Articulo Violencia Genero

ISSN 2313-268X (impresa)
ISSN 2415-2285 (en línea)
Mayo 2017 / Número 35 / Año 3
ESPECIAL
DEL MES
Comentarios al D. Leg. N.° 1323:
violencia de género, contra la mujer y
los integrantes del grupo familiar
Área
COMENTARIO Especial del mes
COMENTARIO
Comentario
Comentarios al Decreto Legislativo N.° 1323
Norma Fuller*
Pontificia Universidad Católica del Perú
RESUMEN ABSTRACT
La autora analiza el debate surgido en The author analyzes the debate about
torno al Decreto Legislativo N.° 1323, que Legislative Decree No. 1323, which
fortalece la lucha contra el feminicidio, la strengthens the fight against feminicide,
violencia familiar y la violencia de género. family violence and gender violence. In
En ese sentido, intenta contextualizar this sense, it tries to contextualize the
las diferentes posiciones en torno al uso different positions around the use of the
term (or concept) "gender identity" in or-
del término (o concepto) “identidad de der to assume that this legislative decree
género” para así asumir que este decreto corresponds to a position adopted by the
legislativo corresponde a una postura Peruvian State since the 1990s, which
adoptada por el Estado peruano desde la follows the recommendations of interna-
década de 1990, la cual sigue las recomen- tional human rights bodies on issues such
daciones de instancias internacionales de as women's rights and combating gender-
derechos humanos en lo referente a temas based violence. However, the adoption of
como los derechos de las mujeres y el com- the concept of "gender" and its extension
bate a la violencia de género. No obstante to other categories (such as the LGBTI
la adopción del concepto de “género” y population), it is difficult to accept insofar
su ampliación a otras categorías (como la as it violates core values for the majority
población LGBTI), es de difícil aceptación of the population and for conservative
en la medida que atenta contra valores sectors. This tension would have sparked
centrales para la mayoría de la población a cultural war of which this debate is an
y para sectores conservadores. Esta tensión expression.
* Ph.D en Antropología Cultural por la Universidad de Florida (Gainesville, Florida, Estados Unidos).
Profesora principal del Departamento de Ciencias Sociales de la Pontificia Universidad Católica del
Perú.
Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28 Actualidad Penal 15

ISSN 2313-268X (impresa) • ISSN 2415-2285 (en línea)
Actualidad
Penal ESPECIAL DEL MES Norma Fuller
habría desatado una guerra cultural de la Keywords: Human Rights / Punitive Turn
/ Cultural War / Gender Identity / Gender
que este debate es una expresión. violence.
Palabras clave: Derechos humanos / Giro Title: Comments about the Legislative De-
punitivo / Guerra cultural / Identidad de cree No. 1323.
género / Violencia de género
Recibido: 31-04-17
Aprobado: 20-05-17
Publicado en línea: 02-06-17
1. Introducción implicancias del enfrentamiento entre

En el presente artículo busco, a progresistas y conservadores y en qué
través del análisis al debate surgido medida el debate desatado sobre la lla-
alrededor del Decreto Legislativo N.° mada “ideología de género” es expresión
1323, Decreto Legislativo que fortalece la de esta guerra cultural.
lucha contra el feminicidio, la violencia
familiar y la violencia de género, poner 2. El Decreto Legislativo N.° 1323 y
en contexto las diferentes posiciones en su derogación
torno al uso del término (o concepto) El D. Leg. N.° 1323, promulgado
“identidad de género”. Me centraré
el 6 de enero del 2017, tiene como
en el foco del debate: cómo y por qué
finalidad declarada “incorporar en la
la problemática femenina devino de
género y cómo este concepto se amplió legislación penal precisiones normati-
para abarcar a aquellas identidades vas a fin de fortalecer la lucha contra
que no encajan en el modelo binario el feminicidio, la violencia familiar y
femenino-masculino. Seguidamente, la violencia de género, y se proteja de
ubicaré estos cambios dentro del con- modo efectivo a los grupos vulnerables
texto general de la tendencia a extender de mujeres, niñas, niños y adolescentes
el alcance de los derechos humanos de la violencia familiar y cualquier otra
para introducir cambios legislativos que forma de violencia y discriminación,
apoyan las luchas por los derechos de la siendo además necesaria la inclusión
mujer y las minorías excluidas. Intentaré de medidas orientadas a sancionar las
explicar cómo el tema de la violencia de conductas de explotación humana en
género se volvió central en la lucha por todas sus formas, por estar directamente
los derechos de la mujer y los cambios relacionadas a estos fenómenos crimino-
actuales en esta tendencia en el sentido lógicos”. Con esta finalidad, modifica
de un incremento de su punición. Final- los arts. 46, 108-B, 121, 121-B, 122,
mente, ensayaré una reflexión sobre las 124-B, 168, 208, 323 y 442 del CP.
16 Instituto Pacífico Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28

COMENTARIO Comentarios al Decreto Legislativo N.° 1323
En breve, dicha norma planteaba taron que el recorte de dicho artículo

nueve modificaciones al Código Penal implicaba la vulneración de derechos
para elevar el rango de las penas por humanos hacia la población lesbiana,
estas causales de violencia; agravaba gay, bisexual, transgénero e intersexual
las penas por feminicidio y homicidios (LGTBI). A fin de sustentar su postura,
que tuvieran “móviles de intolerancia o los congresistas contrarios a la modifi-
discriminación, tales como el origen, la cación del D. Leg. N.° 1323 hicieron
raza, religión, sexo, orientación sexual, referencia a los compromisos asumidos
identidad de género, factor genético, ante diferentes instancias internacionales
filiación, edad, discapacidad, idioma, de defensa de los derechos humanos y
identidad étnica y cultural”; y explíci- a que el término “violencia de género”
tamente modificaba el literal “d” del figura en los reportes de las Naciones
art. 46 y el art. 323 del CP para incluir Unidas, la cual califica a la homofobia
la tipificación de delitos que tuviesen y la transfobia como violaciones de los
como móviles la “orientación sexual” e derechos humanos. Entonces, se trata-
“identidad de género”. rían de derechos fundamentales de los
El D. Leg. N.° 1323 se discutió en ciudadanos que se deben reconocer, pro-
la Comisión de Constitución del Con- teger y tutelar. Un segundo argumento
greso de la República, donde las posturas esgrimido a favor de la inclusión de los
estuvieron claramente divididas. Por un crímenes de odio fue la alta prevalencia
lado, los congresistas del partido Fuerza de violencia contra las minorías sexuales
Popular (FP) argumentaron que dicho y de género y la necesidad de combatirla.
artículo excedía las atribuciones que le Finalmente, la Comisión votó en
fueron entregadas en la delegación de contra de la propuesta del Ejecutivo,
facultades. Asimismo, fundamentaron por 10 votos frente a 6 a favor. En su
su oposición al uso del término “género” reemplazo aprobó ese mismo día la re-
en el hecho de que en la redacción del dacción de un texto sustitutorio, en el
D. Leg. N.° 1323 se hace referencia al cual se recomendó la derogación de las
cumplimiento de convenios firmados modificaciones mencionadas1.
por el Estado con la Convención Inte-
ramericana para Prevenir, Sancionar y A su vez, el debate más amplio,
Erradicar la Violencia contra la Mujer. ventilado en diferentes medios de co-
Según señalan, el mencionado convenio municación, hizo evidente que son los
se restringe a feminicidios y a violencia términos “orientación sexual” e “iden-
contra la mujer y no puede extenderse tidad de género” los que resultan con-
a otras categorías. troversiales, porque cuestionan, según
Por su parte, los legisladores de 1 E C, “Pleno del Congreso deroga

Peruanos Por el Kambio (PPK) y sus co- decreto sobre violencia de género”, en el portal
web de El Comercio, Lima: 5 de mayo del
legas del Frente Amplio (FA) argumen- 2017. Recuperado de <bit.ly/2pOjFoZ>.

Actualidad
argumentaron destacados representantes contra la libertad de trabajo y asocia-

del partido Fuerza Popular y líderes de ción), 208 (excusa absolutoria y exen-
opinión conservadores, la existencia de ción de pena de delitos patrimoniales)
dos sexos —femenino y masculino— y y 442 (maltrato). Asimismo, mantiene
su relación con las diferencias anatómi- las incorporaciones de los arts. 122-B
cas y reproductivas. Estas, sostienen, son (agresiones en contra de las mujeres o
la base de la familia y de la sociedad. integrantes del grupo familiar), 153-B
Admitir que existen diferentes maneras (explotación sexual), 153-C (esclavitud
de sentirse hombre o mujer o que es po- y otras formas de explotación) y 168-B
sible el matrimonio entre personas que (trabajo forzoso) al CP.
nacieron con el mismo sexo, significaría, En conclusión, la única modifica-
según los voceros del sector conservador, ción que se introdujo al D. Leg. N.°
horadar las bases de la familia, lo que, en 1323 fue la eliminación de los artículos
última instancia, estaría conduciendo a que hacían alusión a la identidad de
la destrucción de la sociedad. Desde di- género. Transcribo a continuación los
cha corriente de opinión se ha acuñado artículos eliminados:
el término “ideología de género” como
denominación peyorativa frente a las Artículo 46.- Circunstancias de atenua-
posturas favorables a la ampliación de ción y agravación
derechos que ellos cuestionan. 2. Constituyen circunstancias agravantes,
siempre que no estén previstas especí-
El 4 de mayo del 2017, el Congreso ficamente para sancionar el delito y no
de la República aprobó el Proyecto de sean elementos constitutivos del hecho
Ley N.° 1319/2016-CR que deroga par- punible, las siguientes:
[...]
cialmente el art. 1 del D. Leg. N.° 1323.
d) Ejecutar el delito bajo móviles de into-
En concreto, el literal “d” del num. 2 del lerancia o discriminación, tales como el
art. 46 (circunstancias de atenuación y origen, raza, religión, sexo, orientación
agravación) y el art. 323 (discrimina- sexual, identidad de género, factor
ción e incitación a la discriminación) genético, filiación, edad, discapacidad,
idioma, identidad étnica y cultural,
del CP, además de restituir la vigencia
indumentaria, opinión, condición
de los dispositivos (de dichos artículos) económica, o de cualquier otra índole.
anteriores a la dación del D. Leg. N.°
1323. No obstante, mantiene vigentes Artículo 323.- Discriminación e incita-
los arts. 108-B (agravantes al delito de ción a la discriminación
feminicidio), 121 (lesiones graves), 121- El que, por sí o mediante terceros, realiza
actos de distinción, exclusión, restricción
B (lesiones graves por violencia contra o preferencia que anulan o menoscaban el
las mujeres e integrantes del grupo reconocimiento, goce o ejercicio de cualquier
familiar), 122 (lesiones leves), 124-B derecho de una persona o grupo de personas
(daño psíquico y afectación psicológica, reconocido en la ley, la Constitución o en los
tratados de derechos humanos de los cuales
cognitiva o conductual), 168 (atentado

el Perú es parte, basados en motivos raciales, vinculantes en lo concerniente a los de-

religiosos, nacionalidad, edad, sexo, orien- rechos de las mujeres y de las minorías
tación sexual, identidad de género, idioma,
identidad étnica o cultural, opinión, nivel
excluidas.
socio económico, condición migratoria,
discapacidad, condición de salud, factor IMPORTANTE
genético, filiación, o cualquier otro mo-
tivo, será reprimido con pena privativa La aprobación del Proyecto de Ley
de libertad no menor de dos ni mayor de N.° 1319/2016-CR y la consiguiente
tres años, o con prestación de servicios a derogación parcial al art. 1 del Decre-
la comunidad de sesenta a ciento veinte to Legislativo N.° 1323 demuestran
jornadas. que la motivación de su sustitución
Si el agente actúa en su calidad de servidor fue eliminar la inclusión de la iden-
civil, o se realiza el hecho mediante actos de tidad de género y orientación sexual.
violencia física o mental, a través de inter- En cambio, se observa que existió
net u otro medio análogo, la pena privativa consenso en la necesidad de aumen-
de libertad será no menor de dos ni mayor tar la represión contra la violencia in-
de cuatro años e inhabilitación conforme a trafamiliar y contra las mujeres.
los numerales 1 y 2 del artículo 36.
Desde la segunda mitad del siglo
De ello se puede concluir que el
, existe coincidencia entre el desa-
motivo para derogar el D. Leg. N.° 1323
rrollo del derecho internacional de
y sustituirlo por el Proyecto de Ley N.°
derechos humanos y el movimiento
1319/2016-CR es eliminar la inclusión
por los derechos de las mujeres. En lo
de la identidad de género y orientación
sustancial, se desarrollaron en la misma
sexual. En cambio, se observa que existe
época y, hasta la actualidad, existe una
consenso en la necesidad de aumentar
constante retroalimentación entre ambas
la represión contra la violencia intrafa-
miliar y contra las mujeres. perspectivas. Puede decirse que el uso
de normas e instrumentos del derecho
internacional ha sido una de las estra-
3. El contexto
tegias que el feminismo ha usado para
Para entender los alcances del deba- cuestionar algunos principios y normas
te sobre el D. Leg. N.° 1323 y su poste- de los sistemas jurídicos nacionales2.
rior derogación es conveniente ponerlo Estos procesos han permitido reconocer
en perspectiva. En primer lugar, se trata a los derechos de las mujeres el estatus
de cambios en la legislación que no se jurídico de derechos humanos. Al tratar-
generaron en el Perú sino en el plano del se de normas con mayor jerarquía que las
derecho internacional y en el seno de
instituciones como las Naciones Unidas. 2 Vid. T V, Patsilí, La tipificación
El Estado peruano, en tanto parte de de femicidio/feminicidio en países latinoameri-
esta comunidad, se ha adherido a estas canos: antecedentes y primeras sentencias (1999-
2012), tesis doctoral de Derecho, Barcelona:
modificaciones y ha firmado convenios Universidad Autónoma de Barcelona, 2012.

Actualidad
nacionales, los tratados internacionales noción de sexo. Esta diferenciación busca

crean obligaciones para los Estados. En destacar el hecho de que la organización
consecuencia, en las últimas décadas de las relaciones entre varones y mujeres
hemos presenciado el decidido avance no se deriva de la naturaleza ni es inmu-
de los derechos políticos, laborales y table, sino que se trata de un arreglo que
reproductivos de la población femenina tiene orígenes históricos y puede, por
en la mayoría de los países del globo. tanto, ser cambiado. De este modo, al
Uno de los argumentos más fuertes estudiar el género se espera ganar una
del movimiento por los derechos de las distancia crítica frente a la posición de las
mujeres es que las razones por las que se mujeres y abrir la posibilidad de cuestio-
negó el acceso de las mujeres a derechos nar el orden existente.
fundamentales se fundaban en criterios Paralelamente, existen discusiones
biológicos o religiosos que asumen que teóricas respecto a la amplitud del con-
estas últimas tienen menos capacidades cepto de “género”. Si bien inicialmente
que los varones o que deben estar some- este último se refería a la dimensión cul-
tidas a su autoridad. De allí que buena tural de las identidades femenina o mas-
parte de su argumentación se dirigiera a culina, actualmente se ha extendido para
probar que las concepciones tradiciona- abarcar a todas aquellas identidades que
les sobre la feminidad o la masculinidad no encajan en el modelo binario. Ello
no son el resultado directo de las dife- corresponde a un cambio de paradigma
rencias anatómicas entre los sexos. Según en la percepción de las personas transgé-
proponen, diferentes épocas o culturas nero que se viene haciendo más visible
varían en sus maneras de definir lo que desde el inicio del milenio. El enfoque
es ser femenino o masculino y tratan de hasta ahora dominante, la perspectiva
manera diferente a quienes no encajan médico-psicológica, ha definido a las
dentro de estas categorías. Más aun, las personas trans como desviaciones de un
definiciones sobre las diferencias sexuales orden de sexo-género binario concebido
no solo expresan las concepciones propias como natural y, en consecuencia, las
de una cultura y de una época, sino que ha estigmatizado socialmente. Para
actúan, en muchos casos, como legitima- cuestionar dicho enfoque, se recurre
doras de cierto tipo de relaciones sociales. al concepto de “identidad de género”,
No son solo una manera en entendernos porque si el sexo se refiere, en primer
a nosotros mismos y al mundo, sino que lugar, a las diferencias biológicas entre
nos colocan de cierta manera dentro del mujeres y hombres, el género incluye el
tejido social. Por lo general, los hombres aspecto social de la diferencia entre los
tienen atribuciones que se niegan a las géneros. Por tanto, la noción de “iden-
mujeres. Como consecuencia de estos tidad de género” ofrece la oportunidad
debates, se propuso usar el término de entender que el sexo asignado al nacer
“género” con el fin de distinguirlo de la puede no concordar con la identidad

de género que las personas desarrollan aunque ni la identidad de género, ni la

cuando crecen3. orientación sexual suelen mencionarse
explícitamente como razones de discri-
IMPORTANTE minación en los tratados internaciona-
les, estos últimos son aplicables a todas
El Decreto Legislativo N.° 1323 co- las personas gracias a la amplitud de las
rresponde a una tendencia del dere-
cho internacional a la que el Estado
cláusulas contra la discriminación.
peruano se ha adscrito durante las El reconocimiento de la identidad
últimas décadas. Dado que el Perú ha de género como una de las categorías
asumido como propias estas postu- de discriminación universalmente
ras, adoptar la noción de “identidad
de género” como categoría proscrita proscritas ha sido expresado por el Alto
de discriminación es consistente con Comisionado para los Derechos Hu-
su actuación hasta la fecha y con los manos de las Naciones Unidas quien ha
tratados que ha firmado al respecto. declarado lo siguiente: “ni la existencia
de leyes nacionales, ni la prevalencia
Esta perspectiva busca extender de la costumbre pueden justificar en
la definición de derechos humanos a ningún caso el abuso, los ataques, la
estas categorías y define a las personas tortura e incluso los asesinatos de los que
trans como miembros de su sociedad y personas lesbianas, gais, transgénero,
amparados por la universalidad de los bisexuales e intersexuales (LGBTI) son
derechos humanos4. Según argumentan, objeto debido a quiénes son o cómo se
muchas personas trans no disfrutan de percibe que son” .
5
sus derechos fundamentales, tanto a En 2007 se publicaron Los Prin-

nivel de garantías legales como en la cipios de Yogyakarta, Principios sobre la
vida cotidiana. En principio, los instru- Aplicación de la Legislación Internacional
mentos internacionales de derechos hu- de Derechos Humanos en Relación con
manos deben proteger a todo el mundo la Orientación Sexual y la Identidad de
sin discriminación. Bajo el criterio de la Género. Aunque no se han adoptado
universalidad de los derechos humanos, oficialmente como un estándar inter-
nacional, tanto los cuerpos de la ONU,
3 Vid. B, Judith, Gender trouble, feminism
and the subversion of Identity, Nueva York y
como varias cortes nacionales y muchos
Londres: Routledge, 1990; D L, gobiernos ya citan estos principios y los
Teresa, Technologies of gender: Essays on The- han convertido en una guía para definir
ory, Film and Fiction, Bloomington: Indiana
University Press, 1991.
sus políticas en la materia. El comisario
4 H, Thomas, “Derechos humanos de Derechos Humanos los considera
e identidad de género. Informe temático del
Comisario de Derechos Humanos del Consejo 5 H, “Derechos humanos e identi-
de Europa”, en Transrespeto versus transfobia en dad de género. Informe temático del Comi-
el mundo, vol. 1, Berlín: 2015. Recuperado de sario de Derechos Humanos del Consejo de
<bit.ly/2qkzDd5>. Europa”, art. cit., p. 13.

Actualidad
una herramienta para identificar la de los sesenta se enfocó inicialmente en

obligación de los Estados de respetar, los derechos laborales y reproductivos
proteger y cumplir los derechos huma- de las mujeres, la problemática de la
nos de todas las personas, sea cual sea su violencia contra la mujer comenzó a
identidad de género. tener preponderancia en la década de los
En suma, lo arriba expuesto eviden- ochenta. Ello se relaciona con el hecho
cia que el D. Leg. N.° 1323 corresponde de que, a medida que se avanzaba en
a una tendencia del derecho internacio- el análisis de la temática femenina, se
nal a la que el Estado peruano ha ads- hacía cada vez más evidente que existen
crito durante las últimas décadas, preci- muchas diferencias entre las mujeres por
samente, desde el gobierno de Alberto razones raciales, étnicas, regionales o de
Fujimori. Dado que el Perú ha asumido clase6. Ello tornaba muy difícil genera-
como propias estas posturas, adoptar la lizar sobre sus necesidades. En cambio,
noción de “identidad de género” como la violencia es uno de los pocos proble-
categoría proscrita de discriminación mas que sufren las mujeres de todas las
es consistente con su actuación hasta la condiciones. Más aun, no cuestiona el
fecha y con los tratados que ha firmado orden político o económico ni creencias
al respecto. Ello puede apreciarse en la religiosas7. Por ello, es una cuestión sobre
fundamentación del art. 323 del D. Leg. la que suele haber consenso entre grupos
N.° 1323 que reza lo siguiente: progresistas y conservadores.
La Recomendación General
El que, por sí o mediante terceros, realiza N.° 19 del Comité para la Eliminación
actos de distinción, exclusión, restricción
o preferencia que anulan o menoscaban el
de la Discriminación Contra la mujer
reconocimiento, goce o ejercicio de cual- CEDAW (1992) marcó un hito en el
quier derecho de una persona o grupo de tratamiento de la violencia contra las
personas reconocido en la ley, la Constitu- mujeres al declarar que se trata de una
ción o en los tratados de derechos humanos forma de discriminación que inhibe
de los cuales el Perú es parte, basados en
motivos raciales, religiosos, nacionalidad, seriamente la capacidad de las mujeres
edad, sexo, orientación sexual, identidad de
género, idioma, identidad étnica o cultural, 6 F, Nancy y Linda N, “Social
opinión, nivel socio económico, condición Criticism without Philosophy: An Encounter
migratoria, discapacidad, condición de between Feminism and Postmodernism”,
salud, factor genético, filiación, o cualquier en The Politics of Postmodernism. Universal
otro motivo [...]. abandon?, n.° 21, Minneapolis: 2008; T-
 M, Chandra, “Bajo los ojos de
occidente: feminismo académico y discursos
coloniales”, en S N, Liliana y Aída
4. La problemática de la violencia y el H (eds.), Descolonizando el femi-
giro punitivo nismo: teorías y prácticas desde los márgenes,
Madrid: Cátedra, 2008.
Aunque el llamado “feminismo de 7 Con excepciones como la práctica de la clic-
la segunda ola” que surge en la década terectomía en algunos países africanos.

para disfrutar sus derechos y libertades. dentro de los procedimientos especiales

En 1994, la Convención de Belém do Pará y órganos de tratados internacionales. El
proporciona un marco legal y de políti- relator especial de las Naciones Unidas
cas para la implementación de políticas de ejecuciones extrajudiciales, sumarias
para enfrentar las diversas formas de o arbitrarias ha puesto de relieve varios
violencia familiar y sexual8. El Perú se casos de asesinatos de personas trans,
encuentra entre los primeros países en y el relator especial sobre la tortura
la región que formularon innovaciones ha documentado abusos graves contra
en el plano legislativo para acoger estas personas trans en los informes de dife-
recomendaciones. En la IV Conferencia rentes países. Asimismo, el Comité de
Mundial Sobre la Mujer realizada en las Naciones Unidas Contra la Tortura
Beijing, China, en 1995, el gobierno ha enfocado específicamente en el tema
peruano suscribió los siguientes ob- de los abusos contra activistas trans9.
jetivos: adoptar medidas integradas
para prevenir y eliminar la violencia; IMPORTANTE
estudiar las causas y consecuencias de
la violencia contra la mujer y la eficacia El D. Leg. N.° 1323 que aumenta
de las medidas de prevención; eliminar las penas contra el feminicidio y la
la trata de mujeres y prestar asistencia a violencia contra la mujer responde
a cambios en la legislación interna-
las víctimas de la violencia derivada de cional y a demandas de grupos tanto
la prostitución y el tráfico de mujeres. conservadores como feministas. Un
En suma, el Estado peruano ha firmado rasgo interesante de esta tendencia es
diversos tratados de carácter vinculante la improbable pero cierta confluencia
por los cuales asumió el compromiso de movimientos conservadores, gru-
de combatir la discriminación contra la pos feministas y el sentir de las po-
blaciones locales.
mujer y de cualquier minoría que vea
vulnerados sus derechos. Uno de los
últimos logros dentro de dicha tendencia Otro cambio que se aprecia en el
fue la promulgación, en el 2013, de la presente milenio es una tendencia a
Ley N.º 29819 que modifica el art. 107 aumentar las penas contra conductas
del CP, incorporando el feminicidio. delincuenciales que ha sido denominado
el giro punitivo. En el caso peruano, el
Sin embargo, en la última década se discurso de la inseguridad habría sido
observa una tendencia creciente a incluir asimilado con fuerza a partir de la dé-
la violencia contra las personas trans cada de 1990, justamente al término del
conflicto armado interno desatado en la
8 Vid. F, Norma, “Políticas públicas
contra la violencia conyugal: ¿dónde estamos 9 H, “Derechos humanos e identi-
veinte años después?”, en Sexualidad, Salud y dad de género. Informe temático del Comi-
Sociedad: Revista Latinoamericana, n.° 4, Río sario de Derechos Humanos del Consejo de
de Janeiro: 2010. Europa”, art. cit., p. 14.

Actualidad
década anterior. La herencia de dicho se estima que dicho mitin congregó a

conflicto habría dejado impronta en las cerca de medio millón de personas14.
actitudes de la población, caracterizadas Si tenemos en cuenta esta tenden-
por una amplia percepción de inseguri- cia, resulta comprensible que, mientras
dad y demanda por respuestas marca- que el término “identidad de género” ha
damente punitivas frente a la misma10. sido frontalmente rechazado, el aumen-
Dentro de este marco general se to de las penas contra el feminicidio y la
observa una demanda por aumentar las violencia se han conservado. En suma,
penas y sanciones a la violencia contra sugiero que el D. Leg. N.° 1323 que
la mujer y el feminicidio. En el caso aumenta las penas contra el feminicidio
de América Latina, esta tendencia se y la violencia contra la mujer responda a
une al aumento de la criminalidad y cambios en la legislación internacional y
a la atención social y política que han a demandas de grupos tanto conserva-
cobrado los homicidios contra mujeres dores como feministas. Un rasgo intere-
en las últimas décadas, particularmente sante de esta tendencia es la improbable
en México11 y Centroamérica12. Ello pero cierta confluencia de movimientos
articularía una demanda creciente a conservadores, grupos feministas y el
reprimir punitivamente toda forma de sentir de las poblaciones locales.
violencia de género13. De hecho, en el No obstante, las aguas del combate
2016, la movilización convocada por un contra la violencia se han visto agitadas
movimiento nacido en Argentina, Ni en las últimas décadas y ello se debe
Una Menos, convocó a mítines en toda precisamente al uso del concepto de
la región dirigidos a protestar contra la “género”. Una zona gris en la legislación
violencia de género. En el caso de Lima, sobre violencia es la definición de las
categorías que abarca. Mientras que la
violencia contra la mujer se restringe
a la población femenina, la violencia
10 Un ejemplo de esta tendencia es el amplio
apoyo popular a la reinstauración pena de de género incluye la personas transgé-
muerte. nero, transexuales e intersexuales. Ello
11 El caso de los asesinatos de mujeres en Ciudad suscita controversias en el plano polí-
Juárez (México) es tristemente célebre y ha
sido objeto de múltiples debates y del impulso tico, porque otras minorías como los
a la definición del feminicidio o femicidio. gais, travestis, lesbianas, transexuales e
12 Vid. T V, La tipificación de fe- intersexuales argumentan que las leyes
micidio/feminicidio en países latinoamericanos:
Antecedentes y primeras sentencias (1999-2012),
destinadas a combatir la violencia con-
ob. cit., p. 32.
13 Vid. T, Diego y Jaris M, “Proble- 14 R P  P, “Decenas
mas en la investigación procesal-penal del de miles participaron en la marcha Ni Una
feminicidio en el Perú”, en URVIO, Revista Menos en todo el país”, en el portal web de
Latinoamericana de Estudios de Seguridad, n.° Radio Programas del Perú, Lima: 13 de agosto
17, Quito: diciembre del 2015, pp. 81-84. del 2016. Recuperado de <bit.ly/2bp8BZh>.

tra las mujeres ocultan otras formas de tas y LGBTI, al incluirse dentro de la ca-
violencia de género como aquella que tegoría de derechos humanos, han sido
sufren las transgénero o categorías que una herramienta usada por movimientos
no encajan dentro de la dicotomía he- que buscan transformaciones profundas
gemónica masculino-femenino. En este en instituciones básicas (matrimonio,
punto vuelven a enfrentarse progresistas familia) que entran en conflicto con
y conservadores. creencias compartidas por amplias capas
de la población. Estos avances generaron
IMPORTANTE la respuesta de sectores conservadores
que se organizaron desde la década de
Mientras que la violencia contra la los setenta. En las últimas décadas, estas
mujer se restringe a la población fe- luchas se han centrado en los derechos
menina, la violencia de género in- de las poblaciones LGBTI (matrimonio
cluye la personas transgénero, tran-
sexuales e intersexuales. Ello suscita gay, derechos de transgéneros) que han
controversias en el plano político, logrado ciertos avances. Sin embargo,
porque otras minorías argumentan las respuestas conservadoras han tomado
que las leyes destinadas a combatir la renovada fuerza con el surgimiento de
violencia contra las mujeres ocultan movimientos políticos conservadores en
otras formas de violencia de género diversos países del hemisferio occidental.
como aquella que sufren las trans-
género o categorías que no encajan Así por el ejemplo, la movilización de la
dentro de la dicotomía hegemónica Marcha por la Vida que se realiza en di-
masculino-femenino. ferentes ciudades de América y Europa,
solo en Lima congregó a cerca de medio
millón de personas en el presente año16.
5. ¿Guerra cultural?
El argumento principal de los
El debate en torno al D. Leg. N.° grupos conservadores es que lo que
1323 puede ser entendido como una denominan “ideología de género” que
guerra cultural. Esto es, como el enfren- definen como un sistema de pensamien-
tamiento de opiniones en campos que to cerrado que se habría difundido desde
son muy sensibles dentro de una socie- las universidades norteamericanas y ha
dad y que son representados por sectores tenido como plataforma de lanzamiento
o grupos marcadamente diferentes15. la Conferencia Mundial de Naciones
Como ya señalé líneas arriba, los Unidas, desde donde pasó a la Unión
cambios en la legislación que avanzan las Europea y a los medios de comunica-
demandas de los movimientos feminis-
16 R P  P, “Miles asisten
a la ‘Marcha por la Vida’ con un mensaje
15 El término se generalizó con la publicación contra el aborto”, en el portal web de Radio
de James Davison H: Culture Wars: The Programas del Perú, Lima: 21 de marzo del
Struggle to Define America, 1991. 2015. Recuperado de <bit.ly/2qjWEwd>.

Actualidad
ción. Acusan a sus representantes de encuentran grupos evangélicos y sectores

buscar la “liberación total” del hombre del ala conservadora de la iglesia católica.
en todos los órdenes, de las relaciones
familiares, de la reproducción, de la se- CONCLUSIÓN MÁS IMPORTANTE
xualidad, de la educación, de la religión
y de la cultura. Según afirman, la ideo- La derogación del D. Leg. N.° 1323 es
una respuesta a las presiones de sec-
logía de género busca la desaparición de tores conservadores que representan
la religión, a la que la misma considera valores profundamente arraigados
como un invento humano creado por en la cultura popular y con la que se
los hombres para oprimir a las mujeres. identifican amplios sectores de la po-
Asimismo, consideran que representan blación mundial y peruana.
un ataque directo a los valores de la
familia, el matrimonio y la femineidad, Ello explicaría también por qué
porque, al fomentar la homosexualidad se ha mantenido el aumento de penas
masculina, el lesbianismo y las relacio- contra la violencia y el feminicidio. Esta
nes sexuales extramaritales, la misma es consistente con el clima general de
institución de las relaciones sexuales, temor frente al aumento de la violencia
en que hombre y mujer desempeñan un delincuencial que es particularmente
rol bien definido, desaparecerá. Es decir, fuerte en América Latina y con la cre-
la “ideología de género” propondría la ciente visibilidad de los crímenes contra
destrucción de la familia biológica17. mujeres. La postura del actual gobierno
Puede decirse, entonces, que la y de FP coincidiría en esto con el sentir
derogación del D. Leg. N.° 1323 es general y con los movimientos por los
una respuesta a las presiones de sectores derechos de las mujeres. Tal como ha
conservadores que representan valores sido observado líneas arriba, el combate
profundamente arraigados en la cultura a la violencia es uno de los pocos que
popular y con la que se identifican am- congrega a progresistas y conservadores.
plios sectores de la población mundial y En suma, puede decirse que existe guerra
peruana. Una agrupación política como cultural en ciertos aspectos pero que es
Fuerza Popular, que busca ampliar sus posible generar alianzas en otros.
bases, correría un gran riesgo si asumiera ¿Es esta una derrota de los movi-
públicamente la defensa de posiciones mientos LGBTI? Sin duda. Ello se debe,
progresistas. Por el contrario, puede ga- sugiero, a que sus demandas transgreden
nar mucho si se identifica con posturas valores profundamente arraigados y a
conservadoras, sobre todo si tenemos en que la estrategia que usan para avanzar
cuenta que, entre sus bases de apoyo, se sus propuestas tiene poca llegada a la
población. Introducir modificaciones
17 Vid. A, “¿Qué es la ideología de géne-
ro?”, en el portal web Catholic.net, 8 de mayo legales amparadas en la legitimidad de
del 2008. Recuperado de <bit.ly/2cnRVmY>. instituciones globales especializadas en

derechos humanos puede ser una táctica E C, “Pleno del Congreso deroga de-
eficaz, pero se encuentra con límites es- creto sobre violencia de género”, en el portal
web de El Comercio, Lima: 5 de mayo del
perables dado que busca imponer desde 2017. Recuperado de <bit.ly/2pOjFoZ>.
arriba cambios culturales en temas tan F, Jane, “Feminism and Gender Relations in
sensibles como las identidades. Feminist Theory”, en N, Linda
No obstante, viendo la situación ac- (ed.), Feminism/Postmodernism, Nueva York
y Londres: Routledge, 1990, pp. 39-61.
tual desde un ángulo positivo, el debate
sobre el D. Leg. N.° 1323 ha permitido F, Nancy y Linda N, “Social
Criticism without Philosophy: An Encoun-
que los diferentes colectivos LGBTI ex- ter between Feminism and Postmodernism”,
pongan sus argumentos y denuncien las en The Politics of Postmodernism. Universal
intolerables e injustificables formas de abandon?, n.° 21, Minneapolis: 2008, pp.
violencia que sufren. Si bien será difícil 83-104.
que los sectores conservadores acepten lo F, Nancy, Iustitia Interrupta: reflexiones
que ellos llaman “ideología de género”, críticas desde la posición postsocialista, Bogotá:
Siglo del Hombre Editores y Universidad de
condonar el abuso y la discriminación Los Andes, 1997.
los pone en una situación comprometi- F, Norma, “Políticas públicas contra la
da. Por tanto, la referida guerra cultural violencia conyugal: ¿dónde estamos veinte
continúa y la violencia parece ser uno años después?”, en Sexualidad, Salud y So-
de los campos donde se librarán las ciedad: Revista Latinoamericana, n.° 4, Río
de Janeiro: 2010, pp. 10-27.
siguientes batallas.
H, Thomas, “Derechos humanos
e identidad de género. Informe temático
6. Referencias bibliográficas del Comisario de Derechos Humanos del
Consejo de Europa”, en Transrespeto versus
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el portal web Catholic.net, 8 de mayo del Recuperado de <bit.ly/2qkzDd5>.
2008. Recuperado de <bit.ly/2cnRVmY>.
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B, Judith, Gender trouble, feminism and the Decreto Legislativo que fortalece la lucha
subversion of Identity, Nueva York y Londres: contra el feminicidio, la violencia familiar y
Routledge, 1990. la violencia de género, en El Peruano, Lima:
C  C  R 6 de enero del 2017, pp. 7-10.
 P A  S - R P  P, “Decenas de miles
  C   R  participaron en la marcha Ni Una Menos
P, Dictamen de la Comisión de Consti- en todo el país”, en el portal web de Radio
tución y Reglamento, recaído sobre el Decreto Programas del Perú, Lima: 13 de agosto del
Legislativo N.° 1323, que fortalece la lucha 2016. Recuperado de <bit.ly/2bp8BZh>.
contra el feminicidio, la violencia familiar y la R P  P, “Miles asisten
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Actualidad
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(1999-2012), tesis doctoral de Derecho, cana de Estudios de Seguridad, n.° 17, Quito:
diciembre del 2015, pp. 80-95.

COMENTARIO
Comentario
La derogación parcial del Decreto
Legislativo N.° 1323
Más allá de la ideología de género y la permanencia de los
cambios en los delitos de lesiones
Iván Pedro Guevara Vásquez*

Universidad Nacional de Trujillo
SUMARIO
1. Introducción.— 2. El género visto desde diversos ángulos.— 3. El sentido
jurídico de la orientación sexual y la identidad de género.— 4. El problema de
las minorías y el bien jurídico fundamental de la vida humana.— 5. El no ver
lo que se tiene: el asesinato por ferocidad.— 6. Lo cambiante de los tiempos:
cuando la mayoría del ayer es minoría del ahora, y la minoría del presente puede
ser la mayoría del mañana.— 7. La permanencia de los cambios en los delitos de
lesiones.— 8. Conclusiones.— 9. Referencias bibliográficas.
RESUMEN ABSTRACT
El autor reflexiona acerca de la derogación The author reflects on the partial derogation
parcial del Decreto Legislativo N.° 1323, of the Legislative Decree No. 1323, focusing
centrando su atención en la supresión on the deletion of the terms "sexual orien-
de los términos “orientación sexual” e tation" and "gender identity" in the articles
“identidad de género” de los artículos 46, 46, second paragraph, clause "d" and 323
segundo párrafo, inciso “d” y 323 del Có- of the Criminal Code, subject of debate in
digo Penal, materia de debate en la reforma the reform and counter reform of this legal
y contrarreforma del referido dispositivo dispositive. On the other hand, it analyzes the
legal. Por otro lado, analiza la permanen- permanence of the modified and incorporated
cia de los tipos penales modificados e criminal types of gender-based injuries to
incorporados de lesiones que obedecen a the detriment of women and members of
razones de género en agravio de la mujer the family group, in addition to looking for
y de miembros del grupo familiar, además possible keys to solve the problem.
* Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo. Maestro en Derecho con mención en Derecho
Penal y Ciencias Criminológicas, y en Filosofía e Investigación. Docente asociado de la Academia
de la Magistratura. Docente universitario. Fue juez superior de la Corte Superior de Justicia de La
Libertad y fiscal adjunto provincial penal de Lima.

Actualidad
Penal ESPECIAL DEL MES Iván Pedro Guevara Vásquez
de buscar posibles claves de solución a la Keywords: Gender identity / Gender ideolo-

referida problemática. gy / Minorities / Sexual orientation / Gender
Palabras clave: Identidad de género / Ideo- reasons.
logía de género / Minorías / Orientación Title: The partial derogation of Legislative
sexual / Razones de género Decree No. 1323. Beyond gender ideology
and the permanence of the changes in inju-
Recibido: 26-01-17 ries crimes
Aprobado: 01-03-17
1. Introducción objeto del presente trabajo teórico, sino

las razones, causas y consecuencias jurí-
El Congreso de la República en dicas, sin perder de vista el hecho de que
uso de facultades de control de las dele- el sistema jurídico se construye a partir
gaciones normativas al Poder Ejecutivo del sistema social, y no así a la inversa,
por medio de la Ley N.º 30506, Ley que y que la discriminación tiene tanto un
delega en el Poder Ejecutivo la facultad aspecto negativo como positivo2.
de legislar en materia de reactivación
económica y formalización, seguridad ciu- La derogación de aspectos puntua-
dadana, lucha contra la corrupción, agua les del art. 1 del mencionado decreto
y saneamiento y reorganización de Petro- legislativo no tiene por qué perjudicar
perú S. A. —publicada el 9 de octubre las modificaciones legales introducidas
del 2016— ha derogado parcialmente por el referido decreto en materia de
el art. 1 del D. Leg. N.° 1323, Decreto violencia de género contra la mujer
Legislativo que fortalece la lucha contra e integrantes del grupo familiar, esto
el feminicidio, la violencia familiar y la es, su afectación se refiere a la materia
violencia de género —publicado el 6 de modificada en los arts. 46 y 323 del CP.
enero del 2017—, específicamente en lo En ese sentido, interesa precisar la
que respecta a la parte correspondiente a naturaleza y alcances de cada uno de
la ideología de género, afectando sustan-
cialmente lo dispuesto en los arts. 46 y
323 del CP, que se refieren a la agravante esto es, limitado a la norma, en su devenir de
cambio o desarrollo.
genérica por móvil de discriminación 2 Lo que se sanciona administrativa o penal-
por orientación sexual e identidad de mente es la manifestación negativa de la
género, y al delito de discriminación. discriminación, relacionada con tratos injustos
por prejuicios hacia determinado grupo de
Los móviles políticos que origi- personas (discriminación negativa). Lo contra-
naron el retroceso normativo1 no son rio, la manifestación positiva (discriminación
positiva) hace posible cuotas congresales para
mujeres, bonos de puntaje adicional por
1 Tómese el retroceso no en un sentido ideoló- discapacidad, el delito de feminicidio, entre
gico o social, sino estrictamente normativo, otros.

COMENTARIO La derogación parcial del Decreto Legislativo N.° 1323
los aspectos vinculados a la cuestión de ejerciendo una cierta discriminación

género, pues el leitmotiv del retroceso positiva4. El patriarcado vigente en
normativo viene a estar referido a la determinados países del orbe, aunado
llamada “ideología de género” que en al hecho de la inseguridad ciudadana,
la normativa del D. Leg. N.° 1323 se descubren la necesidad de proteger a
traduce como “identidad de género”. las mujeres, como parte de la especie
humana. A la otra parte, esto es, a los
2. El género visto desde diversos ángu- hombres, no les corresponde una pro-
los tección normativa en ese sentido, pese a
que también haya varones maltratados o
2.1. El género femenino muertos por sus propias mujeres5.
En principio, la idea general de
género implica la idea de gen, en el sen- 4 La discriminación positiva se da, por excelen-
tido de gen masculino y gen femenino, cia, para efectuar determinadas compensacio-
no en el sentido de género masculino y nes a favor de ciertas minorías como son, por
ejemplo, los discapacitados físicos (ciegos,
femenino3. Desde otro punto de vista, el sordos, mudos, etc.) o los miembros de etnias
género puede ser entendido como géne- cultural-antropológicas. En este plano, las
ro masculino y género femenino. En esta mujeres no son, strictu sensu, una minoría, ya
que, estadísticamente, hay un cierto equilibrio
comprensión del tema, habría una cierta poblacional entre el número de mujeres y de
desvirtuación lógico-gramatical, pues no varones, por lo que la inclusión de las mujeres
puede haber un género de un género, ni para efectos de compensación no reúne el
requisito de ser parte de una determinada
la especie puede tener un género que se minoría, apreciándose de ese modo una cierta
divida a su vez en un “género específico” variable de distorsión perteneciente al ámbito
femenino y masculino. de la política, en lo específico del feminismo,
que hace hincapié no en lo cuantitativo de
Dentro de una visión ideológica, el las minorías, sino en lo cualitativo de sectores
feminicidio entroniza la razón de género vulnerables. En este apartado, cabe mencio-
nar el siguiente ejemplo: un par de jóvenes
en los delitos contra la vida cuando el mujeres —universitarias— se van de paseo
sujeto pasivo de la acción y del delito por vacaciones a una ciudad de otro país,
es la mujer, en el entendido que se está en donde son asaltadas patrimonialmente,
violadas sexualmente y finalmente asesinadas
por ferocidad.
3 Todo hombre o toda mujer son parte de la 5 La protección normativa de las mujeres se
especie humana. El término “especie” es lo sustenta en la estadística, esto es, en un mayor
opuesto a “género”, en el sentido que el género índice o incidencia cuantitativa de casos de
contiene a la especie, y no así la especie al gé- maltrato o muerte provocada de las féminas.
nero. La especie humana implica una categoría Estadísticamente, el menor índice de lesiones
mayor: el género animal, del cual proviene el u homicidio de varones por obra de mujeres
hombre y la mujer. El denominado “reino hace que la protección se decante solamente
animal” de ese modo incluye al humano. Sin para el caso de las mujeres. La instauración de
embargo, este, premunido de un orgullo exce- una protección —entendida como prevención
sivo por su dominio sobre los demás animales general— mediante el derecho penal hacia
reformuló las categorías y creó un reino para el varón no está justificada estadísticamente.
él mismo: el reino del ser humano. Como se dice, en base a la fría presencia de

Actualidad
La asimilación del término “gé- (art. 108-B CP) siempre referido a las
nero” como un rasgo característico de mujeres—. Mas, para que sea, en estric-
las mujeres, entonces, viene explicada to, una violencia de género, la acción
por la consideración estadística. En ese tiene que ser desarrollada por motivos
sentido, es explicable el lenguaje de las afincados en una supremacía de género
“razones de género” como aplicable en del varón, esto es, cuando este se asume
forma restringida a las mujeres como o se cree —con respecto a la mujer— un
víctimas, pues el derecho penal se dirige ser superior.
al ser humano medio, el cual es descu-
bierto científicamente hablando por
SABÍA USTED QUE?
la estadística y, filosóficamente, por la
ontología del ser humano como un ser En estricto, para que una acción sea
que tiende, en líneas generales, tanto al considerada como violencia de géne-
bien como al mal por igual. ro, esta tiene que ser desarrollada por
motivos afincados en una supremacía
2.2. La violencia de género de género del varón, esto es, cuando
este se asume o se cree —respecto a la
Las agresiones por género se deri- mujer— un ser superior.
van, en consecuencia lógica, de las con-
sideraciones estadísticas, es decir, se las
entiende como aquellas que se cometen La razón de género es tan fuerte o
en agravio de las mujeres por el hecho intensa que, vía cambios normativos,
de ser tales. ha hecho posible que una agresión que
La violencia puede manifestarse ameritaba menos de diez días de incapa-
tanto como agresiones que se traducen cidad médico-legal ya no sea calificada
ya sea como lesiones delictivas —graves como una falta contra la persona pre-
o leves— o como agresiones también vista en el art. 441 del CP, sino como
delictivas, según las modificaciones agresiones contra la mujer por motivos
introducidas por el D. Leg. N.° 1323, de género, previstas en el art. 122-B del
o ya sea como faltas6, o como muerte referido código punitivo: la razón de
provocada —homicidio intencional género habría posibilitado que un hecho
convertido en feminicidio autónomo punible como la falta se convierta en
delito, trasmutando cualitativamente la
naturaleza del hecho, siendo en realidad
los números, “no va”. un mismo hecho.
6 En materia de faltas, habría tales hechos
punibles cuando las agresiones a la mujer no 2.3. La identidad de género
reúnen la calidad de violencia por razón de
género, esto es, cuando se ataca a la mujer por Si el feminismo logró una conquista
su condición de tal, por supremacía de género,
en donde el varón se asume un ser superior que va más allá de la lucha por la pro-
respecto a la mujer. moción y defensa de los derechos fun-

damentales de la mujer, es precisamente en el sentido de un sujeto bisexual que

por la reivindicación de la identidad de opta por ejercer activamente uno de los
género. Bajo la idea de que el hombre géneros sexuales del ser humano, pues
femenino puede encarnar el ideal de un humano de orientación sexual distin-
una de las exigencias de las feministas, ta al sexo natural, debido a una opción
el movimiento del feminismo no dudó libre y espontánea, ejercida a “voluntad
en apoyar a las personas con problemas pura”, para satisfacer una curiosidad o
de identidad de género. experimentar, no tiene correspondencia
Llámese “identidad de género” con la realidad. La heterosexualidad no
puede escapar, en líneas generales, a los
al problema en la identificación de la
dictados de la naturaleza. Por tanto, no
persona con el sexo otorgado por la
se presentan en el heterosexual proble-
naturaleza, es decir, con el sexo bioló-
mas de identidad de género.
gico masculino o femenino, por una
serie de circunstancias que pueden ir En consecuencia, la identidad de
desde niveles grupales o culturales hasta género, como aquella situación de dis-
niveles individuales, con definición a conformidad de la persona humana para
nivel personal. Un ejemplo lo podemos con el sexo otorgado por la naturaleza,
encontrar en tribus que castran a algu- es un elemento de trastoque para los
nos de sus miembros —a la manera de ámbitos en donde sí hay conformidad,
eunucos— para tener una nueva clase esto es, para este último extremo, cuan-
o casta basada en un “tercer sexo” con do la realidad situacional o el contexto
determinados fines, decantándose por del asunto se presenta en condiciones
excelencia ciertos propósitos de dominio normales, y en donde hay armonía entre
y sojuzgamiento. el sexo natural y el sexo mental.
El nivel individual es, estrictamente Como toda disconformidad no es
hablando, el plano del libre albedrío, precisamente bienvenida en condiciones
en donde el sujeto humano se mues- normales, puede llegarse a tener cierto
tra disconforme con su sexo natural, recelo o rechazo a la identidad de género.
identificándose más bien con el sexo
2.4. La ideología de género
opuesto que para el caso de los varones
biológicos viene a estar dado por el Cuando el fenómeno de la identi-
sexo femenino. Los motivos de dicha dad de género alcanza un nivel de cierta
disconformidad con el sexo otorgado teorización se presenta lo que se conoce
por la naturaleza pueden ser de diversa como “ideología de género”, en donde
índole, esto es, desde factores genéticos se entroniza el género por encima del
(familias de antecedentes de homose- sexo biológico, esto es, lo más impor-
xualidad y travestismo) hasta motivos de tante en alguna medida será no el haber
escogencia “a voluntad” cuando no hay nacido varón o mujer, sino el haber
antecedentes de problemas de identidad, “confirmado” o no el sexo biológico a

Actualidad
través de una sexualidad personal, que hubo determinado pensamiento referido

puede ser contraria al sexo otorgado por a cierta ilegitimidad en las causales de
la naturaleza. discriminación por orientación sexual e
En un nivel de autonomía, la ideo- identidad de género, en lo específico del
logía de género resulta respetable dentro art. 46, segundo párrafo, inc. “d” del CP.
de un Estado constitucional de derecho, El autor B Q en su
respetuoso de los derechos fundamenta- trabajo “Crímenes de odio: comentarios
les de los seres humanos, sin distinción al Decreto Legislativo N.° 1323 que for-
de la orientación sexual de las personas, talece la lucha contra el feminicidio, la
vale decir, trátese de la heterosexualidad, violencia familiar y la violencia familiar”
homosexualidad o bisexualidad, pero sostiene que ya se criticaba la frase “o de
de ahí a buscar instaurarla dentro de un cualquier índole” en la versión anterior
Currículo Nacional de Educación Básica del delito de discriminación por su
hay una considerable distancia. afectación del principio de taxatividad
En el terreno normativo jurídico- que tiene el derecho penal respecto de
penal, la ideología de género puede las conductas prohibidas, porque una
ser receptada sin que ello signifique frase así permitía una interpretación
bajo ningún punto de vista que se la extensiva por parte de los jueces o, en el
entronice en el ordenamiento jurídico peor de los casos, abría la puerta a una
nacional, debido al carácter de ultima aplicación por analogía, proscrita en el
ratio del derecho penal. Tal receptación, derecho penal7.
por cierto, no es expressis verbis, habida Tal opinión jurídica se realizó antes
cuenta que el único elemento que se de la derogación parcial en cuestión,
podría añadir sin mayor problema es la pero sirve para los propósitos de com-
identidad de género. prender debidamente el asunto, en el
La regulación de la identidad de sentido que si bien se ha vuelto hacia
género en los ámbitos del derecho pu- atrás, en lo que se refiere a los cambios
nitivo no significa de manera alguna su introducidos —vía incorporación— en
consagración a nivel del ordenamiento materia de orientación sexual e identi-
jurídico en su conjunto, pues para que dad de género por el referido D. Leg. N.°
eso suceda la ideología de género debería 1323, la cuestión de fondo no radica en
de legislarse en el derecho prima ratio, criticar la viabilidad de la consignación
que es el derecho civil. de tales cambios en las bases típicas del
3. El sentido jurídico de la orientación 7 B Q, Justo, “Crímenes de

odio: comentarios al Decreto Legislativo N.°
sexual y la identidad de género 1323 que fortalece la lucha contra el femi-
nicidio, la violencia familiar y la violencia
Entre los opositores a los cambios familiar”, en Gaceta Penal & Procesal Penal,
introducidos por el D. Leg. N.° 1323 t. 93, Lima: marzo del 2017, p. 52.

delito de discriminación, previsto en el donde la ley es interpretada conforme a

art. 232 del CP, por cuanto en un análisis la Constitución Política del Estado, y no
profundo del sentido de su criminaliza- así a la inversa, por lo que es menester
ción primaria, se aprecia que no aprueba mantener determinados márgenes de as-
un test de ultima ratio por la falta de pectos no expresamente consignados por
primacía del bien jurídico protegido, la letra de la ley. No se trata de aplica-
en comparación con el bien jurídico del ción de analogía por supuestos de tipos
imputado que puede sufrir menoscabo base no legislados en la criminalización
por la aplicación de la pena privativa de primaria correspondiente. Se trata de as-
libertad. La necesidad de la atipicidad pectos relacionados a tipos básicos, con
del tipo penal de discriminación es la consecuente interpretación extensiva
evidente, al menos en su forma básica. delimitada estrictamente en ese ámbito
vinculado.
IMPORTANTE Ahora bien, respecto a la viabili-
dad de la inclusión de la orientación
La orientación sexual se encuentra sexual y la identidad de género dentro
actualmente protegida en relación al del segundo párrafo, inciso “d” del art.
derecho a la igualdad y a la no discri- 46 del código sustantivo en mención,
minación, tutelados por el proceso de es de mencionarse, en primer lugar,
amparo, conforme lo establece el art.
37.1 del CPConst., por lo que, dentro
que la orientación sexual se encuentra
del ordenamiento jurídico nacional actualmente protegida en relación al
ya se encuentra protegida de modo derecho a la igualdad y a la no discri-
expreso, cubriendo de modo indirec- minación, tutelados por el proceso de
to el aspecto referido a la identidad amparo, conforme lo establece el art.
de género por su nivel de relación 37.1 del CPConst., por lo que, dentro
evidente.
del ordenamiento jurídico nacional ya
se encuentra protegida la orientación
La cuestión de fondo estriba en sexual, de modo expreso, cubriendo
examinar la viabilidad de un supuesto de de modo indirecto el aspecto referido a
numerus apertus en el segundo párrafo, la identidad de género por su nivel de
inc. “d” del art. 46 del texto penal sus- relación evidente, teniendo también en
tantivo, y si dentro de tal viabilidad cabe cuenta la existencia en el ordenamien-
la inclusión de la orientación sexual y la to de una cláusula abierta en el texto
identidad de género. constitucional vigente8. En segundo
En tal propósito nos encontramos
con que la legislación de numerus apertus 8 El art. 3 de la Const. Pol. establece textual-
calza dentro del nuevo paradigma pos- mente lo siguiente: “La enumeración de
los derechos establecidos en este capítulo
tpositivista, esto es, dentro de la visión no excluye los demás que la Constitución
del Estado constitucional de derecho, en garantiza, ni otros de naturaleza análoga o

Actualidad
lugar, al no estar la principal problemá- la comprensión de la problemática en

tica referida a un tipo penal, sino a la comentario por parte de la referida
consignación expresa de circunstancias autora ha visto reducido su alcance al
agravantes genéricas, la teleología del restringirse la protección del ser humano
elemento agravatorio en cuestión conte- ante actos de intolerancia o discrimina-
nido en el mencionado art. 46 consiste ción por orientación sexual o identidad
precisamente en la consideración de cir- de género al hecho del reconocimiento
cunstancias que por su gravedad deben previo de derecho constitucional de tales
de ser tenidas en cuenta al momento de condiciones humanas.
segmentar el espacio punitivo en tercios, Y es que en materia de discrimina-
y de establecer —en tal situación— ya ción negativa el derecho constitucional
sea el tercio intermedio, cuando se ve y fundamental lesionado es el derecho
acompañada por atenuantes, o ya sea en a la igualdad10. No hay, pues, que exigir
el tercio superior, cuando se halla junto la previa declaración de los derechos
con otras agravantes. fundamentales del origen, de la raza,
La letra original del inciso en cues- del sexo, del idioma, de la religión, de la
tión —que ha vuelto a serlo— consagra opinión, de la condición económica o de
como agravante el ejecutar el delito bajo cualquier otra índole, aplicando la fór-
móviles de intolerancia o discriminación mula constitucional nacional, los cuales
de cualquier índole, lo que incluye por vienen a ser elementos de referencia que
cierto una sanción o respuesta del apa- ilustran las diferentes posibilidades de
rato punitivo ante una diversidad de conculcación del derecho constitucional
situaciones, tales como discriminación de la igualdad.
negativa por raza, opinión, sexo, idioma, Lo que se regula en materia de mó-
procedencia social o económica, etc. viles de intolerancia o discriminación
Una respetada y digna autora como son desconsideraciones que se verifican
Mercedes H G sostiene de determinadas condiciones o situa-
que en nuestro país la Constitución no ha ciones humanas. La raza o el sexo, por
sido modificada para incluir como derechos ejemplo, son calidades, condiciones de
humanos la orientación sexual o identidad ser que tiene el hombre. La condición
de género, las cuales no pueden considerarse
objetos o bienes sobre los que pueden recaer de las circunstancias agravantes de orientación
actos de discriminación 9
. Sin embargo, sexual e identidad de género”, en Gaceta
Constitucional & Procesal Constitucional, t.
111, Lima: marzo del 2017, p 57.
que se fundan en la dignidad del hombre, o 10 El art. 2.2 de la Carta Magna estipula que toda
en los principios de soberanía del pueblo, del persona tiene derecho a la igualdad ante la ley.
Estado democrático de derecho y de la forma Nadie debe ser discriminado por motivo de
republicana de gobierno”. origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión,
9 H G, Mercedes, “Modifica- condición económica o de cualquiera otra
ción del delito de discriminación: inclusión índole.

económica, en cambio, es una situación sus ambientes a personas económica-

que afronta el ser humano. Pero ello mente pobres, de cultura aborigen o de
no tiene por qué implicar un derecho color de piel oscura o cobriza.
fundamental a la raza, al sexo o a la
condición económica, específicamente IMPORTANTE
—en este último caso— un derecho
constitucional al ser pobre11, ya que lo La ausencia de un tipo autónomo en
contrario —como supuesto negado— el catálogo de delitos contra la vida
sería francamente un absoluto despro- humana, referidos a crímenes de
odio, como pueden ser homicidios
pósito para con el Estado constitucional intencionales por razón de la orienta-
de derecho. ción sexual y la identidad de género
de las personas no significa —y nun-
4. El problema de las minorías y el ca significó— que no se pueda casti-
bien jurídico fundamental de la vida gar el hecho cometido.
humana
La discriminación, tanto negativa El derecho penal, como última ratio,
como positiva, está en directa relación puede intervenir sancionando conductas
con las minorías. No hay discriminación de discriminación negativa que lesionan
hacia mayorías. El sentido del acto de bienes jurídicos fundamentales como
discriminar es respecto a las minorías. la vida humana, por ejemplo. En esa
medida, no es precisamente descabellada
Cuando hay discriminación positi- la idea de una protección jurídico-penal
va se trata de implementar mecanismos de minorías, consistentes en el grupo
de compensación en beneficio de las humano de personas homosexuales,
minorías. Cuando hay discriminación bisexuales o de personas transgénero12.
negativa, el Estado debe actuar porque la
distinción “para mal” se realiza por una La urgencia de tutelar el bien jurídi-
serie de prejuicios y traumas sociales. De co de determinada minoría mediante el
este modo, se implementan sanciones derecho punitivo encuentra cierto nivel
administrativas contra actos de discrimi- de justificación cuando se trata de la
nación por razón de procedencia social,
étnica o racial, cometidos por empresas 12 Transgénero significa, en buena cuenta, el
tránsito de un género al otro, en una misma
privadas que no permiten la entrada a vida humana, por lo que una mujer puede sen-
tirse un varón dentro de un cuerpo femenino,
y un hombre puede sentirse una mujer dentro
11 La discriminación negativa en cuestión de de un cuerpo masculino. En este ámbito, lo
condición económica se manifiesta respecto que “manda” es el plano psicológico del ser
a prejuicios respecto al pobre económico, humano, el cual ejerce sobre lo somático cierta
respecto a ofensas al empobrecido, no preci- influencia o presión cuando lo somete a una
samente respecto al pudiente o poderoso en serie de intervenciones quirúrgicas e ingesta
lo económico, al cual se le suelen abrir todas de hormonas para tener un cuerpo más acorde
las puertas en cualquier parte del mundo. con el sentir particular del individuo humano.

Actualidad
vida humana. El feminicidio es, después primacía del bien jurídico vida humana.
de todo, una respuesta punitiva ante el Como primera medida de protección
homicidio cometido contra un sector jurídico-penal de una minoría sexual re-
vulnerable de la población humana. Sin sulta ser lo más adecuado, aunque luego
embargo, la modificación introducida se ampliase el radio de tutela mediante
por el D. Leg. N.° 1323 afectó al art. 46 tipos penales sobre lesiones dolosas por
del CP, en lo específico de su segundo razones de orientación sexual e identidad
párrafo, referido a las circunstancias de género, tal como ha sucedido con el
agravantes genéricas, esto es, aplicables feminicidio que luego se amplió a delitos
a la generalidad de tipos penales, en lo contra la integridad física de las mujeres
que resulta aplicable, con la lógica conse- por motivos de género.
cuencia de referirse a una multiplicidad
de bienes jurídicos que pueden resultar 5. El no ver lo que se tiene: el asesinato
afectados por la conducta del sujeto por ferocidad
activo del delito, entre fundamentales La ausencia de un tipo autónomo
como la vida, y básicos o elementales en el catálogo de delitos contra la vida
como el honor. humana, referidos a crímenes de odio,
como pueden ser homicidios intencio-
nales por razón de la orientación sexual
IMPORTANTE
y la identidad de género de las personas,
Los crímenes de odio debido a la no significa —y nunca significó— que
orientación sexual e identidad de gé- no se pueda castigar el hecho cometido.
nero de las personas pueden ser con- La cuestión es bajo qué tipo penal sería
ducidos, a nivel de la tipicidad, a los investigado y procesado el hechor, pues
delitos de asesinato en la modalidad una cosa es que este sea sentenciado por
de ferocidad, debido precisamente al homicidio simple y otra que lo sea por
motivo lógicamente inexplicable de
matar a un ser humano, en forma in- homicidio calificado.
tencional, por el solo hecho de ser de En esa medida, hay una cierta
orientación sexual distinta al homici- distancia entre el homicida que mata
da, o de tener disforia de género. a su rival sentimental o laboral, y entre
el homicida por motivos raciales, de
En esa línea de pensamiento pode- extracción social, de confesión religiosa,
mos afirmar que quizás el camino correc- orientación sexual e identidad de géne-
to hubiese sido legislar un tipo penal au- ro, etc. El denominado “matacabros”,
tónomo para los homicidios cometidos como aquel sujeto activo que mata a
por intolerancia y discriminación, entre hombres homosexuales por el solo hecho
tales conductas ciertamente las cometi- de serlo, dista de ser aquel hechor que
das por la orientación sexual y la iden- mata travestis o gais, luego de haber sos-
tidad de género de las personas, por la tenido una relación sentimental con los

mismos, pues en estos crímenes suelen asesinato se da por un móvil fútil, nimio
haber móviles pasionales implicados en o deleznable, que no se explica dentro de
el comportamiento del sujeto agente, cánones lógicos de comportamiento1414.
ya sea por celos desmedidos o por arre- Como reza el dicho popular, los
pentimiento de haber sostenido una árboles no dejan ver el bosque. Y en
relación de esa clase. El primero comete este caso habría habido efectivamente
su crimen porque no está de acuerdo un cierto error de apreciación a nivel de
que existan homosexuales varones que la justicia penal, pues, prima facie, los
se visten de mujer; mata al travesti por elcrímenes de odio debido a la orienta-
solo hecho de serlo. No necesita ningún ción sexual e identidad de género de las
motivo más. El otro no es homofóbico13, personas pueden ser conducidos, a nivel
sino todo lo contrario, pero por senti- de la tipicidad, a los delitos de asesinato
mientos primarios de negación de su en la modalidad de ferocidad, debido
orientación sexual actúa criminalmente precisamente al motivo lógicamente
en la creencia que desapareciendo físi- inexplicable de matar a un ser humano,
camente a su amante desaparecerá su en forma intencional, por el solo hecho
condición homosexual. de ser de orientación sexual distinta al
Cuando el motivo de dar muerte homicida, o de tener disforia de género.
intencional a un travesti se debe al mero Como se puede observar, ese aspec-
hecho de serlo, de existir como tal, la to de falta de lógica en los motivos que
lógica del mismo no es consistente. mueven al sujeto agente del delito y de
No hay congruencia. El motivo no es la acción también la encontramos en los
explicable lógicamente hablando. Este sucesos de dar muerte a una mujer por
aspecto inexplicable del crimen nos el solo hecho de serlo, por lo que antes
lleva al terreno del homicidio calificado- de la tipicidad autónoma del feminicidio
asesinato, en la modalidad de ferocidad. (art. 108-B CP), tales sucesos podían
Es de recordar que en esta modalidad, el ser subsumidos, sin mayor problema,
dentro del asesinato por ferocidad. Sin
13 Si bien en el fondo la homofobia es un temor embargo, político-criminalmente se
a ser “convertido”, al final esta se define por optó por la represión mediante un tipo
un sentimiento de desprecio y superioridad penal autónomo fundado en razones
respecto al “diferente”. El temor que siente
el amante de un homosexual a que su familia de género, debido a que la mujer forma
filial o conyugal se entere de su idilio homo- parte, en líneas generales, de un sector
sexual es lógicamente explicable, y cuando vulnerable de la población humana.
se convierte en homicidio, este puede ser
interpretado jurídicamente como homici-
dio simple. En cambio, cuando el temor es
absorbido por la fobia frente al homosexual, 14 G V, Iván Pedro, Tópica jurídico
de darse el homicidio, el motivo de este será penal: selección de tópicos de filosofía jurídico
inexplicable en un circuito lógico, y puede penal y derecho penal peruano, vol. I, Lima:
calificar como asesinato. Ideas Solución, 2013, p 208.

Actualidad
Al haber cierta similitud entre los viceversa, esto es, lo que ahora es minoría
sectores vulnerables y las minorías, simi- en el mañana puede ser mayoría.
lar solución político-criminal se podría Nada prácticamente se sustrae
optar respecto a los crímenes de odio al cambio de los tiempos. La historia
contra personas de orientación sexual muestra precisamente aquello, en todos
e identidad de género distintas a las de los órdenes de la realidad, incluido lo
la mayoría de la población. Y mientras referente a la orientación sexual y a la
ello no suceda, la solución dogmática se identidad de género.
decanta por el asesinato por ferocidad.
6.1. El caso de los griegos antiguos y de
IMPORTANTE Sócrates
Una muestra histórica del carác-
En materia de criminalización prima-
ria, quizás el camino correcto hubiese ter cambiante de los tiempos viene a
sido legislar un tipo penal autónomo ser el caso de los griegos antiguos que
para los homicidios cometidos por practicaban como institución social
intolerancia y discriminación, entre la bisexualidad y homosexualidad del
tales conductas, ciertamente, las co- varón, y en donde la mujer era usada
metidas por la orientación sexual y la
identidad de género de las personas, principalmente con fines de procreación
por la primacía del bien jurídico vida de nuevos seres humanos. En ese tiempo
humana. histórico, la mayoría eran los ciudadanos
que practicaban el homosexualismo
y bisexualismo, y la minoría eran los
6. Lo cambiante de los tiempos: cuan- heterosexuales.
do la mayoría del ayer es minoría Un caso en donde se acusó y sen-
del ahora, y la minoría del presente tenció a muerte a un heterosexual habría
puede ser la mayoría del mañana sido el de S. Habría sido el
Si hay algo que la historia siempre motivo de fondo en realidad, pues la im-
muestra es el carácter cambiante de los putación formal consistió, según lo que
tiempos. Desde el cambio eterno del informa P en su obra “Apología de
griego H o la impermanencia Sócrates”, en corromper a la juventud y
absoluta del indo B, la humanidad en enseñar la existencia de nuevos dioses
no ha escapado, en líneas generales, al o entidades sobrenaturales, descono-
cambio en todo orden de cosas, lo que ciendo a los dioses reconocidos por el
incluye ciertamente al fenómeno histó- Estado oficial.
rico de las minorías, pues estas lo son En la sistemática de los “Diálogos”
en un tiempo y espacio determinados, platónicos, se puede advertir los datos
al punto que lo que ahora es mayoría que informan el rechazo sexual del
en el futuro puede ser una minoría, y maestro S hacia su discípulo

A, en fundamentación del exceso en la delegación de facultades

acceso directo hacia el Bien Supremo, legislativas, por lo que deberá de verse
sin necesidad para el discípulo de yacer a nivel del Parlamento, con su debate
sexualmente con el Maestro. Si bien congresal respectivo, la posibilidad de
hay versiones alternas, en promedio las su instauración normativa en sede penal,
obras históricas de los griegos de la an- siendo conscientes del carácter de ultima
tigüedad informan que, en primer lugar, ratio que posee el derecho punitivo, esto
S realmente existió; en segundo es, considerando la pertinencia de una
lugar, que fue un personaje notable, criminalización primaria alrededor del
muy destacado en diversos campos del bien jurídico vida humana.
conocimiento, sobre todo en lógica y
Las actuales minorías por orien-
retórica; y, en tercer lugar, tenía un rasgo
tación sexual e identidad de género
peculiar respecto a la mayoría de griegos
deben de ser conscientes del camino
de su época, como era el ser claramente
que tienen por recorrer, en medio de
de orientación heterosexual en un me-
la diversidad que caracteriza a la vida,
dio que practicaba la homosexualidad y
de las limitaciones de origen que tiene
bisexualidad como costumbre asimilada
el derecho penal, en aplicación de los
plenamente en la población.
principios de fragmentariedad y de
En consecuencia, vistas las cosas mínima intervención posible, pro-
desde un prisma objetivo, S, “el curando no la expansión del mismo,
gran irónico”, habría sido parte de una sino la contención del poder punitivo,
minoría y condenado precisamente por asumiendo asimismo que con el deve-
serlo y por tener la mayoría el suficiente nir del tiempo quizás se constituyan
poder para cancelarlo como individuo, en mayoría y repliquen alguno de los
aunque el mensaje del maestro perdura comportamientos que critican de esta.
ya por más de dos mil años en la histo- Que la imagen de un S con-
ria humana, pues una cosa es eliminar denado por una mayoría recalcitrante
lo físico y otra, muy distinta, destruir sirva de necesaria inspiración para que
las ideas. se encuentren puntos de entendimien-
to y comprensión, antes que trincheras
6.2. El camino de las actuales minorías de combate, pues, como se dice, el
por orientación sexual e identidad
péndulo oscila para ambos lados, y hay
de género
más factores que nos unen en el común
La derogación parcial del art. 1 del camino humano del existir, respecto
D. Leg. N.° 1323, en el extremo de lo a los que nos separan, por lo que es
regulado en el art. 46, segundo párrafo, menester ir más allá de una ideología
inc. “d” y art. 323 del CP, en el extremo de género, para centrar nuestra aten-
de la orientación sexual y la identidad ción en el ser humano y su inevitable
de género, habría descubierto un cierto complejidad.

Actualidad
normativo modificado restante perma-

IMPORTANTE nece incólume, incluidos por cierto los
La derogación no aplica más allá de tipos penales de lesiones modificados,
las modificaciones introducidas en como son los previstos en los arts.
los arts. 46, segundo párrafo, inciso 121 (lesiones dolosas graves), 121-B
“d” y 323 del CP, al cancelar los ex- (lesiones graves por violencia contra
tremos referidos a la orientación se- las mujeres e integrantes del grupo fa-
xual y a la identidad de género. Todo miliar) y 122 (lesiones leves) del texto
el contenido normativo modificado
restante permanece incólume. penal sustantivo, con el añadido de la
incorporación del art. 122-B al CP, que
recoge el delito de agresiones en contra
7. La permanencia de los cambios en de las mujeres o integrantes del grupo
los delitos de lesiones familiar.
La derogación parcial del art. 1 del De entre los cambios introducidos
D. Leg. N.° 1323 ha afectado central- por el D. Leg. N.° 1323 al digesto penal
mente lo que había sido modificado en peruano llama la atención particular-
el art. 46, segundo párrafo, inc. “d” del mente la adición del nuevo contenido
CP y el art. 323 del texto penal sustan- típico del art. 122-B del CP, que esti-
tivo, esto es, lo referido a la orientación mamos suficiente su consideración en
sexual y la identidad de género. Del el presente trabajo, pues la inclusión de
cuerpo del referido decreto legislativo los otros tipos penales de lesión amerita
destacan en su contenido principal tres un espacio propio de tratamiento y
artículos, habiendo regulado el art. 1 abordaje.
la modificación de los arts. 46, 108-B,
121, 121-B, 122, 124-B, 168, 208,
8. Las agresiones en contra de las muje-
323 y 442 del CP; el art. 2, lo referente
res o integrantes del grupo familiar
a la incorporación de los arts. 122-B,
153-B, 153-C y 168-B al CP; y el art. 8.1. Descripción típica
3 del decreto en mención, lo atinente a
la modificación del art. 8 de la Ley N.° Artículo 122-B del CP
30364, Ley para prevenir, sancionar y El que de cualquier modo cause lesiones
erradicar la violencia contra las mujeres y corporales a una mujer por su condición
los integrantes del grupo familiar. de tal o a integrantes del grupo familiar que
requieran menos de diez días de asistencia
La derogación no aplica más allá o descanso, o algún tipo de afectación
de las modificaciones introducidas en psicológica, cognitiva o conductual en
los arts. 46, segundo párrafo, inciso “d” cualquiera de los contextos previstos en
y 323 del CP, al cancelar los extremos el primer párrafo del artículo 108-B, será
reprimido con pena privativa de libertad
referidos a la orientación sexual y a la no menor de uno ni mayor de tres años
identidad de género. Todo el contenido e inhabilitación conforme al artículo 36.

La pena será no menor de dos ni mayor 8.3. Bien jurídico protegido

de tres años, cuando en los supuestos del
primer párrafo se presenten las siguientes Al igual que en el tipo base de lesio-
agravantes: nes graves y leves, viene a ser la incolumi-
1. Se utiliza cualquier tipo de arma, objeto dad personal, o lo que conocemos como
contundente o instrumento que ponga salud individual en sentido general,
en riesgo la vida de la víctima. especificado en las mujeres durante su
2. El hecho se comete con ensañamiento ciclo de vida (niña, adolescente, joven,
o alevosía.
adulta y adulta mayor), los miembros del
3. La víctima se encuentra en estado de
gestación. grupo familiar, comprendiéndose a estos
4. La víctima es menor de edad, adulta
como los cónyuges, excónyuges, convi-
mayor o tiene discapacidad y el agente vientes, exconvivientes; padrastros, ma-
se aprovecha de dicha condición. drastras; ascendientes y descendientes;
los parientes colaterales de los cónyuges
8.2. Consideraciones generales y convivientes hasta el cuarto grado de
Este flamante tipo penal ha sido consanguinidad y segundo de afinidad;
incorporado por el D. Leg. N.° 1323, y a quienes, sin tener cualquiera de las
Decreto Legislativo que fortalece la Lu- condiciones antes señaladas, habitan en
cha contra el Feminicidio, la Violencia el mismo hogar, siempre que no medien
Familiar y la Violencia de Género, espe- relaciones contractuales o laborales; y
cíficamente en su art. 2, del 6 de enero quienes hayan procreado hijos en co-
del 2017. En principio, desde un punto mún, independientemente que convivan
de vista formal, le son aplicables los o no, al momento de producirse la vio-
presupuestos y elementos fundamentales lencia, en concordancia con lo dispuesto
del tipo básico de lesiones leves, regu- en la Ley N.° 30364, Ley para Prevenir,
lado en el art. 122 del CP, por lo que Sancionar y Erradicar la Violencia contra
se debe de hacer hincapié, como todo las Mujeres y los Integrantes del Grupo
ilícito jurídico-penal de lesiones, en la Familiar, en lo específico del art. 7 de la
vulneración de la entidad de la persona referida ley que regula sobre los sujetos
humana, es decir, tanto en el sustrato de protección de la misma.
físico y psíquico del ser humano. En esa Es de precisarse que si bien es cierto
medida, a nivel de la hermenéutica del que el art. 122, inc. 3, parágrafo “c”
caso, en primer lugar la interpretación del CP gira sobre supuestos similares,
del tipo se realiza en el sentido de su esto es, cuando la víctima es mujer y es
alcance para los hechos de lesiones que lesionada por su condición de tal, en
no revisten la gravedad indicada en art. cualquiera de los contextos previstos en
121 del texto sustantivo peruano; y, en el primer párrafo del art. 108-B, con el
segundo lugar, para los hechos de lesio- añadido del parágrafo “e” que se refiere
nes leves no cubiertos por el contenido a los integrantes del grupo familiar,
típico recogido en el art. 122 del CP. hay una clara diferencia en el ámbito

Actualidad
típico en lo que se refiere a un enfoque de producirse la violencia, y uno de los

cuantitativo distinto, habida cuenta convivientes y los parientes del otro
que mientras las lesiones descritas en el hasta el cuarto grado de consanguinidad
referido art. 122 se refieren a lesiones y segundo de afinidad, en las uniones
en el cuerpo o en la salud que requiere de hecho.
más de diez y menos de treinta días de Ahora, con la nueva legislación (Ley
asistencia o descanso, según prescripción N.° 30364: Ley para prevenir, sancionar
facultativa, o nivel moderado de daño y erradicar la violencia contra las mujeres
psíquico, las lesiones contempladas en el y los integrantes del Grupo Familiar) el
art. 122-B del CP se encuentran referi- panorama es un tanto distinto en mate-
das a las lesiones corporales a una mujer ria de identificar a los sujetos del delito,
por su condición de tal o a integrantes habida cuenta que según el art. 7 de la
del grupo familiar que requieren menos nueva ley se considera entre los sujetos
de diez días de asistencia o descanso, o de protección a la ley en primer lugar a
algún tipo de afectación psicológica, las mujeres durante todo su ciclo de vida:
cognitiva o conductual en cualquiera niña, adolescente, joven, adulta y adulta
de los contextos previstos en el primer mayor. En segundo lugar, se considera a
párrafo del art. 108-B del citado código los miembros del grupo familiar, como
sustantivo. los cónyuges, excónyuges, convivientes,
exconvivientes; padrastros, madrastras;
8.4. Tipo objetivo ascendientes y descendientes; los pa-
Antes de la modificación estable- rientes colaterales de los cónyuges y
cida por el D. Leg. N.° 1323, tanto el convivientes hasta el cuarto grado de
sujeto activo como el sujeto pasivo eran consanguinidad y segundo de afinidad;
similares, en el sentido que podían estar y a quienes, sin tener cualquiera de las
ubicadas como tales indistintamente, condiciones antes señaladas, habitan en
en la condición de victimarios o de el mismo hogar, siempre que no medien
víctimas, las personas señaladas en la relaciones contractuales o laborales;
anterior legislación sobre violencia fa- y quienes hayan procreado hijos en
miliar (Ley N.° 26260), como son los común, independientemente que con-
esposos, exesposos, concubinos, excon- vivan o no, al momento de producirse
cubinos, ascendientes, descendientes, la violencia.
parientes colaterales hasta el cuarto En la anterior legislación sobre
grado de consanguinidad y segundo de violencia familiar (Ley N.° 26260) no se
afinidad, quienes habitan en el mismo presenta la amplitud en el alcance de los
hogar, siempre que no medien relaciones miembros del grupo familiar, pues, de
contractuales o laborales, quienes hayan acuerdo con lo establecido en el art. 2 de
procreado hijos en común, independien- la ley en mención, el grupo familiar ob-
temente que convivan o no, al momento jeto de regulación estaba constituido por

los cónyuges, convivientes, ascendientes,

ley—, conforme lo dispone el art. 7.a de
descendientes, parientes colaterales hasta
la Ley N.° 30364, en lo que se refiere a
el cuarto grado de consanguinidad y se-los sujetos del delito, sujeto activo en la
gundo de afinidad; o quienes habitan enpersona de un varón, y sujeto pasivo en
el mismo hogar, siempre que no medien la persona de una mujer, “durante todo
relaciones contractuales o laborales. Si
su ciclo de vida: niña, adolescente, joven,
bien en este último extremo, en una in-adulta y adulta mayor”. En este aparta-
terpretación extensiva, se puede incluir
do, la lógica de la norma es proteger a
dentro del grupo familiar a personas sin
las mujeres “por su condición de tales”.
vínculo matrimonial, ni estado de convi-
En esa medida se instala la lógica de la
vencia, sin vínculo consanguíneo o por visión de género, ciertamente no en lo
afinidad, esto es, a aquellas personas per-
que concierne al homicidio en agravio
tenecientes a las familias no nucleares,
de la mujer por el mero hecho de serlo,
como las familias ensambladas15, o las sino respecto a las lesiones leves17, con
familias extendidas16, con los términosespecial indicación de agresiones que
de la nueva legislación se hace evidente
se traducen en lesiones corporales a
la ampliación de la descripción típica una mujer por su condición de tal o a
del tipo penal en comentario, en una integrantes del grupo familiar que re-
situación similar a lo acontecida para quieran menos de diez días de asistencia
o descanso, o algún tipo de afectación
con el tipo penal de parricidio que des-
pués de haber contemplado solamente psicológica, cognitiva o conductual en
los vínculos vigentes —al punto que cualquiera de los contextos previstos en
por ese motivo se le denominó incluso el primer párrafo del art. 108-B, que
“homicidio vincular”—, después se serían en consecuencia por razones de
amplió para incluir a los excónyuges, género, es decir, estamos, por un lado,
exconvivientes, etc. ante el supuesto típico de lesiones por
En esa medida, habría, respecto a razones de género, de distinto alcance y
la violencia contra las mujeres —con- contenido que las lesiones que se susci-
sideradas sujetos de protección de la tan dentro del grupo familiar, al margen
de los motivos de género; y, por el otro,
15 La familia ensamblada viene a ser aquella es-
tructura familiar originada en el matrimonio
o unión de hecho de una pareja, en la cual
uno o ambos de sus integrantes tiene hijos 17 En rigor, el contenido típico del art. 122-B
provenientes de un casamiento o relación del CP viene a estar referido a una especie de
previa. “cuasi” lesiones leves, en cuanto, por criterio
16 Esta clase de familia puede llegar a abarcar cuantitativo —al requerir las agresiones menos
parientes no consanguíneos como, por ejem- de diez días de asistencia o descanso—, no ca-
plo, los medios hermanos, los hijos adoptivos lifican, estrictamente hablando, como lesiones
o putativos. Queda claro que en cuanto a los leves y menos aún como lesiones graves. La
hijos putativos la “extensión” propiamente mención de las lesiones leves es, en ese sentido,
dicha de la familia es apreciable nítidamente. con un propósito propiamente comparativo.

Actualidad
ante el supuesto de las lesiones que se riamente —por ese solo dato— un tipo
producen dentro del grupo familiar. penal realizado por razones de género.
En esa medida, podemos afirmar
IMPORTANTE que la tipología penal de protección
punitiva hacia la mujer comprende,
La tipología penal de protección pu-
nitiva hacia la mujer comprende, ya
ya con concreción legislativa, tanto el
con concreción legislativa, tanto el homicidio por razones de género —de-
homicidio por razones de género — nominado “feminicidio”—, como las
denominado “feminicidio”—, como lesiones por razones de género, ya sean
las lesiones por razones de género, ya estas graves, leves o cuasi leves (agresio-
sean estas graves, leves o cuasi leves
nes reguladas en el art. 122-B del texto
(agresiones reguladas en el art. 122-B
del texto penal sustantivo). penal sustantivo).
8.5. Conducta
Es de aclarar que la Ley N.° 30364
tiene dos niveles de protección. En En este tipo penal se detectan
primer lugar, respecto a las mujeres en características propias y autónomas,
general, por su condición de tales, por tanto respecto al delito de lesiones graves
el hecho de serlo. Y, en segundo lugar, como en lo atinente al delito de lesio-
respecto a los miembros del grupo fa- nes leves, en el sentido que las lesiones
miliar en sí. En este último apartado, contempladas en el art. 122-B del CP
los sujetos activo y pasivo pueden ser se encuentran referidas a las lesiones
hombres y mujeres, indistintamente, corporales a una mujer por su condición
esto es, algunas veces el sujeto activo de tal o a integrantes del grupo familiar
puede ser el varón, y otras veces, puede que requieren menos de diez días de
serlo la mujer. En ciertos casos, pueden asistencia o descanso, o algún tipo de
coincidir ambos niveles, cuando la afectación psicológica, cognitiva o con-
cónyuge, excónyuge, concubina o ex- ductual en cualquiera de los contextos
concubina, por ejemplo, es lesionada por previstos en el primer párrafo del art.
su condición de tal, vale decir, cuando 108-B del citado texto penal sustantivo.
el cónyuge, excónyuge, conviviente o Las formas de conducta se pueden
exconviviente lesiona a la mujer por un presentar, por lo general, tanto por
sentimiento de supremacía de género, acción como por omisión impropia,
al concebirse a sí mismo como un ser teniendo en cuenta que el tipo penal
superior respecto a las féminas, lo que contenido en el art. 122-B gira alrededor
informa que no siempre el lesionar a de determinados vínculos legales como
una mujer, cuando esta tiene la calidad sanguíneos y parentales, o determinados
de cónyuge, excónyuge, conviviente o exvínculos, por las obligaciones civiles a
exconviviente, va a constituir necesa- las que se encuentran sujetos, en el caso

de la vigencia de tales vínculos, hacién- Hasta ahí todo está bien. Empero
dose más evidentes estas, en cuanto cuando se cuadran las cuantificaciones
relevancia jurídico penal de la omisión, se observa que las lesiones graves giran
en ciertas situaciones. desde los treinta o más de treinta días
de asistencia o descanso médico; las
• El criterio cuantitativo y cualitativo lesiones leves, desde más de diez hasta
Cuando el contenido típico del menos de treinta; y las agresiones en
art. 122-B del CP refiere que incurre agravio de mujeres por su condición
en el delito de agresiones en contra de tales o contra integrantes del grupo
de las mujeres o integrantes del grupo familiar, desde menos de diez días. En
familiar, el que, de cualquier modo, una línea secuencial, dentro de una con-
cause lesiones corporales a una mujer cepción, en concreto, del hecho punible
por su condición de tal, o a integrantes como delito, apreciamos que hay una
del grupo familiar que requieran menos cuantificación ausente: los diez días de
de diez días de asistencia o descanso, o incapacidad médico-legal.
algún tipo de afectación psicológica,
cognitiva o conductual en cualquiera - Una cantidad en el limbo y un
probable factor de discriminación
de los contextos previstos en el primer
negativa
párrafo del art. 108-B del CP, implica
la aplicación del criterio cuantitativo, Si como en efecto detectamos una
como del cualitativo. cantidad de incapacidad médico-legal
ausente, como son los diez (10) días, la
a. El criterio cuantitativo pregunta legítima es la siguiente: ¿qué
Se encuentra reflejado en la cuanti- es de la misma?
ficación de la afectación física que se re- En la busca de una respuesta encon-
fiere a la causación de lesiones corporales tramos que tal cantidad (10 días) la po-
a una mujer por su condición de tal, o demos hallar en la descripción típica de
a integrantes del grupo familiar que rela falta prevista en el art. 441 del código
quieran menos de diez días de asistencia punitivo, en lo específico de la primera
o descanso, esto es, la incapacidad mé- parte del mismo, cuando textualmente
dico legal debe de ser menor a diez (10) hace referencia del autor como “el que,
días. Si tal incapacidad llega a la cantidad de cualquier manera, causa a otro una
de más de diez y menos de treinta días lesión dolosa que requiera hasta diez
estamos ante un supuesto establecido en días de asistencia o descanso, según
el art. 122, inc. 3, parágrafos “c” y “e” del prescripción facultativa”, lo que significa
citado texto sustantivo, considerando que cuando no se trate de agresiones
la visión de género, por un lado, como en agravio de mujeres, en cuanto tales,
también la protección a los integrantes o de integrantes del grupo familiar, las
del grupo familiar. lesiones que se traducen en diez días de

Actualidad
incapacidad médico-legal son calificadas de asistencia o descanso, según prescrip-

como faltas, cuando una cuantificación ción facultativa (incapacidad médico-
que arroja la mencionada cantidad de legal), sigan siendo faltas cuando el
diez días no debería hacer, en principio, sujeto pasivo de la acción y del delito no
distingo alguno. es una mujer lesionada por su condición
Con o sin razón de género y con o de tal, ni integrante del grupo familiar,
sin membresía de grupo familiar, una constituyéndose en delito previsto por
conducta que ocasione diez días de asis- el art. 122-B del CP cuando la víctima
tencia o descanso sería considerada no es mujer y es lesionada por razones de
delito, sino falta. Y un comportamiento, género, y cuando es miembro del gru-
en semejantes supuestos típicos, pero po familiar, implica en cierta medida
que se traduzca en menos de diez días de un acto de discriminación negativa,
incapacidad médico-legal, sería, por un por cuanto una misma entidad física,
como es una lesión que arroja menos de
lado, delito para el caso de la verificación
diez días de incapacidad médico-legal,
de la supremacía de género o de tener la
es catalogada como delito o falta en
calidad de miembro del grupo familiar y,
función a las personas, en lo específico
por el otro, falta cuando no se presentan
en relación al género y a su situación
tal supremacía o membresía.
de integrantes de un grupo familiar, lo
En el primer caso, habría una viola- cual se encuentra proscrito en la ley y
ción a los principios básicos de la lógica, en la Constitución Política del Estado,
pues es ilógico que una cifra mayor a al estar permitida solamente los actos de
nueve días de asistencia o descanso (diez discriminación positiva, para efectos de
días) sea parte integrante de una conduc- compensación de situaciones o condi-
ta típica considerada como falta, y una ciones entre determinados individuos y
cifra menor a diez días (nueve o menos grupos de individuos humanos.
de nueve días) sea parte integrante de
un comportamiento típico considerado b) El criterio cualitativo
delito, pues el delito, respecto a la falta, La otra forma de agresiones en
es de una entidad punitiva mayor, al agravio de la mujer en cuanto tal o
punto que en el delito se aplica como contra integrantes del grupo familiar se
regla general la pena privativa de liber- verifica cuando se presenta algún tipo de
tad, y en la falta, como excepción a la afectación psicológica, cognitiva o con-
regla (reincidencia o habitualidad en las ductual en cualquiera de los contextos
faltas dolosas previstas en los arts. 441 yprevistos en el primer párrafo del art.
444 del CP). 108-B del CP, esto es, por violencia fa-
En el segundo caso, el hecho que las miliar; coacción, hostigamiento o acoso
agresiones que en principio son faltas, al sexual; abuso de poder, confianza o de
requerir la lesión dolosa hasta diez días cualquier otra posición o relación que le

confiera autoridad al agente; y cualquier se admite la forma dolosa, en cualquiera

forma de discriminación contra la mujer, de sus clases, esto es, por dolo directo
independientemente de que exista o o dolo eventual. No se admiten, en
haya existido una relación conyugal o cambio, las formas culposas. Asimismo,
de convivencia con el agente. el ánimo que mueve al sujeto agente
Si con el criterio cuantitativo se es de lesionar. En ningún aspecto del
detecta una cifra en el “limbo” (los diez tipo penal se admite la idea del animus
días), en el criterio cualitativo se aprecia occidendi, esto es, la intención de matar.
cierta subjetividad, que cede en alguna El único animus presente es el laedendi
medida cuando nos remitimos a la parte o vulnerandi.
in fine del art. 124-B del texto penal
8.7. Grados de desarrollo del delito
sustantivo, que refiere que la afectación
psicológica, cognitiva o conductual, Al igual que el delito de lesiones
puede ser determinada a través de un leves, descrito en el art. 122 del código
examen pericial o cualquier otro ele- punitivo, el tipo penal in comento es de
mento probatorio objetivo similar al resultado, por lo que se admite, en el
que sea emitido por entidades públicas iter criminis correspondiente, tanto la
o privadas especializadas en la materia, tentativa como la consumación.
sin someterse a la equivalencia del daño
psíquico. La cuantificación de lo cuali- 8.8. Agravantes y penalidad
tativo, en la medida de un menoscabo Tal como está descrito en el segun-
psicológico, de comprensión o de com- do párrafo del art. 122-B del CP, la pena
portamiento, se da, por imperio de la abstracta, sufriendo un incremento en
ley, a través de las pericias del caso o de su extremo mínimo19, consiste en pena
otros componentes de carácter objetivo privativa de libertad no menor de dos ni
semejantes a los documentos expedidos mayor de tres años, cuando las lesiones
por instituciones públicas o privadas en agravio de la mujer en su condición
especializadas18. de tal y en agravio de los integrantes del
8.6. Tipo subjetivo
De acuerdo con la descripción tí- 19 Llama la atención en parte que la agravación
abstracta de la pena básica se reduzca a la
pica del artículo bajo análisis solamente pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de tres años, por cuanto se ha omitido
en el plano formal señalar la inhabilitación
18 En lo que se refiere a las entidades públicas, conforme al art. 36 del CP, considerando que
entendemos que no resultaría exigible el la inhabilitación viene a ser una subclase de
acreditar su calidad, al menos no a propósito la pena limitativa de derechos, y que la base
de la expedición del informe respectivo en el básica abstracta consiste precisamente en una
trámite propio de la investigación jurídico pena conjunta entre pena privativa de libertad
penal, lo que sí sucedería para con las institu- no menor de uno ni mayor de tres años e
ciones privadas especializadas. inhabilitación.

Actualidad
grupo familiar se dan en las siguientes da será no el haber nacido varón o

circunstancias: mujer, sino el haber “confirmado”
1.8.1 Utilización de cualquier tipo de o no el sexo biológico a través de
arma, objeto contundente o ins- una sexualidad personal, que puede
trumento que ponga en riesgo la ser contraria al sexo otorgado por la
vida de la víctima; naturaleza.
1.8.2 El hecho se comete con ensaña-
miento o alevosía por parte del IMPORTANTE
sujeto agente;
En el art. 122-B del CP detectamos
1.8.3 La víctima mujer se encuentra en un acto de discriminación negativa,
estado de gestación; y por cuanto una misma entidad física,
1.8.4 La víctima es menor de edad, como es una lesión que arroja menos
de diez días de incapacidad médico-
adulta mayor o tiene discapaci- legal, es catalogada como delito o
dad, y el agente se aprovecha de falta en función a las personas, en lo
dicha condición del sujeto pasivo específico en relación al género y a su
de la acción. situación de integrantes de un grupo
familiar.
9. Conclusiones
- En un nivel de autonomía, la ideolo-
- El Congreso de la República ha
derogado parcialmente el art. 1 del gía de género resulta respetable den-
D. Leg. N.° 1323, Decreto Legisla- tro de un Estado constitucional de
tivo que fortalece la lucha contra el derecho, respetuoso de los derechos
feminicidio, la violencia familiar y fundamentales de los seres humanos,
la violencia de género, publicado el sin distinción de la orientación sexual
6 de enero del 2017, afectando sus- de las personas, pero de ahí a buscar
tancialmente lo dispuesto en el art. instaurarla dentro de un Currículo
46, segundo párrafo, inc. “d” y 323 Nacional de Educación Básica hay
del CP, que se refieren a la agravante una considerable distancia.
genérica por móvil de discriminación - La regulación de la identidad de géne-
por orientación sexual e identidad de ro en los ámbitos del derecho punitivo
género, y al delito de discriminación. no significa de manera alguna su con-
- Cuando el fenómeno de la identidad sagración a nivel del ordenamiento
de género alcanza un nivel de cierta jurídico en su conjunto, pues para
teorización se presenta lo que se que eso suceda la ideología de género
conoce como “ideología de género”, debería de legislarse en el derecho
en donde se entroniza el género por prima ratio, que es el derecho civil.
encima del sexo biológico, esto es, - En materia de discriminación ne-
lo más importante en alguna medi- gativa, el derecho constitucional y

fundamental lesionado es el derecho sido legislar un tipo penal autónomo

a la igualdad. No hay que exigir la para los homicidios cometidos por
previa declaración de los derechos intolerancia y discriminación, entre
fundamentales del origen, de la raza, tales conductas ciertamente las co-
del sexo, del idioma, de la religión, metidas por la orientación sexual y la
de la opinión, de la condición eco- identidad de género de las personas,
nómica o de cualquier otra índole, por la primacía del bien jurídico vida
los cuales vienen a ser elementos de humana.
referencia que ilustran las diferentes - Como primera medida de protección
posibilidades de conculcación del de- jurídico-penal de una minoría sexual
recho constitucional de la igualdad. resulta ser lo más adecuado restringir
- Lo que se regula en materia de móvi- la afectación al bien jurídico vida
les de intolerancia o discriminación humana, aunque luego se pudiese
son desconsideraciones que se veri- ampliar el radio de tutela mediante
fican de determinadas condiciones tipos penales sobre lesiones dolosas
o situaciones humanas. La raza o por razones de orientación sexual e
el sexo, por ejemplo, son calidades, identidad de género, tal como ha
condiciones de ser que tiene el sucedido con el feminicidio que
hombre. La condición económica, luego se amplió a delitos contra la
en cambio, es una situación que integridad física de las mujeres por
afronta el ser humano. Pero ello no motivos de género.
tiene por qué implicar un derecho - Los crímenes de odio debido a la
fundamental a la raza, al sexo o a orientación sexual e identidad de gé-
la condición económica, específica- nero de las personas pueden ser con-
mente —en este último caso— un ducidos, a nivel de la tipicidad, a los
derecho constitucional a ser. delitos de asesinato en la modalidad
- El derecho penal, como ultima ratio, de ferocidad, debido precisamente al
puede intervenir sancionando con- motivo lógicamente inexplicable de
ductas de discriminación negativa matar a un ser humano, en forma
que lesionan bienes jurídicos fun- intencional, por el solo hecho de ser
damentales como la vida humana, de orientación sexual distinta al ho-
por ejemplo. En esa medida, no es micida, o de tener disforia de género.
precisamente descabellada la idea - La derogación no aplica más allá de
de una protección jurídico-penal de las modificaciones introducidas en
minorías, consistentes en el grupo los arts. 46, segundo párrafo, inc. “d”
humano de personas homosexuales, y 323 del CP, al cancelar los extremos
bisexuales o de personas transgénero. referidos a la orientación sexual y a la
- En materia de criminalización prima- identidad de género. Todo el conte-
ria, quizás el camino correcto hubiese nido normativo modificado restante

Actualidad
permanece incólume, incluidos los una conducta que ocasione diez días
tipos penales de lesiones modifica- de asistencia o descanso sería con-
dos, como son los previstos en los siderada no delito, sino falta. Y un
arts. 121 (lesiones dolosas graves), comportamiento, en semejantes su-
121-B (lesiones graves por violencia puestos típicos, pero que se traduzca
contra las mujeres e integrantes del en menos de diez días de incapacidad
grupo familiar) y 122 (lesiones leves) médico-legal, sería, por un lado, de-
del texto penal sustantivo, con el lito para el caso de la verificación de
añadido de la incorporación del art. la supremacía de género o de tener
122-B al CP, que recoge el delito de la calidad de miembro del grupo
agresiones en contra de las mujeres familiar y, por el otro, falta cuando
o integrantes del grupo familiar. no se presentan tal supremacía o
- La tipología penal de protección membresía.
punitiva hacia la mujer comprende, - El hecho de que las agresiones, que
ya con concreción legislativa, tanto el en principio son faltas, al requerir
homicidio por razones de género — la lesión dolosa hasta diez días de
denominado “feminicidio”—, como asistencia o descanso, según pres-
las lesiones por razones de género, ya cripción facultativa (incapacidad
sean éstas graves, leves o cuasi leves médico-legal), sigan siendo faltas
(agresiones reguladas en el art. 122-B cuando el sujeto pasivo de la ac-
del CP). ción y del delito no es una mujer
- En materia de cuantificaciones en lesionada por su condición de tal,
los delitos de lesiones, las lesiones ni integrante del grupo familiar,
graves giran desde los treinta o constituyéndose en delito previsto
más de treinta días de asistencia o por el art. 122-B del CP cuando
descanso médico; las lesiones leves, la víctima es mujer y es lesionada
desde más de diez hasta menos de por razones de género, y cuando es
treinta; y las agresiones en agravio miembro del grupo familiar, im-
de mujeres por su condición de plica en cierta medida un acto de
tales o contra integrantes del grupo discriminación negativa, por cuanto
familiar, desde menos de diez días. una misma entidad física, como
En una línea secuencial, dentro de es una lesión que arroja menos de
una concepción del hecho punible diez días de incapacidad médico-
como delito, apreciamos que hay una legal, es catalogada como delito o
cuantificación ausente: los diez días falta en función a las personas, en
de incapacidad médico-legal. lo específico en relación al género y
- Con o sin razón de género y con o a su situación de integrantes de un
sin membresía de grupo familiar, grupo familiar.

10. Referencias bibliográficas penal y derecho penal peruano, vol. I, Lima:

Ideas Solución, 2013.
B Q, Justo, “Crímenes de odio:
comentarios al Decreto Legislativo N.° 1323 H G, Mercedes, “Modifica-
que fortalece la lucha contra el feminicidio, ción del delito de discriminación: inclu-
la violencia familiar y la violencia familiar”, sión de las circunstancias agravantes de
en Gaceta Penal & Procesal Penal, t. 93, orientación sexual e identidad de género”,
Lima: marzo del 2017, pp. 38-54. en Gaceta Constitucional & Procesal Cons-
titucional, t. 111, Lima: marzo del 2017,
G V, Iván Pedro, Tópica jurídico pp. 53-60.
penal: selección de tópicos de filosofía jurídico

COMENTARIO Comentarios a la derogación parcial del D. Leg. N.° 1323
COMENTARIO
Comentario
Comentarios a la derogación parcial del
Decreto Legislativo N.° 1323
Mercedes Herrera Guerrero*
Universidad de Piura
RESUMEN ABSTRACT
La autora analiza si el Poder Ejecutivo, a The author analyzes whether the Execu-
través de la Ley N.° 30506, estaba auto- tive Power, through Law No. 30506, was
rizado para extender el alcance del delito authorized to extend the scope of the crime
de discriminación bajo la denominación of discrimination under the name of gender
de violencia de género, teniendo en violence, considering that the purpose of
cuenta que la finalidad de la norma dele- the delegating rule was concrete. From its
gante era concreta. Desde su perspectiva, perspective, to assume that violence based
suponer que la violencia por orientación on sexual orientation or gender identity
sexual o identidad de género subyace underlies the content of gender-based vio-
al contenido de la violencia de género lence constitutes an extensive interpretation
constituye una interpretación extensiva of the concept of gender that exceeds the
powers granted by the delegating law.
del concepto de género que excede a las
facultades otorgadas por la ley delegante. Keywords: Discrimination / Gender iden-
tity / Authoritative law / Gender violence
Palabras clave: Discriminación / Identi-
dad de género / Ley autoritativa / Violencia Title: Comments to the partial derogation
género of Legislative Decree No. 1323
Recibido: 16-05-17
Aprobado: 17-05-17
* Máster en Derecho Penal por la Universidad de Alcalá (España). Doctora en Derecho (Doctorado
europeo) por la Universidad de Navarra (España). Profesora de Derecho Penal y Derecho Procesal
Penal en la Facultad de Derecho de la Universidad de Piura.

Actualidad
Penal ESPECIAL DEL MES Mercedes Herrera Guerrero
1. Introducción tidad de género” como causales de

El pasado 4 de mayo, en la 9.a Sesión discriminación (art. 323 CP), o
verdaderamente se excedió en sus
Matinal del Congreso de la República se
facultades.
decidió aprobar el Proyecto de Ley N.°
1319/2016-CR, el cual deroga parcial- • Si es legítima la modificación al
mente el art. 1 del D. Leg. N.° 1323. art. 46.2.d mediante el D. Leg. N.°
Así, el Congreso decidió derogar el art. 1323, el cual incluye “ejecutar el
46.2.d (circunstancias de atenuación y delito bajo móviles de intolerancia
agravación) y el art. 323 (discrimina- o discriminación”, tales como la
ción e incitación a la discriminación) “orientación sexual” y la “identidad
del CP, además de restituir la vigencia de género” como circunstancias
de los dispositivos (de dichos artículos) agravantes.
anteriores a la dación del D. Leg. N.° Como apunte preliminar, debe
1323. No obstante, mantiene vigentes advertirse que la Constitución en su art.
los arts. 108-B (agravantes al delito de 104 establece que el Congreso puede
feminicidio), 121 (lesiones graves), 121- delegar su facultad de legislar al Ejecu-
B (lesiones graves por violencia contra tivo mediante decretos legislativos sobre
las mujeres e integrantes del grupo fami- materia específica. Esta norma significa,
liar), 122 (lesiones leves), 124-B (daño en términos prácticos, que el Poder
psíquico y afectación psicológica, cogni- Ejecutivo solo puede legislar sobre las
tiva o conductual), 168 (atentado contra concretas materias que han sido taxativa-
la libertad de trabajo y asociación), mente señaladas en la norma delegante.
208 (excusa absolutoria y exención de En este sentido, el Tribunal Cons-
pena) y 442 (maltrato), y mantener las titucional ha destacado, en diversas
incorporaciones de los artículos 122-B ocasiones, la obligación de especificar de
(agresiones en contra de las mujeres o forma expresa la materia delegada. Así, la
integrantes del grupo familiar), 153-B norma delegante debe estar redactada de
(explotación sexual), 153-C (esclavitud forma clara, para evitar interpretaciones
y otras formas de explotación) y 168-B confusas que puedan dar pie a excesos
(trabajo forzoso) al CP. de facultades conferidas. Así tenemos, lo
señalado en el Exp. N.° 00022-2011-PI/
En las próximas líneas, a propósito
TC, en el cual se establece lo siguiente:
de la reciente derogación del D. Leg.
N.° 1323, me ocuparé de responder Dentro de estos límites se encuentra la
básicamente a las siguientes cuestiones: obligación de especificar la materia sobre
la cual recae la delegación. Una infracción a
• Si el Poder Ejecutivo estaba legiti- esta exigencia se presenta no solo cuando existe
mado para modificar el delito de una delegación “en blanco”, sino también
discriminación en general e incluir cuando se concretan delegaciones legislativas
la “orientación sexual” y la “iden- generales, indefinidas o imprecisas. El Tribu-

nal no pretende que el legislador identifique para dotar a los agentes encargados de
los detalles de aquello que se delega [una hacer cumplir la ley y los operadores
situación que comportaría que el legislador de justicia de mejores herramientas
desarrolle en sí misma la materia que se jurídicas en su lucha contra el crimen
pretende delegar y torne con ello innecesaria organizado y la delincuencia común,
la delegación misma], pero sí considera ne- feminicidio y afectaciones a infraes-
cesario, desde el punto de vista del artículo tructura e instalaciones de hidrocar-
104 de la Constitución, que se delimite con buros.
suficiente claridad los confines de la materia Se proponen modificaciones al Código
sobre la que se autoriza legislar al Ejecutivo, Penal, entre otros, en lo referente al
y que aquello que se ha delegado no caiga combate contra el crimen organizado,
dentro de las materias sobre las cuales existe terrorismo, narcotráfico, lavado de
una reserva absoluta de ley1. activos y seguridad ciudadana. Entre
otros cambios, se propone modificar
2. ¿La modificación al delito de dis- el artículo 317 del Código Penal que
tipifica el delito de asociación ilícita
criminación mediante el Decreto para delinquir, con la finalidad de que
Legislativo N.° 1323 estaba dentro se efectúe la corrección por “organiza-
de los alcances de la Ley N.° 30506? ción criminal”, se pretende incorporar
un nuevo delito relacionado con el
La cuestión central a determinar con- tráfico de sangre, por constituir una
siste, por tanto, en saber si la posibilidad seria amenaza a la salud de las perso-
de modificar el delito de discriminación nas, así como criminalizar, el porte de
estaba dentro las facultades legislativas armas sin la correspondiente licencia.
otorgadas a través de la ley autoritativa También se planea incorporar un ar-
tículo tipificando la figura de “banda
N.° 30506, en el extremo de las materias criminal” con el objetivo de poder
a legislar sobre seguridad ciudadana. intervenir y detener las organizaciones
Por ello, es necesario acudir a la criminales que, por el solo hecho de
reunirse y planificar sus delitos, puedan
exposición de motivos del Proyecto de ser pasibles de juzgamiento y posterior
Ley N.° 228/2016-PE (Ley N.° 30506), sanción penal.
presentado al Congreso, sobre los Asimismo, y en línea con el compro-
asuntos que forman parte de la materia miso fundamental del Poder Ejecutivo
“seguridad ciudadana”. Así, tenemos lo de erradicar la violencia de género, se
siguiente: propone introducir una modificación
al artículo 108-B del Código Penal,
a fin de calificar como agravante al
II. Seguridad ciudadana
delito de feminicidio el que los hijos e
1. Mejoras en marco normativo penal, pro- hijas de la víctima hayan presenciado
cesal penal y de ejecución penal dicho acto delictivo. A través de ello, se
La legislación penal y procesal penal re- pretende no solo reafirmar la prioridad
quiere de precisiones y modificaciones del bien jurídico protegido —la vida de
las mujeres— sino atender al bienestar
1 T C, Expediente N.° integral de los niños y niñas que se
00022-2011-PI/TC, Lima: 8 de julio del ven involucrados en este contexto y
2015, f. j. n.° 20. cuyo mundo y proyecto de vida son

Actualidad
seriamente afectados. Esta propuesta hace alusión a la necesidad de proteger a

modificatoria, además, se desarrolla en la mujer a través de este decreto e increí-
un marco de protección internacional
de los derechos de los niños y niñas
blemente también se menciona la discri-
cuyos derechos específicos se recogen minación que sufren las comunidades
y desarrollan principalmente en la LGTBI como sustento para incorporar
Convención de los Derechos del Niño con- nuevas causales de discriminación, esto
cordada con la Convención contra toda es, “orientación sexual” e “identidad
forma de discriminación hacia la mujer
—CEDAW— y la Interamericana para de género”. Ahora bien, se trata de un
prevenir, sancionar y erradicar la violen- intento de legitimación ex post, que es a
cia contra la mujer – Convención Belem todas luces irregular e incluso inconstitu-
do Pará. De igual manera, y en atención cional, ya que esa materia no se encuentra
a la magnitud de este tipo calificado de
feminicidio, y las graves secuelas físicas
prevista en la norma delegante y tampoco
y psicológicas ocasionadas a los niños y fue objeto de discusión y análisis de forma
niñas que son testigos de la muerte de su previa a su aprobación.
madre, se propone modificar el Código
En el marco de la seguridad ciuda-
Procesal Penal, a fin de restringir la apli-
dana, el Congreso, mediante Ley N.°
cación de la terminación anticipada y la
30506, autorizó al Poder Ejecutivo a
confesión sincera que, según el defensor
del Pueblo, vienen siendo aplicadas modificar la legislación penal y procesal
irregularmente por ciertos jueces.
penal y de ejecución penal con el objeto
Como puede advertirse, en la ex- de revisar la regulación vigente del delito
posición de motivos del Proyecto de de feminicidio y sus agravantes, así como
Ley N.° 228/2016-PE (Ley N.° 30506) combatir la violencia familiar y violencia
presentado al Congreso no se hace de género.
alusión de forma directa o indirecta a La finalidad de la norma delegante
la necesidad de modificar el delito de era concreta: combatir la violencia fa-
discriminación en general y tampoco a la miliar y violencia de género, así como
incorporación de la “orientación sexual” proteger los derechos de las mujeres,
e “identidad de género” como causales niñas, niños y adolescentes. Ergo, el ám-
de discriminación. Por dicha razón, estas bito de delegación se refería única y
incorporaciones no fueron materia de exclusivamente a la violencia contra la
análisis o debates, puesto que no se hizo mujer (también llamada “violencia de
ninguna alusión a ellas. género”), todo ello dentro del marco de
No obstante, con posterioridad a la la seguridad ciudadana.
entrada en vigencia del D. Leg. N.° 1323 Las facultades otorgadas al Ejecu-
se publicó en el portal web del Congreso tivo tenían un marco determinado: la
de la Republica la exposición de moti- inseguridad ciudadana. No facultaban
vos de varios decretos, entre ellos la del al Ejecutivo a realizar las modificaciones
dispositivo legal en mención. En ella, se al art. 46.d, ni al art. 323 del CP, por

cuanto según la propia fundamentación el ámbito público como en el privado.

del D. Leg. N.° 1323, este tenía como Asimismo, en el art. 3.1 de la Ley para
finalidad luchar contra la violencia fa- Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violen-
miliar y violencia de género. cia Contra Las Mujeres y los Integrantes
del Grupo Familiar, Ley N.º 30364,
SABÍA USTED QUE? que, basado en un enfoque de género,
reconoce la existencia de circunstancias
En el marco de la seguridad ciuda- asimétricas en la relación entre hombres
dana, el Congreso, mediante Ley N.° y mujeres, construidas sobre la base de
30506, autorizó al Poder Ejecutivo a
modificar, entre otras, la legislación las diferencias de género que se constitu-
penal y procesal penal y de ejecución yen en una de las causas principales de
penal con el objeto de revisar la regula violencia hacia las mujeres.
lación vigente del delito de feminici-
dio y sus agravantes, así como com-
También en el derecho penal in-
batir la violencia familiar y violencia ternacional, conforme al art. 7.3 (que
de género. regula crímenes de lesa humanidad)
del Estatuto de Roma de la Corte Penal
La violencia de género referida en Internacional, el término “género” se
la Ley N.° 30506 denota la violencia refiere a los dos sexos (masculino y fe-
sufrida por la mujer a causa del hombre, menino) en el contexto de la sociedad.
por su condición de tal, aludiendo evi- Incluso, enfáticamente el citado pre-
dentemente a su sexo biológico “mujer” cepto dispone lo siguiente: “el término
y no a su orientación sexual o identidad ‘género’ no tendrá más acepción que la
de género (sexo construido) que son que antecede”.
conceptos que no tienen sustento cons- Por todo lo antes señalado, suponer
titucional y actualmente son materia de que la violencia por orientación sexual
análisis y controversia en nuestro país. o identidad de género subyace al con-
El contenido concreto de la expre- tenido de la violencia de género cons-
sión “violencia de género” al que hace- tituye una interpretación extensiva del
mos referencia tiene sustento normativo concepto de “género” que no es materia
en la Convención Interamericana para de competencia del Poder Ejecutivo y
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Vio- excede a las facultades delegadas otor-
lencia Contra La Mujer-Convención de gadas por la Ley N.° 30506.
Belem Do Pará suscrita por el Perú como El Poder Ejecutivo no estaba legiti-
Estado Parte, que define a la violencia mado para incluir como circunstancias
contra la mujer como cualquier acción agravantes en el art. 46 del CP al delito
o conducta, basada en su género, que de feminicidio, lesiones graves, lesiones
cause muerte, daño o sufrimiento físico, leves, lesiones por violencia familiar,
sexual o psicológico a la mujer, tanto en discriminación, entre otros, “bajo mó-

Actualidad
viles de intolerancia o discriminación, “identidad de género” bajo la cláusula

tales como orientación sexual, identidad “tipificación de nuevos delitos o agra-
de género […]”. Si revisamos la ley de vantes”. Para responder a esta cuestión,
autorización, advertimos que modificar es preciso advertir, en primer lugar, que
una disposición general del Código esta cláusula aparentemente general
Penal para considerar como agravante tiene un marco muy específico, una
la “orientación sexual” y la “identidad materia concreta: la seguridad ciuda-
de género” está fuera de los alcances de dana. Por tanto, los nuevos delitos y las
la norma de autorización. agravantes solo pueden referirse a delitos
que afecten la seguridad ciudadana, no a
Quizá alguno podría señalar que
cualquier delito, ni a cualquier agravan-
la base normativa de la agravante de
te. Y conforme ya se explicó supra, la
discriminación por “orientación sexual”
exposición de motivos del proyecto de
o “identidad de género” encuentra su
ley de la norma delegante fue muy clara
sustento normativo en el art. 2.2.a de la
en este tema, nunca se contempló ni la
Ley N.° 30506, en cuanto autoriza legis- “orientación sexual” ni la “identidad de
lar en materia de seguridad ciudadana a género” como aspectos comprendidos
fin de establecer precisiones y modifica- dentro del tema “seguridad ciudadana”.
ciones normativas a la legislación penal,
procesal penal y de ejecución penal, en
particular a lo que respecta a la tipificación IMPORTANTE
de nuevos delitos o agravantes. Asimismo,
Suponer que la violencia por orien-
autoriza a legislar, entre otros delitos, tación sexual o identidad de género
sobre delincuencia común. subyace al contenido de la violencia
Sobre este último aspecto, cabe de género constituye una interpreta-
ción extensiva del concepto de “gé-
apuntar que el delito de discriminación nero” que no es materia de compe-
no es un delito común. Según su cla- tencia del Poder Ejecutivo y excede
sificación en el Código Penal, estamos a las facultades delegadas otorgadas
frente a un delito contra la humanidad por la Ley N.° 30506.
(Título XIV-A). La Ley N.° 30506 no
facultó al Poder Ejecutivo a modificar los
delitos contra la humanidad, por ello, la 3. Sobre el delito de discriminación en
modificación al delito de discriminación el Decreto Legislativo N.° 1323
ha excedido las competencias delegadas. En lo que concierne al delito de
Resta analizar si era posible modi- discriminación (art. 323 CP) modifi-
ficar el art. 46 del CP e incluir como cado por el D. Leg. N.° 1323 del 5 de
agravante ejecutar el delito bajo mó- enero de este año, recientemente dero-
viles de intolerancia o discriminación, gado, cabe señalar lo siguiente: hasta
tales como la “orientación sexual” y la antes de su entrada en vigencia, el art.

323 del CP tenía como verbos rectores o taxatividad de la ley penal, conforme
a) discriminar, b) incitar c) promover al cual toda norma de carácter penal
en forma pública actos discriminato- ha de describir de una manera precisa,
rios. El D. Leg. N.° 1323 contemplaba clara y exhaustiva —en definitiva, de
como discriminación “realizar actos de una manera cierta— tanto la conducta
distinción” que anulan o menoscaban prohibida como la pena con la que se
el reconocimiento, goce o ejercicio de conmina su realización.
cualquier derecho de una persona o
Esta exigencia de lex certa se vincula
grupo de personas reconocido en la ley,
estrechamente con la faceta garantista
la Constitución o en los tratados de de-
rechos humanos de los cuales el Perú es del principio de legalidad, en el sentido
parte, basados en motivos de orientación de que solo si los delitos y las penas
sexual o identidad de género. están determinados con claridad queda
protegido el ciudadano frente a la ar-
El principio de legalidad está regu- bitrariedad, y también con su función
lado en nuestro ordenamiento en el art. jurídico-penal, pues no puede desplegar
2.24.d de la Const. Pol. y en el art. II del efecto preventivo-general una norma
TP del CP. La legalidad penal es un lími-
cuyo presupuesto o consecuencia jurí-
te a la potestad punitiva del Estado, una
dica no pueda ser conocida con certeza
garantía frente a su posible arbitrariedad.
por el ciudadano. Del mismo modo,
Precisamente uno de sus contenidos es
también se relaciona con la faceta jurí-
la legalidad formal, la cual implica la
dico-política del principio de legalidad,
reserva absoluta y sustancial de ley. Es al
Congreso al que le corresponde debatir pues unas definiciones legales vagas e
si la “orientación sexual” y la “identidad imprecisas implican, en la práctica, dejar
de género” pueden considerarse objetos al libre albedrío del juez la decisión sobre
susceptibles de discriminación y en qué qué conductas son delitos y cómo debe
ámbitos. castigarse, decisión que debe correspon-
der en exclusiva al legislador.
Vincular el verbo rector “distinguir”
con la “orientación sexual” y la “identi- Entre otros significados del verbo
dad de género”, y considerar tal conduc- “distinguir” destacan los siguientes:
ta como delictiva, supone imponer a los “hacer que algo se diferencie de otra
ciudadanos importantes limitaciones a cosa por medio de alguna particulari-
su libertad de expresión, derecho que sí dad, señal, divisa, etc.”; “dicho de una
goza de reconocimiento constitucional cualidad o de un proceder: caracterizar
(art. 2.4 Const. Pol.). Más aún, la frase a alguien o algo”.
“realizar actos de distinción que anulan Si relacionamos este verbo rector
o menoscaban el reconocimiento, goce con “la identidad de género” o “la orien-
o ejercicio de cualquier derecho” no es tación sexual”, el art. 323 modificado
clara y vulnera el principio de lex certa mediante el D. Leg. N.° 1323 prohíbe

Actualidad
una caracterización o un juicio de valor una o más normas jurídico-penales, tales

(que puede ser negativo) en función a como los denominados crímenes de odio
la orientación sexual, o identidad de gé- y, si fuera el caso, a través del delito de
nero, y aquí se manifiesta precisamente discriminación.
la restricción a la libertad de expresión Frente a estos conceptos, es preciso
de todas aquellas personas que pueden diferenciar, a nivel legislativo y mediante
manifestarse en contra de las preten- una discusión en el Congreso, en qué
siones de reconocimiento de derechos circunstancias se discrimina, es decir,
a personas con una “orientación sexual se niega derechos, a las personas por su
diversa”. “orientación sexual”. De tal suerte, que
si el D. Leg. N.° 1323 no se hubiese
IMPORTANTE derogado en el extremo del delito de dis-
criminación, algunas personas podrían
La comunidad LGBTI y cada uno de haber visto en una norma penal (art. 323
sus integrantes ya estaban protegidos CP) directa o indirectamente una fuente
por la redacción anterior del delito
de discriminación y por el Código Pe-
de derechos a favor de la comunidad
nal en cualquier delito contra la vida, de LGBT (lesbianas, gais, bisexuales y
el cuerpo y la salud (como cualquier transexuales), derechos como el “matri-
persona). monio” de personas del mismo sexo, o
la adopción de niños. Sin embargo, el
Poder Legislativo no facultó al Poder
Precisamente, por tratarse de un
Ejecutivo a legislar sobre esta materia.
tema tan debatido actualmente en nues-
tro país, y por estar fuera del ámbito de En efecto, la conducta típica de
las competencias delegadas, para poder realizar “actos de distinción”, en relación
incluir estos conceptos como objeto a “orientación sexual” y la “identidad
de protección jurídico-penal frente a de género”, difiere de lo que en sentido
posibles actos de discriminación, es estricto se considera como discriminar,
preciso que dicho reconocimiento se entendido como “dar un trato de infe-
debata ampliamente en el Congreso: rioridad a una persona o colectividad por
a) a fin de determinar si la “identidad de motivos raciales, políticos, religiosos,
género” y la “orientación sexual” pueden etc.”. Mientras exista la posibilidad de
bajo algún aspecto considerarse objeto interpretar esta conducta como la acción
de discriminación y proteger al mismo de establecer diferencias, en concreto
tiempo la libertad de expresión, la li- referidas a la “orientación sexual” o iden-
bertad religiosa, el interés superior del tidad de género”, se presenta un grave
menor, la patria potestad de los padres, peligro para el ejercicio del derecho a la
etc.; b) si el legislador considera que la libertad de expresión de los peruanos
“identidad de género” y la “orientación que se manifiestan en desacuerdo con
sexual” deben ser protegidas a través de el reconocimiento de ciertos derechos

a colectivos de lesbianas, transexuales, de género”, es preciso discutir a nivel

gais y bisexuales. del Poder Legislativo en qué términos la
No todo acto que demuestre opi- “orientación sexual” y la “identidad de
niones o motivos de “discriminación” género” pueden considerarse propieda-
puede ser considerado relevante a nivel des o valores esenciales para garantizar
una convivencia libre y pacífica y, en
jurídico-penal, sino solo aquellas con-
todo caso, discutir los términos de la
ductas que impliquen una vulneración
“discriminación”.
directa y objetiva de la igualdad en el
ejercicio de derechos constitucionales Debe señalarse también que nuestro
preexistentes o legales siempre que ten- Tribunal Constitucional ha manifestado
gan su fundamento en la Constitución. que el derecho a no ser discrimina-
do “no consiste en la facultad de las
Conforme a la doctrina comparada,
personas para exigir un trato igual a
el bien jurídico protegido en el delito
los demás, sino a ser tratado de igual
de discriminación es la vida digna de
modo a quienes se encuentran en una
las personas, o dicho en otros términos, idéntica situación”2. Por esta razón,
la dignidad humana; pero también el señala este Tribunal, “no toda desigual-
derecho a la igualdad tanto en sentido dad constituye necesariamente una
formal como material. Por tanto, para discriminación, pues no se proscribe
considerar la “orientación sexual” y la todo tipo de diferencia de trato en el
“identidad de género” como aspectos ejercicio de los derechos fundamentales;
a proteger dentro de la dignidad e la igualdad solamente será vulnerada
igualdad, el Estado peruano no puede cuando el trato desigual carezca de una
evitar el debate sobre su legitimidad y justificación objetiva y razonable. La
pertinencia. aplicación, pues, del principio de igual-
Recordemos que ya desde B, dad no excluye el tratamiento desigual;
el bien jurídico es aquello detrás de cuyo por ello, no se vulnera dicho principio
mantenimiento el derecho positivo tiene cuando se establece una diferencia de
un interés y pretende, por ello, preservar- trato, siempre que se realice sobre bases
lo frente a una lesión o puesta en peligro objetivas y razonables” . Es precisamente
3
no deseada. En esta línea, R define este último aspecto en el que, en virtud
los bienes jurídicos como “aquellas rea- del principio de legalidad penal, debe ser
lidades o fines a seguir necesarios para claramente determinado en la norma y,
garantizar una convivencia libre, segura
2 T C, Expediente N.°
y respetuosa de los derechos de los hom- 0048-2004-PI/TC, Lima: 1 de abril del 2005,
bres; así como aquellos objetivos que son f. j. n.° 59.
esenciales para el mantenimiento del 3 T C, Expedientes
N.os 0009-2007-PI/TC y 0010-2007-PI/TC
sistema”. Trasladando este concepto a (acumulados), Lima: 29 de agosto del 2017,
la “orientación sexual” y a la “identidad f. j. n.° 20.

Actualidad
a efectos de su legitimidad, solo puede discriminación, eso está muy claro en

reconocerse como ley válida si emana de el art. 323 del CP, en la redacción cuya
la voluntad del Poder Legislativo, des- vigencia acaba de restaurar la reciente
pués de haber sido objeto de discusión decisión del legislativo.
y análisis ponderado.
CONCLUSIÓN MÁS IMPORTANTE
4. ¿La derogación parcial del Decreto
Legislativo N.° 1323 constituye una Una ampliación al contenido del de-
vulneración de derechos de la comu- lito de discriminación constituye una
nidad LGTBI o una disminución de manifestación de un derecho penal
simbólico, de normas de carácter
la protección legal de esta minoría?
jurídico-penal que en realidad no
La derogación parcial del D. Leg. sirven a la protección subsidiaria de
N.° 1323, del art. 46 que agravaba al- bienes jurídicos, puesto que no son
necesarias para el aseguramiento de
gunos delitos cuando estos se cometían
una vida en común pacífica, sino que
por móviles de “intolerancia o discrimi- persiguen fines extra jurídico-pena-
nación” y del artículo 323 del CP, que les (por ejemplo, fines políticos).
modificaba el delito de discriminación,
ha provocado diversas reacciones en Si la comunidad LGTBI ya estaba
algunos ministros, congresistas y en protegida por la redacción anterior del
ciertos sectores de la población. Se ha delito de discriminación y por el Código
afirmado que tal medida es contraria a Penal en cualquier delito contra la vida,
los derechos humanos, que con esa me- el cuerpo y la salud (como cualquier
dida el congreso “le ha dado la espalda persona), ¿cuál es la verdadera razón de
a la comunidad LGTBI”. crear nuevos tipos penales, como el ya
Como ya se explicó, el Congreso no derogado art. 323 que contenía verbos
estaba autorizado a legislar obre “críme- como “distinguir” o “preferir” unidos
nes de odio” o a modificar un delito de a referencias expresas a la orientación
lesa humanidad como lo es el delito de sexual e identidad de género?
discriminación. El Poder Ejecutivo se En mi opinión, este tipo de nor-
excedió en sus facultades; por ello, fue mas, junto con algunas de las vigentes
razonable que el Congreso haya aproba- de feminicidio y violencia contra la
do la derogación parcial, al no habérsele mujer tienen un claro contenido ideo-
otorgado expresamente facultades para lógico. Una ampliación al contenido
legislar sobre esas materias. del delito de discriminación constituye
La respuesta a la pregunta formu- una manifestación de un derecho pe-
lada es un rotundo no: la comunidad nal simbólico, de normas de carácter
LGBTI y cada uno de sus integrantes jurídico-penal que en realidad no sirven
están protegidos frente al delito de a la protección subsidiaria de bienes

jurídicos, puesto que no son necesarias En la misma línea, una redacción

para el aseguramiento de una vida en amplia del delito de discriminación —
común pacífica, sino que persiguen fines como sucede en España— va recortando
extra jurídico-penales (por ejemplo, fi- poco a poco las libertades, sobre todo la
nes políticos). En España, por ejemplo, libertad de expresión de quienes piensan
Patricia L ha criticado el uso que la orientación sexual es un tema pri-
simbólico y paternalista del derecho vado, que no debe formar parte de po-
penal mediante el delito de discrimi- líticas públicas y sociales, tales como el
nación. matrimonio, la adopción homosexual, el
cambio de sexo financiado por el Estado,
El delito de feminicidio es un claro
la educación en la “diversidad sexual”,
ejemplo de un tipo penal con escasa
el transexualismo infantil, etc. y aceptar
incidencia práctica, ya que el matar a
esto como normal. Impone a todos los
una mujer está ya sancionado por tipos ciudadanos aceptar las conductas antes
penales tales como homicidio, asesinato mencionadas como normales y permite
y parricidio. Además, a través de él no su sanción penal si no se piensa así, por
se ha logrado reducir los delitos contra lo que, en realidad, se trata de normas
la mujer, pero sí se ha conseguido sembrar penales “ideologizantes” o “moralizan-
en las mujeres, la necesidad de percibir tes”, que imponen a los ciudadanos la
al hombre como un “sujeto peligroso”. La “obligación” de pensar de una deter-
peculiaridad del feminicidio consiste en minada manera, cercenando casi por
“matar a una mujer por el hecho de ser completo la libertad de expresión, entre
mujer”, descripción que va sembrando otras libertades, como la patria potestad
en las mujeres un rechazo radical hacia de los padres que no educan a sus hijos
los potenciales que refleja ideas del fe- en la “diversidad sexual”, como ocurre ya
minismo radical. en algunos países de Europa.

COMENTARIO Comentarios respecto del Decreto Legislativo N.° 1323
COMENTARIO
Comentario
Comentarios respecto del
Decreto Legislativo N.° 1323
Decreto Legislativo que fortalece la lucha contra el feminicidio, la
violencia familiar y la violencia de género*
Beatriz Ramírez Huaroto**

Pontificia Universidad Católica del Perú
RESUMEN ABSTRACT
La autora analiza los alcances del Decreto The autor examines the implications of
Legislativo N.° 1323: la creación de un Legistive Decree N.° 1323. In this way,
delito específico para sancionar la violen- she analyzes the modifications to the cri-
cia contra las mujeres y los integrantes mes of feminicide, serious injuries, minor
del grupo familiar; la mejor tipificación injuries, psychological damage and the
de las circunstancias agravantes en los psychological, cognitive and behavioral
delitos de feminicidio, lesiones graves, affection, infringement of freedom of work
lesiones leves y maltrato-falta; una and association, the absolutory excuse in
adecuada sanción de la violencia patri- patrimonial crimes, mistreatment-fault;
monial; la ampliación de la protección the incorporation of the crimes of ag-
contra la violencia psicológica; la incor- gression against women and members of
family group, sexual exploitation, slavery
poración de los delitos de explotación
and other forms of exploitation, as well
sexual, esclavitud y otros similares; y un as the modifications on Law N.° 30364.
listado taxativo de categorías prohibidas From her perspective, the decision of the
de discriminación. Por otro lado, examina Constitutional Committee and the plenary
y rebate cada uno de los argumentos de
* Algunas consideraciones incluidas en estos comentarios han sido elaboradas por la autora como parte
de su trabajo actual como asesora en el Congreso de la República del Perú.
** Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Magistra en Derecho Constitucional por la
misma casa de estudios. Docente en la especialidad de Derecho en la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos, la Universidad ESAN, la Pontificia Universidad Católica del Perú y la Escuela de
Postgrado de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón.

Actualidad
Penal ESPECIAL DEL MES Beatriz Ramírez Huaroto
session of the Congress about eliminating the

la Comisión de Constitución del Congreso modifications to the articles 46 and 323 of
de la República que sustentaron la dero- Criminal Code prevented improving the scopes
gación parcial de este dispositivo legal. of principle of equality and, to the contrary,
A su juicio, este decreto legislativo es continues restricting the access to justice for
concordante con la Constitución Políti- a part of population.
ca, mejoró el sistema penal en temas de
violencia de género y no excede el marco Keywords: Discrimination / Members of
de facultades delegadas por el Congreso the family group / Violence against women /
de la República. Gender violence / Psychological abuse
Title: Comments about the Legislative Decree
Palabras clave: Discriminación / Integran-
No. 1323, which strengthens the fight aga-
tes del grupo familiar / Violencia contra las inst feminicide, family violence and gender
mujeres / Violencia de género / Violencia violence.
psicológica
Recibido: 24-05-17
Aprobado: 24-05-17
1. Introducción de hidrocarburos en el país; asimismo,

modificar la legislación penal y procesal penal
Mediante la Ley N.° 30506, del 9 de y de ejecución penal con el objeto de revisar la
octubre del 2016, el Congreso delegó en regulación vigente del delito de feminicidio
el Poder Ejecutivo la facultad de legislar y sus agravantes, la terminación anticipada
y la confesión sincera, y la regulación vigente
en materia de reactivación económica
de los beneficios penitenciarios, para combatir
y formalización, seguridad ciudadana, la violencia familiar y la violencia de género,
lucha contra la corrupción, agua y sanea- así como proteger los derechos de las mujeres,
miento y reorganización de Petroperú S. niñas y niños, y adolescentes, independien-
A. por el término de noventa días. temente del vínculo de parentesco con los
agresores y víctimas de dichos delitos1.
La mencionada ley incluyó, en
su art. 2.2.a, la facultad de legislar en El art. 104 de la Const. Pol. regula
materia de seguridad ciudadana para lo la delegación de facultades y el art. 90
siguiente: del Reglamento del Congreso señala que
el control posterior de los decretos legis-
Establecer precisiones y modificaciones nor-
mativas a la legislación penal, procesal penal lativos implica analizar si contravienen la
y de ejecución penal, en particular en lo que Constitución, o si exceden el marco de la
respecta a la tipificación de nuevos delitos o delegación de facultades otorgado por el
agravantes, beneficios penitenciarios y acu- Congreso, frente a esto “se recomienda
mulación de penas, para fortalecer la lucha su derogación o su modificación para
contra el crimen organizado, terrorismo,
narcotráfico, lavado de activos, delincuen- subsanar el exceso o la contravención”.
cia común, inseguridad ciudadana, y afec-
taciones a la infraestructura, instalaciones,
establecimientos y medios de transporte 1 El resaltado es agregado.

Sobre lo primero, cabe mencionar también para interpretar los derechos

que el parámetro de control de cons- y libertades reconocidos por la Consti-
titucionalidad no se agota en el texto tución4 y, en esta medida, contribuyen
de la Constitución Política del Estado, en la determinación del contenido del
sino que integra también los estándares parámetro de constitucionalidad en
internacionales de los sistemas de derechos materia de derechos y libertades5.
humanos de los que el Perú es parte, lo que Asimismo, el Tribunal Constitucio-
incluye, entre otros tratados, la Convención
nal ha destacado que el Estado peruano
Americana sobre Derechos Humanos, la no solo ha ratificado la Convención
Convención sobre la Eliminación de Todas las
Americana de Derechos Humanos, sino
Formas de Discriminación hacia la Mujer, la
que “ha reconocido como obligatoria
Convención Interamericana para Prevenir, de pleno derecho la competencia con-
Sancionar y Erradicar la Violencia contratenciosa de la Corte Interamericana de
la Mujer, la Convención sobre los Derechos
Derechos Humanos […], para conocer
del Niño, así como los estándares inter- cualquier caso relativo a la interpretación
pretativos que han sido generados por y aplicación de las disposiciones de la
los órganos especializados encargados Convención Americana” y, por ello, “las
de su cumplimiento. obligaciones relativas a la interpretación
El Tribunal Constitucional peruano de los derechos constitucionales no solo
ha establecido que los tratados sobre se extiendan al contenido normativo
derechos humanos de los cuales el Perú de la Convención strictu sensu, sino a la
es parte no solo conforman nuestro or- interpretación que de ella realiza la Corte
denamiento jurídico sino que, además, a través de sus decisiones”6. Esto último
detentan rango constitucional2. Esto está incluido como norma en el Código
implica que dichos tratados “han in- Procesal Constitucional7.
novado nuestro ordenamiento jurídico
incorporando a este, en tanto derecho 4 Cuarta Disposición Final de la Const. Pol.:
vigente, los derechos reconocidos por “Las normas relativas a los derechos y a las
libertades que la Constitución reconoce se
ellos, pero no bajo cualquier condi- interpretan de conformidad con la Declara-
ción, sino a título de derechos de rango ción Universal de Derechos Humanos y con
constitucional”3. Complementariamen- los tratados y acuerdos internacionales sobre
las mismas materias ratificados por el Perú”.
te, los tratados internacionales sirven 5 T C, Expediente N.°
5854-2005-AA/TC, Lima: 8 de noviembre
2 T C, Expediente N.° del 2005, f. j. n.° 23; idem, Expediente N.°
047-2004-AI/TC, Lima: 24 de abril del 2006, 00007-2007-PI/TC, Lima: 19 de junio del
f. j. n.° 61; idem, Expedientes N.os 0025-2005- 2007, ff. jj. n.os 13-16.
PI/TC y 0026-2005-PI/TC, Lima: 25 de abril 6 T C, Expediente N.°
del 2006, f. j. n.° 26. 2730-2006-AA/TC, Lima: 21 de julio del
3 T C  P, Expe- 2006, ff. jj. n.os 10 y 11.
dientes N.os 0025-2005-PI/TC y 0026-2005- 7 Art. V del CPConst.: “El contenido y alcances
PI/TC, cit., f. j. n.° 33. de los derechos constitucionales protegidos

Actualidad
Sobre lo segundo, el Tribunal Cons- la declaratoria de inconstitucionalidad

titucional ha precisado que el “escrutinio solo procede cuando se trata de una in-
de la ley autoritativa ha de centrarse en constitucionalidad evidente y cuando no
términos de límites” y que esto incluye exista otra disposición o interpretación
evaluar “si la delegación de facultades factible”10.
legislativas se concedió dentro los límites
que la Constitución establece”, dentro SABÍA USTED QUE?
de lo cual “se encuentra la obligación
de especificar la materia sobre la cual El parámetro de control de constitu-
recae la delegación”. Eso implica que no cionalidad no se agota en el texto de
se entreguen “delegaciones legislativas la Constitución Política del Estado,
sino que integra también los estánda-
generales, indefinidas o imprecisas”, por res internacionales de los sistemas de
lo que debe delimitarse “con suficiente derechos humanos de los que el Perú
claridad los confines de la materia sobre es parte, así como los estándares in-
la que se autoriza legislar al Ejecutivo, y terpretativos que han sido generados
que aquello que se ha delegado no caiga por los órganos especializados encar-
dentro de las materias sobre las cuales gados de su cumplimiento.
existe una reserva absoluta de ley”8.
De todos los decretos legislativos
Debe tomarse en cuenta además sobre la materia de seguridad ciudadana
que el Tribunal Constitucional ha emitidos por el Poder Ejecutivo, se anali-
establecido como parte del parámetro zará particularmente el D. Leg. N.° 1323
de constitucionalidad el principio de que fortalece la lucha contra el feminici-
conservación de la ley que exige “‘sal- dio, la violencia familiar y la violencia de
var’”, hasta donde sea razonablemente género con precisiones y modificaciones
posible, la constitucionalidad de una ley normativas a la legislación penal. En este
impugnada”9 por lo que “debe ponderar- decreto hay importantes precisiones y
se la interpretación de la norma. Y es que modificaciones normativas penales en
lo referido a igualdad de género. La vio-
por los procesos regulados en el presente lencia es una forma de discriminación y,
Código deben interpretarse de conformidad por tanto, de vulneración de la igualdad,
con la Declaración Universal de Derechos
Humanos, los tratados sobre derechos huma- conforme a los estándares precisados por
nos, así como de las decisiones adoptadas por el Comité encargado del seguimiento
los tribunales internacionales sobre derechos de la Convención sobre la Eliminación de
humanos constituidos según tratados de los
que el Perú es parte”. Todas las Formas de Discriminación hacia
8 T C, Expediente N.° la Mujer en su Recomendación General
00022-2011-PI/TC, Lima: 8 de julio del
2015, ff. jj. n.os 19 y 20.
9 T C, Expediente N.° 10 T C, Expediente N.°
004-2004-CC/TC, Lima: 31 de diciembre del 0022-2009-PI/TC, Lima: 9 de junio del 2010,
2004, f. j. n.° 3.3. f. j. n.° 56.

N.° 1911, estándar que ha sido también comisión de delitos y faltas”. En ese mar-
recogido por la jurisprudencia intera- co, las normas del decreto se enmarcan
mericana vinculante para nuestro país12. en la ley autoritativa de la delegación.
Asimismo, con este decreto se cumplió
2. Revisando el Decreto Legislativo el mandato expreso de “modificar la
N.° 1323 legislación penal y procesal penal y de
ejecución penal con el objeto de revisar
Todas las normas del D. Leg.
la regulación vigente del delito de femi-
N.° 1323 están orientadas a combatir
nicidio y sus agravantes”.
la inseguridad ciudadana. La seguridad
ciudadana, conforme al art. 2 de la Ley Este decreto legislativo contiene
N.° 27933, Ley del Sistema Nacional de importantes novedades que pueden ser
Seguridad Ciudadana, del 5 de abril del agrupadas en seis aspectos .
13
2006, es la “acción integrada que desa-

rrolla el Estado, con la colaboración de 2.1. Se crea un delito específico para
la ciudadanía, destinada a asegurar su sancionar la violencia contra las mu-
convivencia pacífica, la erradicación de jeres y contra integrantes del grupo
familiar que antes eran considerados
la violencia y la utilización pacífica de
faltas
las vías y espacios públicos. Del mismo
modo, contribuir a la prevención de la Se incorporó el art. 122-B al CP,
relacionado a las agresiones en contra
11 C   E  T- de las mujeres o integrantes del grupo
  F  D  familiar en el que se prevé una pena de
 M, Recomendación General N.° 19, 29 1 a 3 años para quien ocasione lesiones
de enero de 1992, párrs. 6-24.
12 Entre otras sentencias, véase C I- corporales que requieran menos de diez
  D H: Caso días de asistencia a una mujer por su
Penal Miguel Castro Castro versus Perú, Fondo, condición de tal o a un(a) integrante
Reparaciones y Costas, sentencia del 25 de
noviembre del 2006, Serie C N.° 160, numeral del grupo familiar, o quien cause algún
303; Caso González y otras (“Campo Algodo- tipo de afectación psicológica en casos
nero”) versus México, Excepción Preliminar, de violencia familiar, coacción, hostiga-
Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia del
16 de noviembre del 2009, Serie C N.° 205, miento o acoso sexual, abuso de poder,
numerales 394-395, parr. 402; Caso Fernán- confianza o de cualquier otra posición
dez Ortega y otros versus México, Excepción o como forma de discriminación contra
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas,
sentencia del 30 de agosto del 2010, Serie C las mujeres e integrantes del grupo fami-
N.° 215, numeral 130; Caso Rosendo Cantú y
otra versus México, Excepción Preliminar, Fon-
do, Reparaciones y Costas, sentencia del 31 13 Una versión corta de las novedades del decreto
de agosto del 2010, Serie C N.° 216, numeral legislativo fue publicada por la autora bajo el
120; Caso Espinoza Gonzáles versus Perú, Ex- título “Un resumen del Decreto Legislativo
cepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones N.° 1323 sobre violencia de género”, en el
y Costas, sentencia del 20 de noviembre del portal jurídico Legis.pe, el 10 de enero del
2014, Serie C N.° 289, numeral 223. 2010. Recuperado de <bit.ly/2qk9k2M>.

Actualidad
liar, aunque la redacción no es acertada ta Nacional sobre Relaciones Sociales

sobre este último punto. La pena se 2015) muestra que la mayor parte de
agrava de 2 a 3 años si se utiliza arma, hechos de violencia, por sus caracterís-
hay ensañamiento o alevosía, la víctima ticas, no alcanzaba la calificación penal
es menor de edad, adulta mayor o tiene de delitos en la regulación penal previa
discapacidad y el agente se aprovecha a la reforma del decreto legislativo.
de esa situación o si la víctima está en De acuerdo a la ENDES 14, el
estado de gestación. 70,8 % de las mujeres alguna vez uni-
das sufrieron algún tipo de violencia
IMPORTANTE por parte del esposo o compañero; a
nivel nacional, el 67,4 % de las mujeres
Crear un delito específico para san- declararon haber sufrido violencia psi-
cionar la violencia contra las mujeres cológica o verbal por parte del esposo o
y los integrantes del grupo familiar
apunta a combatir la impunidad fren- compañero, el 32 % violencia física y
te a esta violencia, porque la eviden- el 7,9 % violencia sexual. Al revisar el
cia de la ENDES (Encuesta Nacional detalle de la violencia física, se aprecia
Demográfica y de Salud Familiar) y que el mayor porcentaje de expresiones
la ENARES (Encuesta Nacional sobre de violencia no requieren más de diez
Relaciones Sociales 2015) muestra días de asistencia o descanso pues se
que la mayor parte de estos hechos
de violencia no alcanzaban la califi- trata de empujones, sacudidas, tirones,
cación penal de delitos, sino de faltas. bofetadas, retorcidas de brazo, puñeta-
zos o golpes con objetos, por lo que se
trataban como faltas15. En el campo de
La violencia familiar, nomenclatura la violencia psicológica o verbal también
previa a la emisión de Ley N.° 30364, el mayor porcentaje de expresiones
Ley para prevenir, sancionar y erradicar de violencia tenía pocas opciones de
la violencia contra las mujeres y los in- configurar los niveles de daño psíquico
tegrantes del grupo familiar, formaba que eran el estándar de delito antes del
parte ya de las políticas de seguridad decreto, se trataba de celos, acusaciones
ciudadana como puede apreciarse en el de infidelidad, impedimento de visitas
Plan Nacional de Seguridad Ciudadana a/por amistades, insistencia en saber sus
2013-2018. lugares de movilidad, control sobre uso
Crear un delito específico para este
tipo de supuestos de hecho que antes 14 I N  E 
I, Perú: encuesta demográfica y de
eran considerados como faltas apunta a salud familiar 2015, Lima: Instituto Nacional
combatir la impunidad frente a esta vio- de Estadística e Informática, 2016, p. 357.
lencia, porque la evidencia de la ENDES Recuperado de <bit.ly/2rht1xf>.
(Encuesta Nacional Demográfica y de 15 I N  E 
I, Perú: encuesta demográfica y de
Salud Familiar) y la ENARES (Encues- salud familiar 2015, ob. cit., p. 363.

de dinero, y otras formas diversas de blo desde hace mucho18. Por su parte,
control, por lo que se tramitaban como los órganos monitores de tratados del
faltas16. Sistema Universal de Naciones Unidas
Por su parte, la Encuesta Nacio- han hecho múltiples recomendaciones
nal sobre Relaciones Sociales 2015 expresas al país en el mismo sentido .
19
(ENARES) señala que el 81.3 % de En la misma línea, el Comité de Ex-

adolescentes de 12 a 17 años alguna vez pertas del Mecanismo de Seguimiento
fueron víctimas de violencia psicológica de la Convención de Belém do Pará
o física por parte de las personas con (MESECVI) también ha recomendado
las que vive; el 65,6 % con golpes con al país que genere un estándar en este
objetos (correa, soga, palo) o jalones de sentido 20
, y esa recomendación está
cabello u orejas y 67,6 % con insultos,
lisuras, o situaciones en que les han aver- 18 Entre otros, véase D  P,
Violencia familiar: un análisis desde el derecho
gonzado o humillado. Según la misma penal. Informe Defensorial N.° 110, Lima:
encuesta, el 73,8 % de niñas y niños de Defensoría del Pueblo, 2006, p. 121; idem, La
9 a 11 años alguna vez fueron víctimas protección penal frente a la violencia familiar
en el Perú. Informe Defensorial N.° 95, Lima:
de violencia psicológica o física por Defensoría del Pueblo, 2005, p. 147.
parte de las personas con las que vive: 19 C  D H, Observa-
58,9 % de violencia psicológica (son ciones finales sobre el quinto informe periódico el
insultos, lisuras, o situaciones en que Perú, aprobadas por el Comité en su 107 período
de sesiones (11 a 28 de marzo de 2013), 29 de
les han avergonzado o humillado, entre abril del 2013, numeral 10; C  D-
otros) y 58.4 % de violencia física (gol-  E, S  C,
pes con objetos como correa, soga, palo Examen de los informes presentados por los
Estados partes en virtud de los artículos 16 y 17
o jalones de cabello u orejas, cachetadas del Pacto, Observaciones finales del Comité de
o nalgadas, pateado, mordeduras o Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
puñetazos)17. Esta data muestra también 30 de mayo del 2012, numeral 14; C 
D  N, Examen de los informes
que muchas conductas de violencia física presentados por los Estados Partes en virtud del
y psicológica que en el esquema penal artículo 44 de la Convención, Observaciones
vigente ante del decreto eran considera- finales del Comité de los Derechos del Niño,
14 de marzo del 2006, numerales 39-43;
das como faltas, no delitos. C   T, Observaciones
finales sobre los informes periódicos quinto y sexto
Un tipo penal especial para los casos combinados del Perú, aprobadas por el Comité
de violencia familiar fue expresamente en su 49.º período de sesiones (29 de octubre
recomendado por la Defensoría del Pue- a 23 de noviembre del 2012), 21 de enero del
2013, numeral 14; C P L E-
 D L D C L
16 Ibid., p. 360. M, Observaciones finales sobre los informes
17 I N  E  periódicos séptimo y octavo combinados del Perú,
I  M   M 24 de julio del 2014, numeral 18.
 P V, Infografía de 20 M  S   C-
resultados de la ENARES 2015. Recuperado  B D P, Primera Conferencia
de <uni.cf/2eFS1bL>. Extraordinaria de los Estados Parte de la Con-

Actualidad
presente en todos los documentos de la se comete a sabiendas de la presencia

instancia de seguimiento de esta temá- de las hijas o hijos de la víctima o de
tica en el sistema interamericano. niños, niñas o adolescentes que se en-
cuentren bajo su cuidado”, mientras que
2.2. Se mejoran las circunstancias agra- la delegación mencionaba expresamente
vantes de los delitos de feminicidio, que la protección debía darse “indepen-
lesiones graves, lesiones leves y dientemente del vínculo de parentesco
maltrato-falta con los agresores y víctimas de dichos
Como se ha mencionado, en el art. delitos”. Esta precisión se hizo porque
2.a de la Ley N.° 30506, norma autori- en la exposición de motivos del Proyecto
tativa de la delegación, segunda parte, se de Ley N.° 228/2016-PE se solicitó solo
autorizó al Poder Ejecutivo expresamen- facultad para la modificación del Código
te para “modificar la legislación penal y Penal con la finalidad de modificar el art.
procesal penal y de ejecución penal con 108-B, “a fin de calificar como agravante
el objeto de revisar la regulación vigente al delito de feminicidio el que los hijos
del delito de feminicidio y sus agravantes e hijas de la víctima hayan presenciado
[…] para combatir la violencia fami- dicho acto delictivo” (p. 26).
liar y la violencia de género, así como La Convención sobre los Derechos del
proteger los derechos de las mujeres, Niño, art. 19, establece que “las autori-
niñas y niños, y adolescentes, indepen- dades adoptarán todas las medidas para
dientemente del vínculo de parentesco proteger a los chicos y las chicas contra
con los agresores y víctimas de dichos cualquier forma de perjuicio, abuso o
delitos”. Esto se hizo efectivo con la maltrato”. En este sentido, el Comité
modificación del art. 108-B del CP en el sobre los Derechos del Niños de Naciones
que se incluyó como nuevas agravantes Unidas ha puesto énfasis, en su Obser-
que la víctima sea adulta mayor (num. vación General N.° 13 del 2011, sobre
1), el que fuera sometida para fines de el derecho de niños y niñas a no ser
cualquier tipo de explotación humana objeto de ninguna forma de violencia en
(num. 6) y cuando el delito se comete a los costos de la violencia en la infancia.
sabiendas de la presencia de las hijas o Además de los costos directos, como
hijos de la víctima o de niños, niñas o los de la atención integral que deben
adolescentes que se encuentren bajo su darse en estos casos, existe una serie de
cuidado (num. 8). costos indirectos como “los derivados
No obstante, la reforma incumplió de las posibles lesiones o discapacida-
un extremo de la delegación de facultades duraderas, los costos psicológicos u
des, pues se ha circunscrito a “cuando otros efectos en la calidad de vida de la
víctima, la interrupción temporal o per-
manente de la educación y las pérdidas
vención de Belém Do Pará, 26 de septiembre
del 2014. de productividad en la vida futura del

niño. También son costos indirectos los la inseguridad ciudadana. De acuerdo a

asociados al sistema de justicia penal en las Estadísticas de Seguridad Ciudadana
el caso de los delitos cometidos por niños del Instituto Nacional de Estadística e
que han sufrido actos de violencia”21. Informática de diciembre del 2016, en
Esta recomendación general conside- el 2015 las denuncias contra la vida, el
ra específicamente como parte de la cuerpo y la salud por lesiones fueron el
violencia exponer a niñas y niños a la tercer grupo más numeroso del total
violencia doméstica22 y señala que debe de delitos (28 681)25. Asimismo, las
darse la interpretación más amplia a la denuncias por faltas cometidas contra
definición de sus cuidadores(as)23. Por la persona fueron el 14,6 % del total del
ello, como indica la Ley N.° 30506, período julio-setiembre 201626.
autoritativa de la delegación, la refor-
ma debía enmarcarse en la protección IMPORTANTE
integral a los niños y niñas de una afec-
tación a su salud mental y emocional al La Ley N.° 30506, autoritativa de la
presenciar hechos de violencia, se debía delegación, indicaba que la reforma
considerar de manera amplia a todos debía enmarcarse en la protección in-
los niños y niñas que presencien estos tegral a los niños y niñas de una afec-
tación a su salud mental y emocional
actos delictivos y no únicamente a los al presenciar hechos de violencia. Por
hijos e hijas de las víctimas, tomando ello, se debía considerar de manera
en cuenta además que en el marco de amplia a todos los niños y niñas que
la regulación actual sobre derecho de presencien estos actos delictivos y no
familia la relación paterno-materno- únicamente a los hijos e hijas de las
víctimas.
filial debe interpretarse de la forma más
amplia posible24.
Por su parte, las modificaciones En las lesiones graves (art. 121
relativas a lesiones graves, lesiones leves CP) se ha creado la presunción iure
y maltrato-falta se enmarcan en las pre- et de iure de que “la afectación psico-
cisiones y modificaciones normativas a lógica generada como consecuencia
la legislación penal habilitadas para la de que [se] obligue a otro a presenciar
tipificación de nuevos delitos o agravan- cualquier modalidad de homicidio do-
tes, en aras de fortalecer la lucha contra loso, lesión dolosa o violación sexual,
o pudiendo evitar esta situación no lo
21 C    N, Observación
general N.º 13, 18 de abril del 2011, párr, 16. 25 I N  E 
22 C    N, Observación I, Informe técnico N.° 4, Lima:
general N.º 13, cit., párr, 21. Instituto Nacional de Estadística e Informá-
23 Ibid., párr, 33. tica, 2016, p. 93.
24 T C, Expediente N.° 26 I N  E  I-
09332-2006-PA/TC, Lima: 30 de noviembre , Informe técnico N.° 4, ob. cit., p.
del 2007. 102.

Actualidad
hubiera hecho” es considerado como continuación una conjunción co-

delito de lesión grave en todos los casos. pulativa (y) para sumar el agravante
Asimismo, para eliminar el art. 121-A de la “violencia se da en cualquiera
del CP, se ha incluido en este artículo de los contextos de los numerales 1,
como agravantes que la víctima sea 2 y 3 del primer párrafo del artículo
menor de edad, adulta mayor, o si tiene 108-B”. El problema radica en que
discapacidad y el agente se aprovecha de la misma agravante se ha incluido en
esa condición. Se han añadido también el delito de lesiones leves (art. 122
como agravantes si el delito se hubiera CP) y maltrato-falta (art. 422 CP)
cometido con cualquier tipo de arma, con una conjunción disyuntiva (o)
objeto contundente o instrumento que de forma que ya no basta con ser fa-
ponga en riesgo la vida de la víctima, miliar, sino que debería demostrarse
y si el delito se hubiera realizado con que la violencia se dio en el contexto
ensañamiento o alevosía. de violencia familiar, coacción, hos-
tigamiento o acoso sexual, abuso de
En las lesiones graves por violencia poder, confianza o de cualquier otra
contra las mujeres e integrantes del gru- posición o como forma de discrimi-
po familiar (art. 121-B CP) se han aña- nación contra las mujeres, que son
dido como agravantes que la víctima esté las circunstancias del art. 108-B al
en estado de gestación, cuando se toma que se hace referencia.
ventaja de relaciones de dependencia o
• Por otro lado, se considera como
subordinación, si el delito se hubiera
agravante en el art. 121-B, num.
cometido con cualquier tipo de arma,
7, un supuesto de hecho que ya
objeto contundente o instrumento que
estaba previsto en el art. 121 con el
ponga en riesgo la vida de la víctima,
agravante del num. 2: que se cause
y si el delito se hubiera realizado con
afectación psicológica a una niña,
ensañamiento o alevosía. niño o adolescente bajo el cuidado
Hay dos agravantes en este delito de la víctima de un feminicidio, de
que ameritan un análisis particular. lesiones o de violación sexual. El
• Por un lado, se ha mejorado la redac- único supuesto no comprendido es el
ción de la agravante familiar, aunque de hijas e hijos de víctimas que sean
no se sigue toda la amplitud de la mayores de edad.
Ley N.° 30364, Ley para Prevenir, En las lesiones leves (art. 122 CP)
Sancionar y Erradicar la Violencia también se ha precisado la agravante de
contra las Mujeres y los Integrantes del víctima adulta mayor, si está en estado
Grupo Familiar: en contraste con la de gestación, cuando se toma ventaja de
redacción previa que solo incluía al relaciones de dependencia o subordina-
“ascendiente, descendiente, cónyu- ción, si el delito se hubiera cometido
ge o conviviente” se ha señalado a con cualquier tipo de arma, objeto con-

tundente o instrumento que ponga en agravante, lo que contradice el mandato

riesgo la vida de la víctima, y si el delito de igualdad ante la ley del art. 2.2 de la
se hubiera realizado con ensañamiento Const. Pol.
o alevosía. Como se ha mencionado
previamente, se incluye el agravante de 2.3. Se perfecciona la sanción de la vio-
grupo familiar con el problema de que lencia patrimonial
se exige, a diferencia del agravante en el Con la modificación al art. 208
delito de lesiones graves, que concurran del CP se inaplica la excusa absoluto-
las circunstancias de violencia familiar, ria cuando los hurtos, apropiaciones,
coacción, hostigamiento o acoso sexual, defraudaciones o daños se causen entre
abuso de poder, confianza o de cualquier cónyuges, concubinos(as), ascendien-
otra posición o como forma de discrimi- tes y descendientes, hermanas(os) y
nación contra las mujeres. cuñadas(os) si viven juntos, y viudas(os).
Para concordar la normativa con la La violencia económica o patri-
creación de un tipo de violencia contra monial implica un daño o sufrimiento
las mujeres y grupo familiar se han he- que se causa a través de menoscabar los
cho reformas en la falta de lesiones (art. recursos económicos o patrimoniales de
441 CP)27 y de maltrato (art. 442 CP) las mujeres por su condición de tales o
para que esta última incluya la violencia contra cualquier integrante del grupo
física y psicológica sin lesiones. En el familiar, y se da en el marco de relaciones
maltrato-falta se repite el problema de de poder, responsabilidad o confianza.
que se exige, a diferencia del agravante Este entorno es el elemento central de
en el delito de lesiones graves, que con- la violencia económica por razones de
curran las circunstancias de violencia fa- género bajo los estándares internaciona-
miliar, coacción, hostigamiento o acoso les y la jurisprudencia comparada, y así
sexual, abuso de poder, confianza o de aparece mencionado en el reglamento
cualquier otra posición o como forma de la Ley N.° 30364, art. 4.7.
de discriminación contra las mujeres.
La Recomendación General N.°
En atención a lo descrito, aunque 29 del Comité para la Eliminación
el decreto representa un avance, se de la Discriminación contra la Mujer
requiere modificar las diferencias in- establece parámetros para enfrentar las
justificadas que se han establecido en el consecuencias económicas del matrimo-
agravante por relaciones familiares: no nio, las relaciones familiares y su disolu-
hay justificación para que las víctimas de ción28. Este estándar aparece también en
delitos de lesiones graves, lesiones leves
y maltrato-falta tengan entre sí estánda- 28 C   E   D-
res diferenciados para la aplicación del    M, Recomendación
general relativa al artículo 16 de la Convención
sobre la Eliminación de Todas las Formas de
27 Art. 3 del D. Leg. N.° 1351. Discriminación contra la Mujer (Consecuencias

Actualidad
la jurisprudencia colombiana en la que Se indica que la “afectación psico-

se señala lo siguiente: lógica, cognitiva o conductual, puede
ser determinada a través de un examen
[E]n la violencia patrimonial el hombre pericial o cualquier otro elemento
utiliza su poder económico para controlar
las decisiones y proyecto de vida de su
probatorio objetivo similar al que sea
pareja. Es una forma de violencia donde emitido por entidades públicas o pri-
el abusador controla todo lo que ingresa vadas especializadas en la materia, sin
al patrimonio común, sin importarle quién someterse a la equivalencia del daño
lo haya ganado. Manipula el dinero, dirige psíquico”. Para ello también se cambia
y normalmente en él radica la titularidad
de todos los bienes. Aunque esta violencia la definición de violencia psicológica
también se presenta en espacios públicos, del art. 8 de la Ley N.° 30364, Ley para
es en el ámbito privado donde se hacen más Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violen-
evidentes sus efectos29. cia contra las Mujeres y los Integrantes del
Grupo Familiar, que ahora se consigna
Esta reforma se enmarca también en como “la acción u omisión, tendiente
la lucha contra la inseguridad ciudadana, a controlar o aislar a la persona contra
porque apunta a combatir la impunidad: su voluntad, a humillarla, avergonzarla,
previamente al D. Leg. N.° 1323 no se insultarla, estigmatizarla o estereotiparla,
configuraban delitos de violencia patri- sin importar el tiempo que se requiera
monial cuando se producían en el marco para su recuperación”.
de las relaciones familiares indicadas.
Esta reforma se enmarca en la lu-
2.4. Se amplía la protección contra la cha contra la inseguridad ciudadana,
violencia psicológica porque apunta a combatir la impuni-
dad en casos de violencia psicológica.
Se reforma el art. 124-B del CP y
Como se ha mencionado, de acuerdo
otros artículos para ampliar la protec-
al INEI, un amplio porcentaje de ex-
ción contra la violencia psicológica que
presiones de violencia no configuraba
no constituya daño psíquico, conforme
los niveles de daño psíquico: es el caso
a la “Guía de evaluación psicológica
de los celos, acusaciones de infidelidad,
forense en caso de violencia contra las
impedimento de visitas a/por amista-
mujeres y los integrantes del grupo
des, insistencia en saber sus lugares de
familiar y en otros casos de violencia”,
movilidad, control sobre uso de dinero,
aprobada por Resolución de la Fiscalía
y otras formas diversas de control. En
de la Nación N.° 3963-2016-MP-FN
2015, a nivel nacional, el 67,4 % de las
del 8 de setiembre del 2016.
mujeres declararon haber sufrido vio-
económicas del matrimonio, las relaciones fami- lencia psicológica o verbal por parte del
liares y su disolución), 30 de octubre del 2013. esposo o compañero: 21 % situaciones
29 C C  C, humillantes, 17.9 % amenaza con irse
Sentencia T-012/16, Bogotá: 22 de enero del
2016. de la casa, quitar los(as) hijos(as) o el

dinero, 41.1 % control por saber dónde delito mediante engaño, manipulación
va, 40.2 % celos, entre otros30. u otro condicionamiento” con una pena
de 10 a 15 años (art. 153-C CP). En este
IMPORTANTE delito, y en el de explotación sexual, se
menciona expresamente que “el consen-
Aunque el decreto representa un timiento brindado por el niño, niña o
avance, se requiere modificar las di- adolescente carece de efectos jurídicos”.
ferencias injustificadas que se han
establecido en el agravante por rela- Por último, se crea un delito de tra-
ciones familiares: no hay justificación bajo forzado que sanciona a quien “so-
para que las víctimas de delitos de mete u obliga a otra persona, a través de
lesiones graves, lesiones leves y mal-
trato-falta tengan entre sí estándares
cualquier medio o contra su voluntad, a
diferenciados para la aplicación del realizar un trabajo o prestar un servicio,
agravante, lo cual contradice el man- sea retribuido o no” con una pena de 6
dato constitucional de igualdad. a 12 años (art. 153-C CP). En concor-
dancia, se ha modificado el art. 168 del
CP para sacar de su tipo la obligación
2.5. Se crean los delitos de explotación
mediante violencia o amenaza de prestar
sexual, esclavitud y otras formas de
explotación y trabajo forzoso trabajo personal sin retribución.
En los delitos contra la libertad Estas reformas se enmarcan tam-

personal se crea un delito de explotación bién en la lucha contra la inseguridad
sexual que sanciona a quien “obliga a ciudadana, porque sanciona conductas
una persona a ejercer actos de connota- que antes eran atípicas o recibían menos
ción sexual con la finalidad de obtener penas. Antes de la reforma, en el Código
un aprovechamiento económico o de Penal solo se contemplaba como delito
otra índole” con una pena de 10 a 15 la explotación sexual comercial infantil y
años (art. 153-B CP). adolescente en ámbito del turismo (art.
181-A CP). No existía regulación de la
Asimismo, el decreto legislativo crea
explotación o del trabajo forzoso como
un delito de esclavitud y otras formas de
ahora se incluye.
explotación que sanciona a quien “obliga
a una persona a trabajar en condiciones 2.6. Se incluye un listado expreso de cate-
de esclavitud o servidumbre, o la reduce gorías prohibidas de discriminación
o mantiene en dichas condiciones, con
excepción de los supuestos del delito de En el existente art. 46.2.d del CP
explotación sexual” y a quien “comete el sobre circunstancias agravantes generales
de penas se incluyó expresamente un
listado de motivos prohibidos de discri-
30 I N  E 
I, Perú: encuesta demográfica y de minación donde hasta antes del decreto
salud familiar 2015, ob. cit., p. 360. legislativo había una mención general

Actualidad
a la intolerancia o discriminación de verbalmente en la calle, mientras que el

cualquier índole. 44.6 % percibe que es marginado en lo-
Asimismo, en el art. 323 del CP cales de consumo y el 39 % en su centro
sobre el delito de discriminación se am- de labores . Asimismo, sobre móvil de
32
plió el listado de motivos expresamente orientación sexual e identidad de géne-

prohibidos y se reforma el tipo penal ro, una investigación ha documentado
para sancionar a quien “por sí o median- 8 casos de asesinatos contra personas
te terceros, realiza actos de distinción, gais y trans, y 19 casos de agresiones
exclusión, restricción o preferencia que físicas y psicológicas a gais, lesbianas,
anulan o menoscaban el reconocimien- trans y bisexuales ; sobre las mismas
33
to, goce o ejercicio de cualquier derecho variables, otra investigación señaló que el
de una persona o grupo de personas”. 88.1 % de las personas violentadas no
hizo denuncia alguna de la vulneración
Ambas reformas se enmarcan en de sus derechos34.
la lucha contra la inseguridad ciudada-
na, porque apuntan a la mejora en la Por otro lado, la adición de motivos
aplicación de normas penales sobre no expresamente prohibidos de discrimina-
discriminación existentes previamente. ción es acorde a la Constitución. Como
Expresamente se había recomendado al ha señalado el Tribunal Constitucional,
Estado peruano “asegurar la aplicación la igualdad constitucional implica el
efectiva de las disposiciones legales que “reconocimiento de un derecho a no ser
reflejan las obligaciones del Estado parte discriminado por razones proscritas por
en virtud del Pacto en relación con el la propia Constitución (origen, raza,
principio de no discriminación”31. sexo, idioma, religión, opinión, condi-
ción económica) o por otras (‘motivo’
Diversas investigaciones dan cuenta ‘de cualquier otra índole’) que jurídica-
de la existencia de actos violentos come- mente resulten relevantes”35. El Tribunal
tidos por móviles discriminatorios de di-
versa índole. Por ejemplo, sobre el móvil 32 M  C, Estudio especia-
racista, diversos estudios señalan que la lizado sobre población afroperuana, Lima:
Ministerio de Cultura y GRADE, 2015, pp.
discriminación hacia la población afro- 77 y 78.
peruana sucede en distintos espacios de 33 R P TLGB y P. Informe
nuestra sociedad. Así, un estudio halló anual sobre derechos humanos de personas trans,
que el 54.5 % de personas afroperuanas lesbianas, gays y bisexuales en el Perú 2015-
2016, Lima: Promsex, 2016, pp. 52-59.
percibe que es discriminada y agredida 34 N T M, Estado de violencia: diag-
nóstico de la situación de personas lesbianas, gays,
bisexuales, transgénero, intersexuales y queer en
31 C  D H, Observa- Lima Metropolitana, Lima: No tengo Miedo,
ciones finales sobre el quinto informe periódico 2014, p. 30.
del Perú, aprobadas por el Comité en su 107.º 35 T C, Expediente N.°
período de sesiones (11 a 28 de marzo del 2013), 02437-2013-PA/TC, Lima: 16 de abril del
cit., párr. 7. 2014, f. j. n.° 5.

ha sido claro al afirmar que, aunque el identidad étnica o cultural, indumen-

art. 2.2 de la Const. Pol. no mencione taria, opinión, condición o nivel so-
de forma expresa a cierto grupo de cio económico, condición migratoria,
personas como uno que “merece una condición de salud o cualquier otro
especial protección constitucional fren- motivo— forman parte de los están-
te a supuestos de discriminación”, “es dares normativos nacionales38 e inter-
posible afirmar que, de la expresión ‘de nacionales39.
cualquier otra índole’, el Constituyente
ha deseado elaborar una cláusula de IMPORTANTE
carácter indeterminado que sea pasible
de amoldarse a los tiempos y que pueda La reforma para ampliar la protección
reconocer nuevos supuestos de especial penal contra la violencia psicológica
tutela”36. Recientemente el máximo se enmarca en la lucha contra la in-
órgano de interpretación constitucional seguridad ciudadana, porque apunta
a combatir la impunidad. De acuer-
ha ratificado lo siguiente: do al INEI, un amplio porcentaje de
expresiones de violencia no configu-
[L]a expresión “de cualquier otra índole” raba los niveles de daño psíquico: es
es una fórmula adoptada por el Constitu- el caso de los celos, acusaciones de
yente que permite actualizar el contenido
infidelidad, impedimento de visitas
de la Constitución frente al surgimiento
a/por amistades, insistencia en saber
de nuevas situaciones de vulnerabilidad.
De esta forma, lejos de ser una cláusula sus lugares de movilidad, control so-
numerus clausus, el artículo 2.2 habilita la bre uso de dinero, etc.
posibilidad de reconocer e identificar que
existen colectivos que, por su particular
situación, ameritan la adopción de medidas 3. El rol del Congreso: la derogación
especiales de protección por parte de todo parcial del Decreto Legislativo N.°
el aparato estatal37.
1323
De forma adicional, debe tenerse en El 4 de mayo del 2017, poco antes
cuenta que todas las categorías que de la medianoche, el Pleno del Congreso
aparecen en los listados del decreto le-
gislativo —origen, raza, religión, na-
38 A modo de ejemplo, la categoría de edad está
cionalidad, sexo, orientación sexual, reconocida en la Ley N.° 30490, art. 5.1.b;
identidad de género, factor genético, la de orientación sexual en la Ley N.° 28237,
filiación, edad, discapacidad, idioma, art. 37.1; y la de identidad de género en la
sentencia del T C,
Expediente N.° 06040-2015-PA/TC, Arequi-
36 T C, Expediente N.° pa: 21 de octubre del 2016, f. j. n.° 14.
01153-2013-PA/TC, Lima: 21 de agosto del 39 A modo de ejemplo, sobre la diversidad de
2014, f. j. n.° 4. motivos prohibidos de discriminación, véase
37 T C, Expediente N.° C  D E, S-
05157-2014-PA/TC, Lima: 4 de abril del   C, Observación General N.°
2017, f. j. n.° 19. 20, 2 de julio del 2009, párr. 15-35.

Actualidad
de la República debatió el Proyecto de ello no excluye que hay otras de violen-

Ley N.° 1319/2016-CR de la Comisión cia de género como las que sufren las
de Constitución y Reglamento que personas de la diversidad sexual. El Alto
proponía derogar parcialmente el art. 1 Comisionado de Derechos Humanos ha
del D. Leg. N.° 1323, que fortalece la señalado que la violencia homofóbica
lucha contra el feminicidio, la violencia y transfóbica, que pueden ser físicas o
familiar y la violencia de género. En esa psicológicas, “constituyen una forma de
fecha se aprobó que se derogara parcial- violencia basada en el género, basada en
mente el decreto, concretamente, en el un deseo de castigar a las personas cuya
extremo en que se modificó los arts. apariencia o comportamiento aparecen
46.2.d y 323 del CP. como desafiantes de los estereotipos de
Como se aprecia del Diario de género [traducción propia]”41. Asimis-
Debates de la sesión, la Presidencia de mo, en el documento “Violencia basada
la Comisión señaló que la posición se en género. Marco conceptual para las
basada en que el Congreso no debía políticas públicas y la acción del Estado”,
“aceptar normas asolapadas, normas que oficializado mediante la Resolución Mi-
esquiven la discusión” y que la modifica- nisterial N.º 151-2016-MIMP, del 18
toria propuesta “en absoluto desprotege de julio del 2016, se indica claramente
o merma la protección que se otorga que “si bien se tiende a identificar la
a las personas, grupos o colectivos de violencia contra la mujer con violencia
sociedad, pues no se limita el delito de de género, no son sinónimos y más bien
discriminación”, sino que “simplemen- la violencia contra la mujer está incluida
te se restituye el texto anteriormente en la violencia de género, que además
vigente”40. incluye, entre otros, a la violencia por
prejuicio”.
El proyecto de ley de la Comisión
de Constitución se basó en cinco argu- La violencia por prejuicio es la
mentos principales que se analizan a forma como se justifica las reacciones
continuación. negativas frente a expresiones de orien-
taciones sexuales o identidades de género
3.1. La violencia de género es solo la vio- que no son las mayoritarias; es el recha-
lencia contra las mujeres zo, repudio, prejuicio o discriminación
hacia mujeres u hombres que no viven
Este fundamento es erróneo, pues
conforme al sistema mayoritario con
si bien la violencia contra las mujeres es
prácticas sexuales y corporales diversas.
una de las formas de violencia de género,
40 C   R  P, Diario 41 C  D H, Informe

de los debates: Segunda Legislatura Ordinaria anual del Alto Comisionado de las Naciones
de 2016, 9.ª Sesión, Lima: 4 de mayo del Unidas para los Derechos Humanos e informes de
2017, pp. 207 y 208. Recuperado de <bit. la Oficina del Alto Comisionado y del Secretario
ly/2qlkurs>. General, 4 de mayo del 2015, numeral 21.

“Es un concepto que apunta a una tamente relacionadas a casos de violencia

comprensión de la violencia como un física y psicológica basadas en móviles
fenómeno social, en contraposición con discriminatorios.
la violencia entendida como un hecho
aislado”; “constituyen racionalizaciones IMPORTANTE
o justificaciones de reacciones negativas,
por ejemplo, frente a expresiones de Si bien la violencia contra las mujeres
orientaciones sexuales o identidades de es una de las formas de violencia de
género no normativas”. Se trata de una género, ello no excluye que hay otras
de violencia de género como las que
violencia que “requiere de un contexto sufren las personas de la diversidad
y una complicidad social, se dirige hacia sexual.
grupos sociales específicos”42.
3.2. La violencia contra la personas gais, 3.3. Solo se había dado facultad para
lesbianas, bisexuales y trans no es un agravar las penas en determinados
tema de seguridad ciudadana delitos
Esto tampoco es exacto, pues no Este fundamento es rebatible en
responde a la definición nacional de tanto, como se ha mencionado pre-
seguridad ciudadana que se ha precisa- viamente, se delegó facultad amplia
do previamente. En la Ley N.° 27933, de crear delitos y agravantes en general
Ley del Sistema Nacional de Seguridad para temas de seguridad ciudadana.
Ciudadana, se define la seguridad ciu- Justamente porque la ley de delegación
dadana como la “acción integrada que incluía la posibilidad de tipificar nuevos
desarrolla el Estado, con la colaboración delitos o agravantes para fortalecer la
de la ciudadanía, destinada a asegurar su lucha contra la inseguridad ciudadana
convivencia pacífica, la erradicación de es que en el mismo D. Leg. N.° 1323 se
la violencia y la utilización pacífica de crean los delitos de explotación sexual,
las vías y espacios públicos. Del mismo esclavitud y otras formas de explotación,
modo, contribuir a la prevención de la y de trabajo forzoso, que no fueron
comisión de delitos y faltas”. Las nor- cuestionados en ningún momento y no
mas del decreto se enmarcan en la ley estaban mencionados expresamente en
autoritativa de la delegación, porque la ley autoritativa. La única diferencia es
apuntan a la mejora en la aplicación de que estos delitos tienen como principales
normas penales sobre no discriminación beneficiarias a niñas, niños y adolescen-
existentes previamente y que están direc- tes y mujeres, mientras que los artículos
derogados por el Pleno están relaciona-
42 C I  D dos a derechos de minorías sexuales, lo
H, Violencia contra personas lesbianas, que probablemente es la razón de fondo
gay, bisexuales, trans e intersex en américa, 12
noviembre del 2015, numeral 44. detrás de la derogación adoptada.

Actualidad
3.4. Para considerar motivos prohibidos trans desde esa fecha. Eso se explica
de discriminación se requiere un por nuestra cultura jurídica en la que
debate amplio se privilegia la literalidad y el legalismo,
Este argumento es también rebati- por lo que es importante que la ley sea lo
ble en tanto que los motivos prohibidos más específica posible para garantizar su
de discriminación han sido desarrollados aplicación. Quitar esa especificad afecta
por la jurisprudencia del Tribunal Cons- a las personas a quienes la norma previa
titucional, porque ese es su rol como no les garantizó una mayor protección
supremo intérprete de la Constitución. penal frente a la discriminación.
Este órgano colegiado ha precisado des-
de hace mucho que la igualdad constitu- IMPORTANTE
cional implica el “reconocimiento de un
derecho a no ser discriminado por razones La mención expresa de motivos pro-
proscritas por la propia Constitución hibidos de discriminación en el art.
(origen, raza, sexo, idioma, religión, 46.2.d del CP era una especificación
opinión, condición económica) o por necesaria desde el 2013 por Ley
otras (‘motivo’ ‘de cualquier otra índole’) N.° 30076: desde entonces ha existi-
do una mención general a la intole-
que jurídicamente resulten relevantes”43. rancia o discriminación de cualquier
índole como agravante de los delitos
3.5. La derogación no causa afectación que, sin embargo, no se ha aplicado a
alguna a nadie los diferentes casos reportados de crí-
menes por prejuicio contra personas
Esto tampoco es preciso, pues la
gais, lesbianas, bisexuales y trans.
derogación sí afecta a la población de
gais, lesbianas, bisexuales y trans. La
mención expresa de motivos prohibidos Lo mismo está detrás de la modifi-
de discriminación en el art. 46.2.d del cación al art. 323 del CP sobre el delito
CP sobre circunstancias agravantes ge- de discriminación en el que, al dejar
nerales de penas era una especificación sin efecto el listado expreso de motivos
necesaria en una norma vigente desde el expresamente prohibidos incluidos así
2013 por Ley N.° 30076: desde agosto como las mejoras al tipo penal, se retor-
de ese año ha existido una mención ge- na a un tipo penal vigente desde marzo
neral a la intolerancia o discriminación del 2014 por Ley N.° 30171, y que no
de cualquier índole como agravante de ha sido aplicado para proteger a gais,
los delitos que, sin embargo, no se ha lesbianas, bisexuales y trans.
aplicado a los diferentes casos reporta-
dos de crímenes por prejuicio contra 4. A modo de conclusión: perspectivas
personas gais, lesbianas, bisexuales y frente al Decreto Legislativo N.° 1323
43 T C, Expediente N.° Ha sido el propósito de este trabajo

02437-2013-PA/TC, cit., f. j. n.° 5. argumentar que el D. Leg. N.° 1323

ha mejorado de forma sustantiva el or- otorgada por el Congreso, aunque ello

denamiento jurídico penal peruano en se ha sostenido consistentemente, en el
relación a la violencia de género, aquella debate público inclusive.
que afecta principalmente a las mujeres El derecho como producto social es
y a las personas de la diversidad sexual. siempre perfectible y puede ser terreno
Y que se trataba en todos los casos de de avances, pero también de retrocesos.
cambios que eran necesarios. Que nuestras normas contribuyan a
A partir del decreto es posible la “defensa de la persona humana y el
afirmar que se requieren correcciones respeto de su dignidad [que] son el fin
legislativas urgentes que resuelvan las supremo de la sociedad y del Estado”,
incongruencias de la norma que se han como dice el art. 1 de nuestra Const.
identificado en este documento, como Pol., en un reto constante y la polémica
las agravantes por condición familiar en torno al D. Leg. N.° 1323 es una
en los delitos de lesiones graves, leves y prueba de lo mucho que tenemos por
maltrato-falta por ejemplo. Y es posible andar.
pensar en posibilidades de mejora de
los tipos penales creados, como el de 5. Documentos citados
explotación sexual que amerita ser revi- C I  D H-
, Violencia contra personas lesbianas,
sado integralmente en conjunto con las gay, bisexuales, trans e intersex en américa, 12
normas vigentes sobre delitos contra la noviembre del 2015.
libertad sexual en general y los delitos de C   T, Observaciones
promoción y favorecimiento a la prosti- finales sobre los informes periódicos quinto y
sexto combinados del Perú, aprobadas por el
tución, el proxenetismo y el rufianismo. Comité en su 49.º período de sesiones (29
Por su parte, la derogación parcial de octubre a 23 de noviembre de 2012), 21
de enero del 2013.
aprobada por el Pleno del Congreso
C  D  N, Examen de
de los extremos del decreto referidos a los informes presentados por los Estados Partes
la protección contra la discriminación en virtud del artículo 44 de la Convención,
es una oportunidad para evidenciar la Observaciones finales del Comité de los
Derechos del Niño, 14 de marzo del 2006.
necesidad de protecciones legales espe-
C    N, Observación
cíficas en el marco de nuestra cultura general N.º 13, 18 de abril del 2011.
jurídica —y judicial— que privilegia C  D E, S
estrictamente la legalidad, sobre todo en  C, Examen de los informes pre-
materia penal. Este trabajo argumenta sentados por los Estados partes en virtud de los
artículos 16 y 17 del Pacto, Observaciones fi-
que la derogación parcial aprobada ca- nales del Comité de Derechos Económicos,
rece de sustento técnico, porque nada Sociales y Culturales, 30 de mayo del 2012.
de lo que fue aprobado contraviene C  D E, S
la Constitución Política, ni excede el  C, Observación General N.° 20,
2 de julio del 2009.
marco de la delegación de facultades

Actualidad
C  D H, Observaciones C I  D H-

finales sobre el quinto informe periódico el , Caso Penal Miguel Castro Castro
Perú, aprobadas por el Comité en su 107 pe- versus Perú, Fondo, Reparaciones y Costas,
ríodo de sesiones (11 a 28 de marzo de 2013), sentencia del 25 de noviembre del 2006,
29 de abril del 2013. Serie C N.° 160.
C   E   D- C I  D H-
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2010. 2006.
T C, Expediente N.° T C, Expediente N.°
004-2004-CC/TC, Lima: 31 de diciembre 5854-2005-AA/TC, Lima: 8 de noviembre
del 2004. del 2005.
T C, Expediente N.° T C, Expedientes N.os
01153-2013-PA/TC, Lima: 21 de agosto 0025-2005-PI/TC y 0026-2005-PI/TC,
del 2014. Lima: 25 de abril del 2006.

COMENTARIO
Comentario
Comentarios al Decreto Legislativo N.° 1323
Clea Guerra Romero*
Centro de la Mujer Peruana Flora Tristán
RESUMEN ABSTRACT
La autora examina las implicancias del The autor analizes the scopes of the Legis-
Decreto Legislativo N.° 1323. De tal lative Decree N.° 1323: the creation of a
forma, analiza las modificaciones a los specific crime in order to punish violence
delitos de feminicidio, lesiones graves, against women and members of the fa-
lesiones leves, daño psíquico y la afecta- mily group, the best criminalization of the
ción psicológica, cognitiva o conductual, aggravating circumstances in crimes of
atentado contra la libertad de trabajo y feminicide, serious injuries, minor injuries
asociación, la excusa absolutoria en los and mistreatment-fault; an appropriate
delitos patrimoniales, maltrato-falta; la sanction of patrimonial violence; the expan-
incorporación de los delitos de agresión sion of the protection against psychological
en contra de mujeres o integrantes del violence, the incorporation of the crimes of
sexual exploitation, slavery, and similar,
grupo familiar, explotación sexual, es-
and a restrictive list of forbidden categories
clavitud y otras formas de explotación; of discrimination. On the other side, she
así como las modificaciones a la Ley N.° examines and questions each argument of
30364. Desde su perspectiva, la decisión the Constitutional Committee of Congress
de la Comisión de Constitución y del
Pleno del Congreso de eliminar las mo-
* Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Diplomada en Derechos Humanos
con mención en Acceso a la Justicia por la Universidad Antonio Ruiz de Montoya y con estudios
del Diplomado Virtual de Género y Justicia (Cohorte 2015-2016) de la Facultad Latinoamericana
de Ciencias Sociales – FLACSO (Argentina). Integrante del Programa de Derechos Humanos del
Centro de la Mujer Peruana Flora Tristán.

Actualidad
Penal ESPECIAL DEL MES Clea Guerra Romero
dificaciones a los artículos 46 y 323 del that sustained the partial derogation of this
Código Penal impidió mejorar los alcan- legal dispositive. In her judgment, this le-
ces del principio de igualdad y, al con- gislative decree is congruent with the Politic
trario, continúa restringiendo el acceso Constitution, enhances the criminal system
a la justicia de un sector de la población. on gender violence topics and does not exceed
the limits of the faculties delegated by the
Palabras clave: Daño psicológico / Discri- Congress.
minación / Identidad de género / Integrantes
Keywords: Psychological damage / Dis-
del grupo familiar / Orientación sexual / crimination / Gender Identity / Members
Violencia de género of the family group / Sexual Orientation /
Recibido: 24-05-17 Gender violence
Aprobado: 24-05-17 Title: Comments about the Legislative De-
Publicado en línea: 02-06-17 cree No. 1323.
1. Introducción Este decreto introdujo diversas

El D. Leg. N.° 1323 fue publicado modificaciones que pueden sintetizarse
el 6 de enero del 2017 bajo las compe- en las siguientes:
tencias delegadas por el Congreso de la • Incorpora como circunstancia agra-
República al Poder Ejecutivo, a fin de vante general (art. 46 CP) el ejecutar
que legisle sobre materia de seguridad el delito bajo móviles de intolerancia
ciudadana y violencia de género . 1 o discriminación que se sustenten en
el origen, raza, religión, sexo, orien-
1 Art. 2.2.a de la Ley N.° 30506: tación sexual, identidad de género,
“2) Legislar en materia de seguridad ciudadana factor genético, filiación, edad, dis-
a fin de:
a) Establecer precisiones y modificaciones capacidad, idioma, identidad étnica
normativas a la legislación penal, procesal y cultural, indumentaria, opinión,
penal y de ejecución penal, en particular en condición económica o de cualquier
lo que respecta a la tipificación de nuevos
delitos o agravantes, beneficios penitenciarios índole.
y acumulación de penas, para fortalecer la • Incorpora circunstancia agravantes
lucha contra el crimen organizado, te-
rrorismo, narcotráfico, lavado de activos, en el delito de feminicidio (108-B
delincuencia común, inseguridad ciuda- CP).
dana, y afectaciones a la infraestructura,
instalaciones, establecimientos y medios • Modifica los delitos de lesiones gra-
de transporte de hidrocarburos en el país; ves, lesiones graves contra mujeres
asimismo, modificar la legislación penal y e integrantes del grupo familiar,
procesal penal y de ejecución penal con el
objeto de revisar la regulación vigente del lesiones leves, del daño psíquico y
delito de feminicidio y sus agravantes, la ter-
minación anticipada y la confesión sincera, proteger los derechos de las mujeres, niñas y
y la regulación vigente de los beneficios niños, y adolescentes, independientemente
penitenciarios, para combatir la violencia del vínculo de parentesco con los agresores
familiar y la violencia de género, así como y víctimas de dichos delitos”.

la afectación psicológica cognitiva o consideradas, por lo cual aprobó un

conductual (arts. 121, 121-B, 122, proyecto de ley para retornar, en el caso
124-B CP), y el maltrato-falta (art. de los arts. 46 y 323 del CP, a la fórmula
442 CP). legal previa.
• Modifica los delitos de atentado con- El presente artículo está dividido en
tra la libertad de trabajo y asociación cuatro secciones: primero analizaremos
(art. 168 CP) y el que regula la excusa las modificaciones introducidas por
absolutoria para los delitos contra el el D. Leg. N.º 1323 que no han sido
patrimonio (art. 208 CP). materia de controversia y permanecen
• Modifica el delito de discriminación vigentes; en una segunda revisaremos
(art. 323 CP). las figuras penales incorporadas; en la
• Incorpora cuatro artículos al Código tercera comentaremos las modificacio-
Penal (arts. 122-B, 153-B, 153-C y nes a la Ley N.° 30364; y finalmente
168-B CP) referidos a las agresiones expondremos un comentario acerca de
contra las mujeres y los integrantes la decisión de la Comisión de Consti-
del grupo familiar, así como a mo- tución para eliminar las modificaciones
dalidades de explotación (laboral y de los arts. 46 y 323 del CP.
sexual).
• Modifica el art. 8 de la Ley N.° 2. Modificaciones al Código Penal
30364, aclarando las definiciones de
los diferentes tipos de violencia. 2.1. Modificación al delito de feminicidio
(art. 108-B CP)
Este decreto legislativo fue someti-
do a control por parte de la Comisión Las modificaciones incorporadas
de Constitución del Congreso de la Re- por el D. Leg. N.° 1323 fueron las
pública, la cual consideró una fórmula siguientes:
alternativa respecto a las modificaciones • Incorpora a las adultas mayores en
introducidas en los arts. 46 y 323 del CP, el inc. 1 de la modalidad agravada.
al considerar que se había excedido de Esta incorporación se hace en el
las facultades delegadas. entendido de otorgar un mayor
La Comisión de Constitución ha reproche social hacia aquellos femi-
señalado que, conforme el dictamen nicidios que tengan como víctimas a
en minoría del grupo de control de los mujeres adultas mayores: la edad es
decretos legislativos, las facultades de- un factor que aumenta la situación
legadas estaban referidas a la violencia de vulnerabilidad.
familiar y la violencia de género, enten- • Modificación del inc. 5 de la moda-
dida como violencia contra las mujeres y lidad agravada. La redacción de este
que las categorías de “orientación sexual” inciso fue modificada de “la víctima
e “identidad de género” no podrían ser padeciera cualquier tipo de discapa-

Actualidad
cidad” a “la victima tiene cualquier • Ampliación de los supuestos de in-

tipo de discapacidad”. Esta modifica- habilitación. Se establece que podrá
ción es parte de la incorporación de aplicarse cualquiera de las estipuladas
un enfoque de derechos en relación en el art. 36 del CP y no solamente
a la discapacidad, así se consigna las del inc. 5, relacionadas a la pa-
como una situación de la persona y tria potestad, curatela y tutela. Esta
se elimina la valoración negativa en ampliación es importante, como
relación a la misma. un mensaje de rechazo social a esta
• Incorporar en el inc. 6 de la moda- forma extrema de violencia contra
lidad agravada “o cualquier tipo de las mujeres. Estimamos que esta
explotación humana”. De este modo, modificación permitirá aplicar, entre
se prevé la ampliación a delitos otras, las siguientes inhabilitaciones:
conexos a la trata de personas y los la privación de la función, cargo o
introducidos por el propio decreto comisión que ejercía el condenado,
legislativo referidos a explotación aunque provenga de elección popular
sexual y laboral. (art. 36.1 CP), la incapacidad o impe-
• Incorporación del inc. 8 de la dimento para obtener mandato, cargo,
modalidad agravada “cuando se empleo o comisión de carácter público
comete a sabiendas de la presencia (art. 36.2 CP), la suspensión o cance-
de las hijas o hijos de la víctima o de lación de la autorización para portar o
niños, niñas o adolescentes que se hacer uso de armas de fuego (art. 36.6
encuentren bajo su cuidado”. Este CP), la privación del derecho a residir
inciso busca incrementar la sanción en determinados lugares o acudir a
cuando los hechos de feminicidio ellos (art. 36.10 CP); la prohibición
se produzcan frente a menores de de aproximarse o comunicarse con la
edad. Consideramos que esta es una víctima, sus familiares u otras personas
medida adecuada, pues este tipo de que determine el juez (art. 36.11 CP).
conductas tendrá un impacto en los 2.2. Modificación al delito de lesiones
niños, las niñas o adolescentes que graves (art. 121 CP)
se encuentren bajo el cuidado de la
víctima, y el periodo de recuperación En el art. 121 del CP, el D. Leg.
ante el hecho traumático será más N.° 1323 realizó las siguientes modifi-
largo y entorpecerá su desarrollo. caciones:
Esto responde, en parte, a la situa- • Incorporación del inc. 4, el cual
ción de la alta cifra de víctimas con señala que “la afectación psicoló-
hijos(as), así en el 2016 esta situación gica generada como consecuencia
se presentó en el 73.5 % de las vícti- de que el agente obligue a otro a
mas de feminicidio, según el registro presenciar cualquier modalidad de
del MIMP. homicidio doloso, lesión dolosa o

violación sexual, o pudiendo evitar de vulnerabilidad como los niños(as),

esta situación no lo hubiera hecho”. las personas adultas mayores y las per-
Esta incorporación permitirá, por sonas con discapacidad como víctimas
ejemplo, que los(as) hijos(as) de la de lesiones graves.
víctima de feminicidio y niños(as) y
adolescentes que están presentes en
SABÍA USTED QUE?
el momento de la comisión de los
hechos, sean considerados víctimas La Comisión de Constitución del
y puedan recibir una reparación por Congreso de la República señaló que,
el daño causado en su salud mental: conforme al dictamen en minoría del
esta incorporación clarifica el pano- grupo de control de los decretos le-
rama para el operador. gislativos, las facultades delegadas
estaban referidas a la violencia fa-
• Incorporación de nuevas agravantes. miliar y de género, entendida como
Establece el incremento de penas violencia contra las mujeres y que las
(seis a doce años de pena privativa de categorías de “orientación sexual” e
libertad) cuando los supuestos de la “identidad de género” no podrían ser
primera parte de este delito (primer consideradas, por lo cual aprobó un
párrafo, incs. 1, 2 y 3) concurran con proyecto de ley para retornar, en el
caso de los arts. 46 y 323 del CP, a la
los siguientes supuestos: la cualidad fórmula legal previa.
de la víctima (integrante de PNP, FF.
AA., TC, PJ, MP, etc.) y es lesionado
en el ejercicio de sus funciones; la 2.3. Modificación del delito de lesiones
edad o situación de la víctima que graves por violencia contra las mu-
es aprovechada por el agente para jeres e integrantes del grupo familiar
la comisión del delito; la utilización (art. 121-B CP)
de armas, objetos contundentes o
instrumentos que pusieran en riesgo Al respecto, el D. Leg. N.° 1323
la vida de la víctima; y que el delito se realizó las siguientes modificaciones:
hubiera cometido con ensañamiento • Modificación del nombre del artículo
y alevosía. por el nombre de la Ley N.° 30364,
• Establecer una pena mayor (quince a fin de evitar dudas en relación a
a veinte años de pena privativa de los integrantes del grupo familiar.
libertad) en caso de muerte bajo Sin embargo, debe de considerarse
los supuestos del segundo párrafo que la mencionada ley señala que
incorporado. la violencia contra las mujeres no
• Las modificaciones planteadas a este ocurre solamente en el ámbito de la
artículo permiten evidenciar la preo- familia sino en la comunidad.
cupación del legislador por las vícti- • Incorporación de nuevos supuestos
mas que se encuentran en situaciones para que se configure este tipo penal,

Actualidad
así: i) la victima se encuentre en estado del primer párrafo del art. 121.4 se
de gestación; ii) amplía las relaciones causa a los hijos, hijas, niñas, niños
de parentesco para considerar que se o adolescentes bajo el cuidado de la
encuentran todos aquellos supuestos víctima de feminicidio, de lesiones en
de protección de la Ley N.° 30364, de contextos de violencia familiar o de
este modo, especifica los parentescos violación sexual: esta incorporación
reconocidos bajo la condición de que busca dar mayor sanción, nuevamente
domicilien en el mismo hogar y no a un grupo que se encuentra en mayor
medien relaciones contractuales; la re- situación de vulnerabilidad: los niñas,
dacción de este inciso se corresponde las niñas y los(as) adolescentes.
con la redacción del art. 7 de la Ley
N.° 30364, relacionada a los miem- IMPORTANTE
bros del grupo familiar, con la di-
ferencia de no considerar a quienes La incorporación del inciso 4 al art.
tengan hijos(as) en común indepen- 121 del CP permitirá, por ejemplo,
dientemente de la convivencia, esta que los(as) hijos(as) de la víctima de
feminicidio y niños(as) y adolescen-
omisión afectaría a los padres, puesto tes que están presentes en el momen-
que las madres, al ser mujeres, estarían to de la comisión de los hechos sean
contempladas al referirse el delito a considerados víctimas y puedan reci-
“violencia contra las mujeres”; iii) en bir una reparación por el daño causa-
el ámbito de los algunos supuestos del do en su salud mental.
art 108-B ; iv) el aprovechamiento de
2
la situación de dependencia o subor-

dinación (autoridad, económica, con- 2.4. Modificación del delito de lesiones
tractual y laboral) de la víctima, esto leves (art. 122 CP)
es especialmente relevante en relación En este punto, el D. Leg. N.° 1323
a la violencia contra las mujeres, tanto realizó las siguientes modificaciones:
en el ámbito doméstico como en el • Se ha ampliado las posibilidades de
comunitario y laboral; v) la utilización inhabilitación como pena accesoria.
de cualquier arma, objeto contunden- Así, ahora no se restringe a la estable-
te o instrumento que ponga en riesgo cida en el art. 36.3 del CP, sino que
la vida de la víctima; vi) el delito se puede aplicarse a cualquiera de las
hubiera realizado con ensañamiento o modalidades previstas en el artículo
alevosía; vii) la afectación psicológica referido. Esta modificación permitirá
tener mayores elementos a considerar
2 Los supuestos considerados son los siguientes:
violencia familiar, coacción, hostigamiento para la sanción a establecer adecuada
o acoso sexual; abuso de poder, confianza o al caso concreto.
de cualquier otra posición o relación que le
confiera autoridad al agente y la edad de la
• En consonancia con lo señalado en
víctima (menor de edad o adulta mayor). relación a los delitos de feminicidio

y lesiones graves, se utiliza desde el establecimientos públicos de salud de

enfoque de derechos el término de los diferentes sectores e instituciones
persona que tiene alguna discapa- del Estado y niveles de gobierno, así
cidad en lugar de persona que sufre como los emitidos por los centros de
algún tipo de discapacidad. salud parroquiales y los establecimien-
• Dentro de los supuestos de la mo- tos privados cuyo funcionamiento se
dalidad agravada (tercer párrafo) se encuentre autorizado por el Ministerio
incorporan los mismos supuestos de Salud4, quienes deberán utilizar las
que se han agregado en el art. 121-
B del CP3, asimismo detalla los 4 Art. 26 de la Ley 30364.- Contenido de los
parentescos incluidos en el caso de certificados médicos e informes:
los integrantes del grupo familiar y “Los certificados de salud física y mental que
expidan los médicos de los establecimientos
detalla el supuesto de subordinación públicos de salud de los diferentes sectores e
dependencia y el aprovechamiento instituciones del Estado y niveles de gobier-
del agente de esta situación. no, tienen valor probatorio acerca del estado
de salud física y mental en los procesos por
violencia contra las mujeres y los integrantes
2.5. Modificación del delito de daño del grupo familiar.
psíquico y la afectación psicológica, Igual valor tienen los certificados expedidos
cognitiva o conductual (art. 124-B por los centros de salud parroquiales y los es-
CP) tablecimientos privados cuyo funcionamiento
se encuentre autorizado por el Ministerio de
La modificación de este artículo Salud.
Los certificados correspondientes de califica-
permite estar de acuerdo con la termino- ción del daño físico y psíquico de la víctima
logía establecida por las Guías aprobadas deben ser acordes con los parámetros médico-
por el Ministerio Público en agosto del legales del Instituto de Medicina Legal y
Ciencias Forenses del Ministerio Público.
2016. Los certificados médicos contienen infor-
El artículo ahora señala dos catego- mación detallada de los resultados de las
evaluaciones físicas y psicológicas a las que se
rías. Por un lado, la afectación psicológica ha sometido a la víctima. De ser el caso, los
que puede ser determinada a través de certificados de las evaluaciones físicas deben
un examen pericial o cualquier otro consignar necesariamente la calificación de
días de atención facultativa así como la califi-
elemento probatorio objetivo similar cación de días de incapacidad.
que sea elaborado por cualquier entidad En el marco de las atenciones que brinden
pública o privada. Debemos recordar todos los establecimientos de salud públicos
y privados deben resguardar la adecuada ob-
que la Ley N.° 30364 especificó, en tención, conservación y documentación de la
su art. 26, el valor probatorio de los prueba de los hechos de violencia.
certificados e informes emitidos por los Los informes psicológicos de los Centros
Emergencia Mujer y otros servicios estatales
especializados tienen valor probatorio del
3 Víctima en estado de gestación, utilización estado de salud mental en los procesos por
de arma instrumento u objeto que pusiera en violencia contra las mujeres y los integrantes
riesgo la vida de la víctima, el delito se cometa del grupo familiar.
con ensañamiento o alevosía. En el sector público, la expedición de los cer-

Actualidad
guías procedimentales que emita el contar con parámetros adecuados para

ente rector, en este caso, el Instituto de su valoración.
Medicina Legal. Es importante recordar
que en un país como el nuestro, con el IMPORTANTE
nivel de dispersión poblacional en las
El daño psicológico es aquel que se
zonas rurales, la satisfacción de la oferta puede producir luego de un lapso de
de las dependencias de medicina legal tiempo de ocurrido el hecho de vio-
es limitada. lencia y cuya medición está orientada
La otra categoría con la que se a los efectos a mediano y largo plazo
de la violencia en la salud mental de
cuenta es el daño psicológico, aquel que las personas, a diferencia de la afecta-
se puede producir luego de un lapso de ción psicológica que da cuenta de las
tiempo de ocurrido el hecho de vio- consecuencias inmediatas produci-
lencia y cuya medición está orientada das por el hecho violento.
a los efectos a mediano y largo plazo
de la violencia en la salud mental de las
personas, a diferencia de la afectación 2.6. Modificación del delito de atentado
psicológica que da cuenta de las conse- contra la libertad de trabajo y aso-
ciación (art. 168 CP)
cuencias inmediatas producidas por el
hecho violento. Se incrementa la pena para quien,
La modificación busca clarificar mediante violencia o amenaza, obliga
el panorama ante esta modalidad de o impide a otro a integrar un sindica-
violencia que es la de mayor incidencia to, al que incumple las resoluciones
en el país5 y que en muchas ocasiones consentidas o ejecutoriadas dictadas
no era investigada o sancionada al no por la autoridad competente; y al que
disminuye o distorsiona la producción,
simula causales para el cierre del centro
tificados y la consulta médica que los origina, de trabajo o abandona este para extin-
así como los exámenes o pruebas complemen- guir las relaciones laborales.
tarios para emitir diagnósticos son gratuitos.
Para efectos de la presente Ley no resulta nece- 2.7. Modificación de la excusa absolutoria
saria la realización de la audiencia especial de
ratificación pericial; por lo que no se requiere - exención de pena (art. 208 CP)
la presencia de los profesionales para ratificar
los certificados y evaluaciones que hayan Esta modificación restringe la
emitido para otorgarles valor probatorio”. aplicación de la excusa absolutoria a los
5 En el 2015, la Encuesta Demográfica y de contextos de violencia contra la mujer
Salud Familiar - ENDES reportó que el y los integrantes del grupo familiar: “la
67.4 % de las mujeres encuestadas reportó
haber experimentado una situación de vio- excusa absolutoria no se aplica cuando
lencia psicológica o verbal por parte de su el delito se comete en contextos de vio-
compañero, frente al 32 % que reportó una lencia contra las mujeres o integrantes
manifestación de violencia física por el esposo
o compañero. del grupo familiar”.

Es un avance importante, por- maltrato continuado que requieran me-

que según la ENDES, en el 2015, el nos de diez días de asistencia o descanso
17.9 % de las mujeres ha reportado y aquellos que no obtengan un nivel leve
amenazas relacionadas a irse de la casa de daño psíquico.
y retirarle “la ayuda económica”. Asimismo, es importante tener
en consideración que se considerarán
2.8. Modificación al maltrato-falta (art.
delitos, de conformidad al art. 122-B
442 CP)
del CP, incluso aquellas lesiones que re-
En primer lugar, se especifica que quieran menos de diez días de asistencia
este artículo está referido al maltrato o descanso, o cuando se produzca algún
físico psicológico, humillación o me- tipo de afectación psicológica o conductual
nosprecio reiterado. Esto es positivo, en en una mujer por su condición de tal o
el sentido de que es una modalidad de a integrantes del grupo familiar dentro
violencia altamente reportada, mas no de los supuestos del primer párrafo del
es fácil de ser procesada. En este primer art. 108-B del CP (violencia familiar,
párrafo hay un incremento de la pena. coacción, hostigamiento o acoso sexual,
Incorpora una modalidad agravada abuso de poder, confianza o de cualquier
en el segundo párrafo, en razón de las otra posición o relación que le confiera
circunstancias de la víctima (menor de autoridad al agente).
edad, adulta mayor, tiene discapacidad Sin embargo llama la atención que
o se encuentra en estado de gestación), se establece “el que maltrata a otro física
por el parentesco, la cohabitación, la no o psicológicamente, o lo humilla, deni-
mediación de relación contractual y el gra o menosprecia de modo reiterado, sin
contexto del hecho (violencia familiar, causarle lesión o daño psicológico”. Ante
coacción, hostigamiento o acoso sexual, ello, dos cuestionamientos. Primero, es
abuso de poder, confianza o de cualquier peligroso para la integridad de las muje-
otra posición o relación que le confiera res que la violencia deba convertirse en
autoridad al agente), y por la existencia reiterada para recibir la atención estatal,
de una relación de dependencia o sub- esto puede evitar dar una protección
ordinación sea de autoridad, económica, adecuada ante situaciones de violencia
laboral o contractual de la cual se apro- posteriores que incluso podrían llegar a
vecha el agente. ocasionar la muerte, si bien esto debería
Con estas modificaciones se busca minimizarse con la adecuada utilización
establecer sanciones para aquellas mo- de las fichas de valoración del riesgo.
dalidades de violencia o maltrato que En segundo lugar, el determinar qué
no llegan a configurar como delitos de situación de violencia reiterada no ha
lesiones ni como lesiones-falta (art. 441 generado una afectación psicológica o
CP), es decir, aquellas situaciones de lesión requerirá la participación de ins-

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tituciones de salud que puedan dar un corresponden con los parámetros de

informe o peritaje, situación limitada medición de esta problemática.
para el ámbito rural de nuestro país, por Esta modificación permitirá tener
lo cual se requiere fortalecer los vínculos una visión más integral de lo que debería
entre los establecimientos de salud (cen- de entenderse por violencia psicológica,
tros y puestos de salud) y las autoridades modalidad tan extendida en el país.
de la Justicia de Paz, por ejemplo.
4. Incorporación de tipos penales
IMPORTANTE
El D. Leg. N.° 1323 incorporó los
Con las modificaciones producidas al siguientes tipos penales.
maltrato-falta (art. 442 CP), se busca
establecer sanciones para aquellas 4.1. Delito de agresiones en contra de
modalidades de violencia o maltrato las mujeres o integrantes del grupo
que no llegan a configurar como de-
litos de lesiones ni como faltas de le-
familiar (art. 122-B CP)
siones (art. 441 CP), es decir, aquellas Este artículo busca reconocer como
situaciones de maltrato continuado delitos a aquellas lesiones y afectaciones
que requieran menos de diez días de
asistencia o descanso y aquellos que
psicológicas que, de acuerdo, a los arts.
no obtengan un nivel leve de daño 121-B y 122 del CP, no serían conside-
psíquico. radas como tales (lesiones que requieran
menos de diez días de asistencia o descan-
so y la afectación psicológica, cognitiva
3. Modificación de la Ley N.º 30364 o conductual). Solo deberá de cumplirse
con la condición de que esta lesión o
La modificación del art. 8 sobre los
afectación psicológica tenga como vícti-
tipos de violencia está referida a la defi-
ma a una mujer por su condición de tal o
nición de la violencia psicológica de la
a los integrantes del grupo familiar y que
siguiente manera: “es la acción u omisión,
se produzca en los supuestos del primer
tendiente a controlar o aislar a la per-
párrafo del art 108-B del CP.
sona contra su voluntad, a humillarla,
avergonzarla, insultarla, estigmatizarla o Este delito busca incrementar el
estereotiparla, sin importar el tiempo que reproche de los hechos de violencia que
se requiera para su recuperación”6. Es de- se dan contra las mujeres en un contexto
cir, se considera a la omisión como con- de discriminación de género y violencia,
ducta causante de violencia psicológica, reconociendo que aquellas modalidades
asimismo se ejemplifican las finalidades de agresión cotidianas que en la legisla-
de la violencia psicológica, las cuales se ción previa no llegaban a configurar un
delito, ahora se encuentren tipificadas
como tales. Si bien la pena establecida no
6 El resaltado es agregado. conduciría a una limitación efectiva de

la libertad del agresor, salvo en supuestosce, al igual que el anterior artículo, que
de reincidencia, se espera que pueda ser cualquier tipo de “consentimiento” de
un mecanismo disuasivo de la comisión los niños, niñas y adolescentes víctimas
de nuevos hechos de violencia. de este delito no tendrá consecuencias
Una situación pendiente, luego de legales.
esta modificación, es la relacionada a las Los arts. 153-B, 153-C y 168-B del
mujeres e integrantes del grupo familiar CP, como señala M V,
de zonas rurales, quienes generalmente configuran formas lesivas de modalida-
cuentan con la Justicia de Paz, la cual no des comprendidas en el delito de trata
podría sancionar este delito. Ante esta de personas.
situación existe una iniciativa legal7 que
busca ampliarla. 5. Sobre el aprobado Proyecto de Ley
N.° 1319-2016 que propuso eli-
4.2. Delito de explotación sexual (art. minar las modificaciones del literal
153-B CP) “d” del numeral 2 del artículo 46 y
Es una forma de trata de personas el artículo 323 del Código Penal
que ha sido colocada en un tipo autó- La eliminación de las modifica-
nomo, como forma de destacar la grave- ciones realizadas a los arts. 323 y 46,
dad de esta modalidad de explotación. retira la incorporación de dos elementos
El tipo requiere que “se obligue a una (“orientación sexual” e “identidad de gé-
persona a ejercer actos de connotación nero”), los cuales son materia de hechos
sexual con la finalidad de obtener un de violencia y discriminación cotidiana,
aprovechamiento económico o de otra como bien lo señala la Comisión Inte-
índole”. Se establece que carece de fun- ramericana de Derechos Humanos y
damentos el cualquier tipo de “consen- los reportes de la comunidad LGBTI
timiento” otorgado por el niño, niña o en el Perú9.
adolescente que es explotado, esto en la
búsqueda de brindar una mayor protec-
8 M V, Ivan, “Apuntes sobre la
ción a este grupo poblacional. reforma del Decreto Legislativo N.° 1323,
que fortalece la lucha contra el feminicidio,
4.3. Esclavitud y otras formas de explota- la violencia familiar y la violencia de género,
ción (art. 153-C CP) con relación a algunos delitos conexos a
la trata de personas”, en el portal web del
Este artículo también destaca una Observatorio Nacional de Política Criminal,
Lima: 21 de abril del 2017. Recuperado de
modalidad de trata de personas y estable- <bit.ly/2riHYPJ>.
9 C I  D
7 Proyecto de Ley N.º 1405-2016-CR H, Informe de la violencia contra per-
presentado, el 17 de mayo del 2017, por la sonas lesbianas, gay, bisexuales, trans e intersex
Congresista Indira H F del Grupo en América, Washington D. C.: Organización
Parlamentario Frente Amplio por la Justicia, de los Estados Americanos, 2015. Recuperado
Vida y Libertad. de <bit.ly/21K6BP0>; R P TLGB

Actualidad
La orientación sexual no es un es tener una visión reducida de este

término ajeno a nuestro ordenamiento concepto:
jurídico, ya está presente en el Código
Procesal Constitucional, el cual señala El reconocimiento de la violencia basada
en su art. 37.1 el listado de los derechos en género permite entonces enfrentar la
violencia que está a la base de las relaciones
protegidos. de poder históricamente desiguales entre
Si bien el texto previo al D. Leg. N.° varones y mujeres, así como de quienes
cuestionan el sistema de género, en donde
1323 del art. 323 del CP, y que el Con- las mujeres llevan la peor parte y abre
greso consideró que retome su vigencia, posibilidades para una intervención que
sobre discriminación contemplaba una busque cambiar radicalmente esta situa-
cláusula abierta sobre “cualquier otra ción, lo cual implica actuar tanto con las
índole”10, es cierto también que la pre- víctimas como con los perpetradores. Esta
denominación permite además incluir
sencia de estereotipos11 y prejuicios de aquella violencia que se dirige a quienes
los operadores de justicia limita la trami- no acatan el imperativo sociocultural del
tación de denuncias por estas causales, sistema binario de género y la práctica
motivo por el cual su incorporación sexual de la heterosexualidad (la violencia
por prejuicio)12.
permitía facilitar el ejercicio al acceso a
la justicia de este sector de la población.
Considerar que la discriminación 6. Conclusiones
que tiene como móvil la orientación • La incorporación de modificaciones
sexual y la identidad de género no puede en relación a la violencia contra la
considerarse como violencia de género mujer y los integrantes del grupo
familiar se han concentrado prin-
y P, Informe anual sobre derechos
humanos de personas trans, lesbianas, gays y cipalmente en lo siguientes: i) el
bisexuales en el Perú 2015-2016. 2016, Lima: incremento de penas para supuestos
Red Peruana TLGB y Promsex, 2016. Recu- particulares relacionados a caracte-
perado de <bit.ly/2rRRfvc>.
10 Art. 323 del CP.
rísticas concretas de las víctimas (ni-
11 Llamamos “prejuicios de género” al pensa- ñas, niños, adolescentes y personas
miento estereotipado respecto de la natura- adultas mayores), o a la presencia de
leza y roles de las personas, sobre la bases de otras personas de grupos vulnerables
una división sexual entre varones y mujeres,
y a los mitos o confusiones respecto de la para el caso del delito de feminicidio;
realidad social y económica de las vidas de ii) la ampliación de las inhabilita-
varones y mujeres. Estos prejuicios pueden ciones aplicables; iii) dar una mejor
ejercerse en forma de violencia interpersonal
organizacional o estructural. Vid. S,
Luciana, “Proceso penal acusatorio y derechos
humanos de las mujeres”, en R, 12 M   M  P
Marcela V. y Raquel A (comps.), Una V, Violencia basada en género:
agenda para la equidad de género en el sistema marco conceptual para las políticas públicas y
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comprensión de la violencia psico- son consideradas, en la práctica, como

lógica. supuestos de protección a pesar de no
• En relación a la violencia psicológica, existir prohibición legal.
que según las estadísticas representan
casi el doble de las situaciones de vio- 7. Referencias bibliográficas
lencia física, se ha buscado establecer C I  D
parámetros que diferencien la afecta- H, Informe de la violencia contra
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género tiene el derecho?: ciudadanía, historia y
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• La incorporación del art. 122-B M   M  P
del CP responde a una situación de V, Violencia basada en género:
indefensión en la que se encontra- marco conceptual para las políticas públicas
y la acción del Estado, Lima: MIMP, 2016.
ban mujeres e integrantes del grupo Recuperado de <bit.ly/2riEywd>.
familiar cuyas afectaciones no se con- M V, Ivan, “Apuntes sobre la
figuraban como delitos. Si bien debe reforma del Decreto Legislativo N.° 1323,
preverse brindar mayores recursos así que fortalece la lucha contra el feminicidio,
la violencia familiar y la violencia de género,
como modificaciones relacionadas a con relación a algunos delitos conexos a
su aplicabilidad en las zonas rurales la trata de personas”, en el portal web del
del país. Observatorio Nacional de Política Criminal,
Lima: 21 de abril del 2017. Recuperado de
• La incorporación del principio de <bit.ly/2riHYPJ>.
igualdad implica la prohibición de R P TLGB y P, Informe anual
la aplicación sexista del proceso, ello sobre derechos humanos de personas trans,
se manifiesta en la eliminación de lesbianas, gays y bisexuales en el Perú 2015-
2016. 2016, Lima: Red Peruana TLGB
prejuicios y estereotipos en la práctica y Promsex, 2016. Recuperado de <bit.
cuando no sea frecuente encontrarlos ly/2rRRfvc>.
expresamente en las leyes. Para el caso S, Luciana, “Proceso penal acusatorio
de la modificación de los arts. 46 y 323 y derechos humanos de las mujeres”, en
del CP se buscaba mejorar el alcance R, Marcela V. y Raquel A
(comps.), Una agenda para la equidad de
del principio de igualdad, incorpo- género en el sistema de justicia, Buenos Aires:
rando expresamente categorías que no Editores del Puerto, 2009.


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Mayo 2017 / Número 35 / Año 3

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Penal ESPECIAL DEL MES Norma Fuller

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16 Instituto Pacífico Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28

En breve, dicha norma planteaba taron que el recorte de dicho artículo

Por su parte, los legisladores de 1 E C, “Pleno del Congreso deroga

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argumentaron destacados representantes contra la libertad de trabajo y asocia-

18 Instituto Pacífico Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28

el Perú es parte, basados en motivos raciales, vinculantes en lo concerniente a los de-

Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28 Actualidad Penal 19

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nacionales, los tratados internacionales noción de sexo. Esta diferenciación busca

20 Instituto Pacífico Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28

de género que las personas desarrollan aunque ni la identidad de género, ni la

sus derechos fundamentales, tanto a En 2007 se publicaron Los Prin-

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una herramienta para identificar la de los sesenta se enfocó inicialmente en

22 Instituto Pacífico Número 35 • Mayo 2017 • pp. 15-28

para disfrutar sus derechos y libertades. dentro de los procedimientos especiales

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década anterior. La herencia de dicho se estima que dicho mitin congregó a

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ción. Acusan a sus representantes de encuentran grupos evangélicos y sectores

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feminismo: teorías y prácticas desde los már- Barcelona: Universidad Autónoma de

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Iván Pedro Guevara Vásquez*

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de buscar posibles claves de solución a la Keywords: Gender identity / Gender ideolo-

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los aspectos vinculados a la cuestión de ejerciendo una cierta discriminación

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damentales de la mujer, es precisamente en el sentido de un sujeto bisexual que

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través de una sexualidad personal, que hubo determinado pensamiento referido

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lugar, al no estar la principal problemá- la comprensión de la problemática en

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económica, en cambio, es una situación sus ambientes a personas económica-

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