AUDIENCIA PROVINCIAL DE GRANADA.

Sección Segunda.

ROLLO de APELACION de AUTO nº 249/2018

Causa: Diligencias Previas nº 5458/2017 del
Juzgado de Instrucción núm. CUATRO de Granada.
Ponente: Sr. Cuenca Sánchez.

A U T O Nº 314 /2018

Ilmos. Sres.:
Dª. Aurora González Niño.D. Juan Carlos Cuenca Sánchez.Dª. Aurora
Fernández García
..........................................................................................................................................
...

En la ciudad de Granada, a dos de mayo de dos mil dieciocho, la Sección

Segunda de esta Ilma. Audiencia Provincial, formada por los Sres. Magistrados antes
relacionados, ha conocido del recurso de apelación a que ahora se hará referencia, y
pasa a dictar respecto del mismo la presente resolución.

- ANTECEDENTES DE HECHO -

PRIMERO.- Se sigue por el Juzgado de Instrucción número Cuatro de Granada

ANTECEDENTES
el procedimiento de referencia, Diligencias Previas nº 5458/2018, por supuesto delito DE HECHO:
Resumen de los dos
contra la intimidad, en virtud de denuncia formulada por Antonio Manuel Fernández
autos de
Garrido contra Antonio García Leiva. sobreseimiento de
la denuncia
SEGUNDO.- Recibida la denuncia, el Juzgado referido, por auto de fecha 5 de formulada por
diciembre de 2.017, ha acordado el sobreseimiento provisional de las actuaciones. Antonio Garrido
Contra dicho auto se formuló recurso de reforma y subsidiario de apelación por
escrito de la Procuradora Sra. Carolina Cachón Quero, en representación de Antonio
Manuel Garrido Fernández. Admitido a trámite el recurso, y con traslado a las partes
conforme a lo dispuesto en el art. 222 LECr, ha presentado escrito de impugnación el
Ministerio Fiscal.

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 El recurso de reforma fue desestimado por auto de fecha 27 de febrero de 2.018 ANTECEDENTES
y se ha tenido por interpuesto el recurso subsidiario de apelación, con traslado a las DE HECHO:
Resumen de los dos
partes del mismo, en virtud de lo establecido en el art. 766 LECr. Ha sido impugnado autos de
por el Ministerio Fiscal y por la representación del denunciado Antonio García Leiva. sobreseimiento de
la denuncia
formulada por
Antonio Garrido
TERCERO.- Remitido por el Juzgado de Instrucción el procedimiento original
y recibido en esta Sección Segunda, se registró y turnó rollo, siendo designado ponente,
en virtud del turno establecido, el Ilmo. Sr. D. Juan Carlos Cuenca Sánchez, que expresa
el parecer de la Sala.

-RAZONAMIENTOS JURIDICOS-

PRIMERO.- La resolución recurrida acuerda que las diligencias previas

PRIMERO:
incoadas sean sobreseídas, por los motivos que en la misma se contienen, y que, Resumen de la
expuestos de forma resumida, consisten en que el denunciado Antonio García Leiva primera resolución
de sobresimiento
restableció una contraseña de una cuenta de correo electrónico “gmail” creada por dicho
denunciante a nombre del denunciante (como lo hizo, años atrás, con numerosos
concejales y personal del Ayuntamiento de Maracena) sin propósito alguno de invadir
la intimidad del denunciante Sr. Garrido Fernández, ni de acceder a la cuenta de éste en
la red social Facebook (que fue vinculada por el denunciante a la cuenta de correo que
le fue facilitada por el Ayuntamiento de Maracena y de la que era gestor el denunciado).
No consta que se haya accedido por el denunciado a dicha cuenta del denunciante en la
mencionada red social.

SEGUNDO.- El recurso de apelación mantiene y reproduce los argumentos del SEGUNDO:

Resumen del
previo recurso de reforma y sostiene que los hechos pudieran constituir un delito contra recurso de
la intimidad. Una vez creada la cuenta de correo, desde el momento en que es facilitada apelación
interpuesto por
la contraseña al denunciante Antonio Garrido, es este el único gestor y dueño de la Antonio Garrido
cuenta, y más aún una vez que cambió su contraseña para privatizar su cuenta, de contra el
sobreseimiento
manera que si el denunciado ha restablecido las contraseñas de la cuenta de Google del
denunciante para ello ha tenido que acceder de forma ilegítima a su cuenta de correo, y
por tanto ha tenido también acceso a su cuenta personal de Facebook (a la que asoció

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 una página profesional que el denunciante creó en dicha red para promocionar una
SEGUNDO:
carrera solidaria). El denunciado, con conocimientos informáticos, burló dos niveles Resumen del
recurso de
de seguridad para acceder a la cuenta y restaurar la contraseña (correo electrónico y
apelación
código facilitado por Google enviando un mensaje sms al móvil), y de esta forma tuvo interpuesto por
Antonio Garrido
acceso a información personal y privada del denunciante. Ha venido a reconocerlo así contra el
en mensajes de whataspp que obran en los autos. No se ha investigado, mediante el sobreseimiento
cotejo de los teléfonos móviles del denunciante y del denunciado por el LAJ del Juzgado
de Instrucción, desde cual de los terminales se burló la seguridad de la cuenta a fin de
cambiar su contraseña, ni se han cotejado los mensajes de whastapp.

Solicita por ello la revocación del auto de sobreseimiento y la continuación de

la investigación con práctica de, al menos, estas diligencias.

TERCERO.- El examen de las actuaciones y de los argumentos tanto de la

TERCERO:
resolución impugnada como del recurso promovido por el aquí denunciante Sr. Garrido Resolución final
Fernández, nos conducen a la desestimación de aquel, con asunción de las razones desestimando el
recurso de
contenidas tanto en el auto de 5 de febrero de 2.018 como en el de 27 de febrero, apelación y
confirmando por
desestimatorio de la previa reforma; y ello sin que apreciamos como necesaria la
tercera vez el
práctica de nuevas diligencias. En efecto, el propio denunciado Sr. García Leiva ha sobreseimiento
de la denuncia
admitido en su declaración judicial (folios 19 y siguientes) que ...el declarante lo que
hizo fue restablecer las contraseñas y se dio cuenta de que no estaba el número de
teléfono del dicente que debería estar...restableció el declarante toda la cuenta con la
contraseña original para que el sistema pudiera seguir funcionando como los últimos
siete años y pudiera seguir teniendo acceso ara modificar, consultar, etc, la agenda
todo el personal, tanto de la Presidencia como los trabajadores del Área de las
Concejalías. Dicha declaración resulta compatible con el contenido transcrito de los
mensajes recíprocamente enviados por denunciante y denunciado a través de la
aplicación whatsapp que fueron aportados por el denunciante y que figuran a los folios
26 a 29 (singularmente, folio 27).
Ahora bien, admitido ese cambio o restablecimiento de contraseña por parte del
denunciado, debe relacionarse tal conducta con el contenido de los documentos
aportados por su representación procesal en su escrito de 24 de enero de 2.018 (folios
42 y ss), de los cuales se extrae que la cuenta de Google en la que fue restablecida la

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 contraseña por parte del denunciado fue creada, junto a otras muchas para todos los
TERCERO:
concejales con delegación y personal de confianza por parte del denunciado Sr. García Resolución final
desestimando el
Leiva, quien desde entonces ha sido el administrador de dichos correos en tanto que
recurso de
concejal de recursos humanos, para gestionar la agenda del personal político en los apelación y
confirmando por
dispositivos móviles (Smartphones) puestos a disposición de tales concejales y para la tercera vez el
sincronización de aquellas. Se trata de cuentas de correo que han sido utilizadas, para sobreseimiento
de la denuncia
tales fines, por otras personas con responsabilidades municipales: ejemplos de ello se
contienen en el folio 43, relativo a las manifestaciones de Carolina Segovia Enríquez,
Coordinadora de Presidencia del Ayuntamiento; en el folio 44, relativo a las
manifestaciones, en idéntico sentido, de Isidro Manuel Vilchez, auxiliar administrativo
del Ayuntamiento; y en el folio 45, en el que Antonio Aznar Ballesta, técnico de
deportes, relata la creación de la página de Facebook para la promoción de una carrera
solidaria por parte del Ayuntamiento.

Podemos razonablemente concluir que la conducta denunciada, el cambio o

restablecimiento de una contraseña de la cuenta de correo electrónico de Google creada
por el denunciado a nombre, y para uso, del denunciante, obedeció a los motivos a que
alude en su declaración, y no a la intención de apoderarse de los secretos o invadir la
intimidad del denunciante. No consta tampoco ningún acceso del denunciado a la cuenta
personal de Facebook del denunciante Sr. Garrido (cuenta por él asociada a la cuenta
gmail.com).
El delito del art. 197.2 del Código penal, delito contra la libertad informática o
"habeas data" al que parece apuntar el recurrente en sus escritos, es un delito que atenta
a la intimidad de las personas mediante una conducta típica que va referida a la
realización de un uso ilegítimo de los datos personales insertos en programas
informáticos, electrónicos o telemáticos. Se trata de datos reservados que pertenecen al
titular pero que no se encuentran en su ámbito de protección directo, directamente
custodiados por el titular, sino inmersos en bases de datos, en archivos cuya custodia
aparece especialmente protegida en orden a la autorización de su inclusión, supresión,
fijación de plazos, cesión de información, etc, de acuerdo a la legislación de protección
de datos, delimitando claramente la titularidad y manejo y cesión de la información
contenida en los mismos.

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 En este caso, como ya hemos venido apuntando, el investigado, creador de las TERCERO:
cuentas de Google de los concejales del Ayuntamiento (y personal de confianza), tan Resolución final
desestimando el
solo consta que restableció la contraseña de la cuenta abierta a nombre del recurrente recurso de
(contraseña cambiada previamente por él), por las razones ya dichas, tendentes a hacer apelación y
confirmando por
de nuevo posible su uso a los funcionarios municipales; pero no consta que en tal tercera vez el
sobreseimiento
conducta existiese un propósito de invadir la intimidad del recurrente, de apoderarse de
de la denuncia
sus datos, de sus mensajes privados, a los que no consta que se accediese, como tampoco
consta que existiese un acceso a su cuenta personal de Facebook.
El recurso será, en consecuencia, desestimado.

Las costas procede declararlas de oficio.-

Vistos los artículos citados así como los de general y procedente aplicación, esta
Sección Segunda de esta Audiencia Provincial A C U E R D A :
DESESTIMAR el recurso subsidiario de apelación interpuesto por la
Procuradora Sra. Carolina Cachón Quero, en representación de Antonio Manuel
Garrido Fernández, contra el auto de fecha 5 de febrero de 2.018, dictado en la
presente causa por el Juzgado de Instrucción número cuatro de Granada, resolución que
se confirma por sus fundamentos y por los contenidos en la presente. Las costas del
recurso se declaran de oficio.-
Previa notificación, remítase testimonio de esta resolución, junto con las
actuaciones, al Juzgado de procedencia, a los efectos oportunos.-
Así lo acuerdan, mandan y firman los Iltmos. Sres. relacionados al margen; doy
fe

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