Lección 22: Medidas Preventivas II.

Acceso a la Información Pública

En la clase anterior comenzamos a abordar en general las medidas preventivas de la

corrupción. En esta clase nos concentraremos en la medida preventiva más importante
desde la perspectiva de una sociedad democrática. Se trata de que exista un eficaz
derecho de acceso a la información pública por parte de la ciudadanía.
En las siguientes clases veremos las medidas de control y de sanción de la corrupción.
1. El derecho a acceder a la información pública como parte de la libertad de
expresión. Técnicamente hablando, el derecho de acceso a la información
pública es una faceta del clásico derecho a la libertad de expresión.
En efecto, tanto la Declaración Universal de los Derechos Humanos (de 1948)
como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (de 1966) dicen que
el derecho a la libertad de expresión incluye la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda índole. Se puede buscar o recibir información e
ideas sin que ello se traduzca en ninguna expresión. También es posible expresar
algo sin que lo dicho se base en información investigada o ideas recibidas
previamente. Sin embargo, la libertad de expresión es esencial en ambas
dimensiones; en la práctica, se refuerzan mutuamente. El ejemplo más claro es el
del periodismo investigativo.
Hemos definido la corrupción como un abuso de una función fiduciaria o de
confianza por parte de la autoridad pública o de un agente privado que representa
los intereses de numerosas personas. La corrupción es facilitada por el secretismo
o la falta de información de parte de las personas representadas. Por tanto, la
libertad de expresión, en su variante de derecho de acceso a la información
pública, es una de las herramientas más poderosas con que cuenta la ciudadanía
en la lucha contra la corrupción.

MOOC CHILE
www.moocchile.com
República 112, Santiago, Chile
+56 2 2 2130453 moocchile@mail.udp.cl

Page 1 of 5
 Lo anterior fue reconocido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en
una de sus opiniones consultivas, de 1985, sobre el derecho a la libertad de
expresión establecido en el artículo 13 de la Convención Americana de Derechos
Humanos. En esa opinión la Corte concluyó que “dicho artículo ampara el derecho
de las personas a recibir (...) información (pública) y la obligación positiva del
Estado de suministrarla”.
Más adelante, al resolver en 2006 el caso “Claude Reyes vs. Chile”, la Corte
Interamericana reiteró su doctrina sobre este tema, al sostener que “el artículo 13
de la Convención, al estipular expresamente los derechos a ‘buscar’ y a ‘recibir’
‘informaciones’, protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso a
la información bajo el control del Estado”.
Según la Relatoría Especial para la Libertad de Expresión de la Organización de
Estados Americanos, esta obligación de transparencia activa del Estado se
extiende no sólo a los órganos administrativos, sino también a los demás poderes
del mismo, esto es, el Congreso, el Poder Judicial y otros entes autónomos.
Con todo, hay quienes señalan que el derecho de acceso a la información no es
tan sólo una dimensión más de la libertad de expresión, sino que tendría una
naturaleza autónoma porque implica una carga sobre el Estado de publicar la
información con la que cuenta. Esto se conoce como “transparencia activa”. No
basta, por tanto, que el Estado genere las condiciones para que las ideas,
informaciones y otras expresiones sean intercambiadas sin obstáculos, como se
exige en general por la libertad de expresión. Es preciso además que se adelante
a colocar a disposición del público, proactivamente, un caudal de información
sobre cada servicio o programa público.
2. Principios sobre acceso a la información pública. El ejercicio del derecho de
acceso a la información pública se encuentra regido por diversos principios. Los
principales son los siguientes: (i) principio de transparencia, en virtud del cual se
presume pública toda la información que posea el Estado; (ii) principio de no

MOOC CHILE
www.moocchile.com
República 112, Santiago, Chile
+56 2 2 2130453 moocchile@mail.udp.cl

Page 2 of 5
 discriminación arbitraria en la entrega de información a los solicitantes; (iii)
principio de responsabilidad, para poder sancionar a aquellos funcionarios que se
opongan injustificadamente a la entrega de información; (iv) principio de gratuidad,
por el que no se debería cobrar al solicitante sino, a lo sumo, el valor del soporte
de la información que se pide; (v) principio de máxima divulgación, por el cual las
razones para justificar la no entrega de información deben ser limitadas y
claramente definidas en la ley; y (vi) principio de divisibilidad que ordena separar,
si es posible, la información que es lícito no divulgar de la que debe entregarse,
revelando esta última.

3. Causales de reserva que justifican la negativa de entregar cierta

información. Las razones para no entregar cierta información suelen basarse en
los siguientes fundamentos reconocidos en distintos sistemas legales del mundo:
a) Que la entrega de información pueda afectar los derechos de seguridad o de
privacidad de terceras personas; b) El adecuado cumplimiento de las funciones
del órgano público de que se trate. Por ejemplo, entregar información sobre una
investigación judicial o policial en curso podría afectar sus resultados; de modo
similar, si se solicita una información excesivamente cuantiosa se podría llegar a
paralizar el funcionamiento de la entidad estatal respectiva; c) La afectación de la
seguridad nacional y la alteración del orden público.

4. Evolución de la libertad de acceso a información. Ya en 1966 se dictó en

Estados Unidos la “Ley de Libertad de Información” o “Freedom of Information Act”
(FOIA), que permite a los ciudadanos acceder a la información en poder de
agencias federales de ese país, con la posibilidad de exigir el cumplimiento de
este derecho ante los tribunales de justicia. En la práctica, esta información sí se
entrega, aunque con frecuencia lleva párrafos borrados, a veces muchos, para
proteger denunciantes o por alguna otra causa que se puede justificar mantenerla
en reserva.

MOOC CHILE
www.moocchile.com
República 112, Santiago, Chile
+56 2 2 2130453 moocchile@mail.udp.cl

Page 3 of 5
 En 1989, a iniciativa del Open Society Institute, se fundó la “Universidad de Europa
Central”, en Praga, como un centro intelectual a partir del cual se pudieren irradiar
los principios de la FOIA a los sistemas legales de Europa central y oriental que
habían pasado largos años dentro de la esfera de influencia soviética.
Actualmente, el sitio “Right2Info.org” (también una iniciativa de la fundación Open
Society) informa que en Europa existen 47 países donde se han promulgado leyes
de acceso a la información pública, mientras que en América se cuentan 22 países
que también han adoptado esta medida. En África solamente 9 países han
seguido este camino. En la región Asia-Pacífico existen 16 países que cuentan
con leyes de acceso a la información pública, y en Medio Oriente existen 3.
En América Latina destaca la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Información Pública Gubernamental dictada en México, en 2002, en la cual se
dispuso la creación de un ente autónomo para promover el derecho de acceso a
la información. Este ente se llama Instituto Federal de Acceso a la Información y
Protección de Datos (IFAI). Para garantizar su autonomía se le ha conferido su
propia personalidad jurídica y su propio patrimonio. A pesar de que IFAI comenzó
su labor con la energía propia de una institución pionera, tal impulso inicial de IFAI
se ha atenuado sensiblemente.
También destaca la Ley sobre Acceso a la Información Pública, promulgada en
Chile en 2008, a partir de la cual se creó, en 2009, el Consejo para la
Transparencia en este país. Este Consejo es, asimismo, un ente autónomo
encargado de proteger el derecho de acceso a la información pública.
5. ¿Quiénes están obligados a entregar información? Se discute quién debería
ser el obligado a entregar información. No sólo se debate sobre cuáles son los
órganos públicos sobre los que pesaría este deber, sino que, a veces, se propone
que entes privados que cuenten con información pública o de utilidad pública
también deberían estar obligados a revelarla.

MOOC CHILE
www.moocchile.com
República 112, Santiago, Chile
+56 2 2 2130453 moocchile@mail.udp.cl

Page 4 of 5
 En efecto, los Principios de Lima sobre acceso a la información, elaborados por
expertos en 2000, proponen que las empresas privadas que prestan servicios
públicos también deberían entregar dicha información a la ciudadanía. El Comité
de Derechos Humanos, órgano encargado de fiscalizar el cumplimiento del Pacto
de Derechos Civiles y Políticos, ha señalado en su Comentario General N° 34,
que no debiera haber reserva referida al sector comercial, la banca o el
conocimiento científico.
6. Relación con otros derechos humanos. El mencionado Comité de Derechos
Humanos sostuvo en su Comentario General N° 25 que la libertad de expresión
(incluyendo el derecho de acceso a la información) es un requisito fundamental
para ejercer los derechos políticos, como el derecho a voto. También es
imprescindible para poder ejercer adecuadamente los derechos económicos y
sociales, debido a que sólo accediendo a la información pública que describe los
programas de ayuda social pueden los ciudadanos conocer el procedimiento para
beneficiarse de los mismos, así como velar porque se cumplan debidamente los
programas sociales. Por último, el derecho de acceso a la información también
contribuye a un adecuado disfrute de derechos de “tercera generación”, como el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación y los derechos de
los pueblos indígenas. En el primer caso, el acceso a la información ambiental
garantiza que se controlen los proyectos que puedan atentar contra el medio
ambiente; en el segundo, el mecanismo de consulta con pueblos indígenas les
permite a éstos acceder a la información sobre políticas estatales que pudiesen
afectarlos directamente en su estilo de vida.
Por favor recuerden visitar nuestra página web moocchile.com. Los invitamos
cordialmente a ver la próxima clase de este curso.

MOOC CHILE
www.moocchile.com
República 112, Santiago, Chile
+56 2 2 2130453 moocchile@mail.udp.cl

Page 5 of 5