acto
de
reemplazo.
xii. Transparencia
y
publicidad:
Art.
16
LPA.
El
procedimiento
administrativo
se
realizará
con
transparencia,
de
manera
que
permita
y
promueva
el
conocimiento,
contenidos
y
fundamentos
de
las
decisiones
que
se
adopten
en
él.
En
consecuencia,
son
públicos
los
actos
y
resoluciones
de
los
órganos
de
la
Administración
del
Estado,
así
como
sus
fundamentos
y
documentos
en
que
éstos
se
contengan,
y
los
procedimientos
que
utilicen
en
su
elaboración
o
dictación.
Excepciones:
• Ley
de
Transparencia
de
la
Función
Pública
y
de
Acceso
a
la
Información
de
la
Administración
del
Estado
• Ley
de
quórum
calificado
que
establece
reserva.
Hay
otro
principio
que
no
está
expresamente
tratado
como
principio,
pero
que
es
necesario
revisar
ya
que
está
recogido
tácitamente
à
Principio
de
motivación
Ø Art.
11
exige
explicitar
las
razones
de
hecho
y
de
derecho
Ø Art.
41
inc.
4
dispone
que
la
decisión
será
fundada
Es
un
principio
rector
del
actuar
administrativo
que
tiene
por
objeto
imponer
a
la
autoridad
la
obligación
de
explicitar
las
razones
fácticas
y
normativas
en
que
descansa
su
decisión,
es
decir,
señalar
el
camino
lógico
que
siguió
para
dictar
el
acto
administrativo
Es
importante
porque
la
motivación
será
susceptible
de
impugnación.
Derechos
de
las
personas
en
sus
relaciones
con
la
administración.
Art.
17
LPA.
a) Conocer,
en
cualquier
momento,
el
estado
de
la
tramitación
de
los
procedimientos
en
los
que
tengan
la
condición
de
interesados,
y
obtener
copia
autorizada
de
los
documentos
que
rolan
en
el
expediente
y
la
devolución
de
los
originales,
salvo
que
por
mandato
legal
o
reglamento
éstos
deban
ser
acompañados
a
los
autos,
a
su
costa.
b) Identificar
a
las
autoridades
y
al
personal
al
servicio
de
la
Administración,
bajo
cuya
responsabilidad
se
tramiten
los
procedimientos.
Puedo
solicitar
hasta
el
mail
institucional,
pero
nunca
el
personal.
c) Eximirse
de
presentar
documentos
que
no
corresponda
al
procedimiento,
o
que
ya
se
encuentren
en
poder
de
la
Administración
(por
ejemplo,
certificado
de
nacimiento)
d) Acceder
a
los
actos
administrativos
y
sus
documentos,
en
los
términos
previstos
en
la
ley
e) Ser
tratados
con
respeto
y
deferencia
por
las
autoridades
y
funcionarios,
que
habrán
de
facilitarles
el
ejercicio
de
sus
derechos
y
el
cumplimiento
de
sus
obligaciones.
Los
actos
de
instrucción
que
requieran
la
intervención
de
los
interesados
habrán
de
practicarse
en
la
forma
que
resulte
más
cómoda
para
ellos
y
sea
compatible,
en
la
medida
de
lo
posible,
con
sus
obligaciones
laborales
o
profesionales.
f) Formular
alegaciones
y
aportar
documentos
en
cualquier
fase
del
procedimiento
anterior
al
trámite
de
audiencia,
que
deberán
ser
tenidos
en
cuenta
por
el
órgano
competente
al
redactar
la
propuesta
de
resolución
à
representa
el
principio
de
contradictoriedad
g) Exigir
las
responsabilidades
de
la
Administración
Pública
y
del
personal
a
su
servicio,
cuando
así
corresponda
legalmente
h) Obtener
información
acerca
de
los
requisitos
jurídicos
o
técnicos
que
las
disposiciones
vigentes
impongan
a
los
proyectos,
actuaciones
o
solicitudes
que
se
propongan
realizar.
*incorpora
una
acción
declarativa
de
certeza,
pudiendo
consultarle
a
la
autoridad
la
forma
de
dar
cumplimiento
a
los
58
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
requisitos
que
se
exigen
para
desarrollar
proyectos.
Entonces
si
se
consulta,
y
se
cumple
con
la
resolución,
se
queda
protegido
porque
este
acto
administrativo
obliga
a
la
autoridad
a
respetar
el
criterio
que
impuso.
i) Cualesquiera
otros
que
les
reconozcan
la
Constitución
y
las
leyes
Capítulo
II
Procedimiento
administrativo
à
art.
18.
“Sucesión
de
actos
trámite
vinculados
entre
sí,
emanados
de
la
Administración
y,
en
su
caso,
de
particulares
interesados,
que
tiene
por
finalidad
producir
un
acto
administrativo
terminal”
El
procedimiento
administrativo
consta
de
las
siguientes
etapas
(en
doctrina
se
distinguen
5)
1. Iniciación:
comienzo
de
la
elaboración
del
acto,
que
puede
ser
de
oficio
o
a
petición
de
parte
2. Instrucción:
etapa
que
tiene
por
objeto
levantar
información,
antecedentes
que
sirvan
de
base
a
la
adopción
de
la
decisión
3. Finalización:
decisión
o
el
abandono
del
procedimiento
por
el
transcurso
del
tiempo/desistimiento
La
etapa
de
publicidad
está
contemplada
en
el
capítulo
III.
Aspectos
relevantes
Concepto
de
Interesado
à
la
legitimación
activa
es
bastante
amplia.
Art.
21
LPA.
1. Quienes
lo
promuevan
como
titulares
de
derechos
o
intereses
individuales
o
colectivo
2. Los
que,
sin
haber
iniciado
el
procedimiento,
tengan
derechos
que
puedan
resultar
afectados
por
la
decisión
que
en
el
mismo
se
adopte
3. Aquéllos
cuyos
intereses,
individuales
o
colectivos,
puedan
resultar
afectados
por
la
resolución
y
se
apersonen
en
el
procedimiento
en
tanto
no
haya
recaído
resolución
definitiva
• En
la
fusión
de
LAN
y
TAM
se
discutió
la
calidad
de
interesado
de
la
CONADECU,
que
intentó
hacerse
parte
en
el
procedimiento
de
consulta
ante
el
TDLC.
Este
resolvió
que
dado
la
amplitud
del
artículo
se
considera
tercero
afectado
y
pudo
participar.
Apoderado
à
art.
22
LPA.
Se
puede
participar
por
sí
o
con
apoderado,
que
puede
o
no
ser
abogado.
El
poder
debe
constar
en
escritura
pública
o
instrumento
privado
ante
notario.
La
formalidad
depende
del
acto
que
el
apoderado
vaya
a
celebrar,
es
decir,
si
el
acto
administrativo
requiere
EP,
el
poder
debe
ser
por
EP,
sino
basta
la
autorización
de
firma
ante
notario.
Frente
a
la
administración
no
hay
patrocinio
y
poder,
porque
no
hay
secretario
para
autorizar
la
firma.
Tampoco
hay
“otrosí”.
Es
recomendable
terminar
con
un
petitorio
pero
no
es
necesario
la
expresión
“por
tanto
a
usía”
Plazos
à
los
veremos
en
conjunto
con
el
silencio
Medidas
Provisionales
à
Art.
32
LPA.
Establece
que
la
autoridad,
mientras
está
conociendo
del
procedimiento,
puede
decretar
de
oficio
o
a
petición
de
parte
medidas
para
asegurar
la
eficacia
de
la
decisión
terminal
Medidas
que
puede
adoptar:
Ø Para
un
sector
de
la
doctrina
puede
adoptar
cualquier
medida
tendiente
a
asegurar
la
dictación
del
acto
terminal.
59
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Ø El
profesor
suscribe
a
la
teoría
que
sostiene
que
no
puede
cualquier
medida,
porque:
§ Es
una
ley
adjetiva
y
por
tanto
no
es
atributiva
de
competencia
§ Conforme
al
principio
de
juridicidad
los
órganos
del
Estado
solo
pueden
ejercer
aquellas
atribuciones
que
la
ley
les
ha
conferido
El
contenido
de
la
medida
debe
tener
un
correlato
en
una
ley
atributiva,
que
generalmente
será
la
del
mismo
órgano.
Por
ejemplo,
Seremi
de
salud
decreta
la
clausura
de
un
restaurant
de
sushi
por
intoxicación
de
clientes
mientras
se
desarrolla
el
sumario,
lo
permite
una
LOC.
Si
se
presentara
ante
la
municipalidad
el
reclamo
el
funcionario
no
podría
dictar
por
sí
solo
la
clausura.
Sin
embargo,
ha
habido
algunos
dictámenes
de
la
CGR
que
han
dejado
entrever
que
los
órganos
podrían
ejercer
ciertas
atribuciones
aunque
no
estén
previstas
en
su
ley
Son
bastantes
gravosas,
al
afectarse
derechos
protegidos
por
la
Constitución,
y
no
se
sujetan
al
debido
proceso
al
ser
provisionales.
Copiado
textual
de
la
Ley
30
de
España.
El
estándar
es
subjetivo,
queda
entregado
a
la
autoridad:
“las
medidas
provisionales
que
estime
oportunas
para
asegurar
la
eficacia
de
la
decisión
que
pudiera
recaer,
si
existiesen
elementos
de
juicio
suficientes
para
ello”
Capítulo
III
Arts.
45
a
52
Se
refiere
a
la
publicidad
y
ejecutividad
de
los
actos
administrativos
à
la
ley
entiende
que
el
acto,
no
obstante
estar
dictado,
no
produce
ningún
efecto,
y
por
lo
mismo
la
publicidad
está
fuera
del
procedimiento
Los
actos
de
efectos
generales
se
publican,
y
los
de
efecto
singular
se
notifican.
Formas
de
notificación:
ü Por
carta
certificada:
Es
la
regla
general,
y
se
considera
equivalente
a
la
notificación
por
cédula
ü Personal:
el
servicio
constituye
a
un
funcionario
como
ministro
de
fe
y
le
encomienda
hacerle
entrega
personal
de
la
resolución.
ü Tácita:
el
actor
por
el
hecho
de
actuar
de
determinada
manera
en
el
procedimiento
se
desprende
de
ello
que
tuvo
conocimiento
de
la
decisión.
Debe
ser
inequívoco
y
concluyente
Publicación
• Medios
electrónicos
(por
ejemplo,
página
web
del
servicio),
• Diarios
de
circulación
nacional,
regional,
provincial,
local.
• Podría
exigirse
otro
medio
como
por
ejemplo,
lectura
radial.
La
ley
se
encargó
de
señalar
que
determinados
actos
debían
ser
publicados
en
el
Diario
Oficial
à
art.
48
LPA.
a) Los
que
contengan
normas
de
general
aplicación
o
que
miren
al
interés
general
(ej.:
reglamento)
b) Los
que
interesen
a
un
número
indeterminado
de
personas
(ej.:
utilidades
sin
retirar)
c) Los
que
afectaren
a
personas
cuyo
paradero
fuere
ignorado:
la
publicación
deberá
efectuarse
los
días
1
o
15
de
cada
mes
o
al
día
siguiente,
si
fuese
inhábil.
d) Los
que
ordenare
publicar
el
Presidente
e) Los
actos
respecto
de
los
cuales
la
ley
ordenare
especialmente
este
trámite
(ej:
SEIA)
Art.
50
à
La
Administración
Pública
no
iniciará
ninguna
actuación
material
de
ejecución
de
resoluciones
que
limite
derechos
de
los
particulares
sin
que
previamente
haya
sido
adoptada
la
resolución
que
le
sirva
de
fundamento
jurídico.
60
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
El
órgano
que
ordene
un
acto
de
ejecución
material
de
resoluciones
estará
obligado
a
notificar
al
particular
interesado
la
resolución
que
autorice
la
actuación
administrativa
Art.
51
à
Inmediata
ejecutoriedad,
salvo
en
aquellos
casos
en
que
una
disposición
establezca
lo
contrario
o
necesiten
aprobación
o
autorización
superior.
Los
decretos
y
las
resoluciones
producirán
efectos
jurídicos
desde
su
notificación
o
publicación,
según
sean
de
contenido
individual
o
general
Art.
52
à
Los
actos
administrativos
no
tendrán
efecto
retroactivo,
salvo
cuando
produzcan
consecuencias
favorables
para
los
interesados
y
no
lesionen
derechos
de
terceros
(ej:
materia
sancionatoria)
Capítulo
IV
Revisión
de
los
actos
administrativos.
Se
estudia
en
el
contexto
de
la
extinción
1. Naturales
o
espontáneas:
i. Terminación
de
los
efectos
del
acto
à
regla
general
ii. Muerte
del
beneficiario,
si
el
acto
no
es
transmisible
• Caso
Chispas:
multas
que
finalmente
la
CS
declaró
la
transmisión
a
los
herederos
2. Inducidas
o
provocadas
i. Invalidación:
forma
de
extinguir
el
acto
administrativo
por
la
ilegalidad
del
mismo,
en
sede
administrativa.
Hasta
el
año
2003
se
discutía
si
la
autoridad
gozaba
o
no
de
potestad
invalidatoria,
por
sí
y
ante
sí.
§ Algunos
sostenían
que
era
inherente
a
la
autoridad
§ Otros
que
no,
por
ser
juez
y
parte,
equivalía
a
una
autotutela
declarativa
afectando
el
debido
proceso.
Se
zanjó
este
tema
por
la
vía
legislativa,
mediante
la
LPA
que
expresamente
autorizó.
à
Art.
53.
• De
oficio
o
a
petición
de
parte
• Total
o
parcial
à
no
afectará
las
disposiciones
que
sean
independientes
de
la
parte
invalidada
• Previa
audiencia
del
interesado
• Plazo:
dos
años
contados
desde
la
notificación
o
publicación
del
acto
*no
desde
que
el
acto
produzca
sus
efectos
(x
vigencia
diferida)
v Este
plazo,
¿es
prescripción
o
caducidad?
à
La
CGR
ha
señalado
que
la
invalidación
no
es
un
recurso,
sino
una
potestad
y
como
tal,
el
plazo
será
de
caducidad.
Pero
se
genera
un
problema.
porque
si
no
ejerce
dentro
del
plazo
se
extingue
la
atribución,
entonces
si
presento
muy
cerca
del
término
del
plazo
no
conviene.
Hay
veces
que
la
invalidación
es
consecuencia
de
un
reclamo
presentado
ante
la
CGR
que
ordena
invalidar.
Entonces,
¿podría
la
autoridad
negarse
a
invalidar?
Si
no
se
puede
negar,
¿qué
sentido
tiene
la
audiencia;
y
qué
pasa
si
el
dictamen
es
posterior
al
plazo
de
los
2
años?
¿Puede
invalidar
la
autoridad?
La
CGR
ha
construido
una
tesis
riesgosa,
que
cuando
la
invalidación
tiene
como
antecedente
un
dictamen,
no
opera
el
plazo
de
2
años
El
acto
invalidatorio
será
siempre
impugnable
ante
los
Tribunales,
en
procedimiento
breve
y
sumario.
Si
se
rechaza
la
invalidación
no
hay
recurso
especial.
Críticas:
Ø Inconstitucionalidad
por
cuanto
afecta
el
debido
proceso
61
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
Ø Discusión
desde
la
perspectiva
de
la
técnica
legislativa
à
Hay
ciertas
imprecisiones
en
la
ley
que
han
sido
subsanadas
por
la
jurisprudencia
de
la
CGR
• Qué
autoridad
à
Misma
que
dictó
el
acto
• Previa
audiencia
à
La
ley
no
explicita
el
contenido.
¿Oportunidad
procesal
o
material?
La
pregunta
va
a
si
es
que
se
refiere
a
un
lazo
dentro
del
cual
puedo
exponer
argumentos
o
es
físicamente
hablando
un
lugar
a
una
hora
para
poder
alegar
ante
la
autoridad.
Los
órganos
optaban
por
uno
y
otro.
La
jurisprudencia
se
ha
inclinado
por
señalar
que
es
una
oportunidad
procesal
(plazo).
• Qué
plazo
à
No
hay
claridad
en
la
norma,
depende
de
la
complejidad
de
la
invalidación
y
queda
entregado
a
la
discrecionalidad
de
la
autoridad,
pero
debe
ser
razonable
• Es
muy
posible
que
haya
un
interesado
que
le
afecta
la
invalidación,
pero
es
necesario
poner
un
límite,
el
cual
son
los
derechos
adquiridos
por
terceros
de
buena
fe,
se
ha
hecho
extensivo
por
la
vía
jurisprudencial
el
estatuto
de
la
revocación
ii. Revocación:
Art.
61
LPA.
Extinción
del
acto
administrativo
por
razón
de
mérito,
conveniencia
u
oportunidad.
Más
cuestionada
que
la
invalidación,
porque
no
hay
vicio
de
legalidad,
es
el
mero
arbitrio
o
capricho
de
la
autoridad.
Aquí
el
legislador
puso
un
límite,
y
no
procederá
cuando:
Ø Cuando
se
trate
de
actos
declarativos
o
creadores
de
derechos
adquiridos
legítimamente
Ø Cuando
la
ley
haya
determinado
expresamente
otra
forma
de
extinción
de
los
actos
Ø Cuando,
por
su
naturaleza,
la
regulación
legal
del
acto
impida
que
sean
dejados
sin
efecto
Lo
malo
es
que
no
tiene
plazo,
siempre
puede
revocar.
iii. Caducidad:
extinción
del
AA
por
no
cumplir
un
requisito
o
presupuesto
de
validez
o
existencia.
No
está
tratado
en
la
LPA,
sino
que
está
previsto
como
sanción
en
leyes
particulares
(ej:
Leyes
de
concesiones,
bases
de
licitación)
Lo
declara
la
autoridad
por
lo
que
ha
sido
bastante
cuestionado.
iv. Decaimiento:
procedimiento/acto.
La
ley
solo
regula
el
decaimiento
del
procedimiento,
porque
el
del
acto
es
más
propia
del
derecho
anglosajón,
cuando
pierde
su
motivación.
Supone
que
el
procedimiento
administrativo
se
extingue
por
la
inacción
de
la
administración
durante
un
cierto
lapso
à
la
ley
no
lo
trata
pero
se
ha
ido
construyendo
por
la
jurisprudencia
de
la
CS:
los
procedimientos
sancionatorios
decaen
por
la
inacción
de
la
autoridad
fiscalizadora,
fijando
como
plazo
2
años,
haciendo
un
símil
a
la
invalidación,
y
en
otros
casos
ha
dicho
que
depende
de
ciertos
criterios
de
razonabilidad
y
proporcionalidad
Plazos
en
el
procedimiento
administrativo
La
ley
19880
al
principio
se
configuró
como
una
ley
que
regulaba
los
plazos
y
el
silencio,
pero
después
por
la
sugerencia
del
Senador
Silva
Cimma
se
reguló
todo
el
procedimiento.
Por
esto,
el
plazo
es
fundamental
en
el
procedimiento
administrativo,
porque
se
constataba
en
la
realidad
chilena
era
que
la
administración
no
cumplía
los
plazos.
Por
eso,
el
art.
23
de
la
ley
impone
la
obligación
del
cumplimiento
de
los
plazos.
El
art.
24
también
hace
una
numeración
de
ciertos
plazos
dependiendo
del
tipo
de
tramitación,
distinguiendo
entre
aquellas
que
son
de
mero
trámite,
que
deben
resolverse
dentro
de
48
horas
desde
la
recepción
de
la
solicitud
el
plazo
para
evacuar
informes,
dictámenes
y
otras
resoluciones
similares,
para
lo
cual
hay
plazo
de
10
días,
y
para
resoluciones
definitivas
son
20
días.
Son
hábiles
los
días
de
lunes
a
viernes.
El
legislador
decidió
adecuar
este
funcionamiento
al
funcionamiento
de
los
servicios.
No
existe
buzón,
que
sí
existe
en
materia
jurisdiccional.
Art.
25
dice
que
los
plazos
son
de
días
hábiles,
entendiéndose
inhábiles
los
sábados,
domingos
y
festivos.
Se
cuentan
desde
el
día
siguiente
a
la
notificación.
62
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
“Artículo
25.
Cómputo
de
los
plazos
del
procedimiento
administrativo.
Los
plazos
de
días
establecidos
en
esta
ley
son
de
días
hábiles,
entendiéndose
que
son
inhábiles
los
días
sábados,
los
domingos
y
los
festivos.
Los
plazos
se
computarán
desde
el
día
siguiente
a
aquél
en
que
se
notifique
o
publique
el
acto
de
que
se
trate
o
se
produzca
su
estimación
o
su
desestimación
en
virtud
del
silencio
administrativo.
Si
en
el
mes
de
vencimiento
no
hubiere
equivalente
al
día
del
mes
en
que
comienza
el
cómputo,
se
entenderá
que
el
plazo
expira
el
último
día
de
aquel
mes.
Cuando
el
último
día
del
plazo
sea
inhábil,
éste
se
entenderá
prorrogado
al
primer
día
hábil
siguiente.
Lo
interesante
es
que
si
bien
la
ley
establece
un
deber
del
cumplimiento
del
plazo.
El
art.
27
establece
una
excepción
extremadamente
compleja:
el
caso
fortuito
y
fuerza
mayor.
Qué
pasa
con
la
fuerza
mayor,
esta
depende
de
la
autoridad,
o
sea
cualquier
hecho
de
la
autoridad
puede
excepcionar
el
cumplimiento
del
plazo
de
6
meses.
Luego,
los
plazos
no
son
fatales
para
la
administración.
La
segunda
excepción
es
la
operatividad
del
silencio
administrativo”.
Contempla
normas
en
materia
de
ampliación
de
plazo,
lo
que
siempre
se
puede
pedir,
siempre
que
se
haga
dentro
del
mismo,
éste
no
debe
estar
vencido.
Se
puede
conceder
hasta
por
la
mitad
del
término.
Excepciones:
Ø El
último
artículo
de
este
párrafo,
art
27
establece
una
excepción
bastante
compleja
à
alude
a
dos
instituciones
civiles,
que
son
el
caso
fortuito
y
la
fuerza
mayor,
y
dice
que
el
procedimiento
administrativo
no
podrá
exceder
los
6
meses
desde
su
iniciación
hasta
la
resolución,
salvo
caso
fortuito
o
fuerza
mayor.
El
problema
es
que
la
fuerza
mayor
depende
de
la
administración,
además
de
que
los
plazos
no
son
fatales.
Ø Silencio
administrativo.
Cuando
se
ideó
la
institución
del
plazo
se
ideó
como
mecanismo
para
hacerlo
exigible,
el
silencio
administrativo,
que
es
la
consecuencia
de
la
inactividad
de
la
administración,
del
vencimiento
de
un
plazo
sin
que
la
autoridad
se
pronuncie.
El
último
capítulo
de
la
ley
de
procedimiento
administrativo,
en
el
art.
64
trata
el
silencio
positivo,
y
en
el
65
el
negativo.
• Silencio
positivo
Artículo
64.
Silencio
Positivo.
Transcurrido
el
plazo
legal
para
resolver
acerca
de
una
solicitud
que
haya
originado
un
procedimiento,
sin
que
la
Administración
se
pronuncie
sobre
ella,
el
interesado
podrá
denunciar
el
incumplimiento
de
dicho
plazo
ante
la
autoridad
que
debía
resolver
el
asunto,
requiriéndole
una
decisión
acerca
de
su
solicitud.
Dicha
autoridad
deberá
otorgar
recibo
de
la
denuncia,
con
expresión
de
su
fecha,
y
elevar
copia
de
ella
a
su
superior
jerárquico
dentro
del
plazo
de
24
horas.
Si
la
autoridad
que
debía
resolver
el
asunto
no
se
pronuncia
en
el
plazo
de
cinco
días
contados
desde
la
recepción
de
la
denuncia,
la
solicitud
del
interesado
se
entenderá
aceptada.
En
los
casos
del
inciso
precedente,
el
interesado
podrá
pedir
que
se
certifique
que
su
solicitud
no
ha
sido
resuelta
dentro
del
plazo
legal.
Dicho
certificado
será
expedido
sin
más
trámite.
• Silencio
negativo
Artículo
65.
Silencio
Negativo.
Se
entenderá
rechazada
una
solicitud
que
no
sea
resuelta
dentro
del
plazo
legal
cuando
ella
afecte
el
patrimonio
fiscal.
Lo
mismo
se
aplicará
en
los
casos
en
que
la
Administración
actúe
de
oficio,
cuando
deba
pronunciarse
sobre
impugnaciones
o
revisiones
de
actos
administrativos
o
cuando
se
ejercite
por
parte
de
alguna
persona
el
derecho
de
petición
consagrado
en
el
numeral
14
del
artículo
19
de
la
Constitución
Política.
En
los
casos
del
inciso
precedente,
el
interesado
podrá
pedir
que
se
certifique
que
su
solicitud
no
ha
sido
resuelta
dentro
de
plazo
legal.
El
certificado
se
otorgará
sin
más
trámite,
entendiéndose
que
desde
la
fecha
en
que
ha
sido
expedido
empiezan
a
correr
los
plazos
para
interponer
los
recursos
que
procedan”.
63
Constanza
Bengoa
T.
Derecho
Administrativo
I
José
Luis
Lara
Apuntes
de
Constanza
Bengoa
El
silencio
negativo
se
produce
en
4
hipótesis,
que
son
demasiado
amplias,
lo
que
produce
que
el
silencio
positivo
prácticamente
no
exista,
sólo
en
las
leyes
particulares.
La
autoridad
debe
cumplir
la
solicitud
dentro
de
determinado
plazo,
sea
establecido
por
la
ley
19880
o
por
la
ley
particular
de
órgano
(no
se
fijan
mucho
por
estas
leyes
particulares).
La
solución
que
se
ha
adoptado
a
este
problema
del
silencio
por
parte
de
la
jurisprudencia
de
la
Contraloría
ante
la
inacción
de
los
servicios
es
que,
efectivamente
los
plazos
no
son
fatales,
pero
sin
perjuicio
de
la
autoridad
administrativa
de
los
funcionarios
porque
existe
el
principio
conclusivo,
lo
que
necesariamente
obliga
a
que
no
se
mantengan
los
procedimientos
eternamente
abiertos.
64
Constanza
Bengoa
T.