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EL NOTARIO

SU CONCEPTO MODERNO Y DEFINICIÓN

1.- CONCEPTO MODERNO DEL NOTARIO Y SU FUNCIÓN

Como la gran mayoría de nosotros sabemos, el Notario es un


personaje que ha existido desde tiempos inmemorables, y siempre ha sido
un elemento indispensable para generar certeza y seguridad en las
operaciones comerciales que todos los días realizan las personas.
El escriba egipcio, las referencias bíblicas, el tabellion de la antigua
roma, o el tlacuilo de los aztecas, son solo un ejemplo de lo que eran los
antecedentes del notariado actual.
La institución del notariado es mas antigua que cualquier ley, decreto,
o disposición alguna, confirmándose su necesidad e importancia al ser
regulada por casi todos los países del mundo, incluso aquellos que optaron
por el sistema sajón. Sabemos que el Notario Público, cualquiera que haya
sido su denominación en el pasado, ha sido un personaje que no por mera
casualidad o capricho de algún monarca, líder o dirigente, ha participado
en la vida social y comercial de todos los pueblos y en todos los tiempos.
En la época actual, la participación del Notario Público se ha ido
haciendo aun mas necesaria, pues a diferencia de los abogados, que
obviamente son parciales y defensores de los intereses de solo una de las
partes, el Notario debe ser imparcial y vigilar los intereses de todas las
partes involucradas en el negocio o acto jurídico que ante el se celebra o
formaliza, se convierte en un consejero e instructor, que garantizara en
gran medida, el buen resultado del negocio proporcionando certeza jurídica
a las partes, y seguramente sin Notarios competentes y honorables,

1
muchas personas, pero especialmente las mas humildes y de menor
instrucción, serian victimas diarias del abuso y del engaño.1 Tal es así la
indispensable intervención del Notariado, que no hay ningún estado de
civilización avanzada, que carezca del Notario Público,
independientemente de cómo lo nombre.
Para analizar el concepto moderno del Notario Público, y atreverme a
sugerir una definición contemporánea, me gustaría hacerlo a partir de las
definiciones que de él y de su función, a su vez dan la mayoría de
estudiosos de la materia y Leyes del país.

1.1.- Definiciones doctrinarias

Rafael de Pina Vara2 nos dice que notario es el titular de la función


publica, consistente de manera esencial en dar fe de actos jurídicos que
ante el se celebran.
Froylan Bauelos Sanchez3 nos dice que el Notario es el funcionario
publico, que jerárquicamente organizado y obrando por delegación del
poder del estado, y por lo mismo revestido de plena autoridad en el
ejercicio de su función, autentica las relaciones jurídicas normalmente
creadas por la libre voluntad de las personas jurídicas, dándoles carácter
de verdad, certeza y permanencia, previo el estudio, explicación y
aplicación del Derecho positivo, a cada uno de los actos jurídicos de
carácter normal en los cuales interviene”

1
Carral y de Teresa Luis, Ed. Porrua 1976, México, pag.10
2
De Pina Vara Rafael, Diccionario de Derecho, ed. Porrua, México 1980 pag335
3
BañuelosSanchez Froylan, Fundamentos de Derecho Notarial, ed. Sista, 1994, pag, 102

2
Bernardo Pérez Fernández Del Castillo,4 señala que el Notario es un
profesional del derecho especialmente habilitado para dar fe de los actos y
contratos que otorguen o celebren las personas, de redactar los
documentos que los formalicen y de asesorar a quienes requieran la
prestación de su ministerio.
En el primer congreso internacional del notariado latino5, se definió al
notario como el profesional del derecho encargado de una función publica
consistente en recibir, interpretar, y dar forma legal a la voluntad de las
partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confiriéndoles
autenticidad, conservar los originales de estos, y expedir copias que den fe
de su contenido.
Considero suficiente con estas cuantas definiciones, ya que la
inmensa mayoría de las demás que he encontrado, son tomadas de las
diversas leyes del notariado, según el lugar de origen del autor, por lo que
considero mas importante, referirme ahora a las definiciones legales del
Notario.

1.2.- Definiciones de ley

Aguascalientes. Art. 3.- El notario es un profesional del derecho a quien se


encomienda el Notariado y demás, guarda en su oficina, los instrumentos
relativos a los actos y hechos a que se refiere el artículo anterior, con sus anexos
y se expide los testimonios o copias que legalmente puedan darse.
Baja California Art. 7.- Notario es la persona investida de fe pública para
hacer constar los contratos, actos y hechos jurídicos a los que los interesados
deban o quieran dar autenticidad conforme a las Leyes, y autorizado para
intervenir en la formación de ellos, revistiéndolos de solemnidad y forma legales.
Por lo tanto, podrá extender en el Protocolo los instrumentos relativos a
dichos contratos, hechos o actos, y autorizarlos y podrá expedir de aquéllos los
testimonios y copias certificadas que legalmente puedan darse.
4
Perez Fernandez Del Castillo Bernardo, Doctrina Notarial Internacional, ed Porrua México 1999, pag, xix.
5
Organizado por el notario argentino Joise Negri, en Octubre de 1948 en Buenos Aires Argentina

3
Baja Calif. Sur. Art. 4.- Notario es la persona a quien el Ejecutivo del
Estado haya otorgado nombramiento para ejercer las funciones propias del
Notariado.
Campeche. Art. 2.- Notario es el Licenciado en Derecho, independiente e
imparcial, facultado para autenticar y dar forma en los términos de ley a los
instrumentos en que se consignan actos y hechos jurídicos.
Chiapas. Art. 27.- Notario es el profesional del derecho al que el ejecutivo
otorgo patente para el ejercicio del notariado. es independiente e imparcial,
investido de fe pública para autenticar y dar forma, conforme a las leyes, a los
instrumentos en que se consignen los actos y hechos jurídicos, así como para
expedir los testimonios, copias o certificaciones que los interesados le soliciten.
Chihuahua. “Art. 4.- El ejercicio de la función notarial compete a los
Notarios Públicos, a quienes el Gobernador del Estado la encomienda por
delegación. Los Notarios Públicos están investidos de fe pública para hacer
constar los hechos y actos jurídicos a los que los interesados deban o quieran
dar autenticidad conforme a las leyes, y autorizados para intervenir en tales actos
o hechos, revistiéndolos de solemnidad y formas legales, teniendo además las
siguientes facultades:......Art. 27.- Los Notarios como profesionales del Derecho
tienen la obligación de asesorar a quienes soliciten sus servicios, así como
aconsejarles los medios jurídicos más adecuados para el logro de los fines lícitos
que se propongan alcanzar, y tienen el deber, salvo a los Licenciados en
Derecho, de explicarles el valor y las consecuencias legales de los actos que
ante ellos se otorguen.........”
Coahuila. Art. 2.- El Notario es la persona investida de fe pública,
autorizada para autentificar los actos y los hechos, a los que los interesados
deban o deseen dar forma conforme a las Leyes.

Colima. Art. 2.- El notario es el funcionario investido de fe pública


autorizado para autenticar los actos y los hechos jurídicos a los que los
interesados deban o quieran dar autenticidad conforme a las leyes; ejerce la fe
pública material que tiene y ampara un doble contenido: I.- En la esfera del
derecho, la autenticidad y fuerza probatorias a las declaraciones de voluntad de
las partes, en la escritura. II.- En la autenticación de los hechos, la exactitud de
los que el notario perciba por sus sentidos.
Distrito Federal. Art. 42.- Notario es el profesional del Derecho investido de
fe pública por el Estado, y que tiene a su cargo recibir, interpretar, redactar y dar
forma legal a la voluntad de las personas que ante él acuden, y conferir
autenticidad y certeza jurídicas a los actos y hechos pasados ante su fe,
mediante la consignación de los mismos en instrumentos públicos de su autoría.
El notario conserva los instrumentos en el protocolo a su cargo, los reproduce y
da fe de ellos. Actúa también como auxiliar de la administración de justicia, como
consejero, árbitro o asesor internacional, en los términos que señalen las
disposiciones legales relativas.
Durango. Art. 2.- El notario es el funcionario público investido de fe
pública, autorizado para autenticar los actos y los hechos jurídicos a los que los
interesados deban o quieran dar autenticidad, conforme a las leyes, ejerce la fe
pública notarial que tiene y ampara un doble contenido: I.- En la esfera del

4
derecho, da autenticidad y fuerza probatorias a las declaraciones de voluntad de
las partes en la escritura; II.- En la autenticación de los hechos, establece la
exactitud de los que el notario perciba por sus sentidos.
Estado de México. Art.- 4.- Notario es el profesional del derecho a quien el
Gobernador del Estado ha otorgado nombramiento para ejercer las funciones
propias del notariado, investido de fe pública.
Guanajuato. Art.- 3.- Notario es el profesional del derecho a quien se ha
investido de fe pública para ejercer la función notarial. Compete a los notarios
fedatar los hechos y actos a los que las personas deban o quieran dar
autenticidad conforme a las leyes. La formación de los instrumentos sólo se hará
a petición de parte.
Guerrero. Art.- 2.- Notario es la persona investida de fé pública para hacer
constar los actos y hechos jurídicos a que los interesados deban o quieran dar
autenticidad conforme a las leyes, y está autorizada para intervenir en ellos
revistiéndolos de solemnidad y forma legales.
Hidalgo. Art.- 11.- Notario es un licenciado en derecho, investido de fe
pública, autorizado mediante patente, para autenticar loa actos, hechos y
circunstancias sobre los cuales la fe pública, así como para dar forma en los
términos de la ley a los instrumentos en que se consignen. La formulación de los
instrumentos se hará a petición del interesado.
Jalisco. Art.- 1.- Notario es el Profesional del derecho y funcionario
público, investido por delegación del Estado, a través del Titular del Poder
Ejecutivo, de la capacidad de dar fe para hacer constar actos, negocios y hechos
jurídicos a los que se deba o quiera dar autenticidad y seguridad jurídica
conforme a las leyes. La actuación notarial es una función de orden público y
tendrá el carácter de vitalicia.
Michoacán. Art.- 3.- El notario es el profesional del Derecho investido de fe
pública para hacer constar los actos y hechos jurídicos a los que los interesados
deban o quieran dar autenticidad conforme a las leyes, revistiéndolos de
solemnidad y formas legales.
Morelos. Art.- 9.- Notario es el profesional del Derecho encargado de la
función pública notarial, consistente en dar forma legal a la voluntad de las
partes, redactar los instrumentos adecuados a ese fín, confiriéndoles
autenticidad; conservar los originales de éstos y los testimonios
correspondientes. En su función, está comprendida la autenticación de hechos.
Nayarit. Art.- 2.- El Notario es el funcionario público investido de fe pública,
autorizado para autenticar los actos y los hechos que los interesados deban o
quieran dar autenticidad conforme a las leyes, siendo el cargo vitalicio.
Nuevo León. Art.- 15.- Notario es la persona investida por el Estado, de fe
pública para hacer constar la autenticidad de los actos y hechos que la requieran,
ya sea por disposición de la Ley o atendiendo a su naturaleza.
Oaxaca. Art.- 2.- Notario es el profesional del derecho investido de fe
pública, facultado para hacer constar la autenticidad de los actos y hechos a los
que por disposición de la ley o por voluntad de los interesados, se les deba dar
formalidad de carácter público.
Puebla. Art.- 14.- Notario es el funcionario investido de fe pública, para
hacer constar los actos y hechos jurídicos a los que los interesados deben o

5
quieran dar autenticidad y fuerza probatoria, a la solemnidad requerida por la
Ley. Igualmente es función del Notario expedir los testimonios, certificaciones y
copias que legalmente procedan.
Querétaro. Art.- 2.- El Notario es el funcionario público investido de fe
pública, autorizado para autenticar los actos y los hechos a los que los
interesados deben o quieren dar autenticidad conforme a las Leyes.
Quintana Roo. Art. 10.- Notario es el Profesional del Derecho investido
de fe pública, facultado para autenticar y dar forma en los términos de ley a los
instrumentos en que se consignen los actos y hechos jurídicos. El notario fungirá
como asesor de los comparecientes y expedirá los testimonios, copias o
certificaciones a los interesados conforme lo establezcan las leyes. La
formulación de los instrumentos se hará a petición de parte. El otorgamiento de
la patente de notario es de carácter vitalicio y sólo podrá perderse en los casos
previstos en esta Ley, y así lo declare el Gobernador del Estado, previa
audiencia del interesado para que exponga lo que a su derecho convenga;
debiendo publicarse la resolución en el Periódico Oficial del Gobierno del Estado.
San Luis Potosí. Art. 9.- Para efectos de la presente Ley se entenderá por
notario público, al profesional del derecho investido de fe pública, facultado para
autenticar y dar forma, en los términos previstos por la ley, a los instrumentos en
que se consignen los actos y los hechos jurídicos a los que los interesados
deban o quieran dar autenticidad conforme a las leyes. El notario fungirá
como asesor imparcial de los comparecientes y expedirá los testimonios, copias
o certificaciones a los interesados, conforme lo establezcan las leyes. La
formulación de los instrumentos se hará a solicitud de parte interesada.
Sinaloa. Art. 2.- El Notario es un Licenciado en Derecho investido de fe
pública, facultado para autenticar actos y hechos jurídicos, y para dar forma en
los términos de Ley a los instrumentos en que los mismos son consignen. La
formulación de los instrumentos, sólo se hará a petición de parte o de la
autoridad competente.
Sonora. Art. 5.- El notario es un licenciado en derecho investido de fe
pública, autorizado para autenticar conforme a la ley, los actos y los hechos a los
que los interesados deban o quieran dar autenticidad; es el encargado de recibir,
interpretar y dar forma legal o voluntaria a los actos jurídicos, redactando los
instrumentos adecuados a ese fin y confiriéndoles autenticidad.
Tabasco. “Art. 2.- Notario es la persona investida de fe pública para hacer
constar los actos y hechos jurídicos a los que los interesados quieran o deban
dar autenticidad conforme a las leyes, y autorizada para intervenir en la
formación de tales actos o hechos jurídicos, revistiéndolos de solemnidad y
formas legales............Art. 3.- El Notario es un profesional del Derecho que
guarda escritos y firmados en el protocolo a su cargo los instrumentos relativos a
los actos y hechos a que se refiere el artículo anterior, con sus anexos, y expide
los testimonios o copias que legalmente puedan expedirse; es, además, un
auxiliar del Fisco del Estado..................”
Tamaulipas art. 2.- El Notario es la persona investida de fe pública para
hacer constar los actos y hechos a los que los interesados deban o quieran dar
autenticidad conforme a las Leyes, y autorizado para intervenir en la formación
de tales actos y hechos, revistiéndolos de las formalidades legales.

6
Tlaxcala. Art. 3.- Notario es el funcionario público, varón o mujer,
profesional del Derecho, investido de fe pública por el Estado para autenticar y
dar forma, conforme a las Leyes, a los actos y hechos jurídicos que lo requieran.
Veracruz. Art. 34.- El Notario es el funcionario investido de fe pública
autorizado para autenticar los actos y los hechos jurídicos a los que los
interesados deban o quieran dar autenticidad conforme a las leyes.
Yucatán. “Art. 2.- El ejercicio del Notariado está a cargo de funcionarios a
quienes el Estado concede fe en los actos en que interviene con motivo de sus
funciones. Art. 3.- Los funcionarios a que se contrae el Artículo anterior se
denominarán Notarios Públicos y Escribanos Públicos y tendrán las atribuciones
que establece esta Ley.”
Zacatecas. Art. 2.- Notario es el profesional del derecho investido de fe
pública, facultado para autentificar y dar forma, en los términos de ley, a los actos
y hechos jurídicos que a petición de parte le sean sometidos a su consideración:
I.- En la esfera del derecho, la autenticidad y fuerza probatorias a las
declaraciones de voluntad de las partes, en la escritura; II.- En la autentificación
de los hechos, la exactitud de los que el notario perciba por sus sentidos.

Según los conceptos apuntados con antelación, la mayoria de


tratadistas y disposiciones de ley, coinciden en que Notario es “Un
profesional del Derecho, funcionario a la vez, investido o dotado de fe
pública, para realizar una función de orden público, consistente en
escuchar, calificar, crear, redactar, autenticar, conservar, reproducir,
enterar los impuestos correspondientes e inscribir los documentos donde
consten los actos y hechos jurídicos que, a petición de parte interesada,
ante el se otorguen”.

Con esta definición mas o menos incluyente contamos ya con


suficientes elementos de análisis para poder desmenuzarlos y analizarlos
uno por uno, ver si gozan de actualización, a efecto de poder determinar si
son o no aplicables hoy en día y para ello voy a dividir los elementos de
esta definición conceptual en dos partes, la primera que abarca el concepto
del Notario y de su función, y una segunda que abarca su quehacer.

7
En la primera parte comentaremos los siguientes conceptos:
1.-Profesional del Derecho.
2.- Funcionario
3.- Fe pública
4.- Función de orden público

E la segunda parte comentaremos los siguientes conceptos:


5.- Petición de parte.
6.- Escuchar.
7.- Calificación
8.- Creación
9.- Redacción
10.- Autentificación
11.- Conservación
10.-Reproducción
11.- Fiscalización
12.- Inscripción
12.- Documentos
13.- Constancias
14.- Actos y hechos jurídicos
15.- Otorgamiento

Primera parte de la definición


1.- Profesional del Derecho.
Antes de continuar con este tema, me gustaría comentar que la
palabra Abogado y Licenciado en Derecho, generalmente son utilizadas

8
como sinónimos, incluso las propias universidades del país, expiden títulos
que utilizan indistintamente dichos términos, pero no hay que confundirlos.
Para entender perfectamente el concepto del Abogado, es
importante conocer su origen etimológico, que según la Enciclopedia
6
Jurídica Omeba, Abogado proviene de la voz latina advocatus de ad (a o
para) y vocatus- vocare (llamado), esto es, “llamado para”; El abogado es
entonces un conocedor del Derecho, que es llamado por los litigantes, para
que les asesoren o actúen por ellos en los juicios.
Dice la definición del diccionario de la real academia de la
lengua española: “Abogado es un perito en Derecho, que se dedica a
defender en juicio los Derechos o intereses de los litigantes y también a dar
dictamen sobre las cuestiones que se le consulten.
El antiguo Digesto, libro III, titulo 1 y 2, nos indica que el papel
de un abogado es exponer ante el juez competente, su deseo o la
demanda de un amigo, o bien combatir la pretensión de otro.
En la misma enciclopedia se incluyen definiciones de Bielsa, Merlín,
Gallardo, Dalloz y varios autores que coinciden prácticamente en que el
“Abogado es el experto en Derecho que ante juez, defiende los intereses
de sus representados y pide justicia”; Ciuratti comenta en su Arte Forense,
la calidad de las condiciones requeridas para aquellos que dedican su vida
al noble y áspero ejercicio de pedir justicia “.........dad a un hombre todas
las dotes del espíritu, dadle todas las del carácter, haced que todo lo haya
visto, que todo lo haya aprendido y retenido, que haya trabajado durante
treinta años de vida, que sea en conjunto un literato, un critico, un

6
Enciclopedia jurídica Omeba, ed. Bibliografica Argentina, 1954, pag. 65

9
moralista, que tenga la experiencia de un viejo y la inefable memoria de un
niño y tal vez con todo esto forméis un abogado completo” 7
De lo anterior podemos ir coligiendo, que el abogado, es una
especie de perito en Derecho que ejerce en el foro, pero también 8
encontramos otros peritos en Derecho, que ejercen, por ejemplo, en la
judicatura (ministros, magistrados, jueces, secretarios, actuarios), en el
ministerio público (agentes), en el poder legislativo (diputados), como
asesores técnicos en empresas o bancos, en la administración pública
(directores jurídicos), en la docencia (profesores investigadores), y desde
luego, en la Función Notarial.
Si bien es cierto, antes de licenciados en Derecho hubo
abogados, y por eso debemos partir de su definición, también es cierto que
el abogado se ha convertido en un licenciado en Derecho, especializado en
pedir justicia ante los tribunales y así las cosas, el genero ahora lo es el
licenciado en Derecho y las especies son, entre otros, el propio abogado, el
Notario, el procurador, el juez, el ministro etc.
De ahí que la definición de Notario Público, afortunadamente
utilice el termino genérico de “licenciado en Derecho” como parte de su
definición.
Ahora bien, ¿porque el Notario debe ser perito en Derecho?
Atendiendo a las funciones que un Notario desarrolla (escucha,
interpreta y aconseja a las partes, preparar, redactar, certificar, autorizar e
inscribir el instrumento) es evidente que se hace indispensable el
conocimiento por parte del Notario, de las leyes que regulan los actos y
contratos que ante él se celebran ya que la inmensa mayoría de personas

7
Op. Cit. , pag, 67
8
Diccionario Jurídico Mexicano, ed. Porrua 9ª ed,1996, vol.I pag, 16

10
que a diario celebran actos que generalmente producen Derechos y
obligaciones, desconocen las características y requisitos que aquellos
deben cubrir, no así el Notario Público que por ser perito en Derecho
licenciado por una institución educativa legitimada para expedir los títulos
respectivos, debe dominar y conocer ampliamente esas características y
requisitos legales.
Es muy importante comentar ahora, aunque en un capitulo mas
adelante se tratara la ética del Notario, que éste personaje debe, como
cualquier otro perito en Derecho debiera, contar con una moral y ética
profesional intachables, ya que en sus manos se encomiendan incluso
patrimonios completos de personas que en los Notarios confían.
Entre los Notarios y los abogados, aun siendo ambos peritos en
Derecho, existe una gran diferencia en sus actividades, o sea, la abogacía
y la Función Notarial; en la primera, normalmente se busca que el
representado obtenga y logre sus pretensiones sobre la contraparte, y
lamentablemente la mitad de abogados defienden o representan a partes
que no les asiste el Derecho ni la razón9, habiendo siempre en un juicio un
vencedor y un vencido y abogados que representan a uno y a otro. No así
sucede en la Función Notarial, que goza de esa nobilísima característica de
prevención, esto es, el Notario puede y debe, hasta donde sus limitaciones
humanas lo permitan, asesorar de tal manera a las partes, que se evite a
toda costa, el litigio del asunto y la necesidad de tener que recurrir a un
abogado y a un juzgador, para que determine a cual de las partes le asiste
el Derecho, el Notario debe prever la litis el abogado debe resolverla.
Un Notario debe cuidar los intereses de ambas partes
contratantes, independientemente de que una de ellas sea la que haya
9
Recordemos que ésta es precisamente la función de un Abogado.

11
solicitado su intervención, ambas partes son sus clientes y es su deber
asegurar que entre ellos no haya controversia posterior.
Dice Froylan Bañuelos Sánchez10 que “Entre el defensor y
Notario, o entre abogado y Notario, o entre el juez y Notario, la diferencia
es la misma que separa la terapéutica de la higiene, esto es, la acción
represiva, de la acción preventiva. Se podría afirmar sin rodeos, una
antitesis fundamental entre el juez y el Notario: cuanto mas Notario tanto
menos juez, cuanto mas consejo del Notario, cuanto mas conciencia del
Notario, cuanta mas cultura del Notario, tanto menos posibilidad de litis y
en cuanto menos posibilidad de litis, tanto menos necesidad del juez”
“Notaria abierta......Juzgado cerrado”
Carnelutti a su vez11 comenta que “Es mas difícil estructurar un
negocio jurídico para que no oculte en su regazo un litigio, que redactar un
escrito procesal. El Notario es un hombre de buena fe que tiene una tarea
similar a las estrellas para el navegante, porque cuando el hombre negocia,
que es un navegar, le hace conocer el camino”

2.- Funcionario
Respecto este tema, existe una serie de confusiones y
tendencias que las definiciones tradicionales e incluso las propias Leyes
del Notariado han ocasionado. Existen dos criterios o tendencias, los que
afirman que el Notario es un funcionario público y los que lo consideran
simplemente un perito en Derecho o licenciado en Derecho y ambos
criterios cuentan con argumentación lógico jurídica suficiente para
considerarlos validos, por lo que no pretendo determinar si es o no

10
Fundamentos del Derecho Notarial, ed, ISTA, México 1994, pag, 106
11
Carnelutti Francisco, La figura Jurídica del Notario, pags, 8-18

12
funcionario público, simplemente poner a la consideración del amable
lector, la argumentación respectiva, para que el mismo norme su criterio y
adopte el que mas le convenza.
Antes de relatar aquellos criterios a favor y en contra, me
gustaría iniciar con algunas definiciones doctrinarias y legales.
Olga Hernández Espíndola y Enrique Quiroz Acosta, definen al
funcionario público como aquellos individuos que encuadrados en
determinada jerarquía, prestan sus servicios dentro de la administración
pública, en actividades propias de mando, decisión y representación del
12
órgano que respectivamente encabezan, y agregan que el funcionario
público, de acuerdo con lo que se colige de los artículos 124 y 128
constitucionales, es un servidor público que realiza actos de autoridad, es
decir, actos de imperio.
Rafael de Pina Vara, nos define, en su diccionario de Derecho 13, que
el funcionario público es aquel que por disposición inmediata de la ley, por
elección popular o por nombramiento de autoridad competente, participa en
el ejercicio de una función pública.
Gabino Fraga define al funcionario público14, como aquel que realiza
un encargo especial transmitido en principio por la ley, que crea una
relación externa que da al titular un carácter representativo.
Bernardo Pérez Fernández Del Castillo, señala15 que la doctrina al
estudiar la naturaleza jurídica del funcionario público determina que tienen
ese carácter, quienes representan a los órganos de la administración
pública centralizada y descentralizada, surgiendo entre aquellos, una

12
Enciclopedia Jurídica Mexicana, ed. Porrua, tomo IV, México, 2002 pag, 169
13
De Pina Vara Rafael, Diccionario de Derecho, ed. Porrua México 1980, pag 277
14
Fraga Gabino, Derecho Administrativo, ed. Porrua, México, 1982, pag 131
15
op, cit, pag 123

13
situación de jerarquía que trae unido los poderes de nombramiento,
mando, vigilancia, disciplina, revisión y resolución de conflictos de
competencia.
Ernesto Gutiérrez y González16,define al funcionario público como
aquel que realiza en nombre del estado, actividades de representación y
relación con los gobernadores o ante otros estados, y distingue dos tipos
de funcionarios, 17 a saber:
Funcionario autoridad, que es el que puede realizar en nombre del
estado actos jurídicos que estén precisados en la ley (el estado solo puede
hacer lo que la ley le permite y no lo que sus funcionarios deseen) y que
implican conductas de decisión sobre un asunto determinado, y de
ejecución de las mismas decisiones, ya por si o ya ordenar y ver que se
ejecuten sus determinaciones.
Funcionario auxiliar, es el que no tiene facultades de decisión y
ejecución, ya que su actividad se reduce a verificar solo las conductas
materiales, y a realizar todos los hechos necesarios, para que el
funcionario autoridad tome la decisión respectiva.

Ahora bien, las diversas leyes que tocan el tema de los funcionarios
públicos, solo los mencionan pero no lo definen y ninguna señala al Notario
Público como funcionario o servidor público, a saber:

Constitución Política de México


“Artículo 108. Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
título se reputarán como servidores públicos a los representantes de elección
popular, a los miembros del poder judicial federal y del poder judicial del distrito
federal, los funcionarios y empleados, y, en general, a toda persona que

16
Derecho Administrativo y Der.Adm. al estilo mexicano, ed Porrua, México 1993, pag 580
17
op, cit, pag, 567

14
desempeñe un empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza en la
administración pública federal o en el distrito federal, así como a los servidores
del instituto federal electoral, quienes serán responsables por los actos u
omisiones en que incurran en el desempeño de sus respectivas funciones.
El presidente de la república, durante el tiempo de su encargo, sólo podrá
ser acusado por traición a la patria y delitos graves del orden común.
Los gobernadores de los estados, los diputados a las legislaturas locales,
los magistrados de los tribunales superiores de justicia locales y, en su caso, los
miembros de los consejos de las judicaturas locales, serán responsables por
violaciones a esta constitución y a las leyes federales, así como por el manejo
indebido de fondos y recursos federales.
Las constituciones de los estados de la república precisarán, en los
mismos términos del primer párrafo de este artículo y para los efectos de sus
responsabilidades, el carácter de servidores públicos de quienes desempeñen
empleo, cargo o comisión en los estados y en los municipios.

Estos artículos no dan una definición solo algunos ejemplos de


funcionario público y nos remiten a las constituciones políticas de los
estados que a su vez remiten, a la ley de responsabilidad de los servidores
públicos y que tomando solo algunos ejemplos, definen:

Constitución política de Aguascalientes


Artículo 73.-Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
capítulo se reputarán como servidores públicos a los representantes de elección
popular, a los miembros del Poder Judicial y a sus funcionarios y empleados, y
en general a toda persona que desempeñe un empleo, cargo o comisión de
cualquier naturaleza en la Administración Pública Estatal, quienes serán
responsables por los actos u omisiones en que incurran en el desempeño de sus
respectivas funciones.
Todos los servidores públicos son responsables de los delitos del orden
común que cometan durante el tiempo de su encargo, así como de los ilícitos
oficiales, sean civiles, penales, administrativos o políticos, en que incurran en el
ejercicio de sus cargos.
El Gobernador del Estado, durante el tiempo de su encargo solo podrá ser
acusado por violaciones a esta Constitución, ataques a la libertad electoral y
delitos graves del orden común.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, los servidores públicos mencionados
en los artículos 73, primer párrafo y 74 de la Constitución Política del Estado y
las personas que desempeñen un empleo, cargo o comisión de cualquier
naturaleza en los Municipios o en sus órganos descentralizados y en general

15
todas aquellas que perciban, manejen o apliquen recursos económicos del
Estado o Municipios.

Constitución política de Baja California


Articulo 91.- Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
Título, se reputarán como servidores públicos los representantes de elección
popular, a los miembros del Poder Judicial, a los funcionarios y empleados; y, en
general, a toda persona que desempeñe un empleo, cargo o comisión de
cualquier naturaleza en la Administración Pública Estatal o Municipal, quienes
serán responsables por los actos u omisiones en que incurran en el desempeño
de sus respectivas funciones.
El Gobernador del Estado durante el tiempo de su encargo solo podrá ser
acusado por delitos graves del orden común.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, los servidores públicos mencionados
en el Artículo 91 Constitucional del Estado y todas aquellas personas que
manejen o apliquen recursos económicos del Estado o de los Municipios.

Constitución política de Chihuahua


Articulo 178.- Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
Título, son servidores públicos todos los funcionarios y empleados de los
poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial del Estado, de los municipios, de los
organismos descentralizados y en general, a toda persona que desempeñe en
las entidades mencionadas un empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza,
ya sea que su designación tenga origen en un proceso de elección popular, en
un nombramiento o en un contrato.
Los servidores públicos, en ejercicio de sus funciones, pueden contraer
responsabilidad:
I.- Penal, por la comisión de delitos;
II.- Administrativa, por la realización de actos u omisiones que afecten la
legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad y eficiencia que deban observar en el
desempeño de sus empleos, cargos o comisiones;
III.- Oficial, por los actos u omisiones que redunden en perjuicio de los
intereses públicos fundamentales o de su buen despacho, y
IV.- Civil, por los actos u omisiones que lesionen el patrimonio público.
Los procedimientos para la aplicación de las sanciones que en cada caso
correspondan, se tramitarán autónomamente. No podrán imponerse dos veces
por una sola conducta, sanciones de la misma naturaleza.
La comisión de delitos comunes por parte de cualquier servidor público,
será perseguida y sancionada en los términos de la legislación penal. Esta
determinará los casos y las circunstancias en que se deban sancionar por causa
de enriquecimiento ilícito a los servidores públicos que durante el tiempo de su
encargo o con motivo del mismo, por sí o por interpósita persona aumenten
sustancialmente su patrimonio, adquiriendo bienes o conduciéndose como
dueños de ellos, cuya procedencia lícita no pudiesen justificar, privándolos de la
propiedad de los mismos, independientemente de las penas que les
correspondan.

16
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, toda persona que desempeñe un
empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza en la administración pública
Estatal o Municipal y en los Poderes Legislativo y Judicial del Estado, así como
todas aquellas personas que manejen o apliquen recursos económicos estatales,
municipales y concertados o convenidos por el Estado con la Federación.

Constitución política del Estado de México


Articulo 130.-Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
título, se considera como servidor público a toda persona que desempeñe un
empleo, cargo o comisión en alguno de los poderes del Estado, en los
ayuntamientos de los municipios y organismos auxiliares, así como los titulares o
quienes hagan sus veces en empresas de participación estatal o municipal,
sociedades o asociaciones asimiladas a éstas y en los fideicomisos públicos. Por
lo que toca a los demás trabajadores del sector auxiliar, su calidad de servidores
públicos estará determinada por los ordenamientos legales respectivos.
La Ley de Responsabilidades regulará sujetos, procedimientos y
sanciones en la materia.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, toda persona que desempeñe un
empleo, cargo o comisión, de cualquier naturaleza en la administración pública
estatal o municipal, en sus Organismos Auxiliares y Fideicomisos públicos, y en
los Poderes Legislativo y Judicial del Estado, con independencia del acto jurídico
que les dio origen.
También quedan sujetos a esta Ley, aquellas personas que
manejen o administren recursos económicos estatales, municipales, concertados
o convenidos por el Estado con la Federación o con sus Municipios; y aquellas
que en los términos del artículo 73 de esta Ley, se beneficien con adquisiciones,
enajenaciones, arrendamientos, mantenimientos y construcción de obras
públicas, así como prestación de servicios relacionados, que deriven de actos o
contratos que se realicen con cargo a dichos recursos.

Estatuto de Gobierno del Distrito Federal


Articulo 15.- Las responsabilidades de los servidores públicos de los
poderes locales del Distrito Federal, salvo las de los servidores de los tribunales
encargados de la función judicial del fuero común en el Distrito Federal, se
regularán por la ley federal de la materia en los términos del Título Cuarto de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Públicos
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, los servidores públicos federales
mencionados en el párrafo primero del artículo 108 Constitucional, y todas
aquellas personas que manejen o apliquen recursos económicos federales.

Constitución política de Jalisco


Articulo 92.- Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
título, se consideran servidores públicos a los representantes de elección
popular; a los miembros del Poder Judicial del Estado e integrantes del Tribunal

17
de Arbitraje y Escalafón previstos en esta Constitución; a los miembros del
Consejo Electoral del Estado; a los integrantes de la Comisión Estatal de
Derechos Humanos, y en general, a toda persona que desempeñe un cargo o
comisión de cualquiera naturaleza en la administración pública del Estado o de
los municipios, así como a quienes presten servicios en los organismos
descentralizados, fideicomisos públicos y empresas de participación estatal o
municipal mayoritaria, quienes serán responsables por los actos u omisiones en
que incurran por el desempeño de sus respectivas funciones.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Para los efectos de esta ley, se consideran servidores
públicos a los representantes de elección popular; a los miembros del Poder
Judicial del Estado e integrantes del Tribunal de Arbitraje y Escalafón previstos
en la Constitución Política del Estado de Jalisco; a los miembros del Consejo
Electoral del Estado; a los integrantes de la Comisión Estatal de Derechos
Humanos, y en general, a toda persona que desempeñe un cargo o comisión de
cualquiera naturaleza en la administración pública del Estado o de los
municipios, así como a quienes presten servicios en los organismos
descentralizados, fideicomisos públicos y empresas de participación estatal o
municipal mayoritaria, quienes serán responsables por los actos u omisiones en
que incurran por el desempeño de sus respectivas funciones.

Constitución política de Nuevo León


Articulo 105.- Para los efectos de lo preceptuado en este Título, se
reputarán como servidores públicos a los representantes de elección popular, a
los miembros del Poder Judicial, a los servidores o empleados y en general, a
toda persona que desempeñe un empleo, cargo o comisión de cualquier
naturaleza en la administración pública, ya sea del Estado o los Municipios;
quienes serán responsables por los actos u omisiones en que incurran en el
desempeño de sus respectivas funciones.
Los ciudadanos que conformen los organismos electorales y los que
fueren designados para integrar el Tribunal Electoral a que se refiere la Ley
Electoral, estarán con motivo del desempeño de su encargo, sujetos a las
responsabilidades de los servidores públicos a que se refieren este artículo y las
leyes reglamentarias.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley los servidores públicos mencionados
en el Artículo 105 de la Constitución Política del Estado y todas aquellas
personas que recauden, manejen, administren o resguarden recursos
económicos estatales, municipales o federales, cuando estos últimos sean
transferidos, descentralizados, concertados o convenidos por el Estado con la
Federación o con sus Municipios.

Constitución política de Puebla


Artículo 124.- servidores públicos son las personas que desempeñan un
empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza, sea cual fuere la forma de su
elección o nombramiento:
I.- en el estado.

18
II.- en los municipios del estado.
III.- en los organismos descentralizados, empresas de participación
estatal, sociedades y asociaciones asimiladas a éstos; y
IV.- en fideicomisos públicos.
Artículo 125.- el congreso del estado expedirá la ley de responsabilidades
de los servidores públicos, así como las demás normas tendientes a sancionar a
los servidores públicos que incurran en responsabilidad de acuerdo con las
siguientes disposiciones:
I.- los servidores públicos serán responsables de los actos u omisiones en
que incurran en el desempeño de sus funciones………
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son Servidores Públicos las personas que desempeñen un
empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza, en la Administración Pública
Estatal o Municipal, en los Poderes Legislativo o Judicial del Estado, en las
Entidades de la Administración Pública Paraestatal, así como las personas que
administren, manejen, recauden, apliquen o resguarden recursos económicos
Federales, Estatales o municipales, sea cual fuere la naturaleza de su
nombramiento o elección.
Artículo 82.- tienen obligación de presentar declaración de situación
patrimonial, bajo protesta de decir verdad, ante la autoridad competente y en los
términos que esta ley señala, los siguientes servidores públicos:……………II.- en
el poder ejecutivo, todos los servidores públicos de confianza y los comprendidos
desde el nivel de jefes de oficina, hasta el gobernador del estado y quienes
manejen, recauden o administren fondos o recursos federales o
estatales………V.- en la administración pública paraestatal y municipal,
directores generales, subdirectores generales, gerentes generales, directores,
subdirectores, gerentes, sub-gerentes, jefes de departamento y servidores
públicos equivalentes de los organismos descentralizados, empresas de
participación estatal mayoritaria, sociedades y asociaciones asimiladas, y
fideicomisos públicos; VI.- en la administración pública municipal, desde el
presidente, regidores, síndico, secretario general, tesorero, contralor, hasta los
servidores públicos con niveles de directores y jefes de departamento o sus
equivalentes, y aquellos que tengan personal a su cargo o desempeñen una o
más funciones de dirección, supervisión, inspección, auditoria, fiscalización,
procuración y administración de justicia y en general quienes manejen, recauden
o administren fondos y recursos públicos federales estatales o municipales……..”

Constitución política de Querétaro


Articulo 95.- Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
título, se consideran como servidores públicos a los representantes de elección
popular, a los magistrados del Poder Judicial, a los funcionarios, empleados y, en
general, a toda persona que desempeñe un empleo cargo o comisión de
cualquiera de los órganos del Estado, de la administración pública municipal u
organismos electorales, quienes serán responsables por los actos y omisiones
en que incurran en el desempeño de sus respectivas funciones.
El Gobernador del Estado, durante su ejercicio constitucional, sólo podrá
ser acusado por traición a la Patria y delitos graves del orden común. Podrán

19
también ser sujeto de juicio político en los términos del artículo 110, párrafo
segundo, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Los diputados a la legislatura del Estado, los magistrados del Tribunal
Superior de Justicia, los magistrados de los Tribunales Administrativos, los
titulares de las Secretarías, el Oficial Mayor, el Procurados General de Justicia,
los Presidentes Municipales y el Presidente, Secretario Ejecutivo y Consejeros
Electorales del consejo General del Instituto Electoral del Estado, son
responsables por violación a la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos a esta Constitución y a las leyes que de ella emanen, así como por el
manejo indebido de los fondos y recursos del Estado o de los Municipios.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, toda persona que desempeñe un
empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza en la Administración Pública
Estatal o Municipal, en sus Organismos Auxiliares y Fideicomisos, y en los
Poderes legislativo y Judicial del Estado, con independencia del acto que les dio
origen.
También quedan sujetos a esta Ley, aquellas personas que
manejen o administren recursos estatales, municipales, concertados o
convenidos por el Estado con la Federación o con sus Municipios, y aquellos que
en los términos de esta Ley, se beneficien con adquisiciones, enajenaciones,
arrendamientos, mantenimientos y construcción de obras públicas, así como
prestación de servicios relacionados con éstas, que deriven de actos o contratos
que se realicen con cargo a dichos recursos.

Constitución política de Sinaloa


Articulo 130.- Para los efectos de las responsabilidades contenidas en
este Título, se entiende por servidor público toda persona física que desempeñe
un empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza en alguno de los tres
poderes del Gobierno del Estado, en los Ayuntamientos, así como en los
organismos descentralizados, empresas de participación estatal mayoritaria,
sociedades y asociaciones asimiladas a éstas y fideicomisos del Estado y
Municipios en los Ayuntamientos y organismos e instituciones municipales.
Todo Servidor Público será responsable de los actos u omisiones oficiales
en que incurra y que redunde en perjuicio de los intereses públicos
fundamentales o de su buen despacho, independientemente de la jerarquía,
denominación y origen del cargo. Se concede acción popular para denunciar los
delitos y faltas a que se refiere este Título, bajo la más estricta responsabilidad
del denunciante y mediante la presentación de elementos de prueba.
Las sanciones procedentes se aplicarán respetando el Derecho de
audiencia, mediante juicio político, proceso penal o procedimiento administrativo,
según sea el caso, en los términos del presente Título y de las leyes aplicables.
Los procedimientos para la aplicación de las sanciones mencionadas se
desarrollarán autónomamente. No podrán imponerse dos veces por una sola
conducta sanciones de la misma naturaleza.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Para los efectos de la aplicación de la presente Ley, se
entiende por servidor público toda persona física que desempeñe un empleo,

20
cargo o comisión en alguno de los tres Poderes del Estado, así como en los
organismos e instituciones de la administración pública paraestatal cualesquiera
que sea la naturaleza jurídica, estructura o denominación de éstos y quienes
desempeñen empleo, cargo o comisión en los Ayuntamientos u organismos e
instituciones municipales.

Constitución política de Yucatán


Articulo 97.- Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
título, se reputará como servidores públicos a los representantes de elección
popular, a los funcionarios, empleados y, en general, a toda persona que
desempeñe un empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza en la
Administración Pública Estatal o Municipal, quienes serán responsables por los
actos u omisiones en que incurran en el desempeño de sus respectivas
funciones.
Todos los servidores públicos son responsables por los delitos comunes
que cometan en el tiempo de su encargo y por los delitos oficiales en que
incurran en el ejercicio de ese encargo. No obstante, al Gobernador del Estado, a
los Diputados locales propietarios y a los suplentes en funciones, a los
Magistrados del Tribunal Superior de Justicia, a los Magistrados del Tribunal
Contencioso Administrativo, a los Titulares de las dependencias de la
Administración Pública Estatal y a los Presidentes Municipales, no se les puede
hacer responsables, sin que proceda declaración, en sentido afirmativo, emitida
por el Congreso del Estado.
En las demandas de orden civil que se entablen contra cualquier servidor
público, no se requerirá declaración de procedencia.
Ley de Responsabilidades de los Servidores Públicos del Estado
Articulo 2.- Son sujetos de esta Ley, los servidores públicos mencionados
en el Artículo 97 de la Constitución política del Estado y todas aquellas personas
que manejen o apliquen recursos económicos estatales o municipales.

Por otro lado algunas leyes estatales y la del distrito federal, reglamentarias del
articulo 5º constitucional, se refieren al Notario Público, no como funcionario o servidor
público, sino simplemente como profesional del derecho, a saber:

Ley reglamentaria del ejercicio profesional (Chiapas)


Art. 2.- en el Estado de Chiapas se necesita titulo para el ejercicio de las
profesiones siguientes: medico cirujano y partero; cirujano dentista; biólogo;
medico veterinario; profesor en obstetricia y enfermero; químico farmacéutico;
químico analítico y bacteriólogo; farmacéutico; licenciado en derecho o abogado;
licenciado en economía; Notario Público; profesor normalista, ingeniero civil y
de minas; ingeniero mecánico y electricista; ingeniero químico; agrónomo y
tipógrafo; arquitecto; ingeniero municipal; ingeniero constructor; corredor y
contador público y trabajador social.
Art.12.- El consejo técnico se compondrá de cinco profesionistas que
posean titulo legalmente expedido; como sigue: un medico cirujano o
profesionista en la rama conexa a la medicina; un licenciado en derecho o en

21
economía; un ingeniero en cualquiera de su ramas; un contador o Notario
Público y un profesor normalista; quienes deberán residir en la capital del estado.

Ley sobre el ejercicio de profesiones en el estado de Morelos


Art. 7.- Requieren título para su ejercicio las profesiones siguientes:
Actuario. Astrónomo. Arquitecto. Antropólogo, en sus seis carreras:
Arqueología, Antropología, Física, Lingüística, Etnología, Antropología Social y
Etnohistoria; Bacteriólogo Biólogo. Cirujano Dentista. Contador Público.
Corredor. Enfermera. Físico. Ingeniero en sus distintas categorías: Agronomía,
Civil, Topografía, Hidráulica, Mecánica, Electricista, Forestal, Municipal, Sanitaria,
Minería, Metalúrgica, Petrolera, Química y las demás que incluyen o abarquen
los programas de estudios de la Universidad del Estado de Morelos, la
Universidad Autónoma de México, el Instituto Politécnico Nacional y las
Universidades e Institutos de los Estados. Licenciado en Derecho, en Economía,
en Administración de Empresas, en Ciencias Políticas y Administración Pública.
Marino en sus diversas ramas. Médico Cirujano. Médico Veterinario Zootecnista.
Maestro o Doctor en Ciencias y Filosofía y Letras. Notario. Partera. Piloto
Aviador. Profesor de Educación Pre-escolar, Primaria y Secundaria. Químico,
Químico Farmacéutico Biólogo, Químico Metalurgista, Químico Zimólogo y
Químico Bacteriólogo y Parasitólogo, así como otras ramas de esta materia.
Sociólogo. Trabajador Social.

Ley reglamentaria del Art. 5 constitucional, relativo al ejercicio de las


profesiones en el distrito federal.
Art. Transitorio 74-2.- En tanto se expidan las leyes a que se refiere el
artículo 2o. reformado, las profesiones que en sus diversas ramas necesitan
título para su ejercicio son las siguientes:
Actuario Arquitecto Bacteriólogo Biólogo Cirujano dentista Contador
Corredor Enfermera Enfermera y partera Ingeniero Licenciado en Derecho
Licenciado en Economía Marino Médico Médico Veterinario Metalúrgico. Notario.
Piloto aviador. Profesor de educación preescolar. Profesor de educación
primaria. Profesor de Educación secundaria. Químico. Trabajador social.

Ley de Profesiones del estado de Sinaloa


Art.2.- Las profesiones que en el Estado de Sinaloa necesitan título para
su ejercicio son las siguientes: Arquitecto, Cirujano, Dentista, Contador Público,
Corredor, Trabajador Social, Enfermera en todas sus actividades, Partero,
Ingeniero en sus diversas ramas, Civil, Electricista, Forestal, Minería, Municipal,
Sanitaria, Petrolera, Química e Ingeniero de otras designaciones, Licenciado en
Derecho o Abogado, Licenciado en Economía, Economista, Médico en sus
diversas ramas profesionales y especialidades, Médico Homeópata, Médico
Veterinario, Notario, Profesor de Educación Pre-Escolar, Primaria y de Segunda
Enseñanza y Normal no Superior, Químico en sus diversas ramas profesionales:
Farmacia, Químico Bacteriólogo y Parasitólogo.

Ley de Profesiones del estado de Durango

22
Art. Transitorio 87-2 En tanto se expidan las Leyes a que se refiere el
Artículo 2o. de esta Ley, las profesiones que en sus diversas ramas necesitan
título para su ejercicio, son las siguientes:
Actuario, Arquitecto; Bacteriólogo; Cirujano Dentista, Contador, Corredor,
Economista, Enfermera, Enfermera y Partera; Ingeniero en todas las ramas y
especialidades, Licenciado en Administración de Empresas, Licenciado en
Derecho, Licenciado en Economía, Médico, Médico Veterinario, Metalúrgico,
Notario Público, Optometrista, Piloto Aviador, Profesor de Educación
Preescolar, Profesor de Educación Primaria, Profesor de Educación Superior,
Psicólogo, Químico, Trabajador Social.

Ley de Profesiones del estado de Zacatecas.


ART.1.- En el Estado de Zacatecas es necesario tener Título profesional
para ejercer las profesiones siguientes:
Arquitecto, Dentista, Contador Público, Enfermera, Enfermera y Partera,
Ingeniero en sus diversas ramas profesionales; Licenciado en Derecho,
Licenciado en Economía, en Administración de Empresas, Médico en sus
diversas especialidades, Profesor, Químico en sus diversas ramas profesionales;
Notario Público, Trabajadora Social, Farmacéutico y, en general, para toda
profesión que implique estudios superiores a la secundaria.

De igual forma las diversas Leyes Notariales de los estados nos


definen lo que es el Notario y solo el 25% de ellas, se refiere a él, como un
funcionario público y un 49% lo definen como perito en derecho o
licenciado en derecho, a saber:

Estado Funcionario Funcionario Profesional Licenciado Persona


Público del Derecho en
Derecho
Aguas 
Calientes
Baja 
California
Baja Calif. 

23
sur
Campeche 
Chiapas 
Chihuahua 
Coahuila 
Colima 
D:F: 
Durango 
Edo. México 
Guanajuato 
Guerrero 
Hidalgo 
Jalisco  
Michoacán 
Morelos 
Nayarit 
Nuevo León 
Oaxaca 
Puebla  
Querétaro 
Quintana 
Roo
San Luis 
Potosí
Sinaloa 

24
Sonora 
Tabasco 
Tamaulipas 
Tlaxcala 
Veracruz 
Yucatán 
Zacatecas 
Porcentajes 25% 5% 34% 15% 21%

Criterios a favor y en contra del concepto de “funcionario público”:

Froylan bañuelos Sánchez, en su libro de Derecho notarial, se inclina


por considerarlo un funcionario público, porque es un delegado especial del
poder público, revestido de autoridad, para imponerse y ser respetado erga
omnes en el ejercicio de sus funciones, y que jerárquicamente organizado,
aplica científicamente el Derecho en su estado normal cuando a ello es
requerido por las personas jurídicas,18sin embargo en su libro fundamentos
de Derecho notarial19,mas adelante aclara que el problema de la condición
de Notario, no es de definición legal, ya que la función de la ley no es
definir sino instituir normas y por lo tanto el Notario será y solo será
funcionario público, si la ley le asigna en el conjunto de las interrelaciones
humanas, la condición jurídica que corresponde a los funcionarios públicos:
su estatuto jurídico. No será funcionario público, aunque la ley así lo
denomine, si en el cúmulo de sus Derechos y deberes no tiene la condición
de tal.
18
op, cit, pag 141
19
op, cit, pag, 151

25
Juan Antonio Ruibal Corella, refiere el criterio de Carlos Emerito
González20 que indica que es funcionario público, ya que “su designación
depende del poder público, y tiene fijada su jurisdicción, obligatoriedad en
el desempeño, continuidad y también competencia territorial y en razón de
materia; incompatibilidades, residencia fija, fiscalización por órganos
especiales” y opina que el Notario será o no funcionario público, en la
medida que la ley así lo califique.
Luis Carral y De Teresa lo define en su libro de Derecho Notarial y
Registral21, como un funcionario y un profesional del Derecho, y comenta
que la ley lo define como funcionario público porque por delegación el
estado, le encomienda el poder de dar fe, sin embargo también aclara que
la función pública del Notario, no puede confundirse con otras funciones
públicas, pues posee características muy peculiares y aunque la ley lo
califique como funcionario público por la fe de que esta investido y por la
disciplina al estado a que esta sometido, no significa que sea un
funcionario público que pertenezca a la administración de este, ni se opone
a que esté sujeto como custodio del protocolo a preceptos administrativos;
y no le es aplicable el concepto de servicio administrativo, porque ejerce
una función exclusiva, sin interdependencia burocrática. Su misión es de
aplicación del Derecho. Todo funcionario del estado es funcionario público
pero no todo funcionario público es funcionario del estado. Un funcionario
administrativo no defiende a los particulares, sino al estado, y en cambio el
Notario, defiende a los particulares, incluso del propio estado. El
funcionario administrativo, obliga al estado, que le paga del erario un
sueldo o sus honorarios y sus decisiones están sujetas al recurso de

20
op, cit, pag 21
21
op, cit, pag,90

26
revisión. El Notario no recibe sus retribuciones del estado, sino de los
particulares y es el Notario que responde de sus actos, no el estado. El
Notario organiza su actuación como mejor le parece, bajo su exclusiva
responsabilidad, sin que el particular este obligado a someterse a
determinado Notario, sino que elige al que merece mayor crédito y lo
remunera directamente.”
22
Bernardo Pérez Fernández Del Castillo, inicia sus comentarios
diferenciando al funcionario del empleado público y señala que dicha
diferenciación se da en función a: la duración del empleo; el tipo de
retribución; la naturaleza jurídica que los vincula con el estado; el poder de
decisión y de mando; el ordenamiento legal que les señala sus facultades;
el tipo de relaciones que se crean.
Continua comentando que “la doctrina determina que el funcionario
público representa a los órganos de la administración pública y entre el
funcionario y el estado, se crea una jerarquía que trae unido los poderes de
nombramiento, mando, vigilancia, disciplinario, revisión y resolución de
conflictos de competencia.”
Señala, sin embargo, que “el Notario no encaja dentro de la
organización administrativa; el estado solo ejerce sobre él poderes de
vigilancia y disciplinarios, pero no de revisión ni de resolución de conflictos,
ni incluso el poder de nombramiento (que es facultad discrecional del
estado) porque la expedición de la patente (por lo menos en la inmensa
mayoría de los estados), esta sujeta a dos exámenes, el de aspirante al
ejercicio y al de oposición. Al Notario Público no se le puede encuadrar
dentro de un organismo descentralizado o de participación estatal, que
como característica propia tienen personalidad jurídica, de la cual carece la
22
op, cit, pags,121 y 122

27
notaria. La notaria pública no es una dependencia de gobierno ni un
organismo de participación estatal.”
Por otro lado, en los comentarios al propio Bernardo Pérez
Fernández Del Castillo en los apuntes del diplomado de Derecho notarial 23,
el autor recalca que el Notario no es funcionario público, ya que no esta
enquistado dentro de la organización de la administración pública, no
recibir salario, no existir contrato de trabajo o relación jurídica de dirección
y dependencia, el estado no responde por sus actos, su ingreso no es por
nombramiento, sino por examen de oposición, su cargo es vitalicio y este
no presenta declaración patrimonial ni le es aplicable la ley de
responsabilidades de funcionarios (federal/estatal).
En lo personal coincido con los estudiosos del Derecho que sostienen
que el Notario no es un funcionario público, independientemente de cómo
lo consideren las leyes del notariado (que ya son las menos), aunque
todavía se piensa en el Notario por parte de algunos tratadistas, como un
funcionario público “sui generis”, termino que me parece mas bien una
salida digna a la incapacidad de poder definir plenamente si es o no
funcionario público.
Podríamos concluir este inciso, diciendo que efectivamente el Notario
Público no es funcionario público, por las siguientes razones:
En la enunciación de funcionarios y servidores públicos que hace la
constitución general y las de los estados, no se incluye al Notario Público.
El Notario adolece de las características propias de los funcionarios y
servidores públicos, a saber:
El Notario no celebra contrato de prestación de servicios con el
estado y no tiene un superior jerárquico del que acate instrucción
23
Derecho Notarial, unidad 1, el Notario, UNAM, México 1989, pag 3

28
alguna; el Estado solo supervisa que la Función Notarial se lleve
apegada a derecho y, en su caso, puede imponer medidas
disciplinarias.
No le es aplicable ninguna ley de responsabilidad de servidores
públicos y como consecuencia, no tiene obligación de presentar
declaración patrimonial24 y aun cuando el Notario rinde protesta, no lo hace
como aparente consecuencia de ser funcionario público, sino por
disposición expresa de las leyes del notariado.
Sus actos son responsabilidad exclusiva del Notario, el estado no
responde por ellos.
El cargo de Notario es vitalicio.
Su nombramiento, si bien lo hace el titular del ejecutivo, no es un
nombramiento similar al de los funcionarios y servidores públicos que es un
nombramiento discrecional y sin ninguna restricción, aquel es un
nombramiento sujeto en primer termino a que el Notario sea perito en
derecho (licenciado) y en segundo termino, a que haya cubierto una serie
de requisitos legales, principalmente el examen de oposición.
Su remuneración es por concepto de honorarios y proviene
directamente de las personas que libremente lo eligen para a prestación de
sus servicios.

3.- Fe pública
La Fe, según el diccionario de la lengua española25 es la primera de
las tres virtudes teologales. Creencia que se da a las cosas, por la

24
La asociación del notariado mexicano, en 1984 obtuvo la suspensión respecto una disposición en que se pretendía
obligar al Notario Público a presentar declaración patrimonial, confirmándose por el propio poder judicial federal,
que el Notario no es funcionario público.
25
Diccionario everest México lengua española, ed, everest, 1986, pag, 376

29
autoridad del que las dice o por la fama pública. Documento que certifica la
verdad de una cosa o la existencia de una persona.
La fe propiamente dicha en términos genéricos implica creencia,
convicción, persuasión, certeza, seguridad, confianza. Es esa relación de
verdad entre el hecho y el dicho. La fe se clasifica en divina y humana, a su
vez, en la fe humana se distingue la fe particular y la pública y en ésta
última se ubican la fe pública judicial, administrativa y notarial. Es motivo de
exposición la fe pública notarial y decimos que es esa certeza, eficacia,
veracidad, que otorga el poder público a los Notarios para que por medio
de éstos otorguen a los actos y contratos privados la verdadera
autenticidad de los mismos. El Notario es el verdadero representante de la
fe, y de la verdad al servicio de todos los requirentes.
El Notario con su firma y sello robustecerá con presunción de verdad
todo hecho y acto sometido a su amparo, y el documento valdrá por sí
mismo. La prueba es sólo consecuencia de su existencia. Desde éste
punto de vista, decimos que la Función Notarial constituye una de las
actividades más importantes que engrandecen la seguridad y garantía de
los negocios jurídicos, transformando algún hecho en derecho.
En la actualidad la sociedad necesita de cierta estabilidad y
seguridad en sus relaciones comerciales, es por ello que en muchos casos
se busca un profesional para que oriente, aconseje, e ilustre con su saber
entender, es allí, donde el Notario debe actuar no sólo como consultor
jurídico sino también como consultor moral.
Rafael De Pina Vara26 define a la fe pública en su Diccionario de
Derecho, como calidad de certeza atribuida al contenido de los
documentos notariales y a las certificaciones de quienes se hallan
26
Directorio de Derecho, pag, 267

30
autorizados para ejercerla, habiendo 3 modalidades, la notarial (Notarios),
la registral (registradores), la judicial (secretarios) y la mercantil
(corredores).
Entonces la fe pública notarial, es una especie del genero “fe pública
del estado”.
Luis Carral y de Teresa27, nos dice que la fe es la simple creencia en
lo que no se ve y puede ser religiosa o humana (de los hombres) y la
humana a su vez, puede ser privada (documentos privados) o pública,
siendo pública cuando el documento proviene o es emitido por una
autoridad pública.
Siguiendo a este autor, la fe pública debe ser: Exacta, esto es, debe
haber identidad entre el hecho y el dicho “actum” y “dictum” y tendrá fuerza
“erga omnes” e Integra, o sea, proyectar la exactitud hacia el futuro a
través del documento que, como menciona Núñez Lagos, “Es la estatua
inmóvil de la fe pública, estático con su extensión espacial entre paredes
formales de fe pública” y agrega que la fe pública puede ser también:
Originaria, cuando el hecho que se traslada al papel en forma de narración,
captado directamente por los sentidos del Notario y narrado
inmediatamente, o Derivada cuando el Notario no actúa sobre hechos,
cosas o personas, sino únicamente sobre otros documentos preexistentes.
Froylan Bañuelos en sus Fundamentos de Derecho Notarial28,
asegura que el concepto de fe pública, se asocia a la Función Notarial de
manera mas directa que a cualquier otra actividad humana, el Notario da fe
de cuanto ha percibido por sus sentidos y el Derecho da fe de lo que el
Notario asegura haber percibido y la define como la creencia notoria o

27
op, cit, pag, 52
28
op, cit, pag, 136

31
manifiesta que se da a las cosas, por la autoridad de quien las dice o por la
fama pública”
Por su parte Bernardo Pérez Fernández del Castillo29, nos indica que
la fe pública es un atributo del estado que tiene en virtud del “ius imperium”
y es ejercida a través de los órganos estatales; en México el Notario
Público, forma parte de la organización del poder ejecutivo cuyo titular
(gobernador) por disposición de ley, delega al Notario la fe pública que es
una facultad del estado.
Concluye dicho autor que si la fe pública es una garantía que otorga
el estado, la fe pública notarial es la garantía que da el Notario al estado y
al particular, que determinado acto se otorgo conforme a Derecho.
Hemos dicho que la fe pública corresponde al estado, a través de las
entidades federativas (estados) y, según la mayoría de los Notarios
públicos, es la propia constitución de México, la que determina esta
situación.

Constitución de México
Artículo 121 .- En cada estado de la federación se dará entera fe y crédito
a los actos públicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El
congreso de la unión, por medio de leyes generales, prescribirá la manera de
probar dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos, sujetándose
a las bases siguientes: I. Las leyes de un estado sólo tendrán efecto en su propio
territorio y, por consiguiente, no podrán ser obligatorias fuera de él; II. Los
bienes muebles e inmuebles se regirán por la ley del lugar de su ubicación;…….”

Este artículo constitucional, es el que aparentemente regula la


Función Notarial y da origen a todas las leyes del notariado de la república,
que son las que rigen la actividad del Notario Público.
Sin embargo quisiera hacer algunos comentarios al respecto.

29
op, cit, pag,124

32
Aunque sea un poco doloroso, tenemos que aceptarlo, nuestra
constitución política es en gran parte copiada de la constitución de los
estados unidos de Norteamérica, así como nuestro Código Civil lo fue del
Napoleónico Francés. Y no esta mal, siempre y cuando las copias se
hagan tomando lo bueno, lo útil, lo aplicable a la idiosincrasia de un país, a
la cultura y a su situación económico política, y el articulo 121 como
muchos otros mas, no fue la excepción, prácticamente se tradujo y se
plasmo en el texto constitucional del 1917.
El articulo IV de la constitución norteamericana, dice textualmente y
el Ingles: “........Section 1. Full faith and credit shall be given in each state to
the public acts, records, and judicial proceedings of every other state. And
the Congress may by general laws prescribe the manner in which such
acts, records, and proceedings shall be proved, and the effect thereof.
Su traducción literal, es la siguiente: “........Sección 1.- Completa fe y
crédito se dará en cada estado a los actos públicos, inscripciones y
procedimientos judiciales de todos los demás estados. El congreso podrá,
con leyes generales, prescribir la manera en como a tales actos, registros y
procedimientos judiciales serán probados y cuales serán sus efectos.......”
Si analizamos el texto actual del primer párrafo de nuestro articulo
121 constitucional, veremos que es prácticamente idéntico, con ciertos
cambios de orden en las palabras, para darle una adecuada redacción.
Efectivamente este articulo nos da una tenue luz, en relación con la
regulación de la actividad notarial.
30
Eduardo Trigeros Sarabia, opina que la instrucción constitucional
que da este articulo, es que los Estados de la nación, acepten y
reconozcan entre si, las leyes (actos públicos) de los demás estados. Dice
30
Ela Articulo 121 de la Constitución, Revista de Investigaciones jurídicas, México, t, i, num, 8 1984

33
que todo acto pasado ante la autoridad de un estado debe ser valido para
todos los demás (estados). Y en relación con los registros, también
comenta que la traducción no es adecuada, considera que debió haberse
hablado de “inscripción” no de registro, como podría ser la efectuada en el
registro civil de las personas o en el registro público de la propiedad.
En este orden de ideas, entonces el articulo 121, al prescribir que los
estados deben dar entera fe y cedito a los actos públicos (leyes),
procedimientos judiciales e inscripciones o registros de los demás estados,
si puede considerarse como el origen indirecto de la regulación o
reglamentación de la actividad notarial, pues el estado (entidad federativa)
es el que promulga la ley del notariado, en que se fija todo lo relativo al
Notario y su función, ley que deberá ser, como efectivamente lo es,
respetada por los demás estados de la república y evidentemente se le
deberá dar entera fe y crédito. Pero entonces este articulo de la
constitución, no se refiere a la fe pública notarial, sino a la fe interestatal,
pues no menciona en ningún momento actividad notarial alguna, y forzando
al máximo la interpretación que pudiéramos dar a éste articulo para
justificar la actividad notarial, podríamos decir que las leyes del notariado
se expiden por los estados, sin que esta actividad notarial encuentre
referencia alguna en la constitución del país, salvo la correspondiente al
distrito federal que comentare mas adelante, sin embargo, al ser una ley
estatal un acto público, entonces los demás estados de la república
deberán dar entera fe y crédito a dicho acto, esto es, a la ley del notariado,
y como consecuencia de ella, a los actos realizados por los Notarios en
ejercicio de su función, ley que es la que da origen directo a la Función
Notarial.

34
Quiero dejar apuntado un comentario adicional en relación con
nuestro articulo 121 en comento, consistente en que dicho precepto,
además impone la obligación al congreso de la unión, a que por medio de
leyes generales (de aplicación federal evidentemente), prescriba la manera
de probar dichos actos, registros y procedimientos así como su efecto, y no
conozco ninguna disposición de carácter federal, que determine el como
probarlos y creo que esta situación se debió a la mala traducción que se
dio al articulo estadounidense, pues en este nunca se hizo referencia al
congreso de la unión, sino al congreso, y si el nuestro articulo 121
constitucional incluyera que se dará entera fe y crédito a los actos públicos,
registros y procedimientos judiciales y notariales, y a su vez determinara
que fueran los congresos de los estados y no el congreso de la unión quien
prescriba la manera de probarlos, seria entonces una disposición muy clara
y evidentemente el origen directo de la reglamentación de la fe pública y la
Función Notarial.
Ahora bien, el articulo inmediato siguiente nos da cierta referencia
expresa notarial, pero solo en el caso del distrito federal, al señalar:

Constitución política
Art. 122.- Definida por el artículo 44 de este ordenamiento la naturaleza jurídica
del Distrito Federal, su gobierno está a cargo de los Poderes Federales y de los
órganos Ejecutivo, Legislativo y Judicial de carácter local, en los términos de este
artículo.
Son autoridades locales del Distrito Federal, la Asamblea Legislativa, el
Jefe de Gobierno del Distrito Federal y el Tribunal Superior de Justicia............. La
distribución de competencias entre los Poderes de la Unión y las autoridades locales del
Distrito Federal se sujetará a las siguientes disposiciones:
A. Corresponde al Congreso de la Unión:
I. Legislar en lo relativo al Distrito Federal; con excepción de las materias
expresamente conferidas a la Asamblea legislativa;.................V. La Asamblea
Legislativa, en los términos del Estatuto de Gobierno, tendrá las siguientes
facultades:............h) Legislar en las materias civil y penal; normar el organismo

35
protector de los derechos humanos, participación ciudadana, defensoría de oficio,
notariado y registro público de la propiedad y de comercio;........”

Otra disposición constitucional que nos puede ayudar en el análisis


de este tema, es el articulo 124 que fija en cierta forma la competencia a la
federación y estados, al señalar: ”.......Las facultades que no están
expresamente concedidas por esta Constitución a los funcionarios
federales, se entienden reservadas a los Estados.
Y es muy importante hacer mención de la palabra “reservadas a los
estados” que significa que algo que ya se tiene, se guarda, se retiene o
preserva, esto es, los estados de la república, al formular el pacto federal a
que se refiere el articulo 40 y 41 de la propia constitución, otorgaron a la
federación (llámense funcionarios federales) una serie de facultades que
en forma expresa, señala el articulo 73 y a manera de prohibición señala el
articulo 117 y 118, disposiciones que ni tasita ni expresamente, se refieren
en manera alguna la actividad notarial.
Esto me podría llevar a iniciar la conclusión de estos últimos
comentarios, en el sentido de que, la fe pública notarial que, como ya se
comento, es anterior a cualquiera de las constituciones mexicanas, y como
señala Jorge Alfredo Domínguez Martínez, 31 “La institución jurídica no
existe porque la ley la regula, sino al contrario, la ley regula precisamente
porque la institución (del notariado) jurídica existe” es una función que por
su trascendencia histórica y social, los estados de la federación consideran
32
importante reglamentarla ya que da seguridad, valor y permanencia y de
acuerdo con las facultades que se han reservado en el pacto federal,
consideran a la “fe pública” propia del estado y la delegan el peritos en

31
El Notario Asesor jurídico calificado e imparcial redactor y dador de fe, ed. Porrua, México 2002, pag, 9
32
Carral y De Teresa Luis, op, cit, pag, 98

36
derecho, mediante ciertos procedimientos, para que se ejerza en beneficio
de la sociedad.

4.- Función de orden público


Este concepto, al igual que el ya comentado de funcionario/público,
genera, por lo menos a mi juicio, nuevamente una confusión.
Quiero hacer algunas referencias a conceptos del Derecho
administrativo y Constitucional, que tal vez nos aclaren lo que quiere decir
el legislador, al definir legalmente al ejercicio de la Función Notarial, como
del orden público.
En primer termino las funciones del estado, o sea, lo que el estado
esta obligado y facultado a hacer, son evidentemente funciones públicas,
pues recaen en la generalidad y beneficio de la comunidad, del público.
Las funciones del estado, son la función legislativa, la función
jurisdiccional, y la función administrativa.
Dentro de la función administrativa, que es la que realiza el estado a
través del poder ejecutivo (presidente de la república y/o gobernadores de
los estados) y que básicamente consiste en ejecutar las leyes, se
33
comprenden los servicios públicos, que según Jorge Fernández Ruiz,
son “la actividad técnica destinada a satisfacer una necesidad de carácter
general, cuyo cumplimiento uniforme y continuo deba ser
permanentemente asegurado, reglado y controlado por los gobernantes,
con sujeción a un mutable régimen jurídico exorbitante del Derecho
privado, ya por medio de la administración pública, bien mediante
particulares facultados para ello por la autoridad competente, en beneficio
indiscriminado de toda persona”
33
Fernandez Ruiz Jorge, Derecho Administrativo, ed. Porrua, México 1995, pag, 163

37
El mismo autor también refiere el servicio de interés público, que
debe estar sujeto a un régimen jurídico especial, como lo es el servicio
34
bancario, de seguros, la radio y televisión, taxis, farmacias entre otros.
Función pública, según Rafael de Pina Vara35 es la actividad dirigida
a la realización de alguno de los servicios correspondientes al estado,
municipio o, en general, a cualquier organismo público.
Gabino Fraga es tal vez el único estudioso de Derecho
Administrativo, que señala expresamente que la Función Notarial, es una
función pública y que debe ubicarse dentro de la función pública
administrativa,36sin embargo podríamos decir que la función del Notario se
convierte en función pública, únicamente cuando la realiza como un
servicio público, o sea, cuando se presta en satisfacción de necesidades
de interés social y cuando se presta e colaboración con la vida política del
país, especialmente en los procesos electorales.37
Un argumento utilizado para considerar a la Función Notarial como
una función pública, es que la fe pública corresponde al estado quien la
delega en el Notario, sin embargo no es tan preciso dicho argumento, ya
que en ningún ordenamiento constitucional o administrativo, se determina
que la Función Notarial corresponde al ejecutivo ni mucho menos regula su
ejercicio o aplicación, nuestra única referencia constitucional es el articulo
121 y digo referencia porque dicho articulo en ningún momento se refiere a
la fe notarial, ni a los Notarios ni a la Función Notarial, simplemente
sanciona que se “dará entera fe y crédito a los actos públicos” y da la
instrucción al congreso de la unión, no a los congresos locales, a dictar

34
op, cit, pag 80
35
op, cit, pag, 276
36
FragaGabino Derecho Administrativo, ed. Porrua, México 1982, XXII edic, pag, 27
37
Bernardo Perez Fernández Del Castillo, op, cit, pag,128

38
normas para determinar la manera de probar dichos actos, registros,
procedimientos y sus efectos. Las leyes estatales del notariado, tampoco
son reglamentarias del articulo 121 constitucional, por lo que dicho
argumento es, insisto a mi juicio, muy endeble.
Coincido con la tendencia de muchos Notarios Mexicanos, de que
seria muy importante elevar a rango constitucional la Función Notarial, la fe
pública y al Notario Público, siempre y cuando no se invadan competencias
en perjuicio de las soberanías de los estados.
38
Siguiendo a Luis Carral y de Teresa el Notario ejerce una función
pero no pública, sino de efectos públicos, que no es lo mismo, es una
función muy especial en cuanto a las características del nombramiento,
duración, percepciones económicas, supervisión, responsabilidad etc; Una
función que en principio y por determinación de la ley del notariado, en su
origen corresponde al ejecutivo (función administrativa), quien la delega
mediante la patente en un perito en Derecho para que la ejerza y garantice
al público su tranquilidad en las operaciones que ante el se realicen, en su
inmensa mayoría, operaciones del ámbito particular y del Derecho privado.
Comenta el citado autor, que probablemente la confusión se da por
las palabras público y pública en relación con la función, el Notario, la fe o
el documento; efectivamente debe ser Notario Público, fe pública,
documento público o función pública, pero no porque correspondan al
derecho público, o a las funciones del estado, sino porque gozan de
publicidad, de notoriedad; La facultad del Notario de conferir publicidad y
valor a sus documentos, no es del estado, sino es una facultad legal, y
afirma, que el derecho notarial como tal, o sea el derecho notarial puro, es
de derecho público, por sus características, pero la Función Notarial es una
38
op, cit, pags, 100 a 110

39
función privada, del derecho privado. Lo notarial es del derecho civil, lo del
estado (función pública) es del derecho administrativo y distingue entre
funciones privadas y funciones públicas, al decir que las primeras se
ejercen en interés de los particulares sobre derechos privados, incluso a
costa del interés del estado, y las segundas se ejercen en nombre del
estado, como ya se comento, obligándolo y responsabilizándolo de las
mismas; El Notario cumple y aplica la ley en interés de la colectividad,
como conjunto de particulares, pero no en interés del estado.
Este autor cita al Portugues Tavares De Carvalho quien dice “que si
la ley atribuye específicamente al Notario el poder dar fe, ello prueba que el
Notario no es funcionario público, ya que si lo fuera, no necesitaría esa
especifica atribución, pues la tendría por ser funcionario público”
Carral y De Teresa concluye afirmando que la Función Notarial no es
una función pública, independientemente de todos los argumentos ya
vertidos, porque ni siquiera el nombramiento de Notario proviene del
estado, sino de la ley, ya que el estado no puede libremente nombrar o
escoger a la persona que habrá de ser Notario; pues esta debe reunir una
serie de complicados requisitos y aun salir triunfante de un examen de
oposición.
Froylan Bañuelos Sánchez considera que la Función Notarial, es una
función pública, pero a cargo de un particular, sin embargo no por ello el
Notario pasa a ser funcionario público y ejemplifica diciendo que los
testigos, el perito, el sindico, el depositario o el interventor, entre otros,
desempeñan una función pública y no por ello son funcionarios públicos.
En lo personal coincido con carral y de teresa, al considerar a la
función notarial no como una función pública, pues de las definiciones ya
comentadas o apuntadas, así como la persona del Notario no reúne los

40
requisitos o características del funcionario público, evidentemente la
Función Notarial tampoco reúne las características de las funciones
públicas.

Ahora bien, aun habiéndonos convencido de que la Función Notarial


no es una función pública, y en el peor de los casos, como se hizo con el
concepto de funcionario, se podría considerarle como una función pública
“sui generis39 nos encontramos entonces con otro problema de concepto
que se da por la propia definición que la ley otorga a la Función Notarial
como “una función de orden público” y es entones necesario analizar el
concepto de “orden público”
La lectura de algunos ordenamientos Legales y algunas referencias
doctrinarias, nos pueden ser muy útiles, a saber:

Constitución general
Articulo 6.- La manifestación de las ideas no será objeto de ninguna
inquisición judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, los
derechos de tercero, provoque algún delito, o perturbe el orden público; el
derecho a la información será garantizado por el Estado.
Articulo 115.- “..........VII. La policía preventiva municipal estará al mando
del presidente Municipal, en los términos del reglamento correspondiente.
Aquélla acatará las órdenes que el Gobernador del Estado le transmita en
aquellos casos que éste juzgue como de fuerza mayor o alteración grave del
orden público.
Articulo 122.- “.........F. La Cámara de Senadores del Congreso de la
Unión, o en sus recesos, la Comisión Permanente, podrá remover al Jefe de
Gobierno del Distrito Federal por causas graves que afecten las relaciones con
los Poderes de la Unión o el orden público en el Distrito Federal. La solicitud de
remoción deberá ser presentada por la mitad de los miembros de la Cámara de
Senadores o de la Comisión Permanente, en su caso.
Articulo 130.- “...................Corresponde exclusivamente al Congreso de la
Unión legislar en materia de culto público y de iglesias y agrupaciones religiosas.

39
En lo personal no me agrada utilizar este concepto que mas bien refleja la incapacidad de poder definir o demostrar
algo, sin embargo, no queda alternativa cuando se esta precisamente en esa situación.

41
La ley reglamentaria respectiva, que será de orden público, desarrollará y
concretará las disposiciones siguientes.............”
Código civil Federal
Articulo 15.- No se aplicará el derecho extranjero:
I.- Cuando artificiosamente se hayan evadido principios
fundamentales del derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intención
fraudulenta de tal evasión; y
II.- Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado
de su aplicación sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del
orden público mexicano.
Articulo 1830.- Es ilícito el hecho que es contrario a las leyes de orden
público o a las buenas costumbres.
Articulo 1831.- El fin o motivo determinante de la voluntad de los que
contratan, tampoco debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las
buenas costumbres.
Articulo.- 2448 Las disposiciones contenidas en los artículos 2448-A,
2448-B, 2448-G y 2448-H son de orden público e interés social, por tanto son
irrenunciables y en consecuencia cualquier estipulación en contrario se tendrá
por no puesta.

Por su parte Rafael De Pina Vara, define el orden público, como el


estado o situación social derivada del respeto a la legalidad establecida por
el legislador y opina que hablar de leyes o disposiciones de orden público
es una tautología, pues todas las leyes son de orden público ya que todas
ellas tienen como finalidad, el mantenimiento de la paz con justicia que
persigue el derecho; El orden público se perturba, cuando el derecho no es
respetado. Este autor comenta que no hay que confundir orden público con
tranquilidad pública, que es en si, una de las consecuencias del orden
público40.
Rolando Tamayo y Salmoran, comenta en la enciclopedia jurídica
mexicana41 que la dogmática jurídica se refiere al orden público, como el
conjunto de instituciones jurídicas que identifican o distinguen el derecho
de una comunidad, derecho que no puede ser alterado por la voluntad de

40
Op, cit, pag, 362
41
op, cit, Tomo V, pag, 350

42
los individuos, ni por la aplicación del derecho extranjero. El orden público
se refiere a la cultura jurídica de una comunidad determinada, sus
tradiciones, ideales, dogmas en resumen, las ideas fundamentales sobre
las cuales reposa la constitución social, la idiosincrasia jurídica, y en
relación con la dogmática civil, dice, refiriéndose a Cabonnier, que el orden
público es un mecanismo a través del cual el estado impide que ciertos
actos particulares afecten los intereses fundamentales de la sociedad.
La Enciclopedia Jurídica Omeba, define como orden público, a las
condiciones fundamentales de vida social instituidas en una comunidad
jurídica, las cuales, por afectar centralmente a la organización de esta, no
pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos, ni en su caso por la
aplicación de normas extranjeras.
42
Elisur Arteaga Nava, en su libro de Derecho constitucional, hace
una distinción de los conceptos que se pueden dar al termino “orden
público”, principiando por el concepto a que se refiere el derecho
internacional privado, que aquí no nos interesa; el que maneja el derecho
público y que se plasma en el articulo 6 constitucional, y que fue asimilado
a la tranquilidad y paz pública y finalmente el concepto al que alude el
derecho civil (Art. 8 c.c.f.) que es el interés público.
El termino “orden público” dentro del ámbito de la Función Notarial, lo
comprendo entonces como una característica no de la función o del
servicio, sino de una disposición legal, ya sea un articulo o toda una ley,
entendiendo como disposición de orden público, aquella que no puede ser
renunciada por los particulares, en virtud de que el estado tiene especial
interés en que dicha norma se cumpla a como de lugar, tutelando los

42
Derecho Constitucional, ed. Oxford University Presss, Mexico, .1999, pag, 94

43
Derechos de aquellas personas que pudiesen resultar perjudicadas con la
renuncia de alguna disposición.
Son de orden público, aquellas disposiciones cuyo cumplimiento es
indispensable para preservar el mínimo de condiciones necesarias para
una convivencia normal.
¿Pero acaso no todas las normas son para que se cumplan, como
considera Rafael de Pina Vara;, no son entonces en beneficio de la sana
convivencia de la sociedad y por tanto de orden público?

Existen normas que no son de orden público, ya que su observancia,


o inobservancia, solo afecta a las partes que intervienen en el negocio
jurídico, como pudiera ser, por citar algún ejemplo, las disposiciones de los
Códigos Civiles que en su mayoría no son de orden público, pues
básicamente regulan las relaciones entre los particulares, sin embargo
algunas instituciones civiles, como la familia, la patria potestad, los
alimentos, el matrimonio o el registro civil, son disposiciones o instituciones
de orden público. En cambio todas las normas o disposiciones del
derecho público, son evidentemente de orden público. Fuera de la órbita
del orden público que es el que marca el limite de la autonomía de la
voluntad, la libertad de los particulares es total.

El concepto de ley o el de institución de orden público son muy


claros, pero en relación con el orden público que la ley otorga al ejercicio
de la Función Notarial, no lo es tanto, pues aquella podría decir “la ley del
notariado es de orden público” o “esta ley será de orden público” o “el
notariado, es una institución de orden público”, pero no es así, sino que
prescribe “el ejercicio del notariado es una función de orden público.......” y

44
curiosamente es solo en las leyes del notariado, en que aparece este
concepto de “función de orden público”.

Campeche La presente ley es de orden público


Distrito Federal El objeto de esta Ley es regular, con carácter de
orden e interés público y social la Función Notarial
Estado de México La presente ley es de orden público y de interés
social
Guanajuato La presente ley es de orden público y de interés
social
Hidalgo El servicio público notarial consiste en..........
Querétaro El servicio notarial es una función pública
administrativa
Quintana Roo La presente ley es de orden público
Yucatán El Notariado es una función pública
Todos los demás El ejercicio/función del notariado, es una función
Estados de orden pública

¿Seria entonces la intención del legislador que la Función Notarial


sea irrenunciable (de orden público)? o bien ¿que la Función Notarial
pertenezca al ámbito público (función pública de derecho administrativo)?
¿o tal vez podría ser precisamente que el legislador no quiso darle la
connotación de función pública, para no hacer mas confuso a su vez el
concepto del Notario Público como funcionario público? ¿o quiso decir que
la ley del notariado es una ley de orden público? ¿o probablemente una ley

45
de interés público? que seria mucho mas claro y congruente con las demás
leyes o disposiciones concretas que se auto atribuyen esa característica.
Parece ser que todas las leyes del notariado de los estados,
recurrieron al viejo sistema de la copia y copiaron evidentemente la ley del
distrito federal que definía cuando la copiaron, al ejercicio de la Función
Notarial como un ejercicio de orden público.
Y ya no estamos en presencia del concepto de ley de orden público o
función de orden público, sino de un ejercicio de orden público, que
francamente me cuesta mas trabajo poder entender, pues si bien el
concepto de orden público en una ley o en una disposición es muy claro,
en una función o en una institución, ya no lo es tanto porque hay que
interpretar, pero ahora plasmarlo para el concepto de ejercicio de una
función, pues menos, ya que tendríamos que entender y definir ¿que es el
ejercicio de una función? ¿Porque el legislador no utilizo simplemente la
frase “la Función Notarial es de orden público”? si el ejercicio de una
función es la función en si misma, o sea, llevar al cabo la Función Notarial,
implica forzosamente su ejercicio.
Creo que la intención del legislador, fue darle a la Función Notarial o
a la ley del notariado, el rango de orden público, como ya lo han hecho
Campeche, el Estado de México, Guanajuato y Quintana Roo, y esto debe
congratularnos, pues es un reconocimiento a la Función Notarial que
interviene en la vida de un país, con un nivel de importancia y
trascendencia tal, que el Estado le ha otorgado el carácter de norma
necesaria para que el orden social exista.

46
Podría concluir este inciso, parafraseando a Martínez Segovia, citado
por nuestro recurrido colega, Carral y De Teresa43 diciendo que “la Función
Notarial, no obstante la definición que nos dan las diversas leyes estatales,
es una función que surte efectos de publicidad y valor frente terceros,
semejantes a los efectos que produce la función pública del estado”.
La Función Notarial no es una función pública ni mucho menos un
servicio público, como la define la ley del estado de Hidalgo, pero es tal su
importancia, que el Estado, en el primer articulo de casi todas las leyes
notariales, le ha conferido el carácter de un ordenamiento de orden público.

Segunda parte de la definición


Ha quedado comentado el concepto de lo que es el Notario y la
naturaleza jurídica de su función, y en esta segunda parte de la definición
apuntada, se analizara el quehacer del Notario y sus tareas, lo que algunos
tratadistas denominan el proceso documentador.
Ya habíamos referido a Perigia44 fundador de la escuela de Bolonia,
que desde el año 1228, definió cuales eran las partes integrantes del
instrumento, y que constituyen en cierta forma, el citado proceso
documentador “rogatio, auditio, factio, suscriptio, públicatio, completio y
absolutio”
Rogatio.- solicitud del servicio notarial por parte de los interesados.
Auditio.- entrevista de los interesados con el tabellion, en que se
exponía el negocio u operación a celebrar.
Factio.- redacción y trascripción del instrumento que elaboraba
personalmente el tabellion.

43
op, cit, pag, 110
44
ver pagina

47
Suscriptio.- lectura, firmado, fechado y lugar de suscripción, y fecha y
sello del tabellion.
Públicatio.- intervención del tabellion y de los testigos.
Completio.- autenticación de las firmas otorgadas por el propio
tabellion.
Absolutio.- entrega del documento a los interesados.

Cámara por su parte45, define estas partes del instrumento, como


tarea del Notario, de acuerdo con el concepto de Notario, formulado por el
congreso internacional de buenos aires (1948) y que son:
La tarea de creación o elaboración jurídica, que implica escuchar,
recibir información, interpretar, y dar forma legal a la voluntad de las partes.
La tarea de redacción
La tarea de autorización o autenticación, confiriendo autenticidad al
instrumento.
La tarea de conservación o custodia de los originales o matrices.
La tarea de reproducción, consistente en la expedición de copias que
den fe del contenido de los documentos originales
Por su parte Francisco de P. Morales, en su libro El Notario, su
46
evolución y principios rectores, , desarrolla el proceso documentador y lo
divide en cuatro etapas, que incluyen en gran parte, los elementos que he
considerado necesario comentar como segunda parte de la definición del
Notario.

45
El Notario Latino, revista de derecho notarial, vol,lxxvi, pags, 75,76
46
op, cit, pags, 93-124

48
Luis Carral y De Teresa47, también divide este proceso, aunque el lo
llama caracteres de la función notarial, pero que también incluyen en gran
parte, los elementos que comentaremos a continuación.

5.- Petición de parte, que implica el principio de rogación,


consistente en que el publico general, tiene la libertad de acudir al Notario
que mas le inspire confianza y seguridad.
El Notario no debe actuar de oficio, siempre se requiere la solicitud
de parte interesada, generalmente aquella que posee los intereses mas
importantes que proteger.
Una vez requerido sus servicios notariales, el Notario tendrá por lo
menos, dos contactos con sus clientes, que algunos estudiosos del
derecho notarial, han llamado las audiencias y que en su mayoría han
dividido en primera y segunda.

Primera audiencia
6.- Escuchar.
En la primera audiencia, que es generalmente informativa, el Notario
inicia conociendo a sus clientes, --porque ambos contratantes son clientes
del Notario, a diferencia de los Abogados, que solo patrocinan a una de las
partes-- juzga si tienen la capacidad legal para contratar y obligarse y
empieza por escuchar sus pretensiones, sus motivos, su conceptos e
ideas, para descubrir. Efectúa un análisis de las posibilidades jurídicas
para la realización del negocio que se pretende, asegurándose que la
intención de las partes y de su voluntad jurídica sobre el tipo de negocio
que pretenden celebrar.
47
op, cit, pags, 95-99

49
7.- Calificación
En esta primera audiencia, el Notario debe solicitar o recabar, los
documentos e información general que sean necesarios para el mismo
efecto y aprovechando esta información, determinar si la edad, la
nacionalidad, el domicilio, actividad, o el régimen matrimonial, pueden
representar impedimentos o posibles inconvenientes en la realización del
negocio, calificando la viabilidad del negocio e idoneidad de los
contratantes, explicándoles los pasos del proceso documentador, o sea, los
requisitos legales que hay que cubrir, los actos previos o necesarios que
hay que realizar y de ser posible el tiempo probable para la conclusión del
negocio, informándoles, de ser posible los costos del negocio, los
honorarios, gastos y contribuciones aplicables.
En relación con esta calificación, existen cuatro fases o etapas que el
Notario debe cubrir:
7.1.-Legalidad del acto propuesto, con lo que el Notario
garantiza a la sociedad y al Estado, que el acto por el calificado y que ante
el se va a celebrar, no generara ningún conflicto entre las partes, ya que
además de ser un acto legal, en el se van a cubrir todos y cada uno de los
requisitos que las disposiciones legales exigen, asegurando el éxito jurídico
del negocio, recordemos que “Notaria abierta.....Juzgado cerrado”
7.2.- Legitimación de los contratantes o clientes, con lo que el
Notario garantiza por una parte, la identidad de las partes evitando las
suplantaciones y fraudes. Esta calificación se denomina “fe de
conocimiento” y por otra parte, la capacidad jurídica de las mismas, que
implica que quien ante el comparece a realizar un acto jurídico,
efectivamente tiene la posibilidad o capacidad (legitimación) para realizar

50
dicho acto, a contrario sensu, que las partes no tengan limitaciones legales
para ello ya sea por su estado mental o civil, por su nacionalidad, calidad
migratoria, calidad de facultades con que concurra en el caso de
mandatarios o cualquier otra circunstancia.
7.3.- Efectos jurídicos, consistentes en una presunción juris
tantum, de que el negocio ante el celebrado, es un negocio licito y por lo
tanto deberá ser así considerado por cualquier tercero ya particular o del
Estado. Tal es el valor que la ley da a los documentos otorgados ante
Notario, que quien alegue la ilegalidad de aquellos, deberá probarlo
judicialmente.
7.4.- El Notario es responsable en caso de emitir una
calificación inadecuada, ya sea respecto la legalidad del acto, o la identidad
y capacidad de las partes, y pueden aplicársele cuatro ordenamientos
distintos:
7.4.1.- En materia administrativa (ley del notariado) desde una
amonestación, hasta la destitución del cargo.
7.4.2.- En materia Civil, con la reparación del daño causado o el
resarcimiento de los perjuicios ocasionados.
7.4.3.- En materia penal, si su conducta constituye un delito,
con penas corporales.
7.4.4.- En materia fiscal, desde multas hasta penas corporales,
si la actuación es tipificada como delito fiscal.

8.- Creación o Configuración


Los clientes ya se han ido. En esta etapa, el Notario ya cuenta con
toda la información necesaria para definir intelectualmente y como perito en
derecho, cual formula jurídica es la mas adecuada a la voluntad de las

51
partes, formula que deberá contener características propias de un
verdadera obra de arte, ya que el Notario moldea y dirige la voluntad de las
partes para elegir, dentro del basto acervo jurídico existente, aquella
formula que permita con sencillez, claridad, eficacia, brevedad, economía,
seguridad y certeza, realizar plenamente el negocio planteado por los
clientes.

9.- Redacción
Una vez realizada por el Notario la mejor elección posible respecto el
tipo de acto o contrato que ante el se va a otorgar, el Notario deberá
redactar el texto y plasmarlo en blanco y negro, o sea, escribirlo, pasarlo al
papel, lo que algunos autores, entre ellos el que estamos siguiendo
Francisco de P. Morales, consideran como la “grafía”48. Ambos elementos,
la tinta y el papel, constituyen el elemento corpóreo del documento.
Aquí concluye lo que se ha llamado la primera etapa o primera
audiencia en la que el Notario ha intervenido en el plano estrictamente
profesional, en un carácter evidentemente privado.

Segunda audiencia.
Las partes han regresado a la notaria, para culminar su intervención
en el acto a realizarse, el Notario y solo el Notario, deberá dar lectura
integra al documento, explicando amplia y tantas veces como sea
necesario, el alcance y fuerza legales de su contenido, disipar cualquier
duda o simple curiosidad, corrigiendo en su caso y conforme a los
procedimientos legales, los errores, agregados o eliminaciones si las
hubiera y fuesen procedentes.
48
op, cit, pag, 114

52
Los clientes están satisfechos y dispuestos a suscribir el documento
el cual surtirá efecto de ley entre ellos.
La suscripción del documento, que la doctrina española ha llamado el
otorgamiento, lleva implícitas dos características muy importantes; por un
lado, el consentimiento de las partes, aceptando el proceso documentador
en todas sus fases y la aceptación del texto, aun cuando seguramente ya
existía incluso antes de la primera audiencia, no deja de ser un
consentimiento precario y condicionado precisamente a las resultas del
análisis y calificación del Notario y por el otro lado, el otorgamiento del
documento, sin olvidar que el Notario es efectivamente el autor del
documento y las partes son las autoras del negocio jurídico.

10.- Autenticación
Autenticar, en el sentido amplio significa garantizar, mediante un acto
oficial, la certeza de un hecho, convirtiendo en creíble públicamente aquello
que por si mismo no merece tal credibilidad.49 Es el cumplimiento del acto
en cuya virtud la ley ordena aprobar como cierta la existencia de un hecho
o de un acto jurídico50, que además de autentico, es fehaciente, pero
siempre y cuando este acto o hecho jurídico, haya sido visto y oído, o sea,
percibido sensorialmente y por tanto consignado, comprobado y declarado,
por un funcionario investido de autoridad y de facultad autenticadora.
Argentino I. Neri considera que la función autenticadora es un
principio de derecho notarial ya que la autenticación connota fe pública y
con igual correspondencia, la fe pública implica autenticación, siendo

49
Froylan, Bañuelos Sánchez, Op. Cit. pag. 208
50
Carral y De Teresa, Luis, op, cit, pag, 377

53
ambas consideradas iguales formas de valer, y si la fe pública es un
principio real del derecho notarial, entonces la autenticidad también lo es.
La autorización (autenticación) es el momento cumbre de la
intervención notarial, es el instante en que se da fe pública del acto, en que
se autentica o autoriza, concediéndole la autoría del documento al Notario.
La función autenticadora es propia de personas que, por su
honorabilidad e intachable moralidad, tienen credibilidad y confianza
absoluta del Estado, como representante de la comunidad jurídica y de los
particulares que a ella acudan.
La autenticación del documento se da en el momento que el Notario,
investido por el Estado de la fe pública, lo autoriza y estampa su firma y
sello, haciendo constar daciones de fe sacramentales, como “Ante mi
comparecieron..............quienes conozco e identifico.......quienes tienen a
mi juicio la capacidad...........quienes manifestaron su voluntad...........a
quienes les leí y explique el valor y fuerza............quienes ratificaron el
contenido y firmaron ante mi...........de todo lo cual doy fe”
Ha nacido el instrumento publico y con ello la intervención del Notario
deja de ser de carácter privado y a partir de este momento, se reviste del
orden publico a que se refiere la ley, el documento ya surte todos sus
efectos y eficacia jurídica, imponiéndose a cualquier tercero, por el poder
coactivo del Estado, la veracidad de los hechos y actos jurídicos en el
autenticados.
Los efectos jurídicos del documento autenticado son el de prueba
plena, consistente en que se presumen ciertos y se dan pleno valor a los
hechos y actos en el consignados y el de fuerza ejecutiva, que permite
utilizar el primer testimonio como titulo ejecutivo ante los tribunales.

54
11.- Conservación
Creo que la conservación del documento es tan importante como su
autenticación, es mas, la mayor garantía de la autenticación es
precisamente la conservación del documento, ya que ¿de que nos serviría
un documento autenticado, si fuese efímero o no se asegurara su
permanencia? Y es el autenticador del documento autentico, el funcionario
mas idóneo para su conservación y custodia, en este caso, el propio
Notario Publico.
En relación con la conservación, podemos comentar que en la
mayoría de los casos, existen dos etapas o momentos, ya que el Notario
esta obligado, por disposición de la propia ley del notariado, a conservar
los libros por un periodo determinado y después será el Estado quien lo
haga indefinidamente.
Al respecto creo interesante hacer la comparación entre los diversos
periodos de conservación que manejan las leyes del notariado del país.

Estado Periodo en años Estado Periodo en años


Aguascalientes 50 Morelos 5
Baja California 5 Nayarit 5
Baja California 5 Nuevo León 1
Sur
Campeche Todo el tiempo Oaxaca 10
Chiapas 5 Puebla 3
Chihuahua 5 Querétaro 5
Coahuila 10 Quintana Roo 5
Colima Todo el tiempo San Luis Potosí Todo el tiempo

55
D.F. 5 Sinaloa 5
Durango Todo el tiempo Sonora 20
Estado de 5 Tabasco 10
México
Guanajuato 25 Tamaulipas 5
Guerrero 6 Tlaxcala 3
Hidalgo 5 Veracruz Todo el tiempo
Jalisco 5 Yucatán Todo el tiempo
Michoacán Todo el tiempo Zacatecas 5

Considero que el Notario debería conservar permanentemente la


documentación autenticada por el, en consecuencia lógica del principio de
conservación, ya que el carácter de Notario es vitalicio y por ende su
responsabilidad, incluyendo la de conservación, o por lo menos durante el
tiempo que el Notario ejerza como tal.
Ignoro cual sea la razón por la cual el Estado ha ido reduciendo el
tiempo de conservación del documento autenticado, llegando a absurdos
como el de los estados de Nuevo León, Tlaxcala y Puebla, donde incluso
se ignoro una serie de obligaciones fiscales federales del Notario,
consistentes en conservar la documentación comprobatoria de aquellos
actos generadores de contribuciones, por lo menos cinco años.

10.-Reproducción
Esta función del Notario es propia de cualquier custodio que tenga a
su cargo archivos con documentación, en este caso, documentación
notarial, y básicamente consiste en poder duplicar tantas veces sea
necesario el documento original, mediante copias fotostáticas,

56
transcripciones, inserciones, segundos o ulteriores testimonios, que dan fe
del contenido del documento matriz.
En la función reproductora del Notario, se requiere de la fe pública,
en el sentido de que el testimonio es fiel y exactamente concordante con su
matriz u original y no forzosamente la función reproductora es exclusiva de
aquel acervo custodiado y resguardado por el Notario, sino que puede
serlo de documentos que no obren en el archivo del Notario reproductor,
como lo podría ser las copias que el Notario certifica su coincidencia, con
documentos ya sea originales o copias a su vez reproducidas y certificadas
por algún funcionario investido de fe pública (jueces del registro civil,
corredores, secretarios judiciales, secretario general del ayuntamiento etc.)
que el propio cliente o solicitante, conserva o resguarda y requiere duplicar
fehacientemente.

11.- Fiscalización
Mucho se ha hablado en relación con esta función accesoria del
notario publico, que incluso algunos tratadistas y leyes del notariado, lo
consideran como una autoridad auxiliar o un auxiliar del fisco.
Al ser el Notario un profesional del derecho que autoriza infinidad de
actos jurídicos gravados por las leyes fiscales, el legislador, ha recurrido a
el, para evitar la evasión y la elusión fiscal por parte de los contribuyentes;
así pues, el notario publico, por disposición de ley, adquiere una función
adicional a la "función notarial", y que es la de “comprobador, calculador,
“retenedor” y enterador fiscal".
la constitución mexicana es la ley fundamental que determina los
derechos y obligaciones de los mexicanos, independientemente de que de
ella emanan un sinnúmero de leyes de segundo nivel jerárquico, que, con

57
toda profundidad y amplitud, regulan las disposiciones generales de la
constitución.
Tal es el caso del artículo 31 del máximo ordenamiento, que
determina:

Constitución política
Artículo 31. Son obligaciones de los mexicanos:........IV.- Contribuir para
los gastos públicos, así de la federación, como del distrito federal o del estado y
municipio en que residan, de la manera proporcional y equitativa que dispongan
las leyes.

De igual forma, las Constituciones de los Estados, obligan a sus


habitantes, sin distinción alguna, a contribuir para todos los gastos públicos
de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes.”
En concordancia con la constitución, y las de los estados, las leyes
municipales también obligan a los habitantes del municipio, a contribuir
para los gastos públicos en la forma que lo dispongan las leyes.
Así las cosas, podemos decir que si el notario es en primer termino
mexicano, posteriormente habitante del estado y finalmente del municipio
de puebla y en dichos niveles territoriales existen leyes que determinan a
sus respectivos residentes ciertas obligaciones, aquel tendrá la obligación
de cumplirlas, o sea, el notario tiene la obligación de contribuir al gasto
publico federal, estatal y municipal.
Es pertinente aclarar que en este trabajo se intentara comentar la
relación del notario con el fisco, no como contribuyente, o sea, no como
residente del municipio, estado y federación, pues eso seria objeto de un
estudio contable, sino como “notario”, esto es, las obligaciones fiscales que
se desprenden de su función notarial, como calculador, “retenedor” y

58
enterador de las contribuciones de las personas que ante ellos realicen
algún acto jurídico gravado por las leyes fiscales.
Independientemente de lo anterior, seria de suma utilidad determinar
o por lo menos tratar de hacerlo, cual es el alcance de algunas leyes
secundarias, terciarias e incluso de menores jerarquías, que imponen,
además de la obligación personal de contribuir al gasto publico, la
obligación de hacerlo prácticamente a nombre de terceras personas
(evidentemente con recursos de estas), en forma gratuita, e incluso con
responsabilidad solidaria, en caso de hacerlo mal, situación que, a mi
juicio, sobrepasa nuestra constitución.
Sin embargo mientras se determina si son o no constitucionales
dichas normas inferiores, seguirá siendo obligación de los notarios
(responsables solidarios), calcular, “retener” y enterar al fisco, las
contribuciones que sean a cargo de sus clientes por operaciones otorgadas
ante ellos.
Es importante comentar que algunas disposiciones fiscales califican
al notario como calculador y enterador fiscal (lisr, liab y liva) y otras lo
califican, además, como “retenedor” (cfep), al estipular, en términos
generales, que el notario deberá calcular, “retener” y enterar el impuesto
que corresponda al acto que ante él se celebre.
El concepto calculador y enterador, no tienen mayor complicación o
dificultad, pues el notario puede calcular el impuesto correspondiente y
enterarlo a la autoridad fiscal que corresponda, sin embargo la confusión
surge, primeramente porque la mayoría de las leyes fiscales, solo imponen
al notario la obligación de calcular y de enterar, sin aclarar como va el
notario a obtener esos recursos, pues la ley simplemente le dice: ---calcula
y entera--- ¿acaso el notario de sus recursos va a cubrir esos impuestos a

59
cargo de terceros? Evidentemente no, sin embargo la inadecuada
redacción de la ley propicia estas confusiones pues al aplicar una estricta
interpretación de la misma, seria absurdamente ilegal, pues estaría
obligando al notario a calcular y enterar el impuesto sin poder cobrarlo al
causante, o sea, de los recursos del propio notario; y en segundo lugar el
concepto “retenedor” también esta mal utilizado, pues gramaticalmente es
aquella persona que teniendo algo de otra, se niega a devolverlo si no se
cumple con cierta condición, o sea, el “retenedor” retiene algo que tenia
previamente, luego entonces el “retenedor” fiscal, seria el notario que,
contando previamente con recursos propios del causante del impuesto,
retiene a este el importe suficiente para cubrir el impuesto que hubiere
causado la operación ante dicho notario celebrada, sin embargo en la
realidad fiscal el notario nunca tiene recursos del causante, o sea, no
puede “retener” algo que no tiene previamente, esto es, para que el termino
“retenedor” fuese correcto, el notario tendría que solicitarle al causante del
impuesto, previamente a la operación celebrada, un deposito suficiente,
para que, una vez firmada la operación y causados los impuestos
respectivos, del deposito otorgado, el notario retenga aquella cantidad
suficiente para cubrir el impuesto que corresponda.
Tal ves cambiar el termino “retenedor” por “cobrador a nombre del
fisco” seria menos inadecuado, pues el notario efectivamente calcula,
cobra al contribuyente el impuesto y entera al fisco el importe cobrado; y
también seria indispensable incluir este concepto en aquellas disposiciones
fiscales que solo lo califican como calculador y enterador fiscal.
No obstante lo anterior, el Notario ha tenido que interpretar las
disposiciones y ha entendido que lo que el legislador quiso decir es que el
Notario calculara el impuesto y le solicite el importe al causante, a fin de

60
que el Notario, a nombre y por cuenta del causante lo entere al fisco, sin
embargo una redacción adecuada de la ley, evitaría tener que recurrir a las
interpretaciones para entender “que quiso decir el legislador pero que no
dijo” y en muchos casos evitaría también juicios innecesarios y costosos
para el contribuyente y para la administración publica.
Existe por otro lado la duda razonada si son legales o no las
disposiciones que obligan al notario a comprobar, calcular, “retener” y
enterar impuestos a cargo de terceras personas y mas aun las que le
imponen una responsabilidad solidaria, y si este servicio debe prestarse en
forma gratuita o no.
Este concepto de legalidad, considero importante dividirlo para su
análisis, en varios temas:
Primeramente la obligación de prestar un servicio gratuito
(trabajo personal) consistente en comprobar, calcular, “retener” y enterar el
impuesto de otras personas y la justa remuneración del servicio prestado.
En segundo lugar lo relativo a la responsabilidad solidaria que
de ello pudiera derivarse y
En tercer lugar, y solo suponiendo que el Notario se considerara
un auxiliar de la administración publica en la tarea de recaudación de
impuestos, como algunos autores lo consideran, la legalidad, dentro del
derecho administrativo, respecto la delegación de facultades y obligaciones
de aquel.

11.1.- En relación con la primera y mas importante parte,


podemos comentar lo siguiente:
Si bien es cierto la constitución mexicana impone en su artículo
31 fracción iv la obligación de contribuir para los gastos públicos, así de la

61
federación, como del distrito federal o del estado y municipio, también es
cierto que no existe disposición alguna que imponga la obligación a
terceras personas (no sujetos de la contribución) a contribuir, de cierto
modo, conjuntamente con las personas sujetos de la contribución, o sea,
no existe disposición constitucional ni reglamentaria alguna, que indique
bajo que concepto, argumento o fundamento legal, una persona que es
ajena a la contribución de otra, deba intervenir en esta.
Queda claro y no esta sujeto a discusión, que el notario, como
persona física o moral, (profesional) según sea el caso, esta obligado a
contribuir al gasto publico por todos aquellos actos gravados por las leyes
fiscales, como lo es, entre otros, pagar el iva al comprar una televisión, el
isr por los ingresos que recibe, el iabi por los inmuebles que adquiera o el
isr por los que enajene, pero no queda claro porque un notario tiene,
además, la obligación de verificar que otros contribuyentes estén al
corriente en el pago de sus impuestos, llevarles su contabilidad (aunque
sea por un solo acto), cobrarle el impuesto, responsabilizarse del mismo y
finalmente entregarlo al fisco, todo esto en forma gratuita y sobre una
contribución que es a cargo de otra persona, o sea, comprueba, calcula,
retiene y entera al fisco un impuesto a cargo de un tercero que realizo un
acto gravado fiscalmente por la ley.
En contraste con lo dispuesto por la fracción cuarta del artículo
treinta y uno de la constitución, encontramos el artículo quinto del mismo
ordenamiento que impone, en su tercer párrafo, lo siguiente:

Constitución política
Artículo 5.- nadie podrá ser obligado a prestar trabajos personales sin la
justa retribución y sin su pleno consentimiento, salvo el trabajo impuesto como
pena por la autoridad judicial, el cual se ajustará a lo dispuesto en las fracciones i
y ii del artículo 123.

62
Es evidente que dichas disposiciones constitucionales no se
contraponen, sin embargo, en el caso que nos ocupa, nos son totalmente
de utilidad para fortalecer nuestro argumento de que la obligación de
comprobación, calculo, retención, y entero que tiene el notario, es
inconstitucional.
Para llegar a ello, debemos tomar en cuenta dos elementos:
11.1.1.- nadie esta obligado a prestar servicios personales sin la
justa retribución.
11.1.2.- Es obligación de los mexicanos contribuir para los
gastos públicos de la federación, estados y municipios, de manera
proporcional y equitativa.
Analizando los dos conceptos anteriores, encontramos en
primer termino, que si nadie esta obligado a prestar servicios personales
sin la justa remuneración, excepto aquellos impuestos por la autoridad
judicial como pena, los servicios públicos, de las armas y jurados, cargos
concejales, de elección popular, electorales y censales, y el de
comprobador, calculador, “retenedor” y enterador fiscal no esta incluido en
dicha disposición constitucional, luego entonces cualquier disposición
reglamentaria como lo son las leyes fiscales (federales, locales y
municipales) que imponga una obligación a prestar un servicio personal
distinto de los que en aquella disposición constitucional se determinan,
será inconstitucional.
En segundo termino, si la propia constitución determina que las
contribuciones deben ser proporcionales y equitativas, también
encontramos que cualquier disposición reglamentaria como lo son las leyes
fiscales (federales, locales y municipales) que implique, en igualdad de

63
circunstancias, una mayor contribución, seria violatoria del precepto
constitucional y por simple consecuencia, inconstitucional, pues no seria
proporcional y equitativo que un abogado, un medico, un empleado o
cualquier contribuyente, cubra sus impuestos igual que lo hace un notario,
con la inconstitucional diferencia de que este, además, contribuya
comprobando, calculando, reteniendo y enterando contribuciones a cargo
de terceras personas, o sea, la carga fiscal del notario es desproporcional e
inequitativa pues, en igualdad de circunstancias, contribuye en mayor
forma que los demás contribuyentes.
Así las cosas podemos colegir que todas las disposiciones
fiscales federales, locales y municipales que imponen al notario la
obligación de comprobar, calcular “retener” y enterar impuestos a cargo de
terceras personas, violan rotundamente las garantías individuales
consagradas en los quinto y trigésimo primero de la constitución mexicana
y por ende son inconstitucionales y como consecuencia inaplicables,
aunque deberá lograrse a través del juicio de amparo respectivo, la
declaración de inconstitucionalidad de dichas disposiciones, y de acuerdo
con el principio de relatividad, dicho amparo solo beneficiara a aquella
persona que lo hubiese intentado y logrado.
11.2.- En relación con la segunda parte, podemos comentar que
si hemos llegado a la conclusión de que las disposiciones fiscales
federales, locales y municipales que imponen al notario la obligación de
comprobar, calcular “retener” y enterar impuestos a cargo de terceras
personas, son inconstitucionales, por simple lógica aquellas consecuencias
derivadas de la aplicación de dichas disposiciones reglamentarias
inconstitucionales, como lo es la de responsabilizarlo solidariamente con el

64
contribuyente, serán inconstitucionales también, y por ende tampoco
resultarían aplicables.
11.3.- En relación con el tercer tema de análisis, es importante
determinar en primer termino si es una facultad conferida por la
administración publica al notario, la de comprobar, calcular, “retener” y
enterar contribuciones; en segundo lugar, si los acuerdos, en que se
delegan facultades por parte de la administración publica (federal, local y
municipal) reúnen los requisitos de formalidad que determinan las leyes y
finalmente si es el notario un funcionario publico o no.
11.3.1.- En relación con esta parte del análisis podría
comentarse que no existe ninguna disposición administrativa, que en forma
expresa aclare si es o no facultad del notario comprobar, calcular, “retener”
y enterar las contribuciones de terceras personas, pues las disposiciones
mas claras simplemente imponen la obligación al indicar: “es obligación
del notario………el notario calculara………..en operaciones consignadas
en escritura publica, el notario deberá………etc.”; sin embargo otras
disposiciones de las mismas leyes, indirectamente facultan al notario, al
apercibirlo de que de no verificar, calcular, “retener” y enterar, se convertirá
en deudor solidario, por lo que evidentemente el notario podrá exigir
(facultad) al contribuyente, que le compruebe estar al corriente en el pago
de sus impuestos, calcular el impuesto por la operación, cobrarle la
contribución (retención o recaudación) y finalmente enterar al fisco dicho
importe.
En atención al anterior razonamiento, considero que si bien es cierto
no hay disposición expresa en que la administración publica “faculte al
notario para…..” También es cierto que aparentemente hay ciertas

65
disposiciones en que dicha administración le “permite exigir……” y por
ende indirectamente lo estaría facultando.
Sin embargo no podemos olvidar el principio de liberalidad y el de
legalidad, consistentes en que “el particular puede hacer todo aquello que
no le prohíba la ley” y “la autoridad solo puede realizar aquello que
expresamente le permita”, así las cosas, me pregunto ¿como seria posible
que una autoridad, que solo puede hacer lo que le permite la ley, otorgue al
notario una facultad sin contar con la disposición legal que así se lo
permita?
De la búsqueda realizada para el estudio de este punto, no se
encontró ninguna disposición legal que otorgue expresamente a las
autoridades fiscales, federales o municipales, la posibilidad de transmitir
sus facultades en favor de los notarios.
11.3.2.- Siguiendo con el análisis de este tema y pensando que
el notario efectivamente estuviera “facultado” y pudiese ser considerado
como un auxiliar en la recaudación de las contribuciones, es necesario
analizar las disposiciones que determinan los requisitos para la legalidad
del otorgamiento de dichas facultades y que, como mas adelante veremos,
solo pueden otorgarse por la ley orgánica de la administración publica
federal o local, los reglamentos interiores de las diversas secretarias,
federales o locales o bien los acuerdos delegatorios emitidos por
funcionarios legalmente facultados para ello, no la leyes del isr, iva, iabi,
etc. Como sucede en la practica.
11.3.2.1.- Así las cosas, iniciamos con el análisis de las
disposiciones que permiten a las autoridades fiscales federales, locales y
municipales, delegar facultades.

66
El primer espacio corresponde a la constitución política, cuando
determina, dentro del capitulo del poder ejecutivo, en su artículo 90, lo
siguiente:

Constitución política
Artículo 90..- la administración pública federal será centralizada y
paraestatal conforme a la ley orgánica que expida el congreso, que distribuirá los
negocios del orden administrativo de la federación que estarán a cargo de las
secretarías de estado y departamentos administrativos y definirá las bases
generales de creación de las entidades paraestatales y la intervención del
ejecutivo federal en su operación.
Las leyes determinarán las relaciones entre las entidades paraestatales y
el ejecutivo federal, o entre éstas y las secretarías de estado y departamentos
administrativos.

De la lectura del artículo anterior, podemos entender que la


administración publica, estará en manos de secretarías de estado, y
departamentos administrativos y se regulara por una ley reglamentaria, que
se llama “ley orgánica de la administración publica federal”, loapf en lo
sucesivo para abreviar.
Ahora bien, la loapf, determina, en sus 14, 15, 16, 26 y 31 lo
siguiente:

Ley orgánica de la administración publica federal


Artículo 14.- al frente de cada secretaría habrá un secretario de estado,
quien para el despacho de los asuntos de su competencia, se auxiliará por los
subsecretarios, oficial mayor, directores, subdirectores, jefes y subjefes de
departamento, oficina, sección y mesa, y por los demás funcionarios que
establezca el reglamento interior respectivo y otras disposiciones legales.
Artículo 15.- al frente de cada departamento administrativo habrá un jefe
de departamento, quien se auxiliará en el ejercicio de sus atribuciones, por
secretarios generales, oficial mayor, directores, subdirectores, jefes y subjefes de
oficina, sección y mesa, conforme al reglamento interior respectivo, así como por
los demás funcionarios que establezcan otras disposiciones legales aplicables.
Para los departamentos administrativos, regirá lo dispuesto en el segundo
párrafo del artículo anterior.

67
Artículo 16.- corresponde originalmente a los titulares de las secretarías
de estado y departamentos administrativos el trámite y resolución de los asuntos
de su competencia, pero para la mejor organización del trabajo podrán delegar
en los funcionarios a que se refieren los artículo s 14 y 15, cualesquiera de sus
facultades, excepto aquellas que por disposición de ley o del reglamento interior
respectivo, deban ser ejercidas precisamente por dichos titulares. En los casos
en que la delegación de facultades recaiga en jefes de oficina, de sección y de
mesa de las secretarías de estado y departamentos administrativos, aquellos
conservarán su calidad de trabajadores de base en los términos de la ley federal
de los trabajadores al servicio del estado.
los propios titulares de las secretarías de estado y departamentos
administrativos también podrán adscribir orgánicamente las unidades
administrativas establecidas en el reglamento interior respectivo, a las
subsecretarías, oficialía mayor, y a las otras unidades de nivel administrativo
equivalente que se precisen en el mismo reglamento interior.
los acuerdos por los cuales se deleguen facultades o se adscriban
unidades administrativas se publicarán en el diario oficial de la federación.
Artículo 26.- para el despacho de los asuntos del orden administrativo, el
poder ejecutivo de la unión contará con las siguientes dependencias:……………
secretaría de hacienda y crédito público…………….”
Artículo 31.- a la secretaría de hacienda y crédito público corresponde el
despacho de los siguientes asuntos: …………………xi.- cobrar los impuestos,
contribuciones de mejoras, derechos, productos y aprovechamientos federales
en los términos de las leyes aplicables y vigilar y asegurar el cumplimiento de las
disposiciones fiscales………;

De la lectura de los anteriores, nos encontramos algunos elementos


que podrían considerarse útiles para este análisis, a saber:

La loapf contiene las bases para la administración publica


federal, y aclara que los titulares de las secretarias de estado se podrán
auxiliar en sus funciones, por subsecretarios, oficial mayor, directores,
subdirectores, jefes y subjefes de departamento, oficina, sección y mesa, y
por los demás funcionarios que establezca el reglamento interior respectivo
y otras disposiciones legales.
Asimismo aclara que al frente de cada departamento
administrativo, habrá un jefe de departamento, quien se auxiliará en el

68
ejercicio de sus atribuciones, por secretarios generales, oficial mayor,
directores, subdirectores, jefes y subjefes de oficina, sección y mesa,
conforme al reglamento interior respectivo.
De igual forma, la ley determina que para la mejor organización
del trabajo, los citados titulares, podrán delegar en los funcionarios a que
se refieren los párrafos que anteceden, cualesquiera de sus facultades,
excepto aquellas que por disposición de ley o del reglamento interior
respectivo, deban ser ejercidas precisamente por aquellos, en la
inteligencia de que los acuerdos por los cuales se deleguen facultades o se
adscriban unidades administrativas, se publicarán en el diario oficial de la
federación.
Continuando con el análisis de estas disposiciones,
encontramos que para el despacho de los asuntos del orden administrativo,
el poder ejecutivo de la unión contará, entre otras, con la secretaría de
hacienda y crédito público, que se encargara, entre otras cosas, de cobrar
los impuestos, contribuciones de mejoras, derechos, productos y
aprovechamientos federales, en los términos de las leyes aplicables y
vigilar y asegurar el cumplimiento de las disposiciones fiscales.
Todas estas disposiciones nos indican que efectivamente existe
la posibilidad de que los encargados de la administración publica federal,
designen a personas distintas de aquellos, para llevar al cabo dicha
función, sin embargo esto deberá realizarse única y exclusivamente
mediante un acuerdo delegatorio que deberá ser publicado en el diario
oficial de la federación y recaer única y exclusivamente en los funcionarios
y servidores públicos que la propia ley determina, sin que entre ellos
hayamos encontrado, bajo ningún concepto o analogía, al notario publico.

69
Descendiendo un poco mas en la pirámide jerárquica de las
leyes, analizamos el reglamento interior de la shcp, la cual, en sus 2 y 6,
nos indica:

Reglamento interior de la shcp


Artículo 20. Para el estudio, planeación y despacho de los asuntos que le
competen, la administración pública del distrito federal, contará con las siguientes
dependencias, unidades administrativas y órganos desconcentrados:
………….secretaría de finanzas
Artículo 60. Corresponde a los titulares de las secretarías, además de las
facultades que expresamente les confiere la ley orgánica de la administración
pública del distrito federal, las siguientes:……….iv. Dictar las medidas necesarias
para el mejoramiento administrativo de las unidades administrativas a ellos
adscritas y proponer al jefe del distrito federal, la delegación de facultades que
tengan encomendadas en servidores públicos subalternos………..

Tampoco encontramos en esta ley al notario publico dentro de los


funcionarios a los cuales se pueden delegar, mediante acuerdo delegatorio,
facultades para auxiliar a la administración publica federal, en este caso, la
shcp.
Independientemente de lo anterior en el remoto caso que hubiera
algún acuerdo delegatorio de facultades en que se facultara expresamente
a los notarios a auxiliar a la administración publica federal a través de la
shcp, dicho acuerdo delegatorio debiera ser otorgado en forma
personalísima, o sea, para cada notario y posteriormente publicarse en el
diario oficial de la federación para su observancia.
11.3.2.2.- Ahora bien el mismo análisis efectuado a las
disposiciones federales, haremos para las locales, tomando como ejemplo,
mi estado natal, Puebla consideraremos en primer termino la ley orgánica
de la administración publica del estado de puebla. La cual nos dice, en sus
artículos 12 y 15 lo siguiente:

70
Ley orgánica para la administración publica estatal
Artículo 12.- al frente de cada dependencia o entidad habrá un titular,
quien para el despacho de los asuntos de su competencia se auxiliará con los
servidores públicos previstos en los decretos, acuerdos o reglamentos
respectivos y con base en el presupuesto de egresos autorizado.
Artículo 15.- para el estudio, planeación y despacho de los negocios de
los diversos ramos de la administración pública centralizada del estado, el titular
del poder ejecutivo, se auxiliará de las siguientes dependencias:……..ii.-
secretaria de finanzas………..

En términos generales esta ley es una copia de la respectiva federal,


sin que en aquella tampoco se mencione al notario dentro de los
funcionarios a los cuales se pueden delegar, mediante acuerdo delegatorio,
facultades para auxiliar a la administración publica estatal.

11.3.2.3.-En relación con la legislación municipal, donde solo


me remito al municipio de Puebla, encontramos, en primer termino al
artículo 115 de la Constitución del Estado, que reza:

Constitución política
Artículo 115. Los estados adoptarán, para su régimen interior, la forma
de gobierno republicano, representativo, popular, teniendo como base de su
división territorial y de su organización política y administrativa, el municipio libre
conforme a las bases siguientes:
I. Cada municipio será administrado por un ayuntamiento de elección popular
directa y no habrá ninguna autoridad intermedia entre éste y el gobierno del
estado.
II. Los municipios estarán investidos de personalidad jurídica y manejarán su
patrimonio conforme a la ley……IV. Los municipios administrarán libremente su
hacienda, la cual se formará de los rendimientos de los bienes que les
pertenezcan, así como de las contribuciones y otros ingresos que las legislaturas
establezcan a su favor, y en todo caso: a) percibirán las contribuciones,
incluyendo tasas adicionales, que establezcan los estados sobre la propiedad
inmobiliaria, de su fraccionamiento, división, consolidación, traslación y mejora
así como las que tengan por base el cambio de valor de los inmuebles. Los
municipios podrán celebrar convenios con el estado para que éste se haga cargo

71
de algunas de las funciones relacionadas con la administración de esas
contribuciones…….”

En segundo termino la ley orgánica municipal, que determina en su


artículo 40, las atribuciones de los ayuntamientos, y entre otras en su
fracción XXIX, los faculta a celebrar convenios con el estado para que este
se haga cargo de alguna de las funciones relacionadas con la
administración de las contribuciones que forman parte de su hacienda
publica; en su artículo 59, impone la obligación al tesorero municipal de
recaudar los ingresos correspondientes al municipio en términos de la ley
de ingresos respectiva, sin embargo, al igual que las demás leyes de los
demás niveles, estas tampoco mencionan al notario como auxiliar para la
administración publica.
Es importante señalar, como dato ilustrativo, que existen varios
criterios de los tribunales colegiados de circuito, que han determinado, en
términos generales, que las dependencias y funcionarios públicos a los
cuales se les delega facultades, si no cumplen con los requisitos de
formalidad ya expresados, carecerán de las facultades aparentemente
delegadas, a saber:

1.- INSTANCIA: SEGUNDA SALA.


FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: SEXTA
TOMO LXXXVI, TERCERA PARTE
PÁG.. 46
2.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO XIX NOVIEMBRE
TESIS.- I.4º.A.780 A
PÁG.. 424
3.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN

72
ÉPOCA: NOVENA
TOMO II AGOSTO 1995
TESIS.- VI.3º.6 A
PÁG.. 472
4.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO III SEGUNDA PARTE-1
PÁG.. 190
5.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: SÉPTIMA
TOMO 133-138 SEXTA PARTE
PÁG.. 72
6.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO 3-SEGUNDA PARTE 1
PÁG.. 506
7.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO I SEGUNDA PARTE
PÁG.. 144
8.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO VIII- OCTUBRE
PÁG.. 170
9.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO IX MAYO
PÁG.. 428
10.- TRIBUNALES COLEGIADOS DE DISTRITO.
FUENTE: SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
ÉPOCA: OCTAVA
TOMO XIX JULIO
PÁG.. 668

El notario público es un personaje, cuyas características de


idoneidad, han aprovechado las autoridades fiscales federales, estatales y

73
municipales, para utilizarlo como “cobrador sin sueldo” de sus
contribuciones y más aun, cómodamente lo han responsabilizado
solidariamente del adecuado calculo, “retención” y entero de las mismas.
Dichas disposiciones que lo convierten en comprobador, calculador,
“retenedor” y enterador fiscal, de acuerdo con los argumentos ya citados,
son inconstitucionales e ilegales por consecuencia, y por lo tanto no
debieran ser aplicables, bajo ninguna circunstancia.
Seria muy interesante hacer un análisis intenso y muy profundo,
respecto este tema, incluso, intentar un juicio de amparo, para buscar la
declaración de inconstitucionalidad de dichas disposiciones, pero mientras
tanto, “el notario”, bien o mal, es un cobrador del fisco y deudor solidario de
las contribuciones que el calcula, “retiene” y entera, por lo que debemos
concluir que, mientras no se determine otra cosa, el notario debe conocer
ampliamente todas las disposiciones fiscales que se relacionan directa o
indirectamente con su actividad como tal, pues está en juego no solo la
cuestión patrimonial personal, sino incluso la perdida de la patente de
notario.

12.- Inscripción
El Notario puede tener ciertas funciones adicionales o accesorias
como consecuencia de su participación en los actos y hechos jurídicos que
ante el se otorgan, como la fiscal que acaba de ser comentada, pero otre
de ellas, es la inscripción registral de aquellos documentos que requieran
de publicidad como uno de sus requisitos de eficacia jurídica.
Así el Notario debe inscribir en los registros públicos que
correspondan, aquellos actos y contratos que así sea menester, pero para
ello a su vez, tendrá que cumplir con otras obligaciones previas y

74
accesorias a su función, como lo son las fiscales, sin las cuales no podrá
inscribir en el registro publico, independientemente de la responsabilidad
correspondiente..
Dijimos que el Notario debe calificar la voluntad de las partes y
determinar el contrato que se adecue a dicha voluntad y evidentemente en
dicha calificación deberá también incluir las contribuciones que dicho acto
causen.

13.- Documentos
El documento dice Rafael De Pina Vara51 es la representación
material idónea para poner de manifiesto la existencia de u hecho o acto
jurídico susceptible de servir, en caso necesario, como elemento
probatorio.
Los códigos penales también definen, en cierta forma, lo que es el
documento, como cualquier soporte material (papel, metal, plástico, tela
etc.) que exprese o incorpore datos hechos o narraciones con eficacia
probatoria o cualquier tipo de relevancia jurídica.
El documento esta íntimamente relacionado con el “titulo” que puede
ser interpretado de dos formas: como causa o razón justificativa de la
adquisición de un derecho, de su modificación o extinción, o como
documento en el cual se hace constar la causa con el contrato que genera
el derecho.
Un documento o titulo autentico o fehaciente, será aquel que haga
prueba plena de su contenido.

14.- Actos y hechos jurídicos


51
op, cit, pag, 238

75
Tal ves sea útil diferenciar lo que es un hecho jurídico y un acto
jurídico.
El hecho jurídico es un acontecimiento independiente de la voluntad
humana que produce o puede producir efectos jurídicos; y el acto jurídico
es aquella manifestación de voluntad humana (que normalmente lo
determina) y de conciencia (que regularmente lo acompaña), que produce
o puede producir efectos jurídicos.
El hecho jurídico puede ser positivo (testamento) o negativo (falta de
pago); simple (nacimiento) o complejo (usucapión); natural (voluntario) o
humano (involuntarios)
Como se ve de esta diferenciación, el acto jurídico es la fuente de
obligaciones por excelencia, sumamente mas abundante y mucho mas
frecuente que el hecho jurídico, ya que, este, no depende de la voluntad
humana o en otras palabras, la voluntad humana no es tomada en cuenta
para determinar su significado jurídico.
El Notario publico en su inmensa mayoría de intervenciones, da fe de
actos jurídicos (compraventa, mandato, hipoteca, cesión, adjudicación,
etc.) pero también puede dar fe de hechos jurídicos (daño en propiedad
ajena, falta de pago, accesión, aluvión, y otro tipo de acciones que por sus
características no son actos jurídicos).

15.- Otorgamiento
Al comentar el proceso documentador o autenticación, se hizo
referencia al otorgamiento, que podía ser del Notario (respecto el
documento) y el de las partes (respecto el negocio jurídico).

76
Las partes otorgan ante Notario Publico, su voluntad de realizar el
negocio jurídico y el Notario dando fe, otorga seguridad, valor y
permanencia al documento.

Concepto moderno del Notario publico


Después de los análisis y comentarios vertidos con antelación, me
gustaría concluir este ensayo, con una definición de Notario y Función
Notarial, que a mi juicio, se adecue a la realidad actual y que podría ser la
siguiente:

Notario es “El profesional del Derecho, investido por el Estado de


fe pública, para realizar la Función Notarial que es de Orden Publico,
consistente en calificar, redactar, autenticar, conservar, reproducir,
fiscalizar e inscribir los documentos donde consten los actos y
hechos jurídicos que, a petición de parte interesada, ante el se
otorguen”.

77

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