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TEMA:
LA POSESIÓN
DOCENTE:
VERA GUTIERREZ, Fany Soledad
ALUMNOS:
AVENDAÑO DAMIAN, Laura
FERNANDEZ VILLANUEVA, Valentina
GARRO TORRES, Valeria
ROMERO HUAYANEY, Rudi
SALVADOR FIGUEROA, Jimena
Huaraz- Perú
2018
INTRODUCCIÓN
En el presente trabajo más que dar respuestas; que al final no van a ser
compartidas en su totalidad o incluso se pueden considerar erróneas,
tratamos de explicar la figura jurídica de posesión a través del análisis de
los artículos que plantea el Código Civil Peruano, teniendo como principal
fuente de conocimientos lo dicho por el autor Eugenio María Ramírez en
su libro “Tratado de Derechos Reales”. Así mismo, contextualizando
términos como tenencia, detentación, posesión precaria, mediata,
inmediata, legitima e ilegítima, etc.; de la misma manera buscamos
fundamentar el porqué de regular la posesión en nuestra sociedad y
porqué debe ser protegida tanto si se basa en lo fáctico (interdictos de
retener y recobra) o si se basa en que parte tiene un mejor derecho
(acciones posesorias).
Disposiciones Generales
ARTÍCULO 896.- NOCIÓN DE POSESIÓN
La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes
inherentes a la propiedad.1
1.1. ETIMOLOGÍA:
1
Art. 896 Código Civil Peruano
2
Ramírez Cruz, E. M. TRATADO DE DERECHOS REALES. p. 346.
como una noción del tiempo, es decir, lo que pasaba después
estar sentado y los otros lo toman más como un señorío, por lo
tanto la etimología no nos daría muchos aportes para este
tema, ya que ahora no solo abarca al tema de las cosas sino
también a derechos.
1.2. DEFINICIÓN:
3
Planiol y Ripert.Tratado Práctico de Derecho Civil. Tomo III. Cultura S.A. La Habana.
1942. Citado por ARIAS-SCHEREIBER, Max. Exegesis del Código Civil Peruano de
1984. Tomo IV. Gaceta Jurídica Editores S.R.L. Lima. 1998. p. 97
4
ARIAS-SCHEREIBER, Max. Ob. Cit. p. 99
3) Su manifestación como una situación de hecho entre un
sujeto y un bien
7
Cit., por RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p.362
8
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p.363
1.4. POSESIÓN DE DERECHO
9
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p.363
10
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p.364
1.6. FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN POSESORIA:
12
ARIAS-SCHEREIBER, Max. Ob. Cit. p. 110
domini originaba que el detentador no gozara de la protección
de los interdictos.13
13
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p. 389
14
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p.391
- En el derecho positivo: La posesión se besan cuando el
poseedor abandonó su poder derechos sobre la cosa,
un o cuando la piel o de cualquier otra manera el recto.
Un obstáculo de naturaleza temporaria al ejercicio del
poder de hecho no pone fin a la posesión.15
15
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. pp.395-396
16
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p.398
17
Art. 897 Código Civil Peruano
personas jurídicas, los maridos respeto a los bienes dotales de
la mujer, los curadores, etc.
18
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p. 417
19
RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p. 418
I. Detentación desinteresada. No es la de quien tiene el poder
sobre el bien en interés de otro, donde el dueño tiene el
corpus por medio de otro.
V. Servidor de la posesión.
20
PIANOL. RAMIRES, Eugenio M. Ob. Cit. p. 423
para sí el derecho ejercitado que originalmente falta, y por eso
favor, precisamente, convierte la detentación en posesión.
21
ARIAS-SCHEREIBER, Max. Ob. Cit. pp. 429-431
22
Art. 898 Código Civil Peruano
23
Art. 899 Código Civil Peruano
1.18. SUJETO DE LA POSESIÓN
Antiguamente las personas no tenían los mismos derechos que
ahora, existían muchas restricciones como el de ser esclavo o mujer,
en cambio en la actualidad estas restricciones han desaparecido y
cualquiera puede ser sujeto de la posición siempre que se trate de
una persona natural o física, sea que corresponda a una persona
jurídica o moral como lo dice Arias-Schreiber.
Resulta que ,al igual que la capacidad de goce y ejercicio, cualquier
persona goza de la capacidad de derecho a la posesión, pero no
todas están autorizadas para ejercitar la por sí misma sino que
muchas veces, dada la incapacidad del sujeto por razones de
minoría, tutela o curatela, deben intervenir por él sus Padres, tutores
o curadores, esto es sus representantes legales.24
24
ARIAS-SCHEREIBER, Max. Ob. Cit. p.111
25
Valdecasas. Cit. En ARIAS-SCHEREIBER, Max. Ob. Cit. P.113
CAPÍTULO II
ADQUISICIÓN DE LA POSESIÓN
A. Aprehensión:
26
Mariani de Vidal, M. Derechos reales. p. 173.
27
Expresión latina que significa bien de nadie, es decir un bien que no ha sido propiedad
de nadie.
28
Mariani de Vidal, M. Ob. cit. p. 174.
Por este tipo de adquisición no se va a necesitar el
consentimiento del poseedor anterior.
Lo trascendente en la aprehensión es que el poseedor entre en
relación directa con el bien, y muestre su dominación29. Su
posesión es nueva y no deriva de nadie.
La adquisición originaria que se plasma en el art. 900° se refiere
solo a bienes muebles, tenemos aquí los casos de usucapión
mobiliaria o inmobiliaria larga.
B. Ocupación:
Este es el poseer un bien inmueble de manera originaria, con el
ánimo de ejercer el dominio. En la actualidad ésta solo se refiere
a bienes muebles; ya que los predios abandonados pertenecen
al Estado.
Si se ocupa ilícitamente un bien inmueble de alguien por medio
de la violencia, entonces ya no es ocupatio, estaremos frente a
la comisión de un delito de usurpación, si el agraviado no
acciona a tiempo, el usurpador puede convertirse en propietario
(usucapión)30.
29
Ramírez Cruz, E. M. TRATADO DE DERECHOS REALES. p. 549.
30
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 550.
b) Constitutiva.- procede de la posesión, pero no es exactamente
la misma. La enajenación del bien se puede producir por título
oneroso o gratuito.
2.4. LA TRADICIÓN:
Se llama también adquisición derivada, pues el adquirente la recibe
del actual poseedor. Las posesiones, en consecuencia provienen la
una de la otra cabiendo, por lo tanto, la accesión de ellas31.
Esta será necesariamente bilateral, ya que se origina de un traspaso
posesorio. Esta figura la podemos también ver en la propiedad.
La voluntad es un aspecto muy importante en la tradición, ya que si
se actúa con violencia moral o física, esta se invalidaría (vicios del
consentimiento).
En la actualidad la forma más notoria es la tradición real. Pero
también existe la tradición simbólica, el cual consiste en “facilitar la
investidura en el adquiriente de la condición de poseedor”32. En
nuestra legislación, solo existe la tradición real en bienes muebles.
Se debe de aclarar que “la adquisición de la posesión por tradición
no es una forma de sucesión en un derecho, puesto que la tradición
es un acto jurídico, no un negocio jurídico”33
31
Mariani de Vidal, M. Ob. cit. p. 175 - 176.
32
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 552.
33
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 552.
ARTICULO 901°: TRADICIÓN
La tradición se realiza mediante la entrega del bien a quien debe
recibirlo o la persona designada por él o por la ley y con la
formalidades que ésta establece.
34
Diez Picazo, citado por Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 554.
En nuestra legislación, la podemos apreciar en el artículo 902°de
nuestro Código Civil; y podemos darnos cuenta que en el derecho
peruano se reconoce 3 modalidades de tradición ficticia:
A. La traditio brevi manu:
Significa un cambio en el titulo posesorio, pero donde no se
opera la entrega material35.
Tiene lugar cuando quien se encuentra en la tenencia de la cosa,
por la realización de un acto jurídico se transforma en poseedor,
como si el locatario compra la finca que arrienda36.
Así es el caso de un arrendatario que compra el inmueble que
venía ocupando en alquiler, este dejará de poseer como inquilino
y pasa a poseer como propietario. Como podemos apreciar,
materialmente no ha sucedido nada, pero el título posesorio ha
cambiado de menos a más.
B. Constitutum possessorium:
Ocurre cuando el antiguo poseedor transfiere la posesión de su
bien a otro poseedor de menos rango o jerarquía. A través de un
convenio se opera una conversión del propietario en poseedor 37.
Un ejemplo claro de este es el que un dueño que vende su casa
que ocupa, conviene un cláusula por la que continuará
arrendando una habitación. Aquí no hay entrega de un bien, solo
su transferencia y cambio en la calidad posesoria.
En el Código Civil peruano, su regulación es muy deficiente.
C. Transferencia de un bien en poder de un tercero:
Esta se trata de una transferencia de propiedad, es decir una
venta, etc.
Por ejemplo: A vende un bien (inmueble) a B, que previamente
lo ha alquilado a C. A es poseedor mediato y C (tercero)
poseedor inmediato. Aquí se produce un cambio de títulos: de A
se transfiere a B, una transferencia entre poseedores mediatos.
35
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 554.
36
Mariani de Vidal, M. Ob. cit. p. 180.
37
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 555.
Respecto al tercero (poseedor inmediato) no se produce cambio
alguno. Sin embargo la tradición surte efectos jurídicos solo si se
le es comunicado por escrito38.
Esta figura respalda los derechos del tercero.
En nuestro Código la podemos ver plasmada en el inc. 2 del
art.902°, rompiendo así el principio de bilateralidad (tercero en
posesión).
ARTICULO 903°: TRADICIÓN DOCUMENTAL
Tratándose de artículos en viaje o sujetos al régimen de almacenes
generales, la tradición se realiza por la entrega de los documentos
destinados a recogerlos.
Sin embargo, el adquiriente de buena fe de objetos no identificables,
a quien se hubiere hecho entrega de los mismos, tiene preferencia
sobre el tenedor de los documentos, salvo prueba en contrario.
38
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 558.
39
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 559.
40
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 559.
adelante); la primera solo se refiere a bienes muebles, mientras que
la simbólica se refiere a bienes inmuebles, además esta última se
diferencia de la tradición documental por el cual “el documento
incorpora el derecho de la posesión sobre cosas muebles que
constituyen su objeto”41.
41
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 560.
42
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 560.
43
De Rugiero, citado por Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 560.
heredero que a una posesión propiamente dicha de las cosas
dependientes de la herencia”44
El heredero debe de adquirir primero la posesión, por ello debe de
estar presente la manifestación de voluntad; y si este lo rechaza se
entiende que nunca poseyó el bien.
La transferencia de la posesión tiene que ser tal cual lo tenía el
causante en el momento de su muerte.
44
Raymundo Salvat, citado por Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 560.
45
Mariani de Vidal, M. Ob. cit. p. 185.
46
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 560.
2.14. CONSERVACIÓN DE LA POSESIÓN:
En el derecho clásico, la posesión de un fundo ajeno abandonado,
se puede obtener sin violencia.
En cambio el Derecho Justiniano, sostenía que el ausente conserva
la posesión. Se conserva la posesión por el solo ánimo, además si
un tercero provoca con maldad el abandono del fundo.
A. Noción moderna:
Se conserva mientras el bien esta nuestro poder, esta va a ser
permanentes, contrario a la posesión.
Esta se relaciona con la perdida así como la adquisición. Así
algunos sostienen que la conservación es la adquisición de la
posesión y no perderla. “Para los subjetivistas conservación y
perdida deben tratarse de manera unitaria”47
En el Derecho moderno aún se mantiene una figura del Derecho
romano como lo es la conservación de la posesión con solo la
intención.
El artículo 904° de nuestro Código Civil peruano, nos dice que
habrá posesión conservada, mientras se mantenga
permanentemente el estado de cosas; cualquier impedimento o
hecho pasajero no la afecte; en estos casos el poseedor
inmediato conserva la posesión para el poseedor mediato.
B. Aplicaciones:
En el caso de los bienes perdidos, el poseedor no pierde la
posesión a pesar de ignorar momentáneamente su paradero 48.
El encontrar un bien perdido no significa adquirir la propiedad y
por consecuencia la posesión.
De igual modo que en la adquisición, la posesión puede
conservarse: directamente por la voluntad del poseedor y por
medio del representante49.
47
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 565.
48
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 566.
49
Ramírez Cruz, E. M. Ob. cit. p. 566.
No es necesario que se posea el corpus, solo basta con la
voluntad, lo cual será suficiente para la conservación.
Igualmente se puede conservar por medio de representante, que
puede ser especial o lega (caso de menores de edad).
CAPITULO III
CLASES DE POSESIÓN
Y SUS EFECTOS
50
Art. 905 Código Civil Peruano
51
WOLFF, Martin. Tratado de Derecho Civil. T.III, Vol. I. Casa Editorial Traducción de la
32° ed. Alemana, Barcelona, 1944. Citado en Eugenio Ramírez Cruz. “Tratado de
Derechos Reales” Tomo I. Gaceta Jurídica S.A. Lima 2017
hago en una notaría de Chiclayo. Yo como arrendador soy poseedor
mediato.
52
HERNANDEZ GIL, Antonio. La posesión. Editorial Civitas, S.A. Madrid 1980. Citado en
Eugenio Ramírez Cruz. “Tratado de Derechos Reales” Tomo I. Gaceta Jurídica S.A. Lima
2017
53
Art. 906 Código Civil Peruano
tener un derecho legítimo e inimpugnable, cuando procede de una
posesión viciada.54
También es legítima la posesión “ad usucapionem” vale decir, la de
quien adquiere un bien de un “nom-dominus”, pero que obtiene un
justo titulo (titulo imperfecto) el cual lo saneara por el transcurso del
tiempo.
Este tipo de posesión se presenta cuando existe correspondencia
inequívoca entre el poder ejercitado y el derecho alegado, la
posesión legítima deriva o emana necesariamente de un título,
entendiéndose por título la causa legal. Para poder determinar una
posesión legítima será necesario verificar la validez del título y del
contenido del derecho transmitido. Por lo tanto, es posesión legítima
en cuanto no se declare la nulidad del título que la produce si se ha
adquirido el bien de quien no es su dueño.
54
Eugenio Ramírez Cruz. “Tratado de Derechos Reales” Tomo I. Gaceta Jurídica S.A.
Lima 2017
55
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit pag. 460
El poseedor ignora que su titulo (o modo de adquirir) contiene un
vicio que lo invalida. Sin embargo, se beneficia porque obra con
buena fe. La buena fe hay que comprenderla en su excepción
puramente psicológica de ignorancia o error que padece, para
nada hay que atribuirle un significado moral de lealtad u honradez
para con otra persona.
56
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit, pag.464
57
Art. 907 Código Civil Peruano
El numeral emplea la expresión “circunstancias” que es imprecisa y
hasta de difícil determinación. Hay que entender el termino en el
sentido de momento, que emplean los códigos mexicanos (art. 808)
y panameño (art.420), cuando disponen que la buena fe dura hasta
el “momento en que existan actos que acrediten que el poseedor no
ignora que posee la cosa indebidamente o que es citado en juicio”58
Existen dos casos en los cuales se ponen termino a la buena fe:
1) Existirá buena fe hasta el momento en que el poseedor se
entere o cerciore de la ilegitimidad de su posesión, a partir de
ahí el poseedor sabe, conoce que su posición es indebida, o sea
de mala fe. Cualquier medio le hará conocer que su posesión es
ilegítima e indebida.
2) La buena fe culminara cuando es emplazado em un proceso
judicial. Desde ese momento el poseedor sabe que su titulo
posesorio es invalido nulo o inexistente. Automáticamente se
convierte en poseedor de mala fe.
Este artículo se encuentra íntimamente ligado al artículo anterior que
define la posesión de buena fe, así como al artículo 914 del Código
relativo a la presunción de la buena fe del poseedor, utilizándose
básicamente como prueba procesal. Y esto porque de lo que se trata
es de un poseedor ilegítimo que tiene a su favor la presunción de
buena fe, con lo cual, en un eventual juicio, lo que se tiene que
probar es la mala fe del poseedor o el término de su buena fe.
58
MAISCH VON, Lucrecia. “Los Derechos Reales en el Codigo Civil Peruano de 1984”
cultural cuzco S.A. editores, Lima, 1990. Citado por Ramírez Cruz, Eugenio. “Tratado de
Derechos Reales” Tomo I. Gaceta Jurídica S.A. Lima 2017
usucapión, en la creencia, en la legitimación del transmitente, esto
es, lo que ampara la presunción, y esto es lo que ha de demostrar
que no es asi quien aduzca la mala fe59.
59
HERNANDEZ GIL, Antonio. La posesión. Editorial Civitas, S.A. Madrid 1980. Citado
por Eugenio Ramírez Cruz. “Tratado de Derechos Reales” Tomo I. Gaceta Jurídica S.A.
Lima 2017
60
Art. 908 Código Civil Peruano
2) Derecho a las mejoras, el poseedor de buena fe tiene derecho a
un adecuado pago (indemnización) por las adiciones que
constituyan mejoras, hasta el momento que es emplazado con la
demanda.
3) Derecho de retención, el poseedor tiene el derecho de retención
del bien mientras no se le reembolsen los gastos efectuados por
mejoras.
Existen otros casos donde tienen importancia los efectos de la
buena fe en la posesión, pero se relacionan mas bien con la
propiedad, por ejemplo: la adquisición de buena fe de bienes
muebles, entre otros. (Ramirez)61
61
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit, pag.468
62
Art. 909 Código Civil Peruano
Haciendo una interpretación de la primera parte de este artículo, se puede
llegar a establecer que el poseedor de mala fe responde por la pérdida o
deterioro del bien en los casos en que se presenten los elementos
constitutivos de responsabilidad, daño, nexo causal y se demuestre la
existencia del factor atributivo de responsabilidad, dolo o culpa
(disposiciones generales que regulan la responsabilidad, artículos 1314 y
siguientes del Código Civil
Y en la segunda parte del articulo mencionado: ",.. salvo que este también
se hubiese producido en caso de haber estado en poder de su titular".
63
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. T. III. Ediciones
jurídicas Europa America, Buenos Aires.1954
3.9. RESPONSABILIDAD POR LA PERDIDA O DETERIORO DEL
BIEN:
La responsabilidad del poseedor de mala fe por laperdida o deterioro
del bien no solo se produce por dolo u por culpa, sino incluso cuando
a ella se produzca por caso fortuito o por la fuerza mayor, solución
que para alguno es justa, pero exepcional, pues según la teoría de
las obligaciones, el caso fortuito o la fuerza mayor eximen de
responsabilidad (res perit dominio) (MAISCH)64
El poseedor podra eximirse si prueba que el daño (perdida o
deterioro) se hubiera producido igualmente de haber estado el bien
en poder de su titular.
En cuanto a la usucapión, el poseedor de mala fe le exige plazos
mas largos -en este caso el doble-. En la usucapión inmobiliaria diez
años (Art. 950)65
En nuestro código menciona que el poseedor de mala fe esta
obligado a la devolución del bien que ha poseído, con todos sus
accesorios y aumentos, lo cual unas veces hace de forma voluntaria
y otras judicialmente.
64
MAISCH VON, Lucrecia. “Los Derechos Reales en el Codigo Civil Peruano de 1984”
cultural cuzco S.A. editores, Lima, 1990. Citado por Ramírez Cruz, Eugenio. “Tratado de
Derechos Reales” Tomo I. Gaceta Jurídica S.A. Lima 2017
65
Art. 950 Código Civil Peruano
66
Art. 910 Código Civil Peruano
La redacción de este artículo es idéntica a la del artículo 841 del Código
precedente y se encarga de regular una de las obligaciones del poseedor
de mala fe, esto es, la devolución de los frutos indebidamente percibidos
o en el supuesto de que ya no existan, el pago de su valor al tiempo en
que los percibió o debió percibir.
67
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit, pag.468
vinculado a uno mayor (social): la falta de vivienda en el país. Claro
que esto no significa exculpar al poseedor, pero sin atenuar la pena.
68
Art. 911 Código Civil Peruano
69
AVENDAÑO VALDEZ, Jorge. Derechos Reales, 2°ed, corregiday aumentada, PUCP.
Lima, 1989 citado por Ramírez Cruz, Eugenio.“Tratado de Derechos Reales” Tomo I.
Gaceta Jurídica S.A. Lima 2017
70
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit, pag.471
clandestinamente en la posesión, el usurpador, el ladrón, el
hurtador.
b) Título fenecido: El título fenece por decisión judicial, por disposición
de la ley, por cumplimiento del plazo o condición resolutorios, por
mutuo disenso, por nulidad, resolución, rescisión, revocación,
retractación, etc. En general, el título queda extinguido en todo
caso de ineficacia estructural o funcional del acto jurídico por el
cual se cedió la posesión del bien.
Poseedor precario “es el que ocupa un bien sin título, ya sea porque
nunca lo tuvo o porque el que tenía ha fenecido”. El poseedor
precario carece de título, contrario sensu, el poseedor ilegítimo
cuenta con un título, aun cuando éste es inválido.
El concepto precario resulta importante para constatar que, por la vía deductiva
(art.911 de C.C y art. 585 y 586 del CPC) la ejecutoria arriba a un concepto del
precario que engloba todas las variables que se presentan en la casuística.
CONCLUSIONES:
71
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit, pag.475
72
Ramírez Cruz, Eugenio Ob. Cit, pag.477
Plano Casatorio, que verso a la usucapión, pero también evidencia varias
deficiencias, las cuales deben corregirse pues por ser vinculante debe ser
aplicada por los jueces inferiores.
CAPÍTULO CUARTO
4. PRESUNCIONES LEGALES
73
RAMIREZ CRUZ Eugenio María “TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS REALES”
Presunción de Derecho: Es la que considera determinada
situación o hecho como verdadero, sin admitir prueba en
contrario.
Presunción Simple: Le otorga al hecho un valor relativo,
mientras que no se pruebe lo contrario.
74
Cfr. MAISCH, L. Exposición y comentarios…, p. 169. "Tratado de Derechos Reales. Citado
por Eugenio Ramírez".
75
M. THATCHER, ex primera ministra británica declaró en una oportunidad que en su país que
solo el 77% es propietario. En los países tercermundistas estas cifras son menores. "Tratado de
Derechos Reales. Citado por Eugenio Ramírez".
76
CASTAÑEDA, Jorge Eugenio. Ob. Cit., p.85. "Tratado de Derechos Reales. Citado por
Eugenio Ramírez".
La presunción, finalmente, beneficia a todo poseedor, cualquiera que
sea el título por el que posea, además sean bienes muebles o
inmuebles. Sin posesión no puede existir propiedad mobiliaria.
77
Diccionario Jurídico. Edición 2014. "Tratado de Derechos Reales. Citado por Eugenio
Ramírez".
78
Se tomó como ejemplo los MAZEAUD en la creencia de que el poseedor es propietario.
"Tratado de Derechos Reales. Citado por Eugenio Ramírez".
79
se prescribe en el Código Argentino en el Art. 2.362. "Tratado de Derechos Reales. Citado
por Eugenio Ramírez".
80
Ramírez Cruz Eugenio María. “TEORÍA GENERAL DE LOS DERECHOS REALES”
Supone probar que se poseyó al inicio del plazo posesorio, esto
quiere decir que entre el comienzo y la posesión actual, se
presume que poseyó en el intermedio. Lo cual no exige
necesariamente tener título de adquisición de la posesión.81 Se
puede poseer sin título según acontece en la usucapión
inmobiliaria larga. Resulta así que el que el poseedor actual se
beneficia con el plazo posesorio anterior, en especial con la carga
de la prueba ya que solo se necesita 10 años de posesión.
81
MAISCH L. "Tratado de Derechos Reales. Citado por Eugenio Ramírez".
CAPÍTULO QUINTO
5. MEJORAS
CAPITULO SEXTO
84
Ramírez Cruz Eugenio María. “TEORÍA GENERAL DE LOS DERECHOS REALES”
6. DEFENSA POSESORIA
86
DE LA CRUZ, Joshimar. Desvelando los intereses ocultos: Neoliberalismo en la Nueva Defensa
Posesoria Extrajudicial, 2014, p. 3.
87
SALVAT, Raymundo M. Tratado del Derecho Civil Argentino, p.381. Citado por EUGENIO
RAMÍRES
poseedor, que buscan despojarlo o hacer peligrar su posesión sobre el
bien, o que restringe o anula su ejercicio a la posesión.
Entonces se la puede definir como aquella potestad que se otorga al
poseedor para que pueda repeler la fuerza por la fuerza cuando sea
perturbado en la posesión del bien, o recobrar el bien dentro de los quince
días siguientes a la desposesión, pero sin excederse de los parámetros
de la legítima defensa. En otras palabras, se la justifica para repeler una
agresión y esta proscrita para la ofensa.88
88
RAMÍRES, Eugenio M. Tratado de Derechos Reales, p.625
89
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.628
90
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.629
importante mencionar a la inmediatez para contextualizar el
91
tema.
- Principio de proporcionalidad: Permite medir, controlar y
determinar que aquellas injerencias directas o indirectas,
respondan a criterios de adecuación, coherencia, necesidad,
equilibrio y beneficio entre el fin lícitamente perseguido y los
bienes jurídicos potencialmente afectados o intervenidos. En el
presente artículo se encuentra este principio en la parte citada
“debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las
circunstancia”. Basándose de esa manera en la legítima
defensa (debe existir una equiparidad).
4. La protección brindada por la policía y las fuerzas públicas, no
necesariamente se enmarca dentro de los alcances de la defensa
extrajudicial de la posesión, sino más bien en la protección general
que la fuerza pública debe brindar frente a la violación de un
derecho y en ejercicio de sus funciones propias.92
ACCIONES POSESORIAS
En el derecho romano clásico se entendía que las acciones posesorias
eran los interdictos, porque la defensa de la posesión era ordenada en
forma extraordinaria por medio del procedimiento de interdicción. Los
interdictos posesorios eran retinendae y recuperandae posessionis.94
91
SÁNCHEZ, Wilbert. Código Civil Comentado. p, 161.
92
RAVINA, Raúl. Artículo de la PUCP ¿Ojo por ojo, diente por diente?. P.80
93
Art. 921 Código Civil Peruano
94
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.615
Incluso en la actualidad, la noción de las acciones posesorias e interdictos
se toman como sinónimos, debido a que la acción publiciana
prácticamente ha desaparecido, sin embargo existen diferencias que más
adelante se van a explicar a detalle.
En definitiva, la acción posesoria es el medio de recurrir ante el órgano
jurisdiccional, a fin de proteger la posesión, contra cualquier medio fáctico
que la ponga en peligro, sea perturbándola, sea despojándola a su
poseedor. Tienen como requisito indispensable contar con un título que
acredite la posesión como derecho, y ya no sólo como hecho. Tiene lugar
única y exclusivamente, cuando existe una cuestión de derecho a la
posesión, siendo esto así, sólo se conceden estas acciones a quienes
tienen derecho a la posesión.
Lamentablemente nuestros códigos no desarrollan las acciones
95
posesorias , empero la doctrina se ha encargado de atenderla y la
entiende como:
- Acción Posesoria de Mejor Derecho de Posesión, tiene carácter
judicial, y aparece cuando dos o más personas se atribuyen
calidad de poseedores con justo título, de ahí la concurrencia de
poseedores. Está claro que la posesión no se le puede otorgar
a las dos partes (excepto coposeedores), por lo tanto se le
reconocerá el mejor derecho de posesión a quien logre
acreditar el carácter derivativo de la posesión y la antigüedad
del título; en caso tuvieren la misma fecha se considera la
posesión de hecho, el poseedor actual.
Esta acción no es desarrollada en el código civil, pero el art.
475° del Código Procesal Civil, inciso 1: que no tengan vía
procedimental, no estén atribuidos por la ley a otros órganos
jurisdiccionales; y, 4: cuando el demandante considere que la
cuestión solo es de derecho. Es decir, se resuelven como
95
Así también CASTAÑEDA, opina que los interdictos “son los únicos canales destinados a este
objeto en nuestro Código Procesal Civil” (derogado). Instituciones de Derecho Civil., p. 127.
Citado por EUGENIO RAMÍRES
proceso de conocimiento.
ACCIÓN PUBLICIANA
Es considerada la acción posesoria por excelencia; protege a la buena fe
que conduce a la usucapión, debido a que los interdictos son de menor
rango y prescriben en un año; además, como el poseedor carece de título
no se puede interponer la acción reinvindicatoria.
Esto se puede explicar con las palabras de Valencia: “quienes poseen
una cosa y se la están ganando por usucapión, no pueden ser
desposeídos por un tercero que no alega ningún derecho a poseer: solo el
verdadero propietario puede desposeerlo, mediante el ejercicio de la
acción reinvindicatoria” 96
Defender el derecho del poseedor de buena fe sin título que siendo
perturbado o despojado y encontrándose en la imposibilidad de
reinvindicar el bien ha dejado transcurrir un año, pero puede adquirir la
propiedad mediante prescripción adquisitiva al verificarse el término de
su posesión.
Aunque la acción publiciana es un remedio válido para defender un mejor
derecho sobre otro, no está regulada en la mayoría de las legislaciones,
siendo el caso del Perú. Solo se puede decir de un modo tanto forzado
que el proceso del conocimiento es donde el demandante ejerce su
derecho a la posesión, se tendría como acción posesoria, mas no
específicamente como acción publiciana. 97
INTERDICTOS
Aparece en el Derecho Romano como una mera orden del magistrado,
dictada a instancias de la parte agraviada. Se aplicaban los interdictos
principalmente cuando el interés lesionado tenía carácter casi público;
verbigracia: desperfectos, estorbos o construcciones en sitios públicos.98
96
VALENCIA ZEA, A. Derecho Civil (1976). T. II, p.275. Citado por EUGENIO RAMÍRES
97
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.691
98
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.641
Hoy en día, el interdicto es un proceso sumarísimo que tiene como objeto
proteger de manera provisional al poseedor actual; en sentido estricto
solo se discute el hecho posesorio, si entra a debatir el derecho a la
posesión, entonces sería ya una acción posesoria o publiciana. En
palabras de Lafaille: “los interdictos revisten un carácter más sumario y
rápido que las acciones”.99
Los interdictos son de naturaleza posesoria. Basta tener la posesión
fáctica para ser protegido con los interdictos de retener y de recobrar, con
independencia del derecho. Por ello, la sentencia dictada en un interdicto
como se mencionó anteriormente, es provisional.
Los interdictos deben entablarse antes de que se cumpla una año del
hecho; en caso no se hiciera en el tiempo establecido, se transforma en
99
LAFAILLE, Héctor. Curso de Derecho Civil. Derechos Reales, p.256. Citado por EUGENIO
RAMÍRES
100
TORRES, Aníbal. Citado por Sánchez Wilbert en Gaceta Jurídca.
un acción posesoria. Esto justamente es la prescripción de los interdictos,
que extingue la acción, más no el derecho.
TIPOS DE INTERDICTOS
- INTERDICTO DE RECOBRAR
El interdicto de recobrar procede contra los actos de privación, total o
parcial, de la posesión, sin que medie un proceso previo o cuando el
desposeído no ha sido emplazado o citado en dicho proceso, con el fin
de obtener la restitución de la posesión perdida, si es necesario, como
escribe Messineo “manu militari”.101
Para que proceda el interdicto de recobrar se requiere:
- INTERDICTO DE RETENER
Procede en contra los actos que perturban o generan una inquietación,
molestia a un hecho posesorio, debido a que el poseedor tiene el
derecho de vivir en paz. Por su parte el profesor Bustos argumenta
que "por medio de un trámite sumarísimo, este interdicto tutela al
101
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial, p. 237. Citado por EUGENIO
RAMÍRES
102
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.671
103
TORRES, Aníbal. Citado por Sánchez Wilbert en Código Civil Comentado: Gaceta Jurídca.
actual poseedor o tenedor contra cualquier acto o amenaza de
perturbación, sin perjuicio del ejercicio de las pretensiones reales que
pudieran deducir las partes"
Este interdicto presupone no el despojo, sino la perturbación o
molestia de la posesión. Surge solo en dos casos:
1. Si la Perturbación o inquietación ha pasado ya.
2. Si lo efectos subsisten materialmente. 104
Esta medida tutelar solo protege a los vienen inmuebles; es muy difícil
que se presente en los muebles. 105
104
WOLFF, Martín. Tratado de Derecho Civil. Derechos de cosas, p. 96. Citado por EUGENIO
RAMÍRES
105
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.674
El interdicto puede promoverse dentro del año a contar desde el inicio de
la perturbación o el despojo de la posesión. La acción posesoria puede
promoverse en cualquier momento.
CAPITULO SEPTIMO
7. EXTINCIÓN DE LA POSESION
106
TORRES, Aníbal. Citado por Sánchez Wilbert en Gaceta Jurídica.
107
Art.922 Código Civil Peruano
ejecutar una resolución judicial. Tercero, cuando otra persona se apodera
del bien con ánimo de hacerlo suyo. Cuarto, cuando se extravía o pierde u
objeto mueble.108
LA TRADICIÓN
EL ABANDONO
108
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.571
109
ALMANZA, Frank. Código Civil Comentado., p.168.
110
ARIAS-SHREIDER, Max. Exégesis del Código Civil Peruano de 1984. Citado por Frank Almanza
en Código Civil Comentado: Gaceta Jurídica.
Se trata de la dejación voluntaria del bien poseído, o sea, de la cesación
del corpus y del animus posesorio. Significa la exclusión o terminación de
la ocupación (si es inmueble) o aprehesión (tratándose de mueble)
material del bien y, en general, cualquier medio que releve no querer
conservar la posesión. 111
El bien abandonado puede pasar a ser poseído por otro, o quedar sin
poseedor. Se considera que quien abandona debe ser una persona
capaz.
Esta causal del perdida de posesión no hay mucho misterio, debido a que
se da cuando el poseedor ha sido vencido por un proceso anterior. Por
tanto una resolución judicial (que debe ser ejecutada con firmeza) es la
que le priva del ejercicio de hecho ya sea temporal o definitivo. Siendo por
tanto un modo involuntario de perder la posesión.
111
RAMÍRES, Eugenio M. Ob. Cit., p.573.
112
AVENDAÑO, Jorge. Derecho Reales., p. 39. Citado por Eugenio Ramíres.
113
PUIG BRUTAU, José. Ob. Cit., p.104.
Raymundo Salvat, señala que la extinción del bien poseído puede
producirse por dejar de existir material o jurídicamente. 114
Se puede concluir de lo anteriormente mencionado, que a parte de este
tipo de pérdida a la cual la conocemos como la destrucción materia, se
encuentra la legal que se da cuando es imposible recuperar la posesión.
Por lo general, se da de modo involuntario.
CONCLUSIONES:
114
SALVAT, Raymundo. Ob.Cit. Citado por Frank Almanza en Código Civil Comentado: Gaceta
Jurídica
RECOMENDACIÓNES:
Al adoptar nuestra legislación una teoría objetiva, es importante que se
estudien a la par legislaciones que adopten una teoría contraria, como la
es la subjetiva; como por ejemplo el sistema argentino. El cual ha servido
de mucho en el desarrollo del tema de adquisición.
BIBLIOGRAFÍA: