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REVISTA DERECHO DEL TRABAJO Revista especializada en Derecho del Trabajo y Seguridad Social PUBLICACION TRIMESTRAL DIRECTOR ANO Vi / NUMERO 20 / 2018 DOCTRINA iReglas 0 principios en derecho laboral? por SERGIO GaMoNat CONTRERAS Profesor Titular de Derecho det Trabajo, Facultad ce Derecho, Universidad Adolfo tbafez, Santiago, Chile (seraio.gamonal@uai.c!) (ywnw.alosalaboral.c) Resumen: En este articulodiscutirernos acerca del mejor tipo de regulacién en derecho det trabajo. Paraelo, ‘enbase a laclsicacistincién entrereglasv princplas de Robert Alex, nos preguntaremas qué es mejor para {ogra a proteccién del rabajador y cémo las reglasv los principios se vinculan alos dos pitares del derecho del trabajos derecho individual yel derecho colectho. Trminaremas con algunas conclusiones proviionales, debido a quela preferencia por normas principles dependers de aferentes factares ycontextos nacional. Palabras claves: reglas - principio y métodos de requlacin. ‘Sumario: |. Introducci6n. I. Reglas y prneipios una distncién operativa. Il Reglas yprincipos en el derecho individual ycolectvo lV, Conclusiones: El derecho labora en un mundi ideal yen el mundo real. V. ibliografia, I. Introduccién En los tiltimos 45 afios hemos asistido a evoluciones sin precedentes en la historia humana. La sociedad de la informacién, el avance de los conocimientos cientificos, las grandes migraciones y la globalizacién, han generado cambios muy relevantes en los modos de vida, de produccién y en el traba- jo de las personas. Junto a esto, la hegemonja neoliberal y la decadencia de las ideas de izquierda, ast como la actual revolucién robstica, plan- tean desaffos nuevos en el mundo del traba- jo y en las organizaciones de los humanos a nivel global, nacional y local. (2) Los efectos de la Globalizacién, de la desigualdad ¥y de la actual economfa financiera mundial son temas de ‘Actual y profanda discusién. A modo ejemplas, podemos mencionar algunos de los trabajos mas conocidos. Sobrela, desigualdad: Deaton, Angus (2015), £l Gran Escape. Salud, riqueza y los origenes de la desigualdad, México, Fondo de Cultura Econémica, Bauman, Zygmunt (2014), La riqueza de unos pocos nas beneficia a todos?, Barcelona, Paidés; Piketty, Thomas (2014), £1 capital en el siglo XXI, México, Fondo de Cultura Econémica; Stiglitz, Joseph E. (2012), El Precio de la Desigualdad, México, Taurus y Bauman, ‘Zygmunt (2011), Danos Colaterales, Desigualdades sociales, en iaera global, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econémica, El derecho laboral se consolidé durante el siglo XX en los paises de capitalismo avanza- do. Este derecho, recogido en la Declaracién Universal de Derechos Humanos, en nume- rosos tratados internacionales de derechos humanos y en diversos textos constitucio- nales, parecfa un corolario légico del avance capitalista producto de la segunda Revola- cin Industrial de fines del siglo XIX (caracte- rizada por adelantos como el motor a explo- sién, la quimica sintética y la luz eléctrica). Se trataba de un derecho en cierta forma estandarizado, dado que el sistema producti- vo también lo era (Taylorismo/Fordismo). El sistema capitalista se consolidaba ylos traba- jadores de los paises desarrollados gozaban de parte de este avance, por medio dela con- Sobre los problemas de la ecoriomia financi Sandel, Michael J. (2013), Lo que el dinero no puede comprar, Barcelona, Debate; Cohen, Daniel (2013), Homo Economicus Fl Profeta Extraviado) delos Nuevos Tiempos, Barcelona, Ariel; Chang, He-Joon (2012), 23 Cosas quero te cuentan sobre el Capitalismo, Barcelona, Debate; Krugman, Paul (2012), Acabemos ya con la Crisis, Barcelona, Crit Jud, Tony (2011), Algo va Mal, Caracas, Taurus, y Rodrik, Dani (2000), “Gobernar la economia global: gun dinico estilo arquitecténico adecuado para todos, Desarrollo Econémico Vol. 40 N° 157, pp. 3-22. JULIO / SETIEMBRE 2018 ANO Vi+ REVISTA DERECHO DEL TRABAJO tratacién colectiva y de leyes protectoras con derechos minimos. Por otro lado, algunos patses en desarro- lo trataban de seguir este mismo rumbo, en base economfas monoproductoras y menos présperas, pero otorgando algunos niveles de proteccién a sus trabajadores como en América Latina y, en ciertos casos excepcio- nales, reconociendo un rol protagénico a los sindicatos, como por ejemplo: Argentina y Uruguay. Sin embargo, esta tendencia comienza a mutara fines dela década de los setenta. Los cambios en la sociedad inciden en el derecho del trabajo, Las empresas de los paises ricos se deslocalizan al tercer mundo, la cesantfa se convierte en un problema en los paises desarrollados, el libre comercio impera sin contrapesos y la ideologfa neoliberal lo per- mea todo, incluso a los paises europeos que habfan desarrollado el Estado de Bienestar. Ademds, Estados Unidos de Norteamérica cultiva y exporta su anilisis econémico del derecho (L&E), en donde valores como la justicia se subordinan frente a la eficiencia econémica y en donde la tutela del trabaja- dor queda condicionada al crecimiento, al empleo ya la flexibilidad laboral(). Por otro lado, el movimiento sindical pierde poder y adherentes en los paises desarrollados(3). (2) Para ver una ertica del AED desde la perspectiva del derecho laboral véase Ugarte Cataldo, José Luis (2001), “Analisis Econémico del Derecho, El derecho laboral y sus enemigos, Montevideo, Fundacién de Cultura Universitaria Para una critica metodoldgica véase Gamonal C., Sergio (2017), "Derecho laboral, economia y pseudocienciay Derecho y Critica Social 3(1), pp. 1-44. Disponible en: com, (2) Laliteratura relativaal decline del sindicalismoy sus efectos en la desigualdad es numerosa. Nos limitaremos 4 eltar algunos trabajos de los maltiples destinados a este fenémeno: Schenk, Christopher (2014), Unions and Democracy, Canadian Centre for Policy Aktematives; Stern, “Andy (2013), “Unions & Civic Engagement: How the Assault ‘on Labor Endangers Civil Society; Daedalus Journal ofthe “American Academy of Arts & Sciences, Spring, pp. 119-131 Western, Bruce and Rosenfeld, jake (2012), "Workers of the World Divide. The Decline of Labor and the Future of the 8+ ANIOVI + Ne 20 + JULIO / SETIEMBRE 2018, Males de paises pobres empiezan a aso- lar alos ricos: desempleo; mala distribucién del ingreso y aumento relativo dela pobreza, Otros paises como los del sudeste asidtico y China logran avances econémicos en base al bajo precio de su mano de obra. Pero el cos- to del crecimiento econémico muchas veces implica la extensién del trabajo infantil y una enorme precariedad. Desde esta perspectiva elavance de estos paises pobres est4 marcado por una muy mala distribucién dela riqueza y por enormes ganancias de las transnacio- nales europeas y norteamericanas. Es cierto que durante el siglo XX existié tra- bajo precario e infantil, pero habfa una gran diferencia: todos nos escandalizébamos fren- tea esta realidad. Hoy est4 normalizado, casi el 100% de nuestra ropa esta hecha bajo con- diciones laboralesinfames y pocos hacen algo al respecto. En este contexto el derecho laboral esta muy cuestionado y en este breve trabajo intentaremos esbozar cémo incide esta rea- lidad con las formas de regulacién del dere- cho del trabajo. Para ello nos basaremos enla clasica distincién de Robert Alexy entre reglas idle Class’ Roreing Affairs, 91 N° 3, pp. 88-99; Forbath, iam B, (2012), "Worker's Rights and the Distributive Constitution’ Dissent a quarterly of polities and culture, Spring, pp. 56-65; Baylos, Antonio (2012), gPara qué sirve un sindicato?, Madrid, Catarata; Hacker, Jacob S.y Pierson, Paul (2011), Winner-Tiake-AUl Politics, Nueva York, Simon & ‘Schuster Paperbacks; Algan, Yann y Cahuc, Pierre (2007), 1a Société de Défiance. Comment le modéle social francais Stautodétruit, Pari, Editions Rue D’Ulm; Brown, William y Oxenbridge, Sarah (2004), “Trade Unions and Collective Bargaining: Law and the Future of Collectivism en The Future of Labour Law, Liber Amicorum Sir Bob Hepple, Catherine Bernard, Simon Deakiny Gillian S. Morris (eds.), Portland, Hart, pp. 63-77; Raday, Frances (2004), "The Decline of Union Power-Structural Inevitability or Policy Choice?’ en Labour Law in an Era ofGlobalization, Joanne Conaghan, Richard Michael Fischly Karl Kare (eds), Nueva York, Oxford University Press, pp. 353-377; Lichtenstein, Nelson (2002), State of the Union. A Century of American Labor, Princeton, Princeton University Press, y Atleson, James (1985), “Reflections on Labor, Power, and Society ‘Maryland Law Review, Vol. 44, 1985, pp. 841-872.