Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Sumario:
9
La mita era la forma de trabajo forzoso en las minas, pero también se utilizo para la construcción
de edificios, carreteras y casas. La mita colonial tenía la particularidad de que el trabajo se
realizaba sin recibir nada a cambio solo por el hecho de ser vasallo del Rey. En Latinoamérica las
mitas más importantes fueron las de Potosí (hoy en Bolivia) y Huancavelica. [on line] [consultado
en fecha 06-01-2010]. Disponible en la Worl Wide Web: http://ve.kalipedia.com/historia-
peru/tema/peru-virreinal/mano-obra.html?x=20080608klphishpe_6.Kes&ap=0
10
Los niños indígenas desde muy pequeños eran sometidos a la esclavitud.
11
CIEZA León. Del Señorío de los Incas. Buenos Aires (1994) pp. 272.
12
Leyes de Indias [on line] [consultado en fecha 17-01-2010]. [On line] Disponible en la Worl Wide
Web: http://www.congreso.gob.pe/ntley/LeyIndiaP.htm.
La india con hijos menores no estaba obligada a trabajar criando los hijos
de españoles.
Asimismo por Real Cédula de Carlos II en 1682 se prohibió la ocupación de
la mujer en obrajes e ingenios durante el embarazo y hasta cuatro meses después
del parto13.
Hay que destacar que posterior a las Leyes de Indias y Real Cédulas
existieron los Códigos Civiles que promovían el trabajo como una especie de
arrendamiento donde “una persona compromete su trabajo al servicio de otra” y
así lo establecía el artículo 1.678 del Código Civil Venezolano de 1916. En 1820
los códigos y ordenanzas evolucionaron incorporando instituciones laborales como
el preaviso, los daños, perjuicios y por último el retiro que fue insertado en los
códigos civiles de 1899, 1904 y 1922.
La legislación laboral moderna comienza el 26 de junio de 1917 con la Ley
de Talleres y Establecimientos Públicos, sin embargo de esta ley se tiene poca
información respecto a su forma de proteger a la mujer.
La Ley de 1928.
Las primeras referencias históricas las encontramos en la Ley Orgánica del
Trabajo de 1928 la cual abrió las puertas al desarrollo del derecho laboral
venezolano, a pesar de que dicha Ley nunca fue aplicada en ella se busca una
forma aunque inadecuada de proteger a las mujeres resguardando su salud y su
integridad física a través de la prohibición de labores duras y peligrosas
específicamente para la mujer embarazada. Así lo señalaban los artículos 17 y 18
de dicha ley cuyo texto es el siguiente:
“Artículo 17. Se prohíbe emplear mujeres en estado de gravidez en trabajos
que por requerir esfuerzos físicos considerables, o por otras circunstancias,
sean capaces de producir el aborto, o de impedir el desarrollo normal del
feto.”
Este artículo tiene sus principios en el Código Civil de la época
específicamente en la protección del feto el cual se consideraría persona siempre
y cuando se tratare de su bien. Sin El artículo 18 de la Ley de 1928 también
tocaba el tema de la maternidad haciendo especial referencia al período de
lactancia:
“Artículo 18. Durante el período de lactancia las mujeres tendrán derecho a
dos descansos diarios de media hora cada uno, para amamantar a sus hijos
y serán fijados por la lactante.”
Como vemos en esta primera ley del trabajo que no tuvo aplicación se
hicieron los primeros intentos (buenos o no) por proteger a la mujer y por la
maternidad. La mera intención no fue suficiente ya que el periodo de lactancia de
la trabajadora a su vez significaba una discriminación salarial entre esta y las
13
Nótese las primeras formas de descanso post-natal.
demás debido a que el salario de la lactante era inferior al de las demás debido a
la hora diaria que esta no laboraba para cumplir con la lactancia materna no era
remunerada por el patrono y no existía ninguna norma que lo obligara.
Uno de los aspectos positivos de la Ley de 1928 es que fue pionera en
darle la importancia a la maternidad y la protección de la vida de ese nuevo ser
humano en proceso de gestación, así como la protección del derecho al trabajo
del que goza la mujer embarazada. En contraposición otros autores critican
fuertemente esta ley ya que existía una prohibición expresa de no trabajar en
ciertas labores cuando la mujer se encontraba en estado de gestación en este
sentido el Dr. Fernando Villasmil establece:
“Ahora el legislador, en lugar de prohibirle el empleo en labores fatigosas o
que exigen un esfuerzo considerable, simplemente la exime de trabajar en
tales labores, una vez diagnosticado su embarazo 14”.
16
Posteriormente fue sustituida por la Resolución de La Habana del 16 de marzo de 1940,
sancionada por la Segunda Conferencia Regional.
17
Véase Reglamento de la Ley del Trabajo de 1973. Artículos 208 y 211.
Los esfuerzos por proteger a la mujer siguieron avanzando y solo fue hasta
1990 cuando el legislador prohibió expresamente que entre los exámenes pre-
empleo se practicara la prueba de embarazo como condición para ingresar al
mismo.
Anteriormente los patronos solicitaban la prueba de embarazo como
requisito para ingresar a un empleo a la mujer, en caso de que esta resultare
positiva el patrono podía negarle la posibilidad de empleo solo por el hecho de
estar embarazada, situación que generaba una discriminación abominable para la
mujer, violentándole el derecho al trabajo. Igualmente si en el período de prueba (3
meses) la mujer salía embarazada esta podría ser despedida bajo la figura de “no
haber superado el período de prueba laboral”, sin necesidad del patrono justificar
como no supero el período de prueba en el trabajo.
En la Ley Orgánica del Trabajo de 1990 los esfuerzos se midieron en
resultados y las mujeres obtuvieron un avance en cuanto a su protección
sobretodo en el tema de la maternidad ya que fue en ese momento cuando el
legislador prohibió expresamente que entre los exámenes pre-empleo se
practicara la prueba de embarazo como condición para optar al mismo.
Hay que destacar que anteriormente los patronos solicitaban esta prueba a
la mujer trabajadora, si esta resultaba positiva el patrono podía negarle la
posibilidad de trabajar solo por el hecho de estar embarazada, situación que
generaba una discriminación abominable para la mujer y sobre todo para la mujer
en estado de embarazo, violentando el derecho al trabajo. Sin embargo con la Ley
Orgánica de 1990 el Legislador prohibió este tipo de prácticas discriminatorias
hacia la mujer, asimismo respecto a este tema y ante aquella discriminación que
existía la doctrina señaló lo siguiente:
“La mujer no solamente puede guardar silencio sobre su estado de gravidez,
sino que puede, inclusive, mentir para ocultarlo, sin que el empleador pueda
luego imputarle dolo o mala fe para demostrar vicios en el consentimiento y
pedir anulación del contrato o relación de trabajo, ya que no estando
obligada la mujer a suministrar datos sobre su condición de embarazada y ,
además, incurriendo el empleador en infracción a la Ley al pretender
informarse sobre dicho estado, carece de efectos legales la falsa declaratoria
de la mujer18”.
Legislación actual:
Nuestra Ley laboral más reciente es la Ley Orgánica del Trabajo de 1997,
esta Ley pese a no ser perfecta representa los resultados de una evolución
feminista histórica, constituye un equilibrio entre la protección que se le debe
brindar a la mujer trabajadora y el derecho que esta tiene al igual que el hombre
de desempeñar sus roles.
Con la Ley Orgánica del Trabajo de 1997 el legislador tuvo como fin buscar
la igualdad y evitar cualquier forma de discriminación, tal como se refleja en las
garantías contempladas para el empleo que van de la mano con el principio de no
discriminación contenidas en los artículos 24, 26, 29 y 135 22, es importante señalar
que aunque estos artículos no mencionan expresamente a la mujer hacen
referencia a todos los trabajadores entendiendo que entre ellos se incluye tanto el
22
Artículo 24. LOT. Toda persona tiene derecho al trabajo. El Estado procurará que toda persona
apta pueda encontrar colocación que le proporcione una subsistencia digna y decorosa.
Artículo 26. LOT. Se prohibe toda discriminación en las condiciones de trabajo basada en edad,
sexo, raza, estado civil, credo religioso, filiación política o condición social. Los infractores serán
penados de conformidad con las leyes. No se considerarán discriminatorias las disposiciones
especiales dictadas para proteger la maternidad y la familia, ni las encaminadas a la protección de
menores, ancianos y minusválidos.
Parágrafo Primero: En las ofertas de trabajo no se podrán incluir menciones que contraríen lo
dispuesto en este artículo.
Artículo 135. LOT. A trabajo igual, desempeñado en puesto, jornada y condiciones de eficiencia
también iguales, debe corresponder salario igual. A estos fines se tendrá presente la capacidad del
trabajador con relación a la clase de trabajo que ejecuta.
hombre como la mujer, sin embargo el artículo 379 de la ley in comento23 hace una
mención expresa de la mujer trabajadora y establece que esta no podrá ser objeto
de diferencias ni discriminaciones en cuanto a la remuneración y demás
condiciones de trabajo, esta norma se refiere especialmente a la mujer en un
sentido protector pero al mismo tiempo equilibrado ya que como vemos el fin de la
norma es incluir a la mujer en el campo de trabajo pero al mismo tiempo
protegiéndola de aquellas discriminaciones que esta pudiere sufrir, este artículo
contiene una excepción en cuanto a la igualdad expresa con los demás
trabajadores, favoreciendo a la trabajadora en cuanto a la protección de la vida
familiar, salud, embarazo y maternidad, los objetivos de la excepción es proteger a
la mujer sin desconocer que esta es una mujer es decir; los estudios socio-
laborales han demostrado que las mujeres tienen la misma capacidad de los
hombres para realizar cualquier tipo de trabajo, adicionalmente las mujeres
poseen por naturaleza condiciones especiales que las diferencian de los hombres
y que deben ser respetadas en el desarrollo de su trabajo, cuando se refieren a
condiciones especiales es la maternidad, embarazo, vida familiar, es decir; su
condición femenina, la cual hay que preservar sin que constituya un sinónimo de
debilidad o diferencia que genere discriminación; en este sentido la Ley Orgánica
del Trabajo de 1997 específicamente en el artículo 379 pudo desarrollar inclusión y
promoción de la mujer en el campo laboral pero reconociendo aquellas
condiciones femeninas especiales las cuales deben ser objeto de protección sin
ser sinónimo de debilidad.
Se exceptúan las normas dictadas específicamente para protegerla en su vida familiar, su salud, su
embarazo y su maternidad.
24
Gaceta Oficial N° 38.528 de fecha 22-09-2006.
25
Artículo 12. Se considerará como expresión de discriminación arbitraria por razón de género, al
acoso u hostigamiento sexual.
Incurrirá en acoso u hostigamiento sexual quien solicitare favores o respuestas sexuales para sí o
para un tercero, o procurare cualquier tipo de acercamiento sexual no deseado, prevaliéndose de
una situación de superioridad y con la amenaza expresa o tácita de afectar el empleo o
que se entiende por discriminación de género; la redacción de estos artículos es
muy clara no constituye una situación de minusvalía para la mujer, por el contrario
protegen al ser humano tanto el hombre como la mujer, siendo nuestro legislador
preventivo, el artículo 1526 del reglamente in comento establece las medidas de
protección y acciones legales que pueden ejercer los trabajadores y trabajadoras
víctimas de discriminación, entre dichas medidas se encuentra:
Enfoque constitucional.
26
Artículo 15. RLOT. El trabajador o trabajadora víctima de discriminación en el empleo podrá
extinguir la relación de trabajo invocando una causa justificada de retiro o, si lo estimare
conveniente, ejercer la acción de amparo constitucional para obtener la restitución de la situación
jurídica infringida.
Parágrafo Único: El o la accionante deberá aportar al proceso elementos de juicio que permitan
deducir la discriminación alegada, correspondiendo a la parte demandada la justificación objetiva y
razonable de las medidas adoptadas y su proporcionalidad.
27
Artículo 99. Si quien optare a un empleo se considerare discriminada por razón de su
embarazo, podrá ejercer la acción prevista en el artículo 14 (sic. 15) del presente Reglamento.
Derechos de la Mujer, la Red Universitaria de Estudios de la Mujer (REUVEM),
Red Venezolana Contra la Violencia Doméstica, Red de Servicios de Asistencia
Jurídica, Red Mujer y Ambiente, Red Mujer y Salud, el CEM/UCV, Red de
Educación Popular entre Mujeres, Red de Prevención del Embarazo Precoz, Red
de la Mujer Campesina e Indígena, Red de Mujeres Dirigentes Unidas y Red de
Mujeres Dirigentes Sindicales. La corrección del estilo de estos planteamientos
estuvo a cargo de la Dra. Evangelina García Prince, posteriormente se
organizaron seminarios, foros y debates que dieron lugar a conclusiones las
cuales algunas de ellas fueron insertadas en la Constitución de 199928 la cual le da
un gran reconocimiento a la mujer venezolana ya que incluso en la redacción del
texto se habla de hombre y mujer, trabajador y trabajadora, lo que hace aún más
expresa que la aplicación de los todos los derechos contenidos en el texto
constitucional y en las demás leyes son aplicables tanto para hombres como
mujeres, entre los artículos constitucionales que hacen mención expresa al
principio de igualdad y no discriminación encontramos los siguientes 19, 21, 11,
321, 33229, los prenombrados constituyen la igualdad y no discriminación para
todos los venezolanos en materia de ciudadanía y protección, en este mismo
sentido y debido al carácter especial de la materia laboral el constituyente
consideró que este principio también debía estar inmerso de forma expresa para
los trabajadores y trabajadoras venezolanas y así lo encontramos en los artículos
89.5 y 9530.
28
Gaceta Oficial N° 36.860 de fecha 30-12-1999.
29
Artículo 19. CRBV. El Estado garantizará a toda persona, conforme al principio de progresividad
y sin discriminación alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los
derechos humanos. Su respeto y garantía son obligatorios para los órganos del Poder Público, de
conformidad con esta Constitución, con los tratados sobre derechos humanos suscritos y
ratificados por la República y con las leyes que los desarrollen.
Artículo 21. CRBV. Todas las personas son iguales ante la ley; en consecuencia:
1. No se permitirán discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el credo, la condición social
o aquellas que, en general, tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, goce o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades
de toda persona.
…omissis…
Artículo 111. CRBV. Todas las personas tienen derecho al deporte y a la recreación como
actividades que benefician la calidad de vida individual y colectiva. El Estado
1. …omissis…
2. El Estado garantizará la atención integral de los y las deportistas sin discriminación alguna,
así como el apoyo al deporte de alta competencia y la evaluación y regulación de las
entidades deportivas del sector público y del privado, de conformidad con la ley.
30
Artículo 89. CRBV. El trabajo es un hecho social y gozará de la protección del Estado. La ley
dispondrá lo necesario para mejorar las condiciones materiales, morales e intelectuales de los
trabajadores y trabajadoras. Para el cumplimiento de esta obligación del Estado se establecen los
siguientes principios:
…omissis…
5. Se prohíbe todo tipo de discriminación por razones de política, edad, raza, sexo o credo o por
cualquier otra condición.
Como es de observar la redacción del texto constitucional está diseñada
para la inclusión y participación expresa de hombres y mujeres en las relaciones
laborales.
La Ley Orgánica del Trabajo de 1997 en los artículos 379 al 395 establece
la protección a la maternidad y la familia, este capítulo por su especial naturaleza
está dirigido plenamente a la mujer trabajadora en estado de embarazo la cual es
reconocida y protegida por su condición especial de gestación ya que por causas
no justificables y como la historia lo ha demostrado esta es vulnerable a
discriminaciones remunerativas, demás condiciones y oportunidades de trabajo.
Artículo 95. CRBV. Los trabajadores y las trabajadoras, sin distinción alguna y sin necesidad de
autorización previa, tienen derecho a constituir libremente las organizaciones sindicales que
estimen convenientes para la mejor defensa de sus derechos e intereses, así como a afiliarse o no
a ellas, de conformidad con la ley. Estas organizaciones no están sujetas a intervención,
suspensión o disolución administrativa. Los trabajadores y trabajadoras están protegidos y
protegidas contra todo acto de discriminación o de injerencia contrario al ejercicio de este
derecho. Los promotores o promotoras y los o las integrantes de las directivas de las
organizaciones sindicales gozarán de inamovilidad laboral durante el tiempo y en las condiciones
que se requieran para el ejercicio de sus funciones.
31
Artículo 381. En ningún caso el patrono exigirá que la mujer aspirante a un trabajo se someta a
exámenes médicos o de laboratorio destinados a diagnosticar embarazo, ni pedirle la presentación
de certificados médicos con ese fin.
La mujer trabajadora podrá solicitar que se le practiquen dichos exámenes cuando desee
ampararse en las disposiciones de esta Ley.
32
Artículo 382. La mujer trabajadora en estado de gravidez estará exenta de realizar tareas que,
por requerir esfuerzos físicos considerables o por otras circunstancias, sean capaces de producir el
aborto o impedir el desarrollo normal del feto, sin que su negativa altere sus condiciones de trabajo.
una protección equilibrada y diferente de las leyes paternalistas de 1928 y 1936 ya
que el fin de esta norma es realmente la protección de la mujer trabajadora
embarazada previniéndola de aquellas tareas que puedan afectar al feto o mejor
dicho su embarazo; adicionalmente notamos que el artículo en su última frase
establece “sin que su negativa altere sus condiciones de trabajo” lo quiere decir
que es la trabajadora quién podrá rehusarse a desempeñar el rol asignado,
premisa que resulta completamente lógica ya que suponemos que la trabajadora
embarazada no pondría en riesgo la vida del niño o niña que viene en camino.
Comparando con las leyes anteriores en este sentido vemos que existe una
evolución positiva contrario a aquel carácter prohibitivo de la ley de 1928 y de
1936 las cuales de manera imperativa solo suprimían los esfuerzos físicos y
limitaban las tareas de las trabajadoras embarazadas, en cambio esta vez el
legislador lo deja a elección de la trabajadora y además le advierte al patrono que
está obligado a respetar la decisión de la trabajadora de rehusarse a realizar
cualquier esfuerzo que ponga en riesgo la salud del feto, sin que esto represente
consecuencias dentro de la relación de trabajo.
Entre otra de las protecciones que tuvo esta ley para la trabajadora
embarazada al igual que la de 1990 es la inamovilidad maternal, donde se
establece que la trabajadora embarazada no puede ser despedida ni trasladada
de su lugar de trabajo a menos de que dicho traslado sea necesario para
preservar la salud del niño y el buen desarrollo del embarazo. Dicha inamovilidad
tiene una duración hasta de un año después del parto 33. Igualmente en el caso de
la madre adoptante de un niño menor de tres años esta tendrá derecho a un
descanso de maternidad de diez semanas contadas a partir del momento de la
colocación familiar. Al igual que la madre natural esta trabajadora seguirá gozando
de todos los beneficios otorgados por la Ley Orgánica del Trabajo.
Ahora bien en cuanto a la inamovilidad maternal hay que destacar que así
como la Ley establece un conjunto normativo dedicado a amparar y proteger a la
trabajadora embarazada, el legislador no puedo dejar de prevenir aquellas
situaciones en las que aunque esta trabajadora se encuentra amparada por dicha
33
Artículo 383. La trabajadora embarazada no podrá ser trasladada de su lugar de trabajo a
menos que se requiera por razones de servicio y el traslado no perjudique su estado de gravidez,
sin que pueda rebajarse su salario o desmejorarse sus condiciones por ese motivo.
Cuando incurra en alguna de las causas establecidas en el artículo 102 de esta Ley, para su
despido será necesaria la calificación previa del Inspector del Trabajo mediante el procedimiento
establecido en el Capítulo II del Título VII.
34
Sentencia TSJ SPA, 29-09-2009. Ponente: Evelyn Marrero Ortiz.
cada uno, estos descansos son para poder amantar a su hijo y no serán
descontados de su salario, la finalidad del legislador es proteger la maternidad en
todos sus aspectos y momentos, el tema de la lactancia materna tiene su
regulación especial en otras leyes que veremos más adelante.
El Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo de 2006 en el capítulo IX es
sus artículos 98 – 100 establece las disposiciones especiales dedicadas a la
maternidad cuya finalidad es darle valor a la mujer trabajadora en estado de
embarazo, el artículo 98 contrario a disposiciones legislativas anteriores y a la
actitud de que tomaban antiguamente los empleadores establece que existirá una
contratación preferente para las mujeres embarazadas, y en caso de que existiere
discriminación pre-contractual, la trabajadora podrá ejercer la acción de amparo de
conformidad con lo establecido en el artículo 15 del Reglamento.
Enfoque constitucional.
La maternidad también se encuentra reconocida en la Constitución Nacional
en los artículos 56 y 76, en los que el Estado equipara la maternidad y la
paternidad dándoles la misma importancia, en el primer artículo mencionado el
Estado se hace garante del derecho a investigar la maternidad y paternidad de
toda persona que desee hacerlo; asimismo el Estado garantiza la protección
integral de la maternidad, paternidad y protección a la familia, en cuanto a la
maternidad la norma prevé exclusivamente que para esta existirá una protección
integral, así como la asistencia desde el momento de la concepción hasta el parto.
Realizando una comparación del contenido de las normas constitucionales
con el contenido de las normas laborales y civiles vemos como el legislador
venezolano le da especial tutela a la maternidad promocionando su desarrollo
cuidado promocionando la protección a la familia, todas estas garantías fueron
materializadas mas tarde en leyes que examinaremos en lo adelante. En este
mismo orden de ideas, la Constitución en el artículo 86 establece que la
maternidad se considera una contingencia por la que deberá responder la
seguridad social como servicio público. Igualmente y en un sentido bastante
moderno le equipara con la paternidad, haciendo responsable al Estado de
garantiza este derecho a todos los trabajadores y trabajadoras en igualdad de
condiciones.
De la protección familiar.
Es importante aclarar al lector que si bien es cierto la protección a la familia
es atributiva al hombre y a la mujer por igual, no es menos cierto que en
Venezuela existe una situación particular en el que un número considerable de
mujeres son las cabezas de familia y no cuentan con la ayuda económica de un
esposo, por ello en este estudio referido a la mujer consideramos de alta
importancia las normas referidas a la protección familiar.
La Ley Orgánica del Trabajo, otorga a las trabajadoras y trabajadores el
beneficio de la guardería infantil, obligando a aquellos patronos que tengan más
de 20 trabajadores a tener una guardería infantil donde las madres y padres
puedan dejar a sus hijos durante la jornada de trabajo.
Los artículos 101 – 109 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, en
concordancia con el artículo 391 de la LOT establecen las formas de cumplir con
la obligación de la guardería infantil y es claro el legislador al expresar que este
servicio será aplicado para los grupos económicos aunque estén divididos en
diferentes personas jurídicas, es decir, si existe un grupo económico constituido
por dos empresas de las cuales una tiene 100 trabajadores y por ende presta el
servicio de guardería infantil de acuerdo a la LOT y la otra está constituida por 10
trabajadores, está ultima por constituir parte de un grupo económico en el que una
de las empresas supera los 20 trabajadores y cumple con la prestación del
servicio de guardería también debe prestarlo así sus trabajadores sea un número
inferior al de la ley. Del servicio de la guardería serán beneficiarios todos los
trabajadores y trabajadoras que no devenguen mas de 5 salarios mínimos y que
sus hijos no superen los 5 años.
En los casos que los patronos no puedan tener en sus instalaciones las
guarderías infantiles deberán indemnizar al trabajador o trabajadora con una
porción dineraria según corresponda mas el equivalente de los intereses de la tasa
activa determinada por el Banco Central de Venezuela. Cabe destacar que esta
indemnización de la que habla el Reglamento NO se considerará salario ni incidirá
para el cálculo de las prestaciones sociales del trabajador ya que es un beneficio
que se percibe por un evento diferente al trabajo. En este sentido los Juzgado
Superiores han expresado:
“Además de señalar las opciones que tiene a su alcance el patrono para
cumplir con la obligación de la guardería, se establece que el servicio de
guardería infantil no se considera salario del trabajador, lo cual se
complementa directamente con el parágrafo tercero, numeral 1 del
artículo 133 de la Ley Orgánica del Trabajo, que considera beneficios
sociales de carácter no remunerativo a los servicios de comedores,
provisión de comidas y alimentos, y de guarderías infantiles 35”.
(Negrillas nuestras)
En este sentido hay que aclarar que existen varias modalidades que
pueden adoptar los empleadores para cumplir con la obligación de la guardería
infantil, estas se encuentran descritas claramente en el artículo 102 del
Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo veamos:
Artículo 102.- Modalidades de cumplimiento:
La obligación prevista en el artículo que antecede podrá cumplirse mediante:
a) La instalación y mantenimiento, a cargo de uno o varios patronos o
patronas, de guarderías o servicios de educación inicial.
35
Sentencia Juzgado Superior del Trabajo del Estado Zulia de fecha 27-01-2009. Juez Mónica Parra de Soto.
b) El pago de la matricula y mensualidades a la guardería o servicios de
educación inicial, debidamente inscritas ante las autoridades competentes.
En este caso, la obligación del patrono o patrona se entenderá satisfecha
con el pago de una cantidad de dinero equivalente al cuarenta por ciento
(40%) del salario mínimo, por concepto de matrícula y de cada mensualidad.
c) Cualquier otra modalidad que se establezca mediante Resolución
conjunta, de los Ministerios del Trabajo y Educación.
En ningún caso, el patrono o patrona podrá cumplir su obligación mediante el
pago, en dinero o especie, al trabajador o trabajadora de los costes
derivados de guardería o servicios de educación inicial. Excepcionalmente,
en caso que el patrono o patrona cumpla su obligación de conformidad con el
literal a) del presente artículo y por una causa ajena al trabajador o
trabajadora se interrumpa la prestación del servicio de guardería o servicios
de educación inicial, estará obligado a indemnizar al trabajador o trabajadora
de conformidad con el literal b) de esta norma durante el tiempo que dure
dicha interrupción.
Como observamos de la transcripción anterior la legislación venezolana
deja abierta diversas opciones con la finalidad de que el empleador pueda escoger
entre una de ellas, promocionando así la protección a la familia.
En los artículos siguientes se establecen las condiciones en las cuales
funcionará la guardería, como vemos la legislación venezolana tiene diversas
regulaciones de lo que se observa un esfuerzo del legislador por atender ciertos
detalles con la finalidad de proteger a la familia dentro de la preservación del
derecho al trabajo.
En el caso del cumplimiento de estas obligaciones patronales el organismo
encargado de ejercer la supervisión debida es la Inspectoría del trabajo.
Igualmente hay que señalar aunque no está expreso en la ley pero así lo han
ratificado los Juzgados Superiores en materia de trabajo, que por ser el trabajador
o trabajadora beneficiaria del servicio de la guardería infantil, es este quien tiene el
deber de solicitarlo a la empresa y esta última de otorgárselo; en aquellos casos
donde los trabajadores (as) no lo solicitan y luego cuando finaliza la relación de
trabajo pretenden cobrarlo en las prestaciones sociales los jueces han establecido
que nada le adeuda la empresa a este trabajador (a) por concepto de guardería
infantil ya que los beneficiarios deben solicitar este servicio a tiempo. Al respecto
veamos el planteamiento que hace el Juzgado Superior del Trabajo en el Edo.
Zulia:
“Siendo así las cosas, el actor alegó en su libelo que reclama el 40% de los
servicios de Guardería porque tiene un niño de 5 años de edad, y nunca se
los cancelaron, reclamando en consecuencia, la cantidad de Bs. 12.296.448,
oo. Advierte esta Juzgadora, tal y como antes se dijo, que la parte actora ha
debido indicar las modalidades para el cumplimiento del beneficio reclamado,
toda vez que si bien es cierto que la empresa demandada en su escrito de
contestación admitió que otorga ese beneficio a sus trabajadores, no es
menos cierto que se constituyó en un hecho negativo absoluto el que adujera
que el actor jamás solicitó tal beneficio para su menor hijo de 5 años de
edad, no podía saber la demandada si el actor optaba por el beneficio de
Guardería si éste expresamente no lo solicitaba; razón por la que –se insiste-
correspondía a la parte actora la carga probatoria de indicar la modalidad de
cumplimiento de este beneficio, lo cual no puede desprenderse de las
documentales promovidas y evacuadas por dicha parte 36”.
36
Sentencia Juzgado Superior del Trabajo del Estado Zulia de fecha 27-01-2009. Juez Mónica Parra de Soto.
37
Gaceta Oficial N° 38.773 de fecha 20-09-2007.
38
Artículo 3. Se entiende por familia, la asociación natural de la sociedad y espacio fundamental
para el desarrollo de sus integrantes, constituida por personas relacionadas por vínculos, jurídicos
o de hecho, que fundan su existencia en el amor, respeto, solidaridad, comprensión mutua,
participación, cooperación, esfuerzo común, igualdad de deberes y derechos, y la responsabilidad
compartida de las tareas que implican la vida familiar. En tal sentido, el padre, la madre, los hijos e
hijas u otros integrantes de las familias se regirán por los principios establecidos en la ley.
El Estado protegerá a las familias en su pluralidad, sin discriminación alguna, de los integrantes
que la conforman con independencia de origen o tipo de relaciones familiares. En consecuencia el
Estado garantizará protección a la madre, al padre o a quien ejerza la responsabilidad de las
familias.
De 21 días continuos cuando el parto fuere múltiple.
Cuando fallezca la madre el padre del niño o niña tendrá derecho a la
licencia o permiso postnatal que hubiere correspondido a ésta.
El trabajador a quien se le conceda la adopción de un niño o niña con
menos de 3 años de edad, también disfrutará del permiso o licencia de
paternidad de 14 días continuos contados a partir de que la misma
sea acordada por sentencia definitivamente firme por el Tribunal de
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.
En los albores del siglo XXI, a pesar del supuesto reconocimiento del
derecho de la mujer a participar en igualdad de condiciones en el conjunto de
actividades que desarrolla nuestra sociedad, siguen existiendo importantes
discriminaciones que afectan al colectivo femenino, una de esas injusticias se
refiere a la situación que viven millones de amas de casa en casi todo el mundo,
privadas de cualquier remuneración económica por el trabajo que realizan, se
estima que estas mujeres dedican un mínimo entre 7 y 9 horas diarias de esfuerzo
a las tareas del hogar. Son trabajadoras a jornada completa sin derecho a sueldo,
esta situación es prácticamente ignorada por la sociedad, incluidos muchos
movimientos feministas y por las propias amas de casa.
39
Gaceta Oficial 38.668 de fecha 23-04-2007.
La historia registra que uno de los primeros llamados de atención para
ocuparnos de esta situación fue la petición que el Papa Juan Pablo II incluyó en el
documento final del II Sínodo de Obispos para Europa, texto firmado el 28 de junio
de 2003 en una solemne ceremonia en la basílica de San Pedro del Vaticano. En
“Ecclesia in Europa”, el Papa reivindica el derecho de la mujer a obtener un
reconocimiento económico por el trabajo que realiza en el ámbito familiar.
Principalmente en su discurso realizó un llamamiento a la Unión Europea para que
reconozca en su futura Constitución y las raíces cristianas del continente europeo,
asimismo, destaca en sus puntos 42 y 43 el importante papel de la mujer dentro
de la familia en la sociedad actual y expresó:
''...La Iglesia manifiesta su confianza en lo que las mujeres pueden hacer hoy
a favor del crecimiento de la esperanza en todas sus dimensiones. Hay
aspectos de la sociedad europea contemporánea que son un reto a la
capacidad que tienen las mujeres de acoger, compartir y engendrar en el
amor, con tesón y gratuidad''.
40
Artículo 45. CSA. Se debe reconocer que el trabajo del hogar es una actividad que crea valor
agregado y produce riqueza y bienestar, por lo tanto las Amas de Casa tienen derecho a los
beneficios de una pensión digna y el Estado a procurársela.
41
Conferencia Internacional del Trabajo, 98° Reunión. [On line] [Consultado en fecha 17-02-2010].
Disponible en la Worl Wide Web: http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---ed_norm/---
elconf/documents/meetingdocument/wcms_106175.pdf.
Para comenzar a tratar el tema de las amas de casa debemos hacer una
distinción entre ellas, en nuestra opinión existen dos tipos de amas de casa, las de
dedicación exclusiva y las amas de casa de doble jornada. Las primeras son
aquellas mujeres que se dedican de forma exclusiva a las labores del hogar, sin
realizar ninguna actividad extra. Las segundas son aquellas mujeres que tienen
algún empleo remunerado pero que además deben cumplir con el rol del cuidado
del hogar teniendo una doble jornada laboral (una remunerada y reconocida y otra
invisible para la sociedad).
Recordemos que las amas de casa son aquellas mujeres que se dedican a
las labores del cuidado seguridad y mantenimiento del hogar en el que ellas
mismas habita realizando actividades como planchar, lavar, limpiar, cocinar, cuidar
a los niños, atender a su esposo; estas trabajadoras con múltiples funciones no se
encuentran incluidas en el Sistema de Seguridad Venezolano, o mejor dicho para
ellas aún no funciona. Existe una intriga y es cual es la capacidad contributiva de
estas trabajadoras, en la discusión del 2008 la Asamblea Nacional estableció que
ese supuesto de no capacidad contributiva no las excluye del bienestar social.
Como bien sabemos el tema es complicado, en este caso especial no existe un
patrono ni un responsable directo que supervise el trabajo sin embargo, en
concordancia con el artículo 86 de la Constitución el Estado debe asumir la
responsabilidad de brindarles esa protección de la cual carecen.
42
Artículo 88. CRBV El Estado garantizará la igualdad y equidad de hombres y mujeres en el
ejercicio del derecho al trabajo. El Estado reconocerá el trabajo del hogar como actividad
económica que crea valor agregado y produce riqueza y bienestar social. Las amas de casa tienen
derecho a la seguridad social de conformidad con la ley.
establecida por la ley) trabajan todos los días del año, para ellas no hay descanso
y todos los días son laborables.
En el proyecto del 2008 se ha planteado que las amas de casa reciban una
asignación económica que oscile entre el 60% y 80% máximo del salario mínimo
urbano vigente y aquellas amas de casa en estado de necesidad recibirán el
salario mínimo vigente completo. Ahora bien, reconocemos que estas normas son
un intento de protección a la mujer ama de casa venezolana pero nos lleva de la
protección a la igualdad? De la regalía al aprovechamiento? Es justo acaso que
una trabajadora que dedica de 9 a 10 horas de su tiempo todos los días del año
sin descanso alguno gane menos del salario mínimo? Acaso esa trabajadora es
menos? No representa esto una discriminación?
43
En Corea del Sur, se utilizaron tres métodos para medir el trabajo doméstico realizado por las
amas de casa a tiempo completo. Las estimaciones calculadas a partir de los resultados obtenidos
indicaban que el trabajo no remunerado de las mujeres representaba entre el 13 y el 23 por ciento
del PIB en 1999. El país formuló recomendaciones en materia de políticas basadas en esos
resultados, incluido un seguro para las amas de casa que se dedican a las labores del hogar a
tiempo completo, así como de políticas favorables a la familia en los ámbitos del apoyo familiar,
el cuidado de los niños, la atención después de la jornada escolar y la igualdad de oportunidades
en el trabajo, y la repartición de los bienes matrimoniales en caso de divorcio. Obtenido de:
Naciones Unidas (CESPAP y PNUD): Integrating unpaid work into national policies, Module 6:
Some country experiences (2003).
avanzando. Las amas de casa venezolanas hoy son solo reconocidas por la
Constitución, sin embargo la lucha femenina debe continuar para que todas las
mujeres por igual ejerzamos los derechos, libertades y garantías que nos
pertenecen.