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LA PROPIEDAD COMO
DERECHO FUNDAMENTAL
Antonio Guarniz Izquierdo
Alumno de octavo ciclo de la facultad de Derecho de
La principal labor del operador del Dere-
la Pontificia Universidad Católica del Perú
Coordinador de prácticas del curso de derechos
reales. Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
cho en materia de garantías constituciona- Asistente de docencia del Seminario de Integración
de derecho civil y procesal civil.
Pontificia Universidad Católica del Perú.
les es, sin duda, la interpretación constitu-
INTRODUCCIÓN
cional. En el tema específico de los Una de las primeras lecciones que elm~1estro Marcial
Rubio Correa suele dar a sus alumnos del primer ciclo de
Derecho. entre los que tuve la fortuna de contarme. es que
derechos fundamentales, esta interpreta- no deben estudiar¡)()rcujoncito.\, refiriéndose a la tenden-
cia que tenemo,; los estudi<tntes a dividir el conocimiento
en lugar de integrarlo y articularlo.
ción requiere de un gran cuidado pues, de
Lo cierto es que. aun cuando muchas veces ];¡ frag-
mentaci6n es un mal necesario por cuestiones de pertinen-
un lado, está el respeto al individuo y del cia o de método, en ocasiones destruimns gratuitamente la
posibilidad de apreciar completamente los J"cnúmenos de
la realidad para hacerlos caber en nuestros cajoncitos.
otro el interés de la sociedad. En este trabajo me rcleriré a dos conceptos distintm
del derecho de propiedad: uno que denominaré concc¡Jto
ci1·il o derecho real de J!I"OJ!iedad. y otro que podría lla-
En el artículo que sigue, el autor aborda la marse concepto constitucional o derecho .fimdumenwl de
pm¡Jiedud.
El objeto de este artículo es la interpretacilÍn de los
interpretación del derecho fundamental a alcances del concepto comtitucional de propiedad y de las
consecuencias que éstos ~1carrean. La interpretación com-
titucional que aquí se propone y que. por lo demás, no es
la propiedad, paradigma por antonomasia
en absoluto novedos~1. tiene como fin relacionar algunus
de nuestros criterios civiles con los constitucionalc,. en
del conflicto entre los intereses individuales un intento de abrir varios cajoncitos a !:1 \'C/.
a. Avendaiio V , Jorge El derecho de propiedad en la Constitución. En: Themis - Según esta concepción, las característrcas de inmediatez y oponrbrlrdad son las
Revtsla de Derecho No 30, 1994. pág 117. que def1nen a los derechos reales. en oposicrón a los denomrnados derechos per-
b Trazegnies p1ensa que la cnt1ca del carácter absoluto del derecho de propiedad sonales, obligacronales o de crédito, que no las presentan En consecuencra. to-
basada en sus modernas limitaciones es poco intel1gente. pues resulta absurdo dos los derechos reales. y no solo la propiedad, las poseen
pensar que alguien haya concebido alguna vez a la propiedad como 1ilm1tada. El Supuestamente, en el Perú los bienes se clasrfican en base a su movrlidad en
caracter absoluto del derecho de prop1edad sólo alude a que lo esencial en él son muebles e rnmuebles. pero en realidad su clasificación es por catálogo o enumera-
sus facultades y no sus restncc1ones Trazegnies Gr.:mda, Femando de. Op Crt ción De esta forma las naves y aeronaves -que son los bienes que más se mue-
pog 80 ven- son considerados Inmuebles Esta clasrfrcación es fuertemente cntrcada por
ficticia e rnútrl habiendo sido propuesta la clasilicacrón de los bienes en registra-
Sobre este punto. consultar Bullard, Alfredo La relación juridrco-patnmonral. Lrma bies y no regrstrables
Ara 1990 A este concepto se le llama Jund!Cidad.
patrimonial. Como ejemplo pue- les, materia que en nuestro derecho no ha sido expresamente re-
de citarse el artículo 22 del D.S. glamentada. Todas estas propiedades recaen sobre objetos dife-
N O14-RR-SA que es reglamento rentes, pero presentan un rasgo común: recaen sobre algo
inmaterial o incorporal, porque este objeto no es el libro o la obra
de la ley 2341 5 y que se ocupa jus-
producida, el invento, la marca o el establecimiento, sino la crea-
tamente del tema de la disposición ción, el trabajo que ellos representan"'
del cadáver de una persona: Las propiedades incorporales. tal como seiíala la nnr-
"Articulo 22.- Por el hecho de la muerte, la persona que en
ma citada. se rigen por leyes especiales no estando. L'n
vida es sujeto de derecho. se convierte en un objeto especial
digno de respeto y piedad.
estricto. comprendidas dentro del concepto civil de pro-
El cadáver es un objeto especial en cuanto carece de signifi- piedad aunque se hallen relacionadas con <.'!.
cado económico-patrimonial y, por ser diferente a todos los demás En lo que respecta al artículo XX5 inciso 1O del ('¡\di-
objetos, no cabe incluirlo en ninguna de las clasificaciones de bie- go Civil. éste se refiere a la clasil'icaci<ín de los bienes (CT
nes a que se refieren la doctrina y la legislación comparada." 7 supra n"6) y seiiala que son bienes inmuebles los derechos
En realidad no existe ningún problema para que se sobre inmuebles inscribibles en registro.
tome la palabra J'atrimonialidad y se la redefina en térmi- En consecuencia, la servidumbre es un bien inmueble.
nos jurídicos. AsL una cosa será patrimonial cuando sea el derecho de uso pmvcniente de un contrato de ¡¡rrcnd<i-
susceptible de tráfico en un mercado lícito: se trataría del miento l<lmbién lo es. etc. Así. la servidumbre o el dcrL·-
concepto jurídico de lo cho de uso pueden se¡·
patrimonial que puede materia de derechos rc:a-
ser distinto al ecoiHÍmi- les y. por consiguiente.
co, del mismo modo que el propieurio del predio
¡;J concepto Jurídico de dominante es ducfw de
¡Jerso/la es distinto del un bien inmueble ILml<l-
que tiene la psicología, do servid11mbre. el a-
por ejemplo, ya que en rrembt;¡rio es dueiw de
el caso del Derecho el uno llan1ado uso. etc.
concepto de persona in- Sin emb,lrt'll. 1<1 po-
cluye a las instituciones sibilidad de ser pmpic-
o personas jurídicas l<!rio de un dLTecho est:í
111ientras que para la psi- resti·int>ida d estos Cdsos
cología sú!o son perso- de dncchos sobre i II-
nas los seres humanos. muehles inscribibles en
Se ha hecho la salvedad. el registro pmque se tr<l-
adenl<Ís, de que el De- Ll de un sustento tc(,ri -
recho puede quitarle pa- co para el utui-t'<lmientu
ti·imonialidad (en senti - Cll t'<ILlntÍa de llL'IL~LIHlS
do jurídico) a un determinado bien pero no puede dársela reales (hipoteca delnsul'ructo sobre un iilnrm·hk, pm L'j,·rn-
por sí mismo: uno de los elementos de la patrimonialidad. plo) y. siendo ést:1 una excepciÓn, no se incorpma como
el val m económico. no es susceptible de asignación por el objeto del dL'recho de ¡•nlpil'llad a ningún otro dcreclw
Derecho. Por lo tanto. también sería correcto sostener la como el crédito contcmdo en un¡¡ lctr<l de ,·amhiu 11 u¡,¡J.
existencia de un concepto JUrídico de lo patrimonial. quicr otro típicamente concebido comu JlLTsonal
Pese a todo lo anterior. debe reconocerse que para
quitarle licitud al tráfico de determinados objetos hubiera 2. EL CONCEPTO CONSTITUCIONAL DE PROPIEDAD
sido m;ís sencillo que las normas señ,alaran simplemente
que el tráfico es ilícito en lugar de calificarlos como patri- En su acepción constitucional. la propiedad es un dc-
rechu cuyas cuns;¡g¡·;¡cionL~S m:ís importantes se l!<dldnL·n
moniales o no patrimoniales.
J;¡ DcclaraciLín Universal de los Derccl!o.s llun¡;¡nos Lrrr.
En lo que respecta a las entidades inmateriales. ~ligunas
17) y en el c;¡t;ílogo de lo.s derecl](ls rumLinrentaic.s de l<l
se consideran bienes (pese que el concepto de bien es en
principio aplicable a las cosas, a los entes materiales) debi- parte dognütica de la ( 'onst!luci<Ín. (:1rt\Culo -'· Inuso 1hl.
El reconocimiento de L1 propiedad conw un duecl!o IUII-
do a opciones legislativas que. en el caso del Código Civil
d:imental implica su intcrpn:t;Jción en un sentido m:ís <1111-
peruano. se hallan en los artículos XX4 y XXS inciso 1O.
plio que el del derecho civil. Ello ,se elche b;'¡sic:lmcntc :1
En el primer artículo citado, el XX4. se habL1 ele las
dos ra;.onc's que paso;¡ exponer.
propiedades incorporales remitiendo su regulación a leyes
La primera r;u(m es que trat;índosc de un derecho lun-
especiales. Estas propiedades especiales son la propiedad
damcntal. por principio del derecho constitucion<il, su In-
industrial y la propiedad intelectual. Salva! se refiere así a
terprctaci,'m dehc ser lumás exlL':1siv:¡ y protectora Jl''s1hk.
las propiedades incorporales:
"Al definir el dominio, el Código Civil nos dice que este dere- Esto significa que no podría sostcncrSL'. por ejemplo. que
cho recae sobre objetos materiales (art. 2506); pero como lo he- estando sólo la pwpied;¡d amp;¡rad;¡ pm J;¡ Cunst!lucl<Ín
mos dicho anteriormente. existe también una serie de propiedades como derecho lündaineill:il. el Estado podría L'XprL'Jll<lr Lk-
de un carácter especial, que recaen, no sobre objetos materiales, rechos de usul.ructo sobre bienes mud1ks u de h<ihlt:1L·i6n
sino sobre creaciones del espiritu o de la inteligencia del hombre. sin que medien los requi.s1tos previstos L'n el <ltlícnlo 70Lk
Son las siguientes: 1ºLa propiedad de las obras cientificas, litera- la Carta Magna. es decir. sin que la cnisa SL'<l de set'ui·icl:id
rias y artisticas; 2º La propiedad de los inventos; 3º La propiedad nacional u necesidad pública declarada pm ley o ,,¡n el pre-
de las marcas; 4º La propiedad de los dibujos o modelos industria-
vio pago de una indemnizaciún_justiprc·L·iada.
D.S. N014-88-SA. artículo 22. Citado por Rubio Correa. Marc1al Para leer el Códi-
go Civil Vol. XII. El ser humano como persona naturaL Lima. Fondo editorial de la Salva!, Raymundo. Tratado de der-ª.ctl_Q.f!Yil argentino_ Tomo l. Buenos .Aires 1927
Pontificia Universidad Católica del Perú, 1992. pág. 49 pág. 629
"El principio de no confiscatoriedad de todos aquellos o cualquiera de ellos. Asi, al decir, por ejemplo, que
los tributos es una derivación singular del nuestro ordenamiento jundico reconoce la propiedad privada. o que
derecho de propiedad consagrado en el in- existen delitos contra la propiedad, se expresa la idea de que es-
ciso 16 del articulo 2º y el articulo 70º de la tán acogidos y protegidos, no sólo el derecho de propiedad riguro-
Carta. Refuerza la garantia de la propiedad samente hablando, sino también el usufructo, las servidumbres, la
como límite al poder impositivo estatal [. ..}. hipoteca, los créditos, etc." ra
Este principio protege la propiedad En e l Derecho europeo y norteamericano , por su pat·-
tanto en sentido subjetivo, previniendo que una ley tributaria pue- te. se conoce el concepto de los Pm¡h'rt\" Rights que son
da afectar gravemente la esfera patrimonial de los particulares, definidos así:
como en sentido objetivo, garantizando el sistema económico y
"... se describe y traduce ·•property rights" en sentido amplio
social plasmado en la Constitución[. .. ].
como derechos de uso, disposición y explotación que presentan las
Existe copiosa jurisprudencia de la Corte Suprema de Justi-
características de universalidad, exclusividad y transmisibilidad {. ..].
cia argentina que considera inconstitucional todo tributo que grave
En suma, empleando categorias de la teoria general del De-
el patrimonio o el capital con una tasa superior al 33% ... " "
recho, se podria formular: los «property rights " son posiciones JUri-
El principio tributario de no confi sL·atoriedad es una dicas absolutamente protegidas que t1enen por ob1eto b1ene s
proteccicín general del patrimonio de lo s particulares y no materiales e inmateriales, sometidas a las reglas del Derecho de
hace sino manifestar <:1 rc:speto del de rec ho a la propiedad obligaciones y de las cosas del BGB o. en su caso. del derecho
qu e la mi sma Constitución co nsagra co mo fundamental. sobre bienes inmateriales.·· ' 9
Esto se debe a que , en general , toJo derecho patrimonial Nó tese qu e se habla de todos los dere c hos so metido s <l
Je un particular es prot egido cuando la Co nstitución con- las regl as del derecho de ob ligaciones (derechos person;l-
sagra la protección a la prnpicdau. les) y de las cosas del BGR (derechos re;ll es). En general.
La doctrina de lo s derechos fundamentales tiend e. se habla de todo derecho que cumpla con las car<tclerísti-
s in duda . a la intcrna e ionali ;.ac ión y e llo se dehe a los cas de uni ve rsa lidad , exclusividad y tran s mi s ihilidad .
impo rtantes tra- l.:t ttni ve r-
tado s qu e se han s;ilidad se rl'li c-
ocupado Jel re " que todo
lema (entre los objeto del dcn;-
que destaca cla- clw debe estar
ram en te la pro- hajo alguna ti-
pia Declaración tularidad , la e x-
Universal de los c lu sividad se re-
Dere c hos Hu- ri ere a LJIIC debe
manos). A cau- hab e r una sola
s a d e es to. al titularidad astg -
tratar de ellos n;lda . y l;ttrans -
(de los derechos mi sihi lidad se
fundam en tales) rc!"ierc a que la
exist e la posibilidad de recurrir a una gran variedad de titttlat·idad debe
doctrina extranJera e n la que puede apreciarse una int er- ser susceptible de reasign ac iún. Aquel derecho que cutn -
pre tac ión del concepto constitucional de la propiedad su- pl e estas tres características puede ser cal i J"icado co mo
mam ente amplia y protectora Jel particular. Pm¡Jt•rtr Right.
Evans Je la Cuadra, respecto del debate so hre el con- Podrían ap licarse estos requis itos pat·a ;m;liil.<ll. el coJJ-
cepto de propiedad en la Constitución chilena señala: tenido del derecho de propi edad en su ac c pci(lll constitu-
"... no se está refiriendo sólo al derecho de dominio sobre las cional. Así, estarían incluiuos los derecho s reales. tam-
cosas corporales e incorporales, sino a lo que es el derecho de bién lo s créd itos (que 1:1mhién son suscep tible s de
propiedad en toda su amplitud{. .. ]. tran s mitirse vía cesión). las propieuades cspeci;tles, e tc.
Es tan grande la gama de los derechos de propiedad, que
comprende desde el que de alguna manera tiene el trabajador sobre
su empleo, hasta el de el dueño de un bien raíz; desde el derecho
3. LAS CONSECUENCIAS:
a la propiedad de una jubilación, hasta el que tiene el derecho, LOS DERECHOS REALES Y LOS DERECHOS PERSONALES
usando una expresión que quizás no sea feliz, a la propiedad de la
Debo confesar que me ha sido imposible hahl;lr de un
expectativa de su previsión." "
concepto que encierra a derl!cilos real es y derechos de cré-
El trihutari s ta uru guayo Horacio García Hel s un ce
dito sin C<le r en la tentación de entrar al tema de esta bipol ar
sostiene que:
distinción de nuestra tradici1ínjurídiL·a rnm;111ista. Y ,~s que
"El derecho de dominio regulado por el Código Civil recae úni-
ca y exclusivamente sobre las cosas[. ..]. En cambio el derecho de cst;ls dos categorías qu e sie mpre han sido co nlr<lpucst;l s
propiedad reconocido y garantizado en la Constitución, abarca to- están mucho más relacion ;¡d;¡s de lo que se suele creer.
dos los derechos patrimoniales de una persona. esto es, los que No he querido deja r u e rererirme a los prnhil'mas qu e
recaen sobre las cosas y Jos bienes, entendidos estos como los ob- pu ede susc it a r la tradici o nal distinciún e ntre derechos rea-
jetos inmateriales susceptibles de valor. " " (subrayado agregado) les y derec hos perso nal e s pues se trata de un te m;l provn-
El cspa i'íol Manuel Albaladcjo señala: cador para el cuestionamiento del cnnccpto umstitucio -
"Propiedad es palabra que, en cuanto ahora importa, se em- nal de la propiedad.
plea en dos sentidos, uno impropio y otro riguroso.
Sobre este tema, se h;lll publicado rec ien temente lo s
En el primero, se refiere, en general, a los bienes y derechos
trabajos Je dos profesores de nuestra ranilt;ld.
patrimoniales. Cuando se habla entonces de propiedad se alude a
15 Danós Ordói'lez. Jorge. El réaimen tributario en la Constitución· estudio preliminar. Economia & Derecho. 02 de marzo de 1995
En: Th emiS · Revista de Derecho N' 29. 1994 pág. 139 18 Alba!Jde¡o, Manuel Derecho civil l. Tomo 111 Derecho de b.ienes Vol. l. 3ra üd1c1ón
Hi Evans de la Cu adra. Enrique. Lo s derechos constitucional es . Santiago de Chil e. Barc elona. Bosch , 1977. pag. 243
Juríd1ca. 1986.tomo 2. pág. 398 . 19 Lehmann. Michael. La teoría de los 'Noperw r1ghts" y la prot~ o la prooied<ld
17 Garcia Belsunce. Horacio. citado por Mejorada Chauca. Martín . La acción de am· Intelectu al e industrial. En: Revi sta General del Derecho N'' 544 -545. enero -lebrero
paro y el incumplim1ent8 cont ractual En: 01ano oficial El Peruano. suplemento 1990. pág 266
A MANERA cajurídi ca . Criti car un a interpre t;Kiú n cons titu c ional pro-
DE CONCLUSIÓN tectora del parti cular ha séí ndose simplemente en lc1 distin-
ta estru c tura o co ntenido que pudi e ra exis tir entre un tlcre -
"Va quedando atrás el criterio de la
inmediatez, el de la oponibilidad absolu-
cho real y uno dt: crédito es un des propcís itn.
ta, el de la inherencia , el de la situación Líneas arriba afirm é que los derechos reales y los de-
juridica, el de la institución juridica, inclu- rechos de crédito estaban mucho mcí s re lac ionad os de lo
so el de estática y dinámica. Los códigos recogen la distinción que suele crec1·se y es pmque si e mpre Ice mos. por ejem-
tradicional/lena de parches y retoques, con derechos aparente- plo, sobrt: la diferenci a en tre el éliTcndamicnto (ohli¿.>acio-
mente inmediatos que no son reales, con transferencias de pro- nal ) y e l us ufru c to (real ) s in reparar e n qu e cuando e l co n-
piedad no oponibles a nadie, con arrendamientos oponibles a trato de arrendamiento faculta a subarrendar (al co nceder
todos, con definiciones que son la razón de la sinrazón. Bas ta
al arrenda tario L1s facult ade s de usar sirvi éndos e de l bien .
abrir nuestro Código Civil y preguntarnos qué trascendencia tie-
ne la distinción entre reales y obligaciones. Ni en la naturaleza.
y disfrutar pe rc ibiendo la renta de ri vad;¡ del subarre nda-
ni en los efectos, encontraremos alguna diferencia importante.''2 4 miento) estú dando lug ar, frente nuestros propios ojos. al
derecho de usufructo ;~ -' de la mislllél form a cnqu e e l con-
En algún otro pasaje de la misma obra a la que pert e- trato de compraventa (ob li gaciona l) da lu g;¡r a l de rec ho
nece la cita precedente, 13ull ard ha llamado "categoría.'> (rca l) de propi edad.
sobre natural es" a al g unas instituciones cu yo re plantea- Las c atego rías de de recho rea l y ohlig:1ciones no ti e-
micnto no e ra conceb i- nen un enfrentami e nt o e 11 la realidad. no compit en, l;l sc-
bl e a conse cuencia de par;¡ cicí n taJante no
un cicrto de te rmini smo e xi ste. Ellas se prcse n-
de la doctrina jurídi ca t;\11 juntas lllii L' ha s vc-
re spec to de su dis eño c·cs y so n casi la misma
original , particular- cosa p;¡ra l;1s miles de
m ente cuando ésta s pers on;¡s que lodos los
pro ve nían d e l derecho días ce lebran co ntrato s
romano. Es decir. sólo co n e l fin de ¿.>c ner,¡r
se co ncibe e l diseño tle es o quc nosot ros he-
una institución dete r- mos d:Hio en ll:nnar
minada a se mejanza tl e ob li gaciones. que les
su versión original (léa- permitan ser titulares
s e , ve rsión romana ), de aquellos derecho s
rech azando la audaci a so bre cosas qu e noso-
de cua l4ui er cambio tros he mos dado en lla -
por implicar una mar rc éllcs. En las re a-
desna 111 mi i::.w·ifjn. lidad las cat e¿_>n rías de
L1 tliscu sión sobrc dere c hos reale s y obli -
la di fcrencia entre lo s gac ion es no cs tcí n di -
ckrec hos re a les y lo s dc vnrci éld as: el di vorcio
crédi to tien e mucho tle est e determinismo que con cibe sólo existe en nu estras ríe,idas catee, mías tc<í ricas, .: nnue s-
co mo princ ipio del sistema la ex iste nc ia de unos de rec hos tros f'O jonciros . ID&SI , ,
llam ad os rea les 4ue tleben ser oponibl es y otros denomi -
nados personales qu e no. y qu e ésta es "la" forma correc-
ta tlc regu lar la oponibilidad de de re c hos. Sin e mbargo. es
evidente qu e . aún sie ndo bastante le nta, ha habido un a
evo lución important e cuyo deve nir ll eg a él la élCtual irrl.'l '(' -
rencia de de nominar " categoría sobrenatural " a la men-
cionada distinción entre real es y obligaciones.
No abundaré en las manidas críticas a la inmediatez y
oponibilitlad co n que la leoría clásica caracteri za ba a los
derec hos real es ni a la insatisfactoria ex plicación de la lla-
mada leo río ohligacionisw. No só lo porque c ua lqui e r co-
mentario sería apenas un recu e nto de las insufi c ienci as ya
conocitlas tl e es tas teorías por dem:is Célducas. sino porque
el tema . e n sí, es impe rtinent e.
La int e rpretación de la propiedad como un derec ho
fundamental. no tien e por objeto el ex plicar la estructura
de un derecho o de un co njunto de de rec hos desde el pun-
to de vista civil. Se trata m<ís bien de una declaración de
principios y es por es ta rai.(m que los tlcrccho s fundamen-
tales conforman la parte dogmática de la Con stituciún .
Debe te nerse en cue nta que una Co nstituci {m es an te
todo una d ec laraciún políti ca y no un documento de técni -