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ABOGADA
C.C 1
T.P
Señor
I. A LOS HECHOS
AL HECHO DÉCIMO QUINTO. No me consta, toda vez que es solo una afirmación
más no un hecho.
AL HECHO DÉCIMO SEXTO. No me conta, en ocasión a que no se encuentran
narrando un hecho solo se precipitan a acusar sin tener un dictamen por parte del
Tribunal, siendo tendencioso el hecho de usar palabras como “actuar
malintencionado” aunado a ello hacen solicitudes a este Honorable Tribunal que
deberían ser hechas en el acápite de pretensiones.
Con todo respeto me permito manifestar que nos oponemos a todas y cada una de
las pretensiones incoadas por la parte demandante en atención a que no es posible
ni valido jurídicamente sujetarnos a ellas ya que como será pertinente aseverar no
van en concordancia con lo ejecutado a lo largo de la obra.
El plazo o término contractual con que cuenta el ente público contratante para
declarar el cumplimiento o incumplimiento del contrato estatal por el contratista, es
el establecido para la liquidación del contrato o término de “vigencia” como se ha
denominado por el Consejo de Estado, que es la misma oportunidad con que cuenta
el contratista para dejar las constancias o salvedades en relación con las
inconformidades que tenga respecto de su contenido, esto según lo establecido en
el Laudo TA-CCB-20010228.
Por ende, el solicitar el pago de dineros luego de terminada la obra y liquidada con
constancias de por medio no son procedentes toda vez que contrarían a la ley. En
cuanto, al término dentro del cual debe procederse a la liquidación puede advertirse
que el régimen normativo, partiendo desde el establecimiento convencional del
término para ello hasta llegar a la liquidación judicial del contrato, pretende que la
relación jurídica contractual quede sometida finalmente a un corte de cuentas en el
que se establezcan los saldos a favor o en contra de las partes, sin que esta
situación sea indefinida.
Esta conclusión se refuerza con el preciso mandato de la letra d) del numeral 10 del
artículo 136 del Código Contencioso Administrativo, que trae un término de dos (2)
años siguientes “al incumplimiento de la obligación de liquidar”, para incoar la
acción en sede judicial.
Por lo cuál es importante destacar que por parte del cesionario no se ha presentado
una debida acreditación de las sumas que dicen faltar en cuanto qué, en el acervo
probatorio incluyen documentos que, quedan invalidos ante la ley toda vez que
existen documentos posteriores que
Es oportuno destacar que las entidades oficiales que celebren contratos públicos
están obligadas a respetar y a cumplir, entre otros principios y deberes, el de
planeación, en virtud del cual resulta indispensable la elaboración previa de
estudios y análisis suficientemente serios y completos que permitan y a la vez
aseguren con una alta probabilidad que el objeto contratado se podrá ejecutar en el
término previsto y acordado y según las condiciones óptimas requeridas. El Decreto
222 de 1983, norma aplicable al caso concreto, impuso a las entidades públicas el
deber de atender y acatar el principio de planeación, así, además de otros artículos,
dicha obligación fue consagrada en el artículo 84 de la norma, por medio del cual se
dispuso que en tratándose de contratos de obra pública no se podía licitar ni
contratar su ejecución sin que de manera previa se hubieran elaborado los planos,
proyectos y presupuestos respectivos y determinado las demás especificaciones
necesarias para su identificación, prohibición legal que le atribuyó a la entidad
pública contratante el deber de entregar a su contratista todos los elementos que
fueran necesarios e indispensables para el desarrollo de la obra encomendada, con
el propósito de evitar dilaciones y tropiezos futuros que impidieran su oportuna y
adecuada ejecución, frente.
De igual forma indicó, entre otras precisiones, que las estipulaciones de las partes
deben prevalecer durante el término de ejecución del contrato y sólo varían por un
nuevo acuerdo de voluntades; que en toda celebración y ejecución siempre hay una
contingencia de ganancia o pérdida como consecuencia de su decisión voluntaria de
obligarse y se deben tener en cuenta las circunstancias existentes al momento de
contratar que puedan tener incidencia en la ejecución de sus obligaciones.
Por otro lado, Las sumas recibidas por el concesionario, por todos los conceptos,
incluido el retorno a la inversión, fueron contractualmente previstas, tal como se
refleja en el flujo de caja incorporado al contrato que obra en el expediente, en suma
a lo manifestado en el párrafo anterior, se evidencia un desprendimiento por parte
del Municipio en cuanto a lo acordado contractualmente, una efectiva violación al
contrato y un desequilibrio que afecta las finanzas de las sociedades puestas en
controversia en el presente proceso.
Por ultimo encontramos infundada la pretensión a que aduce este acápite, lo cual
lleva a que si se concediera se haría desconociendo las normas imperativas
aplicadas a este caso en concreto e igualmente dejando de lado las situaciones
fácticas y pruebas que sirven de soporte para contradecir de manera fundante esta
solicitud de la parte actora.
Ahora bien, como primera medida, es necesario dejar por sentado que la suma
sobre la que solicita devolución la convocante , corresponde a un ajuste
contable que fue debidamente autorizado por el Comité Fiduciario, sobre los valores
de inversión que ya se habían realizado, autorización que allego para que se tenga
como prueba de esta situación.
Esbozado el argumento jurídico anterior, prima facie, quien tiene en este caso en
concreto la legitimidad por activa para solicitar la ruptura del equilibrio económico o
financiero es la UT como contratista, al encontrarse amparada bajo la anterior
jurisprudencia y normatividad respecto de las modificaciones o alteraciones que de
manera desfavorable al contratista pudiere hacer la Administración como
Contratante, garantizando así a las Sociedades de la UT que se mantenga lo
estipulado inicialmente en el Contrato hasta su terminación.
Por último, como se puede evidenciar en el Acta de Liquidación del Contrato Estatal
de Concesión celebrado por las partes, aquellas estuvieron de acuerdo en que el
Contrato se había cumplido en su totalidad al haberse reparado y ampliado el
alumbrado público del Municipio de Neiva por parte de la UT, y por supuesto, al
haberse cobrado u obtenido como pago por parte de la FIDUCIARIA constituida para
tal fin la suma dineraria o el valor de la inversión efectuada por la UT
correspondiente al número de luminarias realmente instaladas previsto por los
contratantes como se dejará probado dentro del proceso con Dictamen Pericial por
dos profesionales, uno Abogado especialista en Finanzas y otro Ingeniero Eléctrico,
los cuales se encargaran de determinar primero los pagos que se debían hacer
efectivamente resguardando el equilibrio financiero del contratista y segundo
Calle 5 No 8-45 Barrio centro. Teléfono 8718652- Celular: 3132078119 12
Dayana_96@gmail.com -- Neiva. – Huila
DAYANA OSORORIO Y ASOCIADOS.
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establecer de qué forma se debía realizar el trabajo por parte del contratista para
que cumpliera a cabalidad con su obligación de reparar e instalar toda la red de
alumbrado público del Municipio de Neiva.
II. PRUEBAS:
1. DOCUMENTALES:
1.2 Escritura pública Número 27, del 27 de enero de 1.998 por la cual se
constituyó DISTRIBUCIONES ELÉCTRICAS DE SABANAS
LTDA. –DISELECSA LTDA.-.
1.3 Escritura pública Número 2153, del 12 de junio de 1.992 por la cual
se constituyó INGENIERÍA, SUMINISTROS, MONTAJES Y
CONSTRUCCIONES S.A. “I.S.M. S.A.”
1.4 Certificados de existencia y representación legal de las sociedades
constitutivas de la Unión Temporal.
1.5 Contrato de Concesión.
1.6 Copia del Acta No 005 del 2008
1.7 Propuesta elevada por la UT al Municipio.
1.8 Flujo de caja incorporado al Contrato.
1.9 Acta de iniciación y/o ejecución del contrato de concesión.
1.10 Documento contentivo de la inversión global del objeto del contrato de
concesión.
1.11 Autorización por el Comité Fiduciario del ajuste contable.
1.12 Acta de liquidación del Contrato.
1.13 Copia del contrato de fiducia suscrito entre la Fiduciaria Balanta S.A.S.
y el Concedente (Municipio de Neiva).
1.14 Copia del acta de liquidación.
1.15 Reportes mensuales de los incrementos en costos de la
repotenciación, mantenimiento y renovación de las luminarias.
1. DICTAMEN PERICIAL:
Solicito se decrete y practique Dictamen Pericial por profesionales del
Derecho especialista en Finanzas e Ingeniero eléctrico, el cual se aportará en
otro espacio procesal por lo que pido al Honorable Presidente de este
Tribunal que otorgue un término para allegarlo no inferior a 10 días
cumpliendo con los presupuestos legales en los cuales se enmarca este tipo
de petitorio.
III. ANEXOS:
1. Poder especial.
2. Poder debidamente conferido.
3. Copia de la demanda con sus documentos subsidiarios en material
magnético, para el archivo, y el traslado para el Ministerio Público y las
convocadas.
4. Documentos enunciados en el acápite de pruebas.
5. Certificados de representación legal de las respectivas empresas.
IV. NOTIFICACIONES:
Cordialmente,
DAYANA OSORIO P.
DAYANA OSORIO PEREZ
C.C.No.1.075.296.553.
T.P 259.858
Mi apoderada queda facultada para, reconvenir, transigir, conciliar y en fin todas las
facultades inherentes para el buen desarrollo se la función encomendada.
Cordialmente,
DAYANA OSORIO P.
DAYANA OSORIO PEREZ
C.C.No.1.075.296.553.
T.P 259.858
PRESENTANDO POR: