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Boletín Jurisprudencial

Sala de Casación Penal


Noviembre 30 de 2018 n. º 15

El contenido de este boletín es un extracto de carácter informativo. Se recomienda revisar directamente las providencias
en: http://consultajurisprudencial.ramajudicial.gov.co:8080/WebRelatoria/csj/index.xhtml

DOBLE CONFORMIDAD – Impugnación regional, al tiempo que contribuyó


especial económicamente con ese grupo armado ilegal. A
Procedimiento transitorio en la Sala de cambio de ello, obtuvo apoyo ilícito para
Casación Penal cuando la primera sentencia enfrentar y deshacerse de sus opositores
condenatoria es dictada en sede del recurso políticos, así como ayuda para la promoción de la
extraordinario campaña de su candidato a sucederlo en la
alcaldía para el año 2003.
Al casar el fallo del Tribunal para en su lugar
De esa relación con los paramilitares,
declarar penalmente responsable al acusado del
especialmente con el comandante UBM, a quien
delito de concierto para delinquir agravado, la
también benefició de manera personal, se deriva
Sala observó la necesidad de establecer un
el ostensible conocimiento que tenía sobre el
procedimiento transitorio para garantizar el
actuar típico -concertarse para promover y
principio de doble conformidad, cuando la
financiar grupos armados al margen de la ley- y
primera sentencia de condena se produce en
la conciencia del riesgo antijurídico para la
sede de casación. Con tal propósito, analizó el
seguridad pública, bien jurídico que
mecanismo denominado impugnación especial,
efectivamente fue lesionado con su actuar. En
contemplado en el Acto Legislativo No. 01 de
consecuencia, no existiendo causal de ausencia
2018, explicando que se trata de una garantía
de responsabilidad de las consagradas en el art.
fundamental que aplica frente a cualquier
32 del C.P. ni otras análogas a ellas, es forzoso
persona condenada penalmente.
concluir que la sentencia debe ser condenatoria,
por lo que el fallo de segunda instancia será
casado para declarar la responsabilidad penal
SP4883-2018 (48820) del 14/11/18
del acusado como autor de concierto para
delinquir agravado y, en consecuencia, se le
M. P. Patricia Salazar Cuéllar
impondrán las penas a que haya lugar».
________________
SENTENCIA - Condenatoria: proferida en única
o segunda instancia o en casación, impugnación
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
creada bajo el Acto Legislativo 01 de 2018,
procedencia ║ JURISPRUDENCIA - Precedente:
CONCIERTO PARA DELINQUIR - Agravado: con
la Sala recoge un criterio anterior ║ DOBLE
fines de paramilitarismo, alianzas con políticos, a
CONFORMIDAD – Impugnación especial:
través de la promoción de grupo armado al
Procedimiento transitorio en la Sala de Casación
margen de la ley
Penal cuando la primera sentencia condenatoria
«Los anteriores hechos, desde luego, realizan la es dictada en sede del recurso extraordinario ║
descripción típica del art. 340 incs. 1º y 2º del DOBLE CONFORMIDAD – Impugnación
C.P., pues CMTO efectivamente se concertó con especial: constituye una protección reforzada al
reconocidos cabecillas de las Autodefensas derecho fundamental a la presunción de
Unidas de Colombia, con los que, con cognición inocencia ║ DOBLE CONFORMIDAD –
y voluntad, interactuó en calidad de Impugnación especial: constituye una garantía
burgomaestre de […], en el marco de la estrategia fundamental no sólo de los aforados
de cooptación de la administración pública
constitucionales sino de toda persona condenada para garantizar ese derecho, dando aplicación
penalmente transitoria al num. 7º del actual art. 235 de la
Constitución, en consonancia con las normas
«De acuerdo con el art. 29 inc. 1º de la
propias para la interposición y resolución del
Constitución, el ámbito de protección del derecho
recurso de apelación contra sentencias, previstas
al debido proceso está demarcado tanto por
en los arts. 186, 187, 194 y 201 de la Ley 600 de
prescripciones constitucionales genéricas como
2000, que por analogía resultan adecuadas para
por la específica configuración legal de las formas
viabilizar la impugnación especial de la
propias de cada juicio, pues se trata de una
primera condena.
garantía de marcada composición normativa.
Según el art. 235-7 de la Constitución,
Desde esa perspectiva, el Acto Legislativo Nº 01
modificado por el art. 3º del A.L. 01 de 2018, es
de 2018, cuyo objeto estriba en “implementar el
atribución de la Corte Suprema de Justicia,
derecho a la doble instancia y a impugnar la
resolver, a través de una Sala integrada por tres
primera sentencia condenatoria”, no sólo delineó
magistrados de la Sala de Casación Penal, que no
las bases fundantes de un proceso penal de doble
hayan participado en la decisión, la solicitud de
instancia para los aforados mencionados en el
doble conformidad judicial de la primera
art. 235 de la Constitución, sino que instituyó
condena, proferida por los restantes magistrados
una garantía fundamental, en cabeza de toda
de dicha Sala, entre otros, en los asuntos a que
persona condenada penalmente, a que la
se refiere el numeral 1º del presente artículo, esto
declaratoria de responsabilidad penal sea
es, las sentencias que profiera como tribunal de
corroborada (doble conformidad de la
casación.
sentencia condenatoria).
Quiere ello decir, entonces, que cuando la
El derecho a impugnar la primera sentencia
primera condena se dicte en sede de casación, la
condenatoria (art. 235 incs. 2º y 7º de la
Sala de Casación Penal ha de integrarse de
Constitución, modificados por el A.L. 01 de
manera tal que tres de sus magistrados no
2018), más que un asunto de estructura, es una
conozcan del asunto, a fin de que queden
garantía instituida a favor de quien es declarado
habilitados para pronunciarse sobre la doble
penalmente responsable, al margen de la
conformidad, si ésta llegare a solicitarse por la
instancia en que es condenado; de esa manera,
defensa.
se pretende que la presunción de inocencia que
cobija a toda persona deba pasar por un doble De ahí que, en asuntos como el aquí analizado, el
filtro -ordinario- de revisión, antes de ser magistrado ponente ha de convocar a los cinco
desvirtuada mediante declaratoria judicial. magistrados que le siguen en orden alfabético, a
fin de conformar sala (de seis integrantes) para
Ello muestra que, para el constituyente, el
discutir la ponencia y dictar la sentencia. Los tres
mecanismo de impugnación está atado a la
magistrados restantes integrarán sala para
sentencia de naturaleza condenatoria. El
revisar, dado el caso, la doble conformidad.
derecho a impugnar el primer fallo de condena
es una protección reforzada al derecho En cuanto al procedimiento a aplicar en el
fundamental a la presunción de inocencia, presente asunto, regulado por el trámite de la
concretado en la garantía de la doble Ley 600 de 2000, habrán de seguirse los
conformidad, igualmente prevista en el art. 15-5 siguientes lineamientos:
del P.I.D.C.P.
a) Deberá intentarse por los medios posibles la
De suerte que, en acatamiento de los principios notificación personal a los sujetos procesales (art.
de prevalencia del derecho sustancial (art. 228 de 178 ídem).
la Constitución) y de instrumentalidad de las
b) Si ello no fuere posible dentro de los tres días
formas procesales (art. 24 de la Ley 600 de 2000),
siguientes al proferimiento del presente fallo, éste
pese a que aún el legislador no ha reglamentado
deberá notificarse por edicto (art. 180 ídem).
el procedimiento legal para la activación del
mecanismo especial de impugnación y su c) Dentro del término máximo de tres días,
respectiva resolución, cuando el fallo contados a partir de la última notificación, la
condenatorio es dictado por primera vez en defensa tendrá la posibilidad de presentar la
casación, la Sala considera que en el Acto solicitud de doble conformidad, mediante la
Legislativo están dados los presupuestos básicos impugnación especial de la sentencia, que deberá
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ser sustentada dentro de un plazo máximo de improcedente, tal tesis es recogida para
cuatro días (art. 194 inc. 1º ídem). implementar transitoriamente el
procedimiento arriba descrito. En lo esencial,
d) Sustentada la impugnación, el proceso habrá
la Corte considera que la protección de la
de ser remitido inmediatamente al despacho del
mencionada garantía ius fundamental no puede
magistrado que sigue en turno al último que
quedar en el vacío ante la tardanza del legislador
suscriba la sentencia, para que conforme sala
para acatar los mandatos del constituyente
con los dos magistrados que le siguen en orden
derivado.
alfabético, a fin de que decidan la solicitud de
doble conformidad. […] Por ello, la Sala se ve obligada a activar el
ejercicio de la impugnación especial, a través de
e) En la impugnación especial no se correrá
un procedimiento transitorio, producto del
traslado a los sujetos procesales no recurrentes,
desarrollo judicial del derecho, por analogía, que
por cuanto tal prerrogativa es exclusiva del
compatibilice los instrumentos normativos
condenado.
vigentes con el mandato de supremacía y vigencia
Cabe precisar que si bien mediante SP1783- de los derechos fundamentales. Eso sí,
2018, rad. 46.992 y SP722-2018, rad. 46.361 la exhortando al Congreso de la República para que
Sala había determinado que, hasta tanto no se reglamente integralmente del asunto».
reglamentara legalmente el procedimiento a
seguir para garantizar la doble conformidad de la
primera sentencia condenatoria dictada en sede (Texto resaltado por la Relatoría)
de casación, la impugnación especial era

PRUEBA DE REFERENCIA Concepto ║ SISTEMA PENAL ACUSATORIO -


No la constituyen las manifestaciones, no Prueba de referencia: solo pueden tenerse como
declarativas, que corresponden a un declaraciones los relatos acerca de los hechos ║
elemento estructural del delito SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Prueba
documental: regla de la mejor evidencia,
Dentro del estudio que condujo a la decisión de excepciones, existencia y contenido de grabación
no casar el fallo impugnado, la Sala efectuó una magnetofónica extraviada puede acreditarse con
relevante explicación acerca del error otros medios de prueba ║ SISTEMA PENAL
denominado falso juicio de convicción, así como ACUSATORIO - Prueba de referencia: su
el instituto de la prueba de referencia, cuestionamiento solo es predicable frente a
puntualizando que no constituyen este tipo de declaraciones rendidas por fuera del juicio oral
medio probatorio, aquéllas manifestaciones, no que constituyen medio probatorio de un aspecto
declarativas, atinentes a un elemento relevante ║ CONCUSIÓN – Se configura
estructural del delito.
«Un reproche sirve de sustento a la demanda de
casación que en este caso ha postulado el
apoderado judicial del procesado OFGS, bajo los
SP4900-2018 (47194) del 14/11/18
supuestos teóricos de violación indirecta de la ley
sustancial derivada de error de derecho en la
M. P. Luis Guillermo Salazar Otero
modalidad de falso juicio de convicción, que dice
________________
tener origen en haberse condenado al imputado
por el delito de concusión con base en prueba de
referencia, pese a que el estatuto procesal no
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
establece excepción alguna a la prohibición de
fundar la sentencia exclusivamente en esta clase
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Prueba de
de prueba.
referencia: no la constituyen las
manifestaciones, no declarativas, que […] el falso juicio de convicción que ha sido
corresponden a un elemento estructural del escogido en este caso por el actor para atacar la
delito ║ FALSO JUICIO DE CONVICCIÓN - sentencia, sirvió en su conceptualización
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tradicional para destacar en esta especie de los casete contentivo de la grabación antes de ser
errores de apreciación probatoria aquellos casos sustraído), testimonios todos que descartó
en que pese a la existencia del medio probatorio tratarse de prueba de referencia, declaró
y su regular aporte al proceso, el mismo es demostrada la materialidad del hecho y la
valorado en forma diferente al mandato legal, responsabilidad penal del procesado.
bien por exceso o por defecto, esto es, por
Tomando como referente la anterior secuencia y
considerar que es apto para demostrar un hecho,
fundamento de las decisiones en sus dos
o porque siéndolo se le reduce dicho valor fijado
instancias, emerge para la Corte indispensable
en la ley.
recordar, de acuerdo con doctrina decantada por
Pese al carácter más o menos exótico de su la Sala en el último par de lustros con apego a la
concurrencia, dada la prácticamente absoluta regulación contenida en la Ley 906 de 2004, que
desaparición de la tarifa legal de los métodos de el ataque a la sentencia bajo el entendido de
valoración probatoria, tratándose de prueba de concurrir errores de derecho por falso juicio de
referencia, en la noción que la nueva tipología convicción, específicamente por estar sustentada
introdujo a través de figuras depuradas al en prueba de referencia, procede del
interior del nuevo sistema de juzgamiento, se ha entendimiento del art. 381.2 del C. de P.P., según
aceptado como vía idónea para esta clase de el cual una sentencia condenatoria no puede
controversias que su ataque proceda bajo los fundarse únicamente en prueba de esta índole
supuestos que le dieron origen dadas las reglas (tarifa legal negativa), pues sería violatorio de
relativas a estas declaraciones surgidas por garantías fundamentales del acusado, máxime
fuera del juicio oral y que se utilizan para cuando sólo pueden tenerse como pruebas
probar o excluir diversos aspectos vinculantes en aquellas allegadas al juicio y en preservación de
la estructuración de la conducta punible o la los principios de inmediación, concentración,
responsabilidad del imputado. contradicción y confrontación.
Conforme quedó sintetizado con antelación, a El censor alega que la sentencia se basó
OFGS quien se desempeñaba como Asistente de únicamente en prueba de referencia y les
Fiscal III en la Fiscalía […], se le atribuye haber atribuyó dicha calidad a los testigos CAOJ, JAHM
citado en el mes de junio de 2005 a su casa de y el ex fiscal BBA, quienes tuvieron ante sí la
habitación a RDS, contra quien cursaba grabación y, por tanto, se refieren a su contenido
actuación penal en esa oficina judicial por los y a la identificación de las personas que
delitos de estafa, cohecho, falsedad y otros y una participaron en esa conversación.
vez en dicho lugar, solicitarle dinero a cambio de
El error del impugnante es evidente, porque:
beneficios procesales, hechos que habrían
quedado registrados en una grabación El artículo 437 de la Ley 906, a la luz de la
magnetofónica que fue aportada al momento de jurisprudencia que lo ha desarrollado y
presentarse la denuncia penal respectiva en explicado, establece que debe tenerse por prueba
agosto de 2006. de referencia toda DECLARACIÓN rendida por
fuera del juicio oral, que es presentada como
Comoquiera que la mencionada grabación fue
medio de prueba de un aspecto relevante del
sustraída del almacén de evidencias de la Fiscalía
debate, cuando no es posible su práctica en
(junto con algunos recortes de papeles
ese escenario (CSJAP, 30 SEP. 2015, Rad.
manuscritos atribuidos a GS), además de
46153, entre muchas otras.
entender que parte de la prueba aportada en el
juicio era de referencia y la restante no Entre las múltiples manifestaciones que puede
demostraba el delito ni la responsabilidad, el a hacer una persona (narraciones de hechos reales,
quo absolvió al imputado reconociendo la duda relatos imaginarios, exclamaciones,
que debía favorecerlo. advertencias, amenazas, órdenes, peticiones,
etcétera), sólo pueden tenerse como
Por su parte, el Tribunal estimó que el hecho de
declaraciones, en el ámbito de los artículos 437
haber desaparecido los referidos elementos
y siguientes de la Ley 906 de 2004, los relatos
materiales no desvirtuaba la existencia de la
acerca de hechos, que puedan ser utilizados
reunión, además, que a través de los testimonios
“para probar o excluir uno o varios elementos del
rendidos por los abogados JAHM, CAOJ, del
delito, el grado de intervención en el mismo, las
Fiscal BBA y de la perito fonoaudióloga LYMC
circunstancias de atenuación o de agravación
(persona que sometió a valoración técnica el
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punitivas, la naturaleza y extensión del daño simplemente, de manifestaciones que encajan
irrogado, y cualquier otro aspecto del debate”. en uno de los elementos estructurales del
delito objeto de acusación, razón suficiente
De ahí que para la determinación del carácter de
para que fueran incorporadas al tema de prueba
prueba de referencia es determinante el estudio
y, en consecuencia, para que la Fiscalía pudiera
del derecho a la confrontación (CSJAP, 30 Sep.
aportar los medios de conocimiento que
2015, Rad. 46153), esto es, la posibilidad de
considerara adecuados para su demostración.
interrogar o hacer interrogar al testigo de cargo,
controlar el interrogatorio, etcétera. Ello explica Pudo establecerse que esas manifestaciones
por qué el artículo 441 ídem establece la quedaron vertidas en un documento
posibilidad de impugnar la prueba de referencia, (grabación), que desapareció del almacén de
“en los mismos términos de la prueba testimonial”, evidencias de la Fiscalía. Antes de desaparecer,
pues la única diferencia con esta es la varias personas tuvieron acceso directo a ese
imposibilidad de “practicarla en el juicio” (Art. documento […].Esto es, los testigos no se
437). enteraron de su existencia y contenido por lo que
otros les contaron, evento en el cual podrían
De la misma manera como el contenido de
existir verdaderos debates sobre prueba de
algunas declaraciones puede constituir objeto
referencia, sino porque pudieron escuchar y
de prueba, principalmente cuando
analizar la grabación.
corresponden a un elemento estructural del
delito (injuria, calumnia, falso testimonio, falsa En este orden de ideas, no existe un genuino
autoincriminación, etcétera), tal y como se debate sobre prueba de referencia, porque la
analizó ampliamente en el auto 46153 de 2015, Fiscalía no incorporó como medio de prueba una
en el ámbito penal es común que las declaración rendida por fuera del juicio oral, con
manifestaciones de las personas, que no el propósito de demostrar un aspecto relevante de
tienen el carácter de declaración en cuanto no la controversia. Visto de otra manera, no se
corresponden a narraciones de hechos, hagan avizora la incorporación de una declaración
parte del tema de prueba, lo que no admite rendida por fuera del juicio oral, frente a la cual
discusión cuando las mismas, igualmente, la defensa no haya tenido la oportunidad de
encajan en un elemento estructural del ejercer el derecho a la confrontación, en sus
respectivo tipo penal. diferentes facetas.
Así, por ejemplo, una amenaza, que, claramente, Se trata de la demostración de la existencia y el
no es una declaración, sino un elemento contenido de un documento (no declarativo, valga
estructural de los delitos de extorsión, la repetición). Para tales efectos, en principio la
constreñimiento ilegal, entre otros, debe ser Fiscalía estaba en la obligación de presentar el
incorporada al respectivo tema de prueba y, a la original, según las reglas de mejor evidencia
misma puede referirse cualquier testigo que la (Artículos 433 y siguientes). Sin embargo, como
haya presenciado “directa y personalmente” (Art. el documento original se extravió, esas mismas
402). En el mismo sentido, la petición ilegal que normas, concretamente el artículo 434,
hace el servidor público, en delitos como la permiten demostrar con otras pruebas su
concusión y el cohecho propio, no es una existencia y el contenido. En este caso, la
declaración, pero es, sin duda, un elemento Fiscalía demostró esos aspectos con los
estructural de estos punibles, razón suficiente testimonios de quienes percibieron “directa y
para que sean incorporados al tema de prueba. personalmente” la grabación.
(En el mismo sentido ver CSJAP, 30 Sep. 2015,
En síntesis: (i) no se trata de una verdadera
Rad. 46153; CSJAP, 8 Marzo 2018, Rad. 51882;
controversia acerca de prueba de referencia,
entre otras).
porque ello solo es predicable frente a
En este caso, la Fiscalía presentó varios testigos declaraciones rendidas por fuera del juicio oral,
del contenido de las exigencias o pedidos que se presentan en este escenario como medio
económicos que le hizo el acusado a otra persona de prueba de un aspecto relevante de la
a cambio de favorecerlo en un proceso penal. controversia; (ii) se trata de unas
Según lo expuesto en precedencia, ni esas manifestaciones, no declarativas, que
exigencias, ni las respuestas del interlocutor, corresponden a un elemento estructural del
pueden tenerse como declaraciones, en el delito objeto de acusación; (iii) como el
sentido previsto en el artículo 437. Se trata, documento que las contenía se extravió, la
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Fiscalía estaba legalmente habilitada para Fiscalía y Procuraduría Delegadas ante la Corte y
presentar otras pruebas de su existencia y por el apoderado de la Rama Judicial, advierte la
contenido; (iv) para tales efectos, utilizó los Sala de acuerdo con lo previamente consignado
testimonios de quienes percibieron directamente que, en efecto, en este caso el conocimiento más
el contenido del referido documento -no porque allá de toda duda acerca del delito y de la
otro se los haya contado-; y (v) si dichas responsabilidad penal de OFGS en el punible de
manifestaciones hechas por fuera del juicio oral concusión se hallan acreditados con base en las
no tienen el carácter de prueba de referencia, pruebas debatidas en el juicio, sin que
y se trata, simplemente, de un importante consecuentemente la sentencia se hubiera
componente del tema de prueba, la discusión fundamentado en prueba de referencia, conforme
acerca de la prohibición prevista en el artículo al cargo propuesto, todo lo cual impone que el
381 de la ley 906 de 2004 es notoriamente fallo se mantenga incólume».
artificiosa.
Así las cosas, en convergencia con el criterio
(Texto resaltado por la Relatoría)
expuesto en desarrollo de este trámite por la

EXEQUATUR previsto en la Ley 793 de 2002 ║ EXTINCIÓN DE


La Corte se abstiene de pronunciarse sobre DOMINIO - Régimen de transición: proceso
homologación de orden final de decomiso iniciado con fundamento en la Ley 793 de 2002
extranjera por corresponder a un trámite no es de competencia de la Fiscalía General de la
previsto en la Ley 793 de 2002, ajeno a su Nación ║ EXTINCIÓN DE DOMINIO - Régimen
competencia de transición: los procesos iniciados durante la
vigencia de la Ley 793 de 2002 deberán agotarse
Dentro del trámite de exequatur promovido por íntegramente con apego a esa normatividad
un gobierno extranjero, la Sala se abstuvo de
«La Sala no emitirá decisión de fondo en este
efectuar pronunciamiento de fondo sobre la
asunto, por cuanto se observa que carece de
petición de homologación de una orden final de
competencia para hacerlo.
decomiso, por advertir la carencia de
competencia para hacerlo, de conformidad con […] el trámite de extinción comenzó en
las normas contenidas en la Ley 793 de 2002. vigencia de la Ley 793 de 2002 y debe, en
En este sentido recogió el criterio consecuencia, agotarse íntegramente con
jurisprudencial relativo a la aplicación de la Ley apego a la misma, pues así lo prevé
1708 de 2014, para establecer unas reglas expresamente el artículo 217 de la Ley 1708 de
referidas al conocimiento y tramitación de los 2014, que en lo pertinente señala:
procesos de extinción de dominio, según la
“Los procesos en que se haya proferido resolución
normatividad en cuya vigencia se iniciaron.
de inicio con fundamento en las causales que
estaban previstas en los numerales 1 al 7 de la
Ley 793 de 2002, antes de la expedición de la Ley
AP5012-2018 (52776) del 21/11/18
1453 de 2011, seguirán rigiéndose por dichas
disposiciones.
M. P. Eugenio Fernández Carlier
________________ De igual forma, los procesos en que se haya
proferido resolución de inicio con fundamento en
las causales que estaban previstas en el artículo
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES 72 de la Ley 1453 de 2011, seguirán rigiéndose
por dichas disposiciones”.
EXTINCIÓN DE DOMINIO (LEY 1708 DE 2014)
En el marco de esa normatividad, esto es, la Ley
- Trámite ║ EXEQUATUR - Competencia: la
793 de 2002, las competencias para adelantar la
Corte se abstiene de pronunciarse sobre
extinción del dominio fueron fijadas por el
homologación de orden final de decomiso
legislador en cabeza de la Fiscalía General de la
extranjera por corresponder a un trámite no
Nación, en lo que atañe a la fase investigativa, y
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a los Jueces Especializados en Extinción de hecho referencia, dentro de las cuales no se
Dominio, en relación con el juzgamiento. No se encuentran las disposiciones atributivas de
hizo allí ninguna atribución de facultades legales competencia”.
a la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema
No obstante, en esta oportunidad la Corte
de Justicia, ni se consagró un mecanismo de
recoge ese criterio jurisprudencial, para
homologación de decisiones extranjeras que
sostener, en su lugar, las siguientes reglas:
competa a ésta decidir.
(i) Los procesos de extinción de dominio iniciados
En esas condiciones, es claro que esta
durante la vigencia de la Ley 793 de 2002
Corporación no tiene competencia para emitir
deberán agotarse íntegramente con apego a esa
ninguna decisión en este asunto, como
normatividad.
también que no hay lugar a adelantar el
trámite de exequatur, pues éste no existe en la (ii) Los procesos de extinción de dominio iniciados
normatividad que rige esa actuación. Como este durante la vigencia de la 1453 de 2011 deberán
trámite debe regirse por la Ley 793 de 2002, le agotarse íntegramente con apego a esa
corresponde a la Fiscalía General de la Nación normatividad.
continuar adelantándolo de acuerdo con las
(ii) Los que hayan comenzado luego de la
previsiones allí contenidas, por lo que se
promulgación de la Ley 1708 de 2014 se regirán
ordenará la devolución inmediata del expediente
por esta codificación, y también se adelantarán
a esa entidad para tal efecto».
con apego a ésta aquéllos que, aun habiendo
iniciado antes de su entrada en vigor, tengan
JURISPRUDENCIA - Precedente: variación,
origen en una causal de extinción de dominio
régimen de transición legislativo ║ EXTINCIÓN
distinta de las señaladas en los numerales 1° a
DE DOMINIO - Régimen de transición:
7° del artículo 2° de la Ley 793 de 2002, o
principio de efecto útil de las normas ║
diferente de las establecidas en el artículo 72 de
EXTINCIÓN DE DOMINIO - Régimen de
la Ley 1453 de 2011.
transición: Ley 793 de 2002 y Ley 1708 de 2014
║ EXTINCIÓN DE DOMINIO - Régimen de Las razones que sustentan la variación del
transición: reglas de aplicación establecidas por criterio jurisprudencial de la Sala son las
la Corte Suprema de Justicia siguientes:
«[…] para la Sala no pasa desapercibido, como lo Aunque la regulación procesal es, en principio, de
adujo la Fiscalía en la providencia por la cual aplicación inmediata, conforme lo establece el
decidió remitir el expediente a esta Corporación, artículo 40 de la Ley 183 de 1887, ello sólo es así,
que esta Sala ha sostenido el criterio de que la como lo ha admitido la Sala, cuando no exista
Ley 1708 de 2014 es de aplicación inmediata, y “disposición expresa en contrario”.
los trámites de extinción de dominio iniciados
En este asunto, el legislador se ocupó de
antes de su promulgación deben ajustarse al
establecer un régimen de transición, es decir,
procedimiento allí establecido, con excepción de
un mandato que de manera inequívoca crea una
lo atinente a las causales de procedibilidad de la
excepción a la regla general en materia de
acción.
tránsito de normas procesales, lo cual descarta el
Ese criterio se basa en la interpretación que, con propósito de que todos los trámites de extinción
referencia a los antecedentes legislativos de la de dominio, con independencia de la época de su
Ley 1708 de 2014, efectuó la Sala del artículo 217 iniciación, quedaren sometidos a las
de esa codificación, a partir de la cual concluyó formalidades de la legislación más reciente.
que:
La interpretación literal de ese precepto indica
“…el aludido régimen de transición solamente que todos los procesos iniciados en vigencia de la
está referido a las causales de extinción de Ley 793 de 2002 con fundamento en las causales
dominio legalmente contempladas al dictarse la de extinción de dominio definidas en los
resolución de inicio, y no comprende las restantes numerales 1° a 7° de su artículo 2°, o las
instituciones sustanciales o procesales contenidas definidas en el artículo 72 de la Ley 1453 de
en las diferentes normas que han regulado el 2011, deberán continuar tramitándose hasta su
tema. En consecuencia, en la actualidad la ley culminación con apego a los institutos
vigente -y aplicable al sub examine- es la 1708 de sustanciales y procedimentales allí consagrados
2014, salvo por las excepciones a las que se ha en cada una de ellas por el legislador.
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Puesto de otra manera, ante la ostensible
El criterio jurisprudencial que ahora se recoge se
similitud de las causales de extinción de dominio
sustentó en una remisión a los antecedentes
establecidas en una y otra codificación, carecería
legislativos de la Ley 1708 de 2014, que tuvo
de sentido la creación de un régimen de
como resultado una hermenéutica contraria al
transición referido exclusivamente a ese ámbito,
tenor expreso del artículo 217 ibidem, y que no
pues produciría efectos superfluos o
resultaba procedente porque se trata de un
innecesarios; así, dicho régimen sólo puede
precepto que, por no exhibir ambigüedad,
explicarse de cara a las diferencias sustanciales
oscuridad o inconsistencias, debe ser
que existen entre las referidas Leyes, y por
interpretado exegéticamente.
consiguiente, debe entenderse que abarca no
El criterio anterior de la Sala respecto de la sólo las causales de procedibilidad, sino la
adecuada comprensión del régimen de transición totalidad del diligenciamiento.
establecido en el artículo 217 de la Ley 1708 de
En esa misma lógica, se observa que si el
2014 es contrario al principio del efecto útil de
propósito del legislador hubiese sido que todos
las normas, según el cual “debe considerarse, de
los procesos de extinción de dominio,
entre varias interpretaciones de una disposición
independiente de la fecha de su iniciación, se
normativa, aquella que permita consecuencias
rigieran por la más reciente normatividad, no
jurídicas sobre la que no las prevea, o sobre la que
hubiese necesitado la implementación de un
prevea consecuencias superfluas o innecesarias”.
régimen de transición, pues la regla general en
Ciertamente, la hermenéutica que hasta hoy materia de normas procesales es la de su
sostenía esta Sala en relación con ese precepto aplicación inmediata; y de haber querido que la
conllevaba una restricción significativa de los aplicabilidad de dicho régimen estuviese limitada
efectos útiles del régimen de transición previsto a las causales de procedibilidad de la acción, se
por el legislador, pues limitaba su aplicabilidad a trataría entonces de un mandato superfluo,
las causales que habilitan el ejercicio de la acción pues, se reitera, las consagradas en la Ley 793 de
de extinción de dominio y lo hacía devenir inane 2002 y las definidas en la Ley 1708 de 2014 son,
frente a los demás institutos procesales y en lo esencial, iguales.
sustantivos propios del procedimiento.
Con base en el anterior razonamiento, la Sala
Nótese, en este sentido, que, salvo algunas reitera que, como el proceso de extinción de
diferencias menores, las causales de extinción de dominio que se adelanta sobre los bienes de JCD
dominio previstas en la Ley 793 de 2002 y las fue iniciado en vigencia de la Ley 793 de 2002 y
señaladas en la Ley 1708 de 2014 responden a tiene por base la causal prevista en el numeral 2º
supuestos fácticos análogos con diferencias poco del artículo 2° de la misma, modificado por la Ley
significativas. Las distinciones relevantes que 1453 de 2011, debe continuarse su
existen entre ambas codificaciones atañen a diligenciamiento con apego a esa normatividad y,
otros institutos, como las fases del procedimiento por consecuencia, compete a la Fiscalía General
y la competencia para conocer del mismo, de de la Nación tramitarlo».
suerte que restringir los efectos del régimen de
transición únicamente a las primeras hace que (Textos resaltados por la Relatoría)
los efectos prácticos del mismo sean casi nulos.

ACUERDO DE PAZ (FARC - EP) - Revisión revisión, la Corte consideró importante precisar
especial el marco de competencia exclusiva que le asiste
La Sala Penal de la Corte Suprema de para el conocimiento de la novedosa figura
Justicia funge como órgano de justicia jurídica denominada revisión especial,
transicional cuando se promueve respecto contemplada en el Acto Legislativo 01 de 2017,
de una sentencia de la misma corporación precisando que cuando ésta se promueve
respecto de una sentencia de la corporación, la
Adoptada la decisión de no reponer el proveído Sala funge como órgano de justicia transicional.
mediante el cual se inadmitió la acción de
8
repetición, en el cometido final de alcanzar una
AP4256-2018 (50922) del 7/11/18 paz estable y duradera.
Estos imperativos, dicho sea de paso, son
M. P. Fernando Alberto Castro Caballero
recogidos en el proyecto de Ley Estatutaria de la
________________
JEP, artículo 97, que al prever las funciones de
la Sección de Revisión incluye la revisión de
decisiones sancionatorias y sentencias proferidas
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
por otra jurisdicción con base en las causales ya
mencionadas, siempre que se cumplan las
ACUERDO DE PAZ (FARC - EP) - Revisión
condiciones del Sistema Integral de Verdad,
especial: procede mientras se cumplan las
Justicia, Reparación y No Repetición - SIVJRNR.
finalidades del Sistema Integral de Verdad,
Justicia, Reparación y No Repetición ║ En armonía con la guía de principios reseñada,
ACUERDO DE PAZ (FARC - EP) - Revisión la revisión especial de decisiones sancionatorias
especial: elementos, causales ║ ACUERDO DE disciplinarias o fiscales y de sentencias
PAZ (FARC - EP) - Agentes del Estado y judiciales, es dable colegir, procederá siempre y
terceros civiles que no hacen parte de la cuando se cumplan las finalidades del
Fuerza Pública: comparecen a la JEP de manera Sistema.
voluntaria ║ ACUERDO DE PAZ (FARC - EP) -
Por manera que acorde con la esencia del
Acto legislativo 01 de 2017: deberes a cumplir
SIVJRNR, resulta imperativo que a sus
para acceder al tratamiento especial del Sistema
postulados basilares se ajuste la causal de
Integral de Verdad, Justicia, Reparación y No
revisión en un evento concreto invocada pues de
Repetición
no ocurrir así se desnaturalizaría la razón de ser
«No obsta lo visto para que la Sala exponga, de del modelo de justicia transicional, en contravía
manera liminar, el marco competencial exclusivo de lo previsto en el inciso quinto del citado
asignado a la Corte Suprema de Justicia en el artículo transitorio constitucional que reza:
Artículo transitorio 10º del Acto Legislativo 01 de
“Los distintos mecanismos y medidas de verdad,
2017.
justicia, reparación y no repetición, en tanto parte
A ese fin, sea lo primero memorar que por medio de un sistema que busca una respuesta integral a
del Acto Legislativo 01 de 2017 se incorporan al las víctimas, no pueden entenderse de manera
orden jurídico nacional las disposiciones aislada. Estarán interconectados a través de
transitorias de la Constitución Política diseñadas relaciones de condicionalidad y de incentivos para
para propiciar la terminación del conflicto acceder y mantener cualquier tratamiento especial
armado y la construcción de una paz estable y de justicia, siempre fundados en el reconocimiento
duradera subsecuente a la firma del Acuerdo de verdad y responsabilidades. El cumplimiento
Final para la Paz. de estas condicionalidades será verificado por la
Jurisdicción Especial para la Paz”.
El artículo Transitorio 1º instituye el Sistema
Integral de Verdad, Justicia, Reparación y No En ese contexto es que, sin duda alguna, deben
Repetición - SIVJRNR, integrado por: (i) la proponerse las causales de revisión especial
Comisión para el Esclarecimiento de la Verdad, por: (i) variación de la calificación jurídica,
la Convivencia y la No Repetición; (ii) la Unidad artículos transitorios 5º y 22 inciso primero Acto
para la Búsqueda de Personas dadas por Legislativo 01 de 2017; (ii) aparición de nuevos
Desaparecidas en el contexto y en razón del hechos que no pudieron ser tenidos en cuenta
conflicto armado; (iii) la Jurisdicción Especial con anterioridad; y (iii) surgimiento de pruebas
para la Paz - JEP; y (iv) las medidas de reparación no conocidas o sobrevinientes no conocidas al
integral para la construcción de paz y las tiempo de la condena.
garantías de no repetición.
La configuración de estas causales será posible
Conforme con el mismo precepto, los objetivos del por ante el órgano correspondiente de la
Sistema se centran en el reconocimiento y la Jurisdicción Especial para la Paz, de acuerdo
satisfacción de los derechos que tienen las con las atribuciones de sus distintas salas y
víctimas del conflicto armado interno a obtener secciones, en el ámbito de sus competencias
verdad, justicia, reparación y garantía de no temporal, personal y material. Valga decir, por
hechos ilícitos ocurridos antes del 1º de
9
diciembre de 2016; en que hayan incurrido Ilustrativo retomar el entendimiento de la
integrantes -en sentido amplio- de las FARC - EP Sección de Apelación del Tribunal para la Paz que
que hayan suscrito el Acuerdo Final para la Paz en el auto atrás referenciado, acerca de los
con el Gobierno Nacional, miembros de la Fuerza deberes atribuibles a quien comparece ante la
Pública, otros agentes del Estado o terceros JEP y que serán objeto de verificación, dígase,
civiles; y por causa, con ocasión o en relación “…un compromiso concreto, programado y claro de
directa o indirecta con el conflicto armado, o con contribuir con la realización de los derechos de las
la protesta social. víctimas”».
En lo que atañe a los agentes del Estado que no
ACUERDO DE PAZ (FARC - EP) - Revisión
hacen parte de la Fuerza Pública y los terceros
especial: la Sala Penal de la Corte Suprema de
civiles, es importante destacar que de
Justicia funge como órgano de justicia
conformidad con las motivaciones de la sentencia
transicional cuando se promueve respecto de una
C-674 de 2017 se declaró la inexequibilidad “…de
sentencia de la misma corporación ║ ACUERDO
los incisos 2º y 3º del artículo transitorio 16 del
DE PAZ (FARC - EP) - Revisión especial: es de
artículo 1º del Acto Legislativo 01 de 2017,
competencia exclusiva de la Sala Penal de la
entendiendo que, respecto del artículo transitorio
Corte Suprema de Justicia respecto de
17, los agentes del Estado que no hacen parte de
sentencias que haya proferido ║ ACCIÓN DE
la fuerza pública se encuentran sometidos al
REVISIÓN - Diferente a la revisión especial del
mismo régimen de los terceros civiles previstos en
Sistema Integral de Verdad, Justicia, Reparación
el inciso 1º del artículo transitorio 16.”
y No Repetición ║ ACUERDO DE PAZ (FARC -
Por manera que solo podrán comparecer ante EP) - Revisión especial: su trámite requiere la
la JEP de forma voluntaria, a diferencia de los manifestación expresa de voluntad del
integrantes de las FARC-EP y los miembros de la peticionario
Fuerza Pública que deberán hacerlo por mandato
«[…] la Corte Suprema de Justicia habrá de
constitucional y legal, siempre que sean
fungir como órgano de justicia transicional
requeridos, como lo ha entendido la Sección de
cuando se promueva la revisión especial como
Apelación del Tribunal para la Paz.
instrumento jurídico para acceder a las
Todo lo anterior teniendo en cuenta que de prerrogativas del SIVJRNR en los eventos que se
acuerdo con el Acto Legislativo 01 de 2017, pretenda mutar la firmeza de cosa juzgada de
Artículo transitorio 6º, corresponde una decisión proferida por esta misma
privativamente a la Jurisdicción Especial para la Corporación en ejercicio de sus competencias -
Paz, componente de justicia del SIVJRNR, bien sea en proceso adelantado bajo la égida de
absorber la competencia sobre las conductas la Ley 600 de 2000 o de la Ley 906 de 2004-, en
ilícitas cometidas en las referidas circunstancias vista que su conocimiento radica
personales, de tiempo y modo. exclusivamente en la misma Corte -inciso
tercero del Artículo transitorio 5º del Acto
Además, en términos del Artículo transitorio 5º
Legislativo 01 de 2017-, siempre y cuando se
ejusdem, para acceder al tratamiento especial
cumplan las anotadas condiciones de orden
previsto en el componente de justicia del
temporal, personal y material.
SIVJRNR, quien comparezca ante la JEP por
mandato constitucional y legal o de manera Con esa perspectiva, de llegar a ser incoada la
voluntaria, debe aportar verdad plena, reparar a revisión especial ante la Corte, corresponderá
las víctimas y garantizar la no repetición, a esta instancia de cierre realizar el examen sobre
teniendo en cuenta que “…aportar verdad plena la configuración de la(s) causal(es) invocada(s);
significa relatar, cuando se disponga de los asumir el estudio ya sea de la calificación jurídica
elementos para ello, de manera exhaustiva y propia del sistema respecto de la(s) conducta(s)
detallada las conductas cometidas y las delictiva(s) a que se refiera el caso concreto -
circunstancias de su comisión, así como las artículos transitorios 5º y 22 inciso primero Acto
informaciones necesarias y suficientes para Legislativo 01 de 2017-, o constatar la efectiva
atribuir responsabilidades, para así garantizar la aparición de nuevos hechos no conocidos con
satisfacción de los derechos de las víctimas a la anterioridad, ora el surgimiento de pruebas no
reparación y a la no repetición.” conocidas o sobrevinientes no conocidas al
tiempo de la condena.

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Competerá a la Corte, también, verificar la índole la demanda de revisión que AAGR ha incoado
del aporte que el promotor de la revisión especial con base en la causal tercera del artículo 220
haga a la verdad plena, a la reparación a las de la Ley 600 de 2000, está sujeta a ese
víctimas y a la garantía de no repetición en el régimen legal y no hay lugar a variar la
entendido que son presupuestos consustanciales competencia para conocer de ella.
al SIVJRNR acorde con los preceptos
Tampoco cabe la posibilidad de entender que el
constitucionales referidos.
querer del accionante es que sea tramitada
La Corte en materia de justicia transicional conforme a las comentadas regulaciones
especial para la Paz, tendrá la función de constitucionales y legales que derivan de la
establecer la contribución del accionante a la suscripción del Acuerdo Final para la Paz entre el
verdad plena a partir de su relato “exhaustivo y Gobierno Nacional y las FARC - EP, porque a ese
detallado” de la(s) ilicitud(es) en que haya fin se requeriría su manifestación expresa de
incurrido y las circunstancias de su ocurrencia; voluntad, la cual no ha sido dada a conocer o
al igual que de las informaciones “necesarias y revelada.
suficientes” que permitan atribuir
Y más aún, con pleno acatamiento de los
responsabilidades y garantizar los derechos de
condicionamientos referidos a presentar un
que son titulares las víctimas con base en el
compromiso concreto, programado y claro de
compromiso concreto, programado y claro de
contribuir a la satisfacción de los derechos de las
contribuir a la satisfacción de los derechos de las
víctimas y la consecución de los objetivos del
víctimas y a la consecución de los objetivos del
SIVJRNR, según los parámetros explicados en
SIVJRNR.
líneas precedentes.
En este modelo de justicia la labor de la Corte
Finalmente, en relación con la manifestación de
tendrá como referentes las normas del
sometimiento de AAGR a la JEP, se abstendrá la
ordenamiento jurídico interno, es decir, la
Sala de emitir pronunciamiento porque, como
Constitución Política, el Código Penal colombiano
se ha explicado, este proceso se circunscribe a
vigente al momento de la comisión del hecho, las
la acción de revisión de competencia exclusiva
normas de Derecho Internacional de los Derechos
de la Corte y no a algún otro procesamiento
Humanos (DIDH), de Derecho Internacional
seguido en contra del interesado que pudiera,
Humanitario (DIH) y Derecho Penal Internacional
eventualmente, ser asumido por esa
(DPI), y la jurisprudencia de los organismos
jurisdicción».
correspondientes a cargo de su aplicación a nivel
nacional e internacional.
(Texto resaltado por la Relatoría)
De cuanto se viene de exponer concluye la Sala
que la presente actuación adelantada a partir de

DELITO IMPRUDENTE efectuó un análisis de la denominada acción a


Para su configuración no basta con la propio riesgo.
demostración de la relación causal entre el
comportamiento y el resultado lesivo, sino
que requiere la concurrencia del tipo SP2771-2018 (46612) del 11/07/18
subjetivo
M. P. Luis Antonio Hernández Barbosa
Habiendo decidido no casar la sentencia ________________
condenatoria impugnada, referida a la conducta
de Lesiones Personales Culposas, la Sala se
detuvo en el estudio del delito imprudente, TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
precisando que su estructuración impone
demostrar no sólo la relación causal entre el DELITO IMPRUDENTE - Se configura: cuando
comportamiento y el resultado, sino la el comportamiento supera el riesgo jurídicamente
confluencia del tipo subjetivo. Igualmente se permitido con infracción del deber objetivo de
cuidado ║ DELITO IMPRUDENTE -
11
Configuración: no basta con la demostración de
[…] En suma, para imputar al tipo objetivo un
la relación causal entre el comportamiento y el
resultado lesivo no basta la causalidad. Es
resultado lesivo, sino que requiere la
indispensable demostrarla, pero no es suficiente.
concurrencia del tipo subjetivo ║ DELITO
Se requiere, además, verificar la creación de un
IMPRUDENTE - Imputación objetiva: requiere
riesgo no permitido y el conocimiento de que con
verificar la creación de un riesgo no permitido ║
la acción se creaba o incrementaba el peligro —
DELITO IMPRUDENTE - Imputación subjetiva:
tipo subjetivo—».
exige verificar el conocimiento de que con la
acción se creaba o incrementaba el peligro
ACCIÓN A PROPIO RIESGO - No se configura:
«Las acciones imprudentes susceptibles de por la intervención de un tercero que la altera ║
reproche penal no están definidas en la ley, dada ACCIÓN A PROPIO RIESGO - Concepto ║
la naturaleza imprevisible de las innumerables ACCIÓN A PROPIO RIESGO - Requisitos ║
interrelaciones que a diario se presentan en el IMPUTACIÓN OBJETIVA - Autopuesta en
intercambio social de las personas. En cada caso peligro
concreto, en consecuencia, le corresponde al
«El comportamiento que se reprocha a NHN
juzgador determinar si el comportamiento
consiste en haber cerrado la ventana en cuyo
investigado se ejecutó de manera imprudente,
marco MPP apoyaba sus pies cuando pretendía
esto es, superando el riesgo jurídicamente
descender del altillo al que había subido a recoger
permitido con infracción del deber objetivo de
un implemento escolar de MPA arrojado por JCS.
cuidado.
Ese hecho, el cierre de la ventana por parte del
El juicio de reproche no recae, por tanto, sobre la
implicado, fue demostrado a través de la prueba
acción —conducir un vehículo, realizar un
testimonial en tanto ANG, LVJ C y JSRP vieron
procedimiento médico, cerrar una ventana, etc—
cuando el inculpado realizó esa maniobra y así lo
sino sobre la forma en que la misma se ejecuta,
declararon en el juicio. Contrario a lo
esto es, infringiendo las reglas de cuidado propias
manifestado por el demandante, entonces, no
de la actividad realizada, valga decir, los
existe duda sobre este aspecto, con mayor razón
reglamentos de tránsito, la reglas de la
cuando la víctima y los estudiantes MPA y JDRV
experiencia propias de cada profesión u oficio —
manifestaron que aunque no observaron a N
lex artis— y, si no las hay, las pautas de
cuando cerró la ventana, todos en el salón decían
comportamiento social del hombre promedio. O
que él lo había hecho.
creando un riesgo jurídicamente desaprobado a
partir de la ejecución imprudente de una acción Se demostró, por tanto, la intervención del joven
normalmente trivial. inculpado en el curso causal iniciado por la
víctima, situación a partir de la cual se colige que
Ello porque no basta con que se produzca un
el resultado lesivo no se produjo como
resultado lesivo para pregonar la configuración
consecuencia de una acción a propio riesgo,
de un delito imprudente. Se requiere, además,
como aduce la defensa, pues aunque YP actuó de
que la acción se haya ejecutado sin el cuidado
manera imprudente al subirse al altillo del salón
exigible ex ante al sujeto en atención a su
sin contar con ningún elemento de seguridad y
capacidad individual o al rol que desempeña en
sin tener la experiencia ni la pericia para llevar a
la sociedad, pues la mera causalidad no es
cabo ese procedimiento, es lo cierto que, de
suficiente para imputar penalmente el resultado
acuerdo a lo probado en el debate público, la
al autor del comportamiento lesivo, como lo
causa de su caída fue el cierre de la ventana en
señala el artículo 9º del Código Penal al indicar
cuyo marco apoyó los pies, sin que para el efecto
que “la causalidad por sí sola no basta para la
sea relevante si tenía una o las dos extremidades
imputación jurídica del resultado”, lo cual
apoyadas, pues lo trascendente es que esa
significa que en el sistema penal colombiano está
maniobra la dejó sin punto de sustento y, a la
proscrita la responsabilidad objetiva.
postre, precipitó su desplome.
En el delito imprudente, por ende, se requiere
La acción que emprendió la joven al subir al
demostrar tanto la relación causal entre el
altillo a alcanzar los elementos arrojados por sus
comportamiento examinado y el resultado
compañeros, no incluía la posibilidad de que le
lesivo como la concurrencia del tipo subjetivo,
quitaran los pies del sitio utilizado para apoyarse
entendido como el conocimiento que el sujeto
en la maniobra de descenso. Se trata, por tanto,
tenía del riesgo creado con su conducta
12
de dos cursos causales que confluyeron, siendo «La acción de cerrar la ventana, irrelevante e
el causante del desplome de la víctima, según intrascendente de ordinario, en este particular
relataron los testigos del acontecimiento, el evento adquiere una importancia sustancial que
movimiento realizado por NH, el cual interfirió en debe ser analizada frente al material probatorio
forma determinante el accionar desplegado por acopiado en el juicio para determinar si las
YP. lesiones sufridas por YPPA se pueden imputar a
NH.
Ello porque en la autopuesta en peligro “el daño
ha de ser la consecuencia del riesgo corrido y no Ello porque todos los aspectos del delito
de otros fallos adicionales”, como ocurrió en este imprudente deben estar soportados
evento en el que no era previsible ex ante que probatoriamente, de manera que a los juzgadores
alguien interferiría en la maniobra de descenso no les es dado suponer el vínculo causal, la
emprendida por la joven estudiante. infracción del deber objetivo de cuidado ni el
conocimiento de la creación de un riesgo no
Recuérdese que en las acciones a propio riesgo la
permitido.
víctima, con plena conciencia, se pone en tal
situación o permite que otra persona la coloque Pues bien, lo probado en el proceso es que NHN
en esa circunstancia riesgosa, razón por la cual y JSRP salieron del salón detrás de la profesora
no puede imputarse al tercero el tipo objetivo, de inteligencia emocional y se dirigieron al baño,
porque quien conscientemente se expone a un como lo declararon APB, docente del área, y el
acontecer amenazante se hace responsable de las propio RP, por manera que no estaban en el salón
consecuencias de su propia actuación (SP1291- cuando Y del P decidió subir al altillo.
2018).
Sin embargo, cuando el inculpado regresaba al
Para que se configuren las acciones a propio salón, luego de usar los sanitarios, se encontró
riesgo, según la jurisprudencia de la Sala, es en el pasillo con varios estudiantes que estaban
necesario que la persona: “Uno. En el caso mirando al techo porque alguien se encontraba
concreto, tenga el poder de decidir si asume el allí y corría peligro de caer dado que las tablas
riesgo y el resultado. Dos. Que sea del cielo raso trataban de ceder […].
autorresponsable, es decir, que conozca o tenga
[…] De lo anterior se deduce que aunque el joven
posibilidad de conocer el peligro que afronta con
inculpado no se hallaba en el aula cuando Y del
su actuar. Con otras palabras, que la acompañe
P subió al altillo y, por tanto, ignoraba que era
capacidad para discernir sobre el alcance del
ella quien allí se encontraba, sí sabía que alguien
riesgo. Tres. Que el actor no tenga posición de
estaba en el techo porque cuando regresaba del
garante respecto de ella”.
baño, encontró en el pasillo adyacente al salón
El riesgo asumido por YPPA no incluía que un corrillo de estudiantes alarmados porque
cerraran la ventana sobre la que apoyaba su parecía que la persona se iba a caer puesto que
cuerpo al descender del altillo y, aunque sabía del las tablas estaban cediendo, como lo declararon
peligro de caer, no podía imaginar que ello NG, JC y RP.
ocurriría por la intervención de un tercero que
Al tener conocimiento de ese hecho, le era posible
alterara sus propias acciones. De esta manera,
prever que la apertura repentina de la ventana
los requisitos primero y segundo no se satisfacen,
obedecía a la necesidad de brindar un punto de
por manera que las lesiones no se produjeron
apoyo a la persona que se encontraba en el zarzo
como consecuencia directa de la autopuesta en
y que, por tanto, tenía que tener cuidado al
peligro por parte de la víctima.
ejecutar la maniobra de cierre. En otras palabras,
No se configura, por tanto, la acción a propio debía cerciorarse de no afectar a quien estaba en
riesgo que impediría la imputación objetiva del el altillo, pues todos los que allí se encontraban
resultado a NHN». eran conscientes de lo que estaba sucediendo.
[…] Es verdad, como aduce el demandante, que
DELITO IMPRUDENTE - Demostración ║
los vidrios de la ventana del salón no eran
DELITO IMPRUDENTE - Configuración ║
traslúcidos sino oscuros y con efecto espejo, lo
DELITO IMPRUDENTE - Imputación subjetiva:
cual limitaba la vista hacia el interior del aula.
exige verificar el conocimiento de que con la
Sin embargo, cuando la ventana se abre se puede
acción se creaba o incrementaba el peligro
ver con nitidez lo que hay detrás del vidrio, según
se aprecia en la fotografía 25 aportada en el juicio
13
por SPGP, investigadora de la defensa. Este peligro que se presentaba con quien estaba en el
hecho permite afirmar que desde el pasillo era techo y sabiendo las características del salón en
posible advertir que el marco de la ventana era el que recibía clases, podía prever el riesgo que
usado para apoyar el pie por parte de la implicaba cerrar la ventana para quien
estudiante para bajar del altillo. necesitaba descender del altillo.
Siendo ello así, el resultado lesivo padecido por Por demás, el hecho que la víctima y algunos
YPP con ocasión de la caída que sufrió en el aula testigos se refirieran a los sucesos investigados
de clases, debe atribuirse penalmente a NHN como un “accidente” no implica que no
porque se probó que estaba en condiciones de configuren un comportamiento delictivo de orden
conocer y prever que con el cierre de la imprudente, pues se trata de un aspecto de
ventana creaba un riesgo no permitido en la reserva judicial en la medida que son los jueces
medida que sabía que una persona estaba en el quienes deben establecer en cada caso la
altillo, que corría el riesgo de desplomarse por la connotación delictiva de un comportamiento, de
fragilidad de la madera, que debía descender acuerdo a las pruebas acopiadas en el juicio.
prontamente y que la ventana estaba debajo del
No se configuran, por ende, los yerros en la
altillo y era usada para descender de ese sitio,
valoración probatoria denunciados y, en
como se estableció con la pericia topográfica.
consecuencia, no hay lugar a casar el fallo por
Es acertado afirmar, entonces, como hizo el este aspecto».
Tribunal, que cualquier adolescente ubicado en
la misma posición del implicado se habría (Texto resaltado por la Relatoría)
abstenido de cerrar la ventana y sólo habría El presente extracto, atinente al sistema de responsabilidad penal
para adolescentes, se publica bajos los parámetros de
colocado el antebrazo para proteger su anonimización establecidos por la Sala en relación con este tipo
integridad, pues conociendo la situación de de providencias

ACCESO CARNAL VIOLENTO distorsión: no se configura ║ TESTIMONIO -


La dinámica al interior de una base militar Valoración probatoria ║ DELITOS SEXUALES -
no conlleva necesariamente a descartar su Regla de la experiencia: su autor procura
ejecución ejecutarlos en un lugar clandestino o donde no
pueda ser descubierto, excepciones
Dentro del examen que llevó a la Corte a no
«[…] En el único cargo que postula el defensor,
casar la sentencia condenatoria impugnada, la
denuncia la violación indirecta de la ley
Sala analizó el error denominado falso juicio de
sustancial, motivada en un error de hecho por
identidad, y precisó que el hecho de que el delito
falso juicio de identidad, que hace recaer en los
sexual atribuido hubiese ocurrido al interior de
testimonios del entonces Capitán EVC, el soldado
una base militar, no conduce necesariamente a
MAJG y el ofendido NJJR.
descartar su ejecución.
Asegura que el Tribunal valoró esos relatos de
manera parcial, porque con ellos se probó que su
SP2734-2018 (46988) del 11/07/18 asistido no pernoctaba en el alojamiento donde
supuestamente se cometieron los hechos, sino en
M. P. Eyder Patiño Cabrera el Rancho, por ser el encargado de ese lugar y,
________________ además no le era permitido ingresar a un
dormitorio diferente al suyo.
Esa propuesta, valga decir desde ahora, no está
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
dirigida a enseñar la anunciada distorsión el
contenido material de los testimonios en
ACCESO CARNAL VIOLENTO - Configuración:
comento, sino a cuestionar la forma como fueron
la dinámica al interior de una base militar no
valorados porque, distinto a la opinión del
conlleva necesariamente a descartar su ejecución
libelista, la colegiatura, sin desconocer que BD
║ FALSO JUICIO DE IDENTIDAD - Por
14
dormía en un alojamiento distinto al de la Por otra parte, a juicio del letrado, no hay lugar a
víctima, consideró que “ello no es suficiente para considerar que su asistido y los demás
descartar el ingreso al mismo pues se encontraban procesados hubiesen podido cometer el acceso
en la misma base y eran cercanos entre sí”. carnal porque esa especie de conductas se
ejecutan en lugares solitarios y apartados, tal
Tal como se escucha en los registros
como lo recuerda la jurisprudencia de la Corte, y
correspondientes, los mencionados testigos no
que un alojamiento de una base militar, donde
descartaron el ingreso de BD al alojamiento de la
en horas de la noche duermen más de treinta
víctima el día de los hechos, como lo sugiere el
soldados, es el sitio menos indicado para que
demandante, pues, si bien coinciden en señalar
cuatro uniformados decidan acceder
que ningún soldado podía ingresar a un
carnalmente, de manera violenta, a uno de sus
alojamiento distinto al que se le había asignado,
pares.
ello no traduce, indefectiblemente, que el
uniformado encargado del Rancho no hubiese En primer lugar, se debe aclarar que esta
acudido allí al momento de las agresiones, tal Corporación no ha pregonado, a manera de
como lo concluyó el Tribunal luego de ponderar premisa irrefutable, que tales conductas se
todos los elementos incorporados al juicio oral. cometen en lugares solitarios, sino que es
frecuente que así ocurra, lo que no comporta
Valga precisar que EVC, quien para la fecha de
que no haya excepciones.
los hechos fungía como Capitán de la base militar
[…], ilustró a la audiencia sobre la distribución y De otra parte, la simple ilustración de los
organización del lugar, el número de exponentes, acerca de la estructura de los
alojamientos donde dormían los soldados, los alojamientos, su ubicación, la visibilidad, el
horarios de descanso y, en general, las número de soldados que dormían allí, la
actividades que allí se cumplían. vigilancia y, en fin, la dinámica al interior de
una base, no conlleva necesariamente a
Por razón de ese conocimiento, el deponente, a
descartar la ejecución de las conductas, como
solicitud de la defensa de uno de los procesados,
lo refiere el censor bajo su particular y limitado
elaboró un plano donde dibujó la ubicación de los
criterio apreciativo, diametralmente distinto al
alojamientos -cinco (5) en total-, del Rancho -
del juez plural, quien se apoyó en otros medios
lugar destinado a la preparación y consumo de
de prueba, entre ellos, el relato de la víctima.
los alimentos para los soldados-, del sitio donde
pernoctaban los oficiales, de la entrada principal […] Importa recordar que en nuestro sistema
a la base y de la plaza de armas ubicada en todo jurídico, la obligación de evaluar la totalidad de
el centro del lugar y que a la vez servía como los elementos de juicio, por parte del juzgador, no
cancha de microfútbol. se opone a la facultad de desestimar aquello que
no lo lleve al convencimiento del aspecto que
Frente a ese panorama, no se advierte alguno
pretende establecer. Inclusive, frente a la prueba
de los yerros de apreciación por distorsión u
testimonial, es viable que adopte los aspectos que
omisión que de manera indiscriminada reprocha
se estime relevantes y deseche los que no sirven
el demandante, pues el documento simplemente
a su propósito, siempre que ese ejercicio no lo
ilustra lo que cada uno de los testigos describió,
lleve a elaborar conclusiones absurdas o
solo que, a pesar del número de soldados que
irrazonables, contrarias a la sana crítica.
dormían en los alojamientos, la visibilidad de
adentro hacia afuera y viceversa, la vigilancia que Muestra de ello es que, para establecer la
de manera permanente se ejercía, la ubicación de ocurrencia del hecho y la responsabilidad de los
los acusados y demás aspectos referidos por procesados, el Ad quem se apoyó en el relato
ellos, no fueron suficientes para derruir el suministrado por la víctima durante el juicio,
dicho del ofendido, porque, como ya se dijo, en pues aclaró que para la época de sus relatos
la foliatura obran pruebas demostrativas de la iniciales, no se encontraba en las mejores
ocurrencia del hecho y de la responsabilidad de condiciones de salud.
los procesados, sin que en ese proceso de
[…] Con el mismo propósito acudió al documento
valoración se advierta la presencia de un vicio
que contiene un dibujo elaborado durante el
con capacidad de alterar la declaración de
juicio por el Mayor EVC, para establecer que
justicia contenida en el fallo cuestionado.
todos los procesados se encontraban en la misma
base y eran cercanos entre sí.
15
Además, la Sala verifica que el ofendido no negó lo cual le impidió resistirse y además le tenían la
la presencia del pelotón al momento de los boca tapada.
hechos, pues ya se habían ido a descansar.
En suma, no es posible desvirtuar el dicho de la
[…] Como se observa, el ofendido pone de víctima, sin acudir al examen de los demás
presente que el hecho se ejecutó en el dormitorio elementos de juicio que soportan sus
donde se encontraban los demás integrantes del señalamientos incriminatorios.
pelotón y nada descarta que por la condición de
El reparo no prospera».
indefensión en la cual fue puesto, el asunto
pasara inadvertido para muchos, pues le
pusieron un trapo en la cara con una sustancia,
(Texto resaltado por la Relatoría)

LEY DE JUSTICIA Y PAZ cometidos con posterioridad a su


La exclusión del postulado por desmovilización…”.
incumplimiento de los compromisos requiere
En razón de la claridad del supuesto normativo,
la verificación objetiva del momento de
en cada caso concreto, bastará con establecer, de
desmovilización
un lado, la fecha de desmovilización y, del otro,
la de ocurrencia del punible doloso por el cual se
En el examen que implicó la revocatoria de la
impuso condena, a efecto de concluir la
decisión del Tribunal de Justicia y Paz, la Corte
procedencia o no de la causal de exclusión.
observó que no se encontraban establecidos los
supuestos normativos de la causal de exclusión La hipótesis normativa de interés para el
del postulado invocada por la Fiscalía General presente asunto fija con claridad el momento de
de la Nación, toda vez que no es suficiente la desmovilización como único criterio
acreditar la fecha de postulación, sino que temporal, de verificación objetiva, para
resulta preciso establecer objetivamente la establecer a partir de qué momento el integrante
correspondiente a la desmovilización. de la organización ilegal adquiere precisos
compromisos para mantener el benevolente
tratamiento punitivo propio de la justicia
AP4537-2018 (52480) del 17/10/18 transicional.
Al tenor de la disposición normativa en cita no se
M. P. Eugenio Fernández Carlier
trata entonces de un conocimiento presunto,
________________
como lo entendió el a quo, sino de un hito fáctico
verificable en tiempo y lugar, que debe estar
debidamente probado.
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
La Corte, de entrada, debe indicar que revisada
LEY DE JUSTICIA Y PAZ - Beneficios: la actuación no obra ningún medio de
exclusión, causales ║ LEY DE JUSTICIA Y PAZ acreditación que demuestre que DABV se
- Beneficios: exclusión, incumplimiento de los desmovilizó individualmente, en los precisos
compromisos, requiere la verificación objetiva del términos del artículo 9 de la Ley 975 de 2005.
momento de desmovilización ║ LEY DE
En la actuación se estableció probatoriamente
JUSTICIA Y PAZ - Desmovilización individual:
que BV no se desmovilizó colectivamente el 6 de
demostración
agosto de 2005, con las Autodefensas
«De conformidad el artículo 11A a la Ley 975 de Campesinas del Meta y Vichada - ACMV, en la
2005, son causales de terminación del proceso de Finca Las Marías, Vereda de San Luis, municipio
Justicia y Paz, por exclusión de la lista de de Puerto Gaitán (Meta).
postulados, entre otras, “5. Cuando el postulado
El parágrafo 1 del artículo 1 del Decreto 3391 de
haya sido condenado por delitos dolosos
2006, normatividad aplicable al momento de la
postulación de BV, preveía que “tratándose de
16
desmovilización individual la certificación Que el 22 de diciembre de 2009, BV haya sido
corresponderá al Comité Operativo para la postulado se explica porque el Ministro del
dejación de Armas - CODA”. Interior y de Justicia, mediante oficio OFI09-
44037-DJT-0330, remitió al Fiscal General de la
No obstante como lo reconoció el mismo
Nación “formalmente la postulación al
representante de la Fiscalía, el Magistrado
procedimiento de que trata la Ley 975 de 2005 de
disidente y el defensor esa certificación no fue
SESENTA (60) personas relacionadas en lisado
allegada con la solicitud y, en esa misma vía, la
anexo, ex miembros de grupos de las
misma Sala mayoritaria de decisión manifestó
Autodefensas Unidas de Colombia - AUC,
que “vale la pena mencionar que la Fiscalía no
privados de la libertad de que trata el parágrafo
acreditó la existencia de un acto formal de
del artículo 10 de la citada Ley” (Se destaca).
desmovilización individual o colectiva por parte
del postulado”. Dilucidado lo anterior, resulta lógico revocar la
decisión apelada, en tanto, en los términos
Es más, obra evidencia según la cual, el
expuestos, no se verifican los supuestos
responsable del área de atención Primeria del
normativos de la causal de exclusión invocada
Grupo de Atención Humanitaria al Desmovilizado
por la Fiscalía General de la Nación, pues no es
se permite informar que “el señor DABV no se
suficiente acreditar la fecha de postulación, es
encuentra registrado como presentado certificado
necesario establecerse la de la
por el Comité Operativo Para la Dejación de Armas
desmovilización individual, que no se ha
CODA como desmovilizado individual”.
demostrado en este asunto, como lo aceptan las
Ahora bien, con motivo de su captura y estando partes e intervinientes, por lo que la decisión a
recluido preventivamente en un establecimiento adoptar es la de no excluir a BV por
carcelario, BV pudo acogerse a lo previsto en el incumplimiento de obligaciones.
parágrafo del artículo 10 de la Ley 975 de 2005
Lo anterior no obsta para que en el proceso de
por i) encontrarse privado de la libertad y ii) haber
marras la Fiscalía proceda a incorporar las
demostrado a través de una providencia judicial,
pruebas requeridas para establecer si DABV se
esto es, la sentencia condenatoria proferida en su
ha desmovilizado, situación que es esencial para
contra el 20 de mayo de 2009, que perteneció al
la competencia y beneficios o exclusión del
respectivo grupo paramilitar.
procesado».

(Texto resaltado por la Relatoría)

TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES
PRINCIPIO DE NO RETRACTACIÓN
No se configura nulidad respecto de la NULIDAD – No se configura ║ SISTEMA PENAL
aceptación o allanamiento a cargos, cuando ACUSATORIO - Aceptación o allanamiento a
es inexistente el supuesto vicio del cargos: principio de no retractación, no se
consentimiento configura nulidad cuando es inexistente el
supuesto vicio del consentimiento
Examinado el recurso de alzada frente a una
«Tampoco tendrá salida avante la pretendida
sentencia anticipada, la Corte desestimó la
nulidad que la defensa sustenta en una supuesta
petición defensiva orientada a la invalidación de
coacción que habría ejercido la fiscal sobre el
la actuación, al constatar que resultaba
imputado para obligarlo a admitir el cargo contra
inexistente el supuesto vicio del consentimiento
la administración pública, ofreciéndole a cambio
alegado frente a la aceptación de cargos que
la solicitud de la medida de aseguramiento
efectuó el procesado.
privativa de la libertad en su lugar de residencia,
puesto que si bien el artículo 293 del modelo
SP4394-2018 (52614) del 10/10/18
procesal del año 2004, autoriza la retractación
cuando se demuestre por parte de estos que se
M. P. Fernando Alberto Castro Caballero
vició su consentimiento o que se violaron sus
________________
garantías fundamentales, en el sub lite no se
17
avizora una acción o expresión de la referida espontánea y voluntariamente los cargos por
funcionaria para perturbar la capacidad de los actos de corrupción que le fueron imputados,
discreción de aquél, y menos que el libre de cualquier apremio, bajo el prurito de
otorgamiento de ese beneficio hubiese tenido la asumir sus consecuencias, primero, reconoció
aptitud y eficacia para producir tal efecto en la tácitamente su participación en los hechos
mente de un justiciable, ampliamente ilustrado investigados y segundo, renunció no sólo al
en las lides del derecho y el correcto derecho de no auto incriminarse, sino a la
entendimiento. posibilidad de tener un juicio oral, público,
contradictorio, concentrado, imparcial, a allegar
Tan cierto es ello, que tanto el Tribunal de
pruebas y controvertir las que se aduzcan en su
instancia como el fiscal de la causa y el
contra, todo a cambio de la rebaja de pena que se
representante de la sociedad, ya habían señalado
le concedió y que legalmente correspondía en este
en la audiencia de verificación de allanamiento a
caso.»
cargos sobre la inexistencia de ese supuesto vicio
del consentimiento, al punto que al no advertir
NULIDAD - Legalidad del proceso: requisitos ║
vulneración alguna a los derechos y garantías
NULIDAD - Legalidad del proceso: es necesario
fundamentales del imputado, exigieron y en
señalar los presupuestos legales y
efecto, la Sala de decisión se negó acertadamente
jurisprudenciales pertinentes
a variar el objeto de dicha audiencia al percibir
que se trataba de un ardid de los impugnantes «Finalmente, resulta necesario recordar que para
para dilatar el proceso con solicitudes carentes que prospere una reclamación acerca de la
de respaldo jurídico y probatorio, viéndose legalidad del proceso, no basta con señalar la
compelidos sus miembros a indicarles que ese no causal o causales del hecho controvertido sino
era el escenario para promover nulidades no que se debe acreditar con precisión la privación o
advertidas ni demostradas. quebranto real, total o parcial del derecho que se
dice vulnerado, el daño ocasionado, su gravedad,
Y, es que resulta un verdadero despropósito que
trascendencia y fundamentalmente, los
un profesional del derecho con casi treinta años
presupuestos legales y jurisprudenciales
de ejercer como Juez de la República en el área
pertinentes por los que habría que retrotraer la
penal, conocedor de la actuación en la que se
actuación a instancias anteriores, como única
hallaba inmerso, después de haber sido
manera de conjurar los yerros causados
favorecido con las peticiones de la fiscalía venga
exclusivamente por los órganos de investigación
ahora a valerse de ellas para procurar reversar el
o juzgamiento, nada de lo cual trajo el
proceso bajo una simulada retractación,
impugnante en respaldo de su tesis
cuando de la revisión de los audios y las actas de
argumentativa.
las audiencias preliminares se observa que al
menos en cuatro ocasiones manifestó su Así las cosas, como ninguna de las situaciones
aprobación a la terminación anticipada del planteadas por el defensor tienen sustento real y
proceso tras admitir libre, consciente y serio en el proceso examinado, no es
voluntariamente los cargos –fáctico-jurídicos- jurídicamente viable decretar la nulidad
que le presentó la fiscalía con base en los incoada, restando señalar que la decisión del
artículos 301 y 351 de la ley 906 de 2004, Tribunal de negar la variación del objeto de la
decisión que a la postre ratificó ante la Juez de diligencia de verificación de allanamiento a
control de garantías, quien de manera insistente cargos no constituye ninguna irregularidad que
e ilustrativa lo cuestionó sobre el mismo pueda afectar el debido proceso o el derecho de
particular, al punto de suspender la audiencia de defensa del procesado, por lo que se procederá a
imputación para que reflexionara sobre tal confirmar el fallo impugnado.»
iniciativa con su defensor, como en efecto lo hizo.
No hay duda entonces, que cuando el procesado
(Textos resaltados por la Relatoría)
aceptó de manera unilateral, consciente,

18
SUSPENSIÓN Y CANCELACIÓN DE
Ahora, si bien la recurrente señala que a pesar de
REGISTROS OBTENIDOS
haberse firmado las escrituras de venta, las
FRAUDULENTAMENTE
mismas no fueron entregadas inmediatamente a
Es improcedente cuando no hay prueba de
los compradores sino que en la notaría dilataron
que sean apócrifos
tal circunstancia, respecto de lo cual, cabe
agregar, dio cuenta ÁPGV […] y, a su vez, se tiene
En la motivación de la determinación que llevó a
que JJJ […] y JLAC […] expresaron que las
la inadmisión de la demanda casacional, la Sala
escrituras se firmaron en la oficina del procesado;
recordó que la decisión tendiente a la
lo cierto es que ninguno de ellos aduce o siquiera
suspensión y cancelación de registros obtenidos
aparece la mínima evidencia en la actuación de
fraudulentamente, no resulta procedente
que el acreedor hipotecario hubiese actuado de
cuando no existe prueba sobre su falta de
consuno con el procesado para afectar a las
autenticidad.
víctimas, pues más bien el incriminado puso de
presente que había actuado unilateralmente […],
así que a sabiendas de que había vendido los
AP4212-2018 (49109) del 26/09/18
apartamentos, en otra notaría constituyó la
hipoteca a favor de un tercero en garantía de un
M. P. Fernando Alberto Castro Caballero
dinero que se le había prestado.
________________
Así las cosas, es claro que la conclusión del
TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES Tribunal acerca de que no hay prueba de que las
escrituras de hipoteca o su registro no sean
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Suspensión y auténticas, o que no hayan sido suscritas por los
cancelación de registros obtenidos que en ellas intervinieron, o que el acreedor se
fraudulentamente: improcedencia, cuando no concertó con el inculpado para defraudar a los
hay prueba de que sean apócrifos ║ CASACIÓN - compradores de los apartamentos, resulta
Principio de trascendencia acertada».
«Como en concreto la libelista sostiene que
DEMANDA DE CASACIÓN - Principio de razón
fraudulentamente y a favor de terceras personas
suficiente ║ SISTEMA PENAL ACUSATORIO -
el procesado constituyó la hipoteca que pesa
Suspensión y cancelación de registros
directamente sobre cada uno de los
obtenidos fraudulentamente: improcedencia,
apartamentos de las víctimas, sin que aquellas se
cuando no hay prueba de que sean apócrifos ║
enteraran de ello, pues al respecto la censora
DEMANDA DE CASACIÓN - Principio de
aduce que en la notaría en donde se corrieron las
autonomía ║ DEMANDA DE CASACIÓN -
escrituras de venta se prestaron para guardarlas
Principio de trascendencia
hasta que se formalizó el referido gravamen,
motivo por el cual pide casar parcialmente la «Como quiera que en suma está propuesto en los
sentencia y que, en consecuencia, se ordene la mismos términos que la censura que se viene de
cancelación de tales registros; de esto se sigue analizar, a la cual incluso se remite la
que el reproche debe ser inadmitido por impugnante para darle sustento al presente
cuanto carece de trascendencia. reparo, de esto se sigue que por igual debe ser
inadmitido.
Conforme lo explicó el Tribunal y quedó señalado
al analizar en su aspecto formal el único cargo Ahora bien, al margen de que en sede del recurso
propuesto en la demanda presentada a nombre de casación, en virtud del principio de razón
de las víctimas del Edificio […], “no existe prueba suficiente, no es posible hacer remisión a un
de que las escrituras públicas por medio de las cargo para sustentar otro, pues
cuales se constituyeron las hipotecas y el posterior argumentativamente cada uno debe bastarse a sí
registro de las mismas en los certificados de mismo para quebrar parcial o totalmente la
tradición y libertad de los inmuebles no sean presunción de legalidad y acierto que ampara al
auténticas o no hayan sido suscritas por las fallo impugnado, lo cierto es que en el reproche
personas intervinientes en dichos actos, así como que ocupa la atención, la censora no consigue
tampoco se encuentra probado que los acreedores demostrar el yerro que denuncia, pues
de esas obligaciones se hubiesen concertado con escasamente lo deja enunciado.
el señor AC para defraudar a los compradores,
En efecto, como quiera que lo funda en que no es
circunstancias que llevan a concluir que ante la
aplicable al presente asunto el criterio sentado
ausencia de certeza de la calidad de fraudulentos
por la Corte Constitucional -al cual echó mano el
de los títulos objeto de este estudio, resulta
Tribunal- según el cual, solo es posible la
improcedente la respectiva orden de cancelación
cancelación de registros obtenidos
de los ellos”.
fraudulentamente “siempre que exista certeza Así las cosas, pareciera que la recurrente
suficiente sobre el carácter apócrifo de aquéllos”, confunde la necesidad de demostrar que a los
se tiene que la recurrente no explica por qué registros propiamente dichos se llegó por la vía
resulta equivocada la decisión del ad quem de no de un fraude para que proceda cancelación, con
cancelar los registros de la hipoteca constituida el hecho de que simplemente el procesado, como
por el procesado directamente sobre los parte de su actuar desviado, haya hipotecado los
apartamentos de los ofendidos. apartamentos que había vendido a los ofendidos,
gravamen frente al cual vale reiterar, como se
En ese sentido se ofrece oportuno señalar que el
dejó expuesto en el cargo que antecede, no hay
hecho de que el procesado haya mantenido
prueba alguna, de que el acreedor hipotecario,
oculta la maniobra de hipotecar los bienes de los
hubiese actuado de consuno con el procesado.
ofendidos a pesar de que ya se los había vendido,
no da lugar a la cancelación del registro de En esa medida, la demandante no logra
referido gravamen. demostrar que el Tribunal erró al aplicar el
criterio de la Corte Constitucional según el cual,
Al respecto no se puede perder de vista, tal como
solo es posible la cancelación de registros
se dejó expuesto al examinar el cargo anterior,
“siempre que exista certeza suficiente sobre el
que el registro de la hipoteca sobre los
carácter apócrifo de aquéllos”.
apartamentos de los ofendidos no fue el
resultado de un fraude. De otra parte, si bien la demandante cuestiona
que el ad quem no tuvo en cuenta las pruebas
Sobre el particular cabe señalar que el procesado
aportada al proceso, no precisa a cuáles se
inicialmente prometió en venta los apartamentos
refiere, con lo cual nuevamente falta al principio
a los ofendidos y fruto de ello se firmaron las
de razón suficiente, como también a los de
escrituras de venta en una notaría, las cuales no
autonomía y trascendencia.
fueron registradas en la oficina de instrumentos
públicos, mientras que a la par el procesado, en Así las cosas, de lo anterior se sigue, conforme se
otra notaría, constituyó el gravamen hipotecario anunció desde el comienzo, que la presente
sobre dichos inmuebles a favor de un tercero que censura debe ser inadmitida».
actuó de buena fe, quien procedió a su registro.
(Textos resaltados por la Relatoría)

ACCESO CARNAL VIOLENTO M. P. Eugenio Fernández Carlier


Para su configuración no es exigible que la ________________
víctima despliegue una acción de resistencia
frente al acto sexual no consentido TEMÁTICA Y CONSIDERACIONES

Tras decidir casar el fallo impugnado por


encontrar acreditada la violación indirecta de la ACCESO CARNAL VIOLENTO - Configuración:
Ley sustancial, la Corte tuvo ocasión de reiterar no es exigible que la víctima despliegue una
su postura en el sentido que el tipo de acceso acción de resistencia frente al acto sexual no
carnal violento no exige para su configuración consentido ║ DERECHOS DE LA MUJER -
que la víctima hubiese ejercido actos materiales Violencia contra la mujer ║ DERECHOS DE LA
de defensa frente a la agresión sexual. MUJER - Ámbito de protección ║ ACCESO
Adicionalmente señaló que argumentaciones CARNAL VIOLENTO - Elementos: violencia,
contrarias a esta visión, promueven estereotipos apreciación probatoria ║ DERECHOS DE LA
discriminatorios sobre los sujetos pasivos de MUJER - Discriminación: en el ámbito judicial,
esta clase de conductas, las cuales tienen mayor a través de los argumentos de una decisión
repercusión tratándose de menores de edad.
«La Sala no puede dejar de resaltar que en el
análisis materializado a lo largo de las
consideraciones plasmadas en la sentencia
SP2714-2018 (42599) del 11/07/18
atacada, se advierte un marcado sesgo basado en
estereotipos inadmisibles.
20
esa clase de valoraciones han puntualizado que
El examen de la versión de la titular del bien “…la aplicación de estereotipos afecta el derecho
jurídico partió del etiquetamiento que el ad-quem de la mujer a un juicio imparcial y justo, …el poder
hizo de aquélla como “una adolescente con judicial debe ejercer cautela para no crear normas
adecuada formación académica y inflexibles sobre lo que las mujeres y las niñas
desenvolvimiento urbano”, en quien por lo tanto deberían ser o lo que deberían haber hecho al
era ilógico e inverosímil su reacción ante la encontrarse en una situación de violación
violación. basándose únicamente en nociones
preconcebidas de lo que define a una víctima de
Y así, haciendo abstracción de que se trataba de
violación o de violencia basada en el género en
una niña que acababa de superar los doce años
general”.
de edad (a la cual, dicho sea de paso, la ley la
presume incapaz de dar consentimiento válido en Agregan que es contrario a esa obligación evaluar
temas sexuales), y que apenas iniciaba a cursar la credibilidad de la víctima “en relación con
octavo grado de escolaridad, le exigió que frente expectativas sobre la forma en que esta debería
a la sorpresiva arremetida de su agresor y pese a haber actuado antes de la violación, durante el
la forma violenta en que éste la sometió (con el acto y después de él (sic) debido a las
peso de su cuerpo y tapándole la boca con una circunstancias y a su carácter y personalidad” y,
mano), ella tenía que oponer resistencia o dar frente a casos semejantes al aquí tratado,
alguna señal de no querer la cópula, o que ella señalan que esperar que la ofendida “se resistiera
estuvo en condiciones de pedir auxilio pero no lo en esa situación, refuerza de forma particular el
hizo, y que entonces su comportamiento (llorar y mito de que las mujeres cultas, que saben
quedarse inmóvil) sería equivalente a “actos expresarse bien, decentes y casadas no pueden
tendientes a demorar esos actos previos con ser víctimas de violación. A este respecto, el
desaires pasivos o protestas simuladas para Comité destaca que no debería suponerse, en la
encubrir el propio deseo tras una pose de ley ni en la práctica, que una mujer da su
simulada desaprobación”. consentimiento porque no se ha resistido
físicamente a la conducta sexual no deseada,
De otra parte, acerca de lo expresado por la joven
independientemente de si el autor del delito utilizó
a la perito en psiquiatría y psicología, cuando al
o amenazó con utilizar violencia física.
relatar el ultraje del que fue víctima, se refirió al
comportamiento de su victimario la mañana También es palmario que en las consideraciones
siguiente al indicar que éste se despidió de ella hechas en la sentencia cuestionada el fallador
“…como si nada hubiera pasado…”, pasó por alto que “la violación sexual es un tipo
manifestación que apreciada objetivamente sólo particular de agresión que, en general, se
releja la sorpresa o perplejidad de la ofendida por caracteriza por producirse en ausencia de otras
el cinismo, desvergüenza o serenidad del agresor personas más allá de la víctima y el agresor o los
pese al grave acto cometido la noche anterior, agresores. Dada la naturaleza de esta forma de
pero que el Tribunal interpretó bajo el supuesto violencia, no se puede esperar la existencia de
de que la misma evidencia en la niña “…un cierto pruebas gráficas o documentales y, por ello, la
tufillo a reproche hacia el acusado no tanto por la declaración de la víctima constituye una prueba
conducta en sí, sino por la actitud posterior fundamental sobre el hecho”
desentendida”.
[…] Para terminar dígase que la jurisprudencia
Consideraciones de tal factura promueven o internacional también es unánime en que no
reproducen patrones socioculturales puede caerse en la desestimación de la
discriminatorios que desembocaron en la relevancia penal de hechos como los aquí
descalificación de la credibilidad de la víctima y debatidos y su correspondencia con las normas
por esa vía se traducen en formas de legitimar y legales (la violación), con base en la ausencia de
promover la impunidad frente a casos de evidencias acerca de la resistencia de la
violencia sexual, con ostensible desconocimiento víctima, sin tener en cuenta todas las
de los derechos de la mujer y, en este caso, de circunstancias que pudieron inhibir una reacción
una que además ostentaba la condición de semejante, en particular cuando se trata de
menor de edad. menores para quienes el estándar de
protección es más alto, pues “la constante
Organismos internacionales instituidos para la
evolución del entendimiento de la forma en la que
protección de los derechos humanos, acerca de
21
las víctimas experimentan una violación demostró área, las obligaciones positivas de los Estados
que las víctimas del abuso sexual -en especial las Parte, conforme a los artículos 3 y 8 del Convenio,
niñas menores de edad- por lo general no ponen deben requerir la penalización y condena eficaz de
resistencia física debido a varios factores cualquier acto sexual no consensuado, incluso en
psicológicos o porque temen que el perpetrador se ausencia de resistencia física por parte de la
ponga violento con ellas”, y consecuente con ello víctima”.
las autoridades en esa materia han concluido en
En suma, atendida la prosperidad del cargo
rechazar “cualquier enfoque limitado que sea
planteado por el demandante, la Corte,
utilizado para condenar los delitos sexuales, como
constituida en juez de instancia casará la
requerir pruebas de resistencia física en todos los
sentencia de segundo grado, para en su lugar
casos, [lo cual] puede llevar a que ciertos tipos de
dejar vigente el fallo de primera instancia».
violación no sean penados y por lo tanto, [se]
ponga en peligro la protección eficaz de la
autonomía sexual los individuo. De acuerdo con
(Textos resaltados por la Relatoría)
los estándares actuales y las tendencias en esa

Dr. Fernando Augusto Ayala Rodríguez


Relator

relatoriapenal@cortesuprema.ramajudical.gov.co
Teléfono: 5622000 ext. 9317
Carrera 8 N° 12 A-19, Bogotá

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