DERECHO CIVIL I c.
Libro II: De los Bienes, y su Dominio, Posesión, Uso y
I. PARTE INTRODUCTORIA Y FUENTES DEL
DERECHO CIVIL:
1. El Derecho Civil:
- Es el conjunto de principios y preceptos jurídicos
sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de
familia.
- Es aquel derecho que regula los requisitos
generales de los actos jurídicos privados, la organización
de la familia y de la propiedad privada.
- Es el derecho privado general.
La generalidad, en cuanto a derecho privado
presenta dos aspectos:
 Porque regula las doctrinas generales del
derecho privado;
 Porque regula las instituciones más generales a
todos los hombres.
- En el derecho privado es el derecho común y
supletorio.
- Es común: porque todas las relaciones jurídicas de
carácter privado que no estén disciplinadas en
alguna rama especial del Derecho, son regidas por
el Derecho Civil.
- Es supletorio: porque las disposiciones del
Derecho Civil, suplen o colman las lagunas o
vacíos de las demás ramas del Derecho privado.
2. El Código Civil y sus partes:
Código: Es una ordenación sistemática de preceptos y
normas legales referentes a una misma materia jurídica.
- El Código Civil, fue promulgado y publicado el 14 de
Diciembre de 1855, estableciéndose en su artículo final, que
entraría a regir el 1de Enero del año 1857.
- El Código Civil tiene 2.524 artículos más un artículo final
(que establece un periodo de vacancia legal, es decir, aquel
periodo comprendido entre la publicación de la ley y su
efectiva entrada en vigencia, cuando esta última es posterior
a la primera).
a. Título Preliminar: (1 - 53).
1. De la Ley (1 - 5);
2. Promulgación de la Ley (6 - 8);
3. Efectos de la Ley (9 - 18);
4. Interpretación de la Ley (19 - 24);
5. Definición de varias palabras uso
frecuente (25 - 51);
6. Derogación de la Ley (52 - 53).
b. Libro I: De las Personas (54 - 564).
1
Goce (565 - 950).
d. Libro III: De la Sucesión por Causa de Muerte y
Donaciones entre Vivos (951- 1436).
e. Libro IV: De las Obligaciones en General y de los
Contratos (1437 - 2524).
f. Título Final: De la Observancia del Código (Artículo
Final).
3. Principios que Inspiran al Código Civil:
1) Clasicismo Jurídico y Omnipotencia de la Ley:
En el Mensaje se señala que la ley es la fuente
fundamental del derecho, por lo que la costumbre
sólo constituye derecho si la ley se remite a ella.
(Art. 2)
2) El Respeto por las Personas e Igualdad ante la
ley: En Chile la igualdad ante la ley constituye una
garantía constitucional (19 N° 2 CPR). Este
principio es reconocido expresamente por el
legislador en los artículos 55 y 57 del Código Civil.
 Art. 55: “Son personas todos los individuos
de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condición.”
 Art. 57: “La ley no reconoce diferencias
entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisición y goce de los derechos civiles
que regula este Código.”
3) Constitución Cristiana de la Familia: El
legislador dejó al derecho canónico la organización,
celebración y disolución del matrimonio hasta
1884, cuando se dicta la ley de matrimonio civil.
(hoy reformada por la ley N° 19.947).
4) Protección de la Propiedad y Libre Circulación
de los Bienes: Estos principios se manifiestan en:
- Protección a la Propiedad : (Art. 582 y 583) Se
puede hacer lo que se quiera con la propiedad,
excepto si sobrepasa la ley y el derecho ajeno.
Constituye, además, una garantía
constitucional, Art. 19 N° 24 de la
Constitución Política de la República. Se
garantiza la protección del derecho de
propiedad, sobre toda clase de bienes,
corporales e incorporales.
- Libre Circulación de los Bienes : Es una
obsesión del legislador que los bienes circulen
libremente, es por ello que mira con malos
ojos al estado de comunidad. La comunidad
está establecida por la ley en ciertos casos.
Ejemplo: La comunidad hereditaria.
(Art.1317)
4. Otros Principios que Informan el Derecho
Privado:
5) Autonomía de la Voluntad: Los particulares son
soberanos para ejecutar los actos jurídicos que
estimen convenientes, para determinar los
contenidos y efectos de los actos que celebren, con
el límite de no ser contrarios a la ley, al orden
público y las buenas costumbres. Este principio se
traduce en que en derecho privado se puede hacer
todo aquello que no esté expresamente prohibido.
En consecuencia, este principio se asienta en el
artículo 1545, y se manifiesta de diversas maneras:
 Libertad de los particulares para ejecutar los
actos que estimen convenientes;
 Libertad de las partes para dejar sin efecto, de
común acuerdo, las obligaciones. Resciliación 
Modo de Extinguir Obligaciones. (1567);
 Facultad de los Particulares para renunciar a los
derechos (12);
 Preeminencia de la Voluntad Real por sobre la
Declarada (1560);
 En virtud de este principio surgen las normas
“declarativas o supletorias de la voluntad de las
partes”  Arts. 1829, 1830, 1840 Código Civil.
6) Protección de la Buena Fe y Castigo a la Mala
Fe: Este principio se manifiesta en:
 Buena Fe en su Acepción Subjetiva: Se
traduce en la conciencia, en la convicción
interna de encontrarse en una situación
regular, aunque objetivamente no sea así
porque se ha experimentado error. Entonces
la ley excusa el error y protege la convicción
sicológica del sujeto (Art. 706). El poseedor
de buena fe se hace dueño de los frutos que
la cosa produce. Estar de Buena Fe.
 Buena Fe en su acepción Objetiva: Tiene
importancia en el ámbito contractual,
significa confianza, fidelidad. En un contrato
cada una de las partes se entrega a la
conducta leal de la otra, fía y confía que su
contraparte no lo engañará (Art. 1546).
7) Rechazo al Enriquecimiento sin Causa: Para que
exista un enriquecimiento sin causa se requiere que
un patrimonio se enriquezca, que un patrimonio se
empobrezca y que exista relación de causalidad
entre el enriquecimiento y el empobrecimiento
recíproco. Ejemplo. Pago de lo No Debido (Art.
2295).
8) La Responsabilidad: Es un principio que influye
todo el derecho. En Derecho Público nos
encontramos con responsabilidad del Estado, de los
funcionarios públicos, con responsabilidad
ministerial de los jueces. En materia penal, la
responsabilidad se traduce en una pena. En materia
2
civil, es una respuesta económica, patrimonial
(afecta al bolsillo, se retribuye con una
indemnización). La responsabilidad civil es la
obligación de indemnizar el daño causado, puede
ser contractual y extracontractual, ésta última es
delictual y cuasidelictual. En cambio será
contractual cuando el deudor deja de cumplir
dolosa o culposamente la obligación que le liga al
acreedor. La responsabilidad extracontractual
emana de la comisión de un delito o cuasidelito
civil y da origen a una nueva obligación que es la
de indemnizar los perjuicios (en consideración a la
entidad del daño).
 Delito Civil: Hecho doloso que causa daño:
 Cuasidelito Civil: Hecho Culposo que causa
daño.
 No es más grave la figura del delito civil que
la del cuasidelito, por cuanto, la medida de la
responsabilidad es la extensión del daño.
II. TEORÍA DE LA LEY:
Conceptos de Ley:
“Ordenación racional dirigida al bien común, dada y
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad” (Tomás de Aquino)
“Regla social obligatoria, establecida con carácter
permanente por la autoridad pública y sancionada por la
fuerza” (Planiol).
Características de las Normas Jurídicas:
1. Finalidad: Mantener el orden y la paz social, este
es el objeto más relevante de las normas jurídicas;
2. Imperatividad: Expresan una orden, un mandato;
3. Heteronomía: Se siguen o adoptan no por propia
voluntad de los hombres, como las morales, sino
por imposición de una voluntad ajena, exterior, la
del creador de la norma;
4. Alteridad o Bilateralidad: No constituyen reglas
de conducta para el individuo aisladamente
considerado, no rige el comportamiento de la
persona en sí mismo, sino en relación con los otros,
sus semejantes;
5. Abstracta: No prevén casos concretos, sino
situaciones tipo;
6. Coercibilidad: Admiten la posibilidad del
cumplimiento forzoso cuado es necesario y factible;
7. Estatalidad: Es el Estado quien crea o reconoce las
normas obligatorias generales y garantiza la
observancia del ordenamiento jurídico.
Distinción del concepto de ley: En doctrina se distingue:

 Ley Material: Es toda norma jurídica o sea,
todo mandato general y abstracto dictado por un
poder público distinto del legislativo. Ejemplo:
Municipalidades, Reglamentos del Poder Ejecutivo;
 Ley Formal: Todo acto de voluntad soberana de
un pueblo organizado en Estado y formado por los
órganos legislativos que contempla la Constitución
Política de la República de la manera que ella
misma señala.
Definición de Ley del Código Civil:
“Declaración de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitución,
manda, prohíbe o permite”.
Se le reprocha su redacción, pues pareciera
decir que manda, prohíbe o permite por estar manifestada
en la forma establecida en la Constitución y no por ser una
declaración de la voluntad soberana. Además, no daría una
idea clara de cual es el objeto de la ley.
Requisitos de la Ley: Se distinguen:
 Requisitos Externos: Aquellos que permiten a los
ciudadanos cerciorarse si la declaración es o no ley.
- Declaración de la Voluntad Soberana: La
nación delega el ejercicio de la soberanía en el
poder legislativo, conformado por el Presidente
de la República más el Congreso.
- Manifestada en la Forma Prescrita por la
Constitución: Por cuanto es la Constitución
Política de la República la que establece la
forma en que dicha declaración debe
convertirse en ley. (65 y sgtes. C.P.R)
 Requisitos Internos: Se refieren a los mandatos que
contiene la declaración, los que pueden ser:
- Imperativos: Que mandan hacer algo;
- Prohibitivos: Impiden o prohíben hacer algo;
(Art. 10)
- Permisivos: Permiten realizar un acto o
reconocer una facultad. A propósito de esta
clase de leyes, cabe hacer un comentario, el
sujeto a quien se le permite hacer algo puede
renunciar este derecho, con tal que sólo mire a
su interés y que no esté prohibida su renuncia
(Art. 12). Ejemplo: Si el testador ha dejado
expresamente al legatario la elección, a su
arbitrio, de la cosa legada, puede éste renunciar
a esta facultad y dejar que la elección la haga el
heredero que debe entregar la cosa legada.
Clasificación de la Ley en Atención a su Jerarquía:
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- Constitución Política de la República, Ley de
Reforma Constitucional y Ley Interpretativa de
la Constitución, estas últimas deben entenderse
como formando parte de la Constitución; (L.I.C
3/5 dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes Orgánicas Constitucionales; (L.O.C. 4/7
dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes de Quórum Calificado; (Mayoría
absoluta dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes Ordinarias o Comunes. (Mayoría de los
presentes en cada cámara)
Clases de Leyes que integran el Derecho Privado:
a. Supletivas o Integradoras : Aquellas que suplen las
declaraciones que las partes pudieron hacer libremente
y no las hicieron a pesar de ser necesarias, la ley suple
este silencio u omisión de las partes a fin que los actos
jurídicos tengan la regla que no se cuidaron de
establecer. Por ello se dirige a establecer la voluntad
presunta de las partes. Así en el contrato de compra
venta se consideran integradas normas sobre hábitos,
costumbres, intereses generales, etc. Las normas de
derecho privado son, en gran parte, supletivas, los
autores del acto jurídico pueden desechar su aplicación
para reemplazarlas por otras que ellos mismos den.
b. Imperativas o Prohibitivas: Estas leyes se imponen a la
voluntad de las partes, las cuales no pueden eludir su
aplicación. Las causas que determinan al legislador a
su dictación son:  Asegurar el mantenimiento del
orden público (Normas relativas al Matrimonio); 
Proteger a los individuos que por su condición no
pueden defender sus derechos (Normas sobre
administración de bienes de incapaces);
c. Dispositivas: Normas que tienen por objeto resolver
conflictos de intereses surgidos entre personas que no
han contratado entre sí. La doctrina niega la existencia
de esta clase de normas. (generalmente se refieren a
situaciones en que la voluntad no juega papel alguno).
Ficción de conocimiento de la Ley: Art. 8 Código Civil:
“Nadie podrá alegar ignorancia de la ley, después que haya
entrado en vigencia”.
 La ley es obligatoria cuando ha sido promulgada
de acuerdo a la Constitución y publicada en el Diario
Oficial. (Arts. 6 y 7)
 Promulgación: Acto por el cual el Jefe de
Estado, en su calidad de representante del
poder ejecutivo atestigua o certifica una ley y
ordena observarla y hacerla observar, lo que se
realiza a través de un Decreto Supremo;
 Publicación: Medio que se emplea para hacer
llegar la ley a conocimiento de los individuos.
Se discute si el principio que la ley se entiende
conocida por todos constituye una ficción o una presunción,
según la mayoría de los autores es una presunción, no
obstante existe un sector que considera que es una ficción
legal que se justifica en la necesidad social que nadie eluda
su cumplimiento.
Consecuencias de esta ficción son los siguientes:
 El error en materia de derecho constituye un a
presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario (706, inc. 4)
 El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento (1452) (excepción: Arts. 2297 y
2299).
Plazos de entrada en vigor de la Ley en el territorio:
a. Plazo Simultáneo: La ley comienza a regir en un
mismo instante en todo el territorio de la República,
esta es la regla general, sólo existe vacancia en la
medida que así se exprese. (Vacancia Legal: Es
aquel periodo comprendido entre la publicación de
la ley y su efectiva entrada en vigencia, cuando esta
última es posterior a la primera).
b. Plazo Progresivo: La ley entra en vigor en una
localidad primero y después en otras. Ejemplo:
Reforma Procesal Penal.
La Costumbre: Es la repetición constante y uniforme de
una regla de conducta realizada por la generalidad de los
miembros de una comunidad con la convicción que se
obedece a un imperativo jurídico.
Elementos:
- Externo: Repetición constante y uniforme de
hechos;
- Interno: Convicción de su obligatoriedad y
necesidad jurídica de su cumplimiento.
Clasificación:
- Según el factor territorio:
 Generales: Las que rigen en todo el
territorio de un Estado;
 Locales: Las que se observan en una parte
del territorio de un Estado.
- Según su relación con la Ley:
 Contra Ley: Aquella que introduce una
norma destructora de la ley antigua, ya sea
proclamando su inobservancia o imponiendo
una conducta distinta de la establecida por la
ley. Conduce al desuso de la ley.
 Fuera de Ley o en Silencio de Ley: La que
rige una materia o asunto sobre el cual no hay
norma legislativa;
 Según Ley: Aquella que adquiere el carácter
de norma jurídica en razón de ser llamada por
la ley a regir un asunto dado. Artículo 2: “La
costumbre no constituye derecho sino en los
casos que la ley se remite a ella.”
III. INTERPRETACIÓN DE LA LEY:
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Interpretar la ley es precisar su verdadero sentido
y alcance, mediante la interpretación se adapta la norma
legal a práctica, a la realidad. No sólo se interpretan las
normas oscuras o ambiguas, sino también las claras. La
interpretación no presupone forzosamente una dificultad en
la inteligencia de la ley, si la aplicación de la norma implica
una labor intelectual para resolver el caso particular y
concreto con la norma general y abstracta dada por el
legislador, resulta evidente que no es posible aplicarla sin su
previa interpretación.
La actividad interpretativa se orienta a captar y
determinar la voluntad de la ley objetivamente
manifestada en su texto.
Clases de Interpretación:
 Doctrinal o Privada: Efectuada por particulares.
No obliga. Su valor depende del prestigio del
intérprete. (la realizan los operadores jurídicos)
 De Autoridad o Pública: Se distingue:
o Auténtica o Legislativa: Sólo toca al
legislador interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio. La ley
interpretativa se entiende incorporada a la
ley interpretada.
Por lo tanto, los efectos obligatorios de la ley
interpretativa rigen desde el día en que entró en vigencia la
ley interpretada  La Ley interpretativa es retroactiva
porque sus efectos alcanzan a situaciones o relaciones
surgidas ANTES de su entrada en vigor. Excepción: La ley
interpretativa no afectará en manera alguna los efectos de
las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
o Administrativa: Aquella que emana de los
órganos de esta naturaleza, CGR, SII, Aduanas,
etc. Sus conclusiones no obligan a los jueces
civiles, por lo que estos pueden arribar a
decisiones distintas.
o Judicial: Emana de las sentencias de los
tribunales y su fuerza sólo alcanza a los
litigantes (Efectos Relativos). (Art. 3 inc 2).
El Código Civil establece un sistema de
interpretación reglada, tiene por objeto otorgar a los jueces
normas que los guíen en el proceso interpretativo.
Elementos de Interpretación Judicial de la ley (19 a 24):
 Gramatical: Cuando el sentido de la ley es claro no se
desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su
espíritu. (19 inc. 1)
Regla General: Las palabras de la ley se
entenderán en su sentido natural y obvio, según el
uso general de las mismas palabras;(20 primera
parte)
Excepciones:
  Pero cuando el legislador haya definido una
palabra expresamente para ciertas materias, se le
dará su significado legal; (20 segunda parte)
 Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se
tomarán en el sentido que se les den los que
profesan dicha ciencia o arte, a menos que
aparezca claramente que se han tomado en un
sentido diverso. (21)
 Lógico: Se puede para interpretar una expresión oscura
de la ley, recurrir a su intención o espíritu claramente
manifestada en ella misma. (19 inc. 2, primera parte)
Regla del Contexto: El contexto de la ley servirá
para ilustrar el sentido de cada una de las partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armonía. (22 inc 1)
 Lo favorable u odioso de una disposición legal
no se tomará en cuenta para ampliar o restringir
su interpretación. (23 primera parte)
 La extensión que deba darse a una ley se
determinará por su genuino sentido y según las
reglas de interpretación precedentes. (23 segunda
parte)
 Histórico: Se puede para interpretar una expresión
oscura de la ley recurrir a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley. (19 inc 2 segunda parte) Es decir,
el momento histórico-social en que se dictó y/o recurrir a las
actas de discusión o al mensaje.
 Sistemático: Los pasajes oscuros de una ley pueden ser
interpretados por medio de otras leyes particularmente si
versan sobre la misma materia (22 inc. 2). Este elemento se
basa en la conexión que engarza a todas las instituciones
jurídicas. Es la regla de interpretación analógica.
 En aquellos casos que no pudieran aplicarse las reglas
de interpretación precedentes se interpretaran los pasajes
oscuros o contradictorios del modo que más conforme
aparezca al espíritu general de la legislación o a la
equidad natural (Integración de la ley). (24)
Espíritu General de la Legislación: Idea central de
toda la legislación o de todas las normas que
integran cada institución;
Equidad Natural: Sentimiento espontáneo de lo
justo e injusto, que deriva de la sola naturaleza
humana.
 Principio de la Especialidad: Las disposiciones de una
ley relativas a negocios particulares, prevalecerán por sobre
las disposiciones generales de una misma ley, cuando entre
unas y otras hubiere oposición (Art. 4 y 13 Código Civil).
 El alcance de una disposición legal lo fija su propia
naturaleza y no la ubicación que pudiese tener en un
determinado Código. Ejemplo  Normas del Código de
Comercio que regulan la formación del consentimiento.
5
IV. EFECTOS DE LA LEY:
a) Efectos de la Ley en cuanto al Tiempo:
Nacimiento de la ley:  Publicación en el Diario Oficial;
(7 inc 1 y 2)
 Desde la fecha que ellas
mismas fijen. (7 inc 3)
Término de la ley: Terminan con alguna causa que
determina la pérdida de su eficacia. Estas causas pueden ser:
 Internas: Por cumplimiento del tiempo
preestablecido para su duración, por cumplimiento de
su finalidad o el desaparecimiento de la institución
jurídica;
 Externas: Desaparición de la ley por mandato
expreso o tácito de otra ley. (Derogación).
Derogación: Es la supresión de la fuerza obligatoria de
una disposición legal, ya sea por su remplazo por
otra o por su simple eliminación (La derogación
puede ser total o parcial).
Clases:
• Expresa: La nueva
ley dice expresamente que deroga a la antigua;
• Tácita: Cuando la
nuevas ley contiene disposiciones que no
pueden conciliarse con las de la ley anterior
(Art. 52). Esta derogación deja vigente en las
leyes anteriores todo aquello que no pugna
con las disposiciones de la nueva (Art. 53).
• Orgánica: Cuando una nueva ley
regula todas las materias establecida en
otra u otras leyes precedentes, aunque
no haya incompatibilidad entre las
disposiciones.
Principio de Irretroactividad de la Ley: La ley sólo puede
disponer para lo futuro y no tendrá jamás efecto
retroactivo. (Art. 9)
Como este principio está consagrado en el Código
Civil, no compromete al legislador ya que éste sólo se
encuentra subordinado a la Constitución Política de la
República, y por lo tanto, es perfectamente posible que dicte
leyes con efecto retroactivo. A quien sí compromete a no
aplicar con efecto retroactivo las leyes es a los jueces, salvo
que, la ley lo obligue expresamente a hacerlo.
Excepcionalmente, la Constitución impide al
legislador dictar leyes retroactivas en materia penal (No se
pueden dictar penas retroactivas) y en materia civil no se
puede vulnerar el derecho de propiedad.
- En materia penal: Art. 19 N° 3 inc. 7 y final: *
Ningún delito se castigará con otra pena que la
que señale una ley promulgada con anterioridad
a su perpetración (a menos que favorezca al
afectado). * Ninguna ley podrá establecer penas
sin que la conducta que se sanciona este
expresamente descrita en ella.
 - En materia de propiedad: Art. 19 N° 24: * Nadie
puede en caso alguno ser privado de su
propiedad, sino en virtud de una ley general o
especial que autorice la expropiación por causa
de utilidad pública o de interés nacional,
calificada por el legislador.
Considerando que la regla general es que la ley no
tenga efecto retroactivo, la excepción, esto es, la
retroactividad, debe ser declarada expresamente y su
aplicación e interpretación debe ser restrictiva y de derecho
estricto.
Teorías sobre la determinación del Efecto Retroactivo de
la ley:
1) Teoría Clásica o de Los Derechos Adquiridos y
las Meras Expectativas: La ley es retroactiva
cuando lesiona intereses que para sus titulares
constituyen derechos adquiridos en virtud de una
ley antigua, pero no lo es cuando sólo vulnera
facultades legales o simples expectativas.
 Derecho Adquirido: Para existir cumple
todos los requisitos impuestos por la ley bajo
cuya vigencia nace, por lo que entró a formar
parte del patrimonio de su titular, aunque la
ocasión para hacerlo valer se presente bajo la
ley posterior;
 Facultades Legales: Supuesto para la
adquisición de un derecho y la posibilidad de
tenerlos y ejercerlos;
 Simples Expectativas: Esperanzas en la
adquisición de un derecho fundado en la ley
vigente, y aun no convertido en derecho por
falta de alguno de los requisitos exigidos por
la ley.
2) Teoría Moderna de Paul Roubier: Parte de la
base del concepto de situación jurídica  Que es
la posición que ocupa un individuo frente a una
norma de derecho o a una institución jurídica. Así
toda situación jurídica puede ser sorprendida por la
nueva ley en distintos momentos, ya sea en su
constitución, en el estado de producir efectos o en
su extinción.
Señalando a contrario sensu “No será retroactiva
una ley cuando esta regule la situación jurídica en
la fase en que se encuentre, respetando las fases
anteriores de la misma situación, las que se regirán
por la ley anterior, pudiendo la ley nueva regir para
el resto de las fases hacia delante, sin que con ello
se caiga en la irretroactividad.
Ley de Efecto Retroactivo: Los conflictos que resulten de
la aplicación de leyes dictadas en distintas épocas se
resolverán por las disposiciones de la Ley de Efecto
Retroactivo de las Leyes. Ellas sólo se aplicarán cuando una
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nueva ley no consagre disposiciones transitorias que
demarquen el dominio de sus normas en relación con las de
la ley antigua y respetando también los límites
constitucionales en los cuales se prohíbe la retroactividad
(mat. Penal y mat. de Derecho de Propiedad). Esta ley se
funda en la teoría de los derechos adquiridos y las meras
expectativas, aunque en algunos casos se aparte de ella.
Ejemplo: En cuanto a la Prescripción.
 Actos y Contratos: Los contratos se rigen por las leyes
vigentes al tiempo de su celebración, las cuales se entienden
incorporadas en ellos (Art. 22 L.E.R.L).
 Excepciones:
- Las Leyes concernientes al modo de reclamar
en juicio los derechos que resulten de ellos;
- Las que señalan penas para el caso de
infracción de lo estipulado en ellos, porque será
castigada con arreglo a la ley bajo la cual se
hubieran cometido.
 En cuanto a la prueba de los actos y contratos
válidamente celebrados bajo el imperio de una ley PODRÁN
probarse bajo el imperio de otra, por los medios de prueba
que aquella establecía para su justificación. En cuanto a la
FORMA en que debe rendirse la prueba, estará subordinada
a la ley vigente al tiempo en que se rindiese (Art. 23
L.E.R.L).
 Prescripción: El legislador da al prescribiente la opción
para elegir la ley ANTIGUA o NUEVA en conformidad a la
cual se rija la prescripción. Si elige la última ley, la
prescripción se cuenta desde la fecha en que hubiera
comenzado a regir. En este caso el legislador se aparta de la
teoría clásica (Arts. 25 y 26 L.E.R.L).
b) Efectos de la Ley en cuanto al territorio:
Todos los conflictos de leyes en el espacio giran en
torno a dos principios antitéticos:
1.- Territorial: Según este principio las leyes se dictan para
el territorio y tienen su límite espacial marcado por las
fronteras de cada país. El Código Civil adoptó como
principio general la territorialidad de la ley; (Art. 14)
2.- Extraterritorial o Personal: Las leyes se dictan para las
personas y acompañarán a estas fuera del territorio.
La aplicación estricta de estos principios genera
dificultades, por ello, con el fin de conciliar ambos
principios, se crea la Teoría de los Estatutos, la que clasifica
las leyes en:
- Leyes Personales: Afectan
directamente el estado de las personas, o sea a
su condición y capacidad para celebrar actos
jurídicos. Son leyes extraterritoriales. (Art.
15)
- Leyes Reales: Se refieren a las cosas.
Son Territoriales. (Art. 16 inc. 1)
 - Leyes Mixtas: Relativas a los actos
jurídicos, tienen un doble estatuto,
dependiendo de requisitos externos o internos
(Arts. 17 y 18).
Efectos de la ley chilena dentro del territorio: La ley no
reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que
regula el Código Civil.  Todos los habitantes del territorio
quedan sometidos a la ley chilena, desde el punto de vista de
las personas, los bienes y los actos.
Artículo 14: La ley es obligatoria para todos los habitantes
de la República, incluso los extranjeros.
Artículo 16: Los bienes situados en Chile están sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no
residan en Chile.
Excepciones al Principio de Territorialidad:
Aplicación de la ley extranjera en Chile:  Las
estipulaciones contenidas en contratos otorgados
válidamente en país extranjero valen en Chile, pero los
efectos de dichos contratos para cumplirse en Chile han de
arreglarse a la ley chilena;  La sucesión se regla por la
ley del domicilio en que se abre, salvo las excepciones
legales; (Art. 16 inc. 2 y 3)
Aplicación de la ley chilena en el extranjero: A las leyes
patrias que regulan las obligaciones y derechos civiles
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su
residencia o domicilio en país extranjero (Art. 15).
 En lo relativo al estado de las personas y su capacidad
para ejecutar ciertos actos que han de tener efectos en Chile
 Si un chileno ejecuta en el extranjero un acto que haya de
producir efectos en Chile, deberá ajustarse a las leyes
chilenas en lo relativo al estado civil y a la capacidad para
celebrar ese acto;
 En las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia  sólo respecto de su cónyuge y
parientes chilenos, por lo que el chileno sigue debiendo
alimentos aunque resida en el extranjero.
Leyes relativas a los Actos Jurídicos: Se distingue:
 Requisitos Internos o de Fondo: Capacidad,
consentimiento, objeto y causa, rige el principio lex locus
regit actum. Excepción Art. 15 N° 1.
 Requisitos Externos o de Forma: Dice relación con las
solemnidades externas del acto. Rige el principio lex locus
regit actum. La forma de los instrumentos públicos se
determinan por la ley del lugar en que hayan sido otorgados,
su autenticidad se probará según las reglas del Código de
Procedimiento Civil (mediante el exequátur) (Art.17).
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II. LA RELACION JURIDICA (Elementos: *Derechos
Subjetivos, *Sujetos de Derechos y *Objetos del
Derecho):
1. La Relación Jurídica:
La relación jurídica nace de un hecho jurídico y denota
una relación intersubjetiva, esto es, entre dos o más sujetos,
uno pasivo y otro activo. Cada sujeto de la relación puede
estar constituido por una o más personas.
Desde esta perspectiva, la relación jurídica que se da
entre un acreedor y un deudor nace del contrato celebrado
entre ellos. La de los cónyuges, del matrimonio que han
contraído.
Concepto: Vínculo existente entre dos o más sujetos, en
virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad
(derecho subjetivo) de exigir de otro una conducta, y este
otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad (deber –
obligación) de cumplirla, bajo amenaza de una sanción
legítima, prevista en el ordenamiento jurídico.
Estructura de la Relación Jurídica: *Sujetos, *Objeto y
*Contenido.
a. Los Sujetos: La relación jurídica se establece entre
dos o más personas, físicas o jurídicas, públicas o
privadas;
Sujeto Activo: Persona que, de acuerdo al
ordenamiento jurídico tiene el poder;
Sujeto Pasivo: Sobre quien recae el poder.
Los terceros son extraños a la relación, por lo que
no se verán involucrados en ella, sin perjuicio que
puedan producirse efectos a su respecto  eficacia
refleja.
b. Contenido Normativo: Formado por los poderes y
deberes que esta encierra y que constituyen su
integral sustancia. Estos poderes y deberes pueden
ser únicos o múltiples, unilaterales o bilaterales.
Toda relación jurídica contempla una expectativa
normativa amparada por el derecho. Ejemplo: El
Dominio. El ordenamiento jurídico no garantiza que
ese derecho sea respetado, por lo que establece los
mecanismos para asegurar su protección.
La relación jurídica difiere de las demás relaciones
sociales por cuanto ella confiere a su titula acciones
que sirven para proteger el derecho que ella
contiene.
c. Objeto de la Relación Jurídica: La entidad sobre
la que recae el interés implicado, sean estos bienes
materiales o inmateriales.
2. Los Derechos Subjetivos:
En la ciencia jurídica moderna el derecho subjetivo
es expresión del lugar que la persona ocupa dentro de la
sociedad. El concepto de derecho subjetivo se asocia a
la idea de derechos naturales de las personas, de esta
forma las personas mediante un acto voluntario dan
origen a la sociedad. Desde un punto de vista privado,
aquella esfera de libertad que el individuo se reserva y
no renuncia le permiten celebrar contratos privados los
que se encuentran regidos fundamentalmente por el
derecho civil con los principios de libertad contractual y
responsabilidad.
Concepto: Es la facultad que una norma jurídica
reconoce o atribuye a un sujeto de derechos para
exigir de otro un determinado comportamiento que se
denomina prestación. Interés jurídicamente protegido.
Poder o señorío concedido a la voluntad por el
ordenamiento jurídico.
Clasificación de los Derechos Subjetivos:
1. De Acuerdo a su eficacia y naturaleza:
 Absolutos: Tiene eficacia universal, pueden
hacerse valer contra cualquier persona, implica un
deber general y negativo en cuanto todos tiene la
obligación de abstenerse de perturbar al titular.
Ejemplo: Derechos de la Personalidad, de familia y
derechos reales;
 Relativos: Tiene eficacia determinada, pueden
hacerse valer contra personas determinadas.
Ejemplo: Los derechos personales.
2. De Acuerdo al hecho generador del derecho
subjetivo:
 Innatos: Se generan por el sólo hecho del
nacimiento;
 Adquiridos: Surgen de hechos jurídicos
distintos del nacimiento. Se subclasifican en:
- Adquiridos por vía originaria: Aquellos en
que el derecho nace directamente en su
titular, sin que nadie se lo transmita o
transfiera;
- Adquiridos por vía derivativa: El derecho
subjetivo ha nacido en una persona distinta
que lo transfiere o transmite a su actual
titular.
3. Según si admiten avaluación pecuniaria:
 Extrapatrimoniales: El bien jurídico no es
susceptible de avaluación pecuniaria. El derecho a
la vida, libertad, justicia, etc.
En nuestra legislación existen diversas acciones que
protegen los derechos extrapatrimoniales, según la
naturaleza del derecho vulnerado. Ejemplo:
Acciones de filiación, Amparo, Protección.
 Patrimoniales: Aquellos susceptibles de
avaluación pecuniaria. Se distinguen dos grupos:
Derechos Reales y Derechos Personales.
- Nacimiento de los derechos subjetivos
patrimoniales: Nace cuando viene a la vida
una relación jurídica, y todo nacimiento
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corresponde a una adquisición, es decir, la
unión del derecho a una persona
determinada. No toda adquisición entraña un
nacimiento del derecho, porque puede que
éste preexista y que sólo cambie de sujeto
por causa de un hecho adquisitivo.
- Extinción y Pérdida de los Derechos :
Extinción es la destrucción o consunción de
un derecho que no puede existir para el
titular, son causa de extinción del derecho, la
prescripción y la caducidad; Pérdida es la
separación del derecho de su actual titular, a
la que puede seguir la adquisición por otro,
sea derivativamente, sea originariamente.
3. Sujetos de Derecho:
Son sujetos de derechos todos aquellos entes con
aptitud de ser titular de derechos y obligaciones y de
participar en la vida jurídica.
I. PERSONAS NATURALES:
Concepto: Es persona todo individuo de la especie humana
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición. El
concepto de persona que otorga el Código Civil plantea el
principio de no discriminación entre las personas naturales.
Principio y Fin de las Personas Naturales:
a. Principio de Existencia de las Personas Naturales:
Existencia Natural: Principia en la concepción y se
prolonga hasta el nacimiento (termina con la muerte real)
(Art. 76).
Existencia Legal: Principia con el nacimiento, esto es, al
separarse completamente de su madre (termina con la
muerte real o presunta) (Art.74). En consecuencia, la
criatura que muere en el vientre materno, perece antes de
estar completamente separada de su madre o que no haya
sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputa
no haber existido jamás.
Para que ese nacimiento constituya un principio de
existencia legal se requiere:
- Separación del niño de la madre;
- Separación Completa: 2 Teorías:
 No debe existir ningún vínculo entre
madre e hijo;
 Basta que la criatura haya salido del
vientre materno, por cuanto la criatura
puede sobrevivir sin necesidad del cordón
umbilical;
 La criatura debe sobrevivir a la
separación un momento siquiera.
2 teorías:
  Teoría de la Vitalidad:
Acogida por el Código Civil;
 Teoría de la Viabilidad:
Se requiere que el recién
nacido tenga posibilidades de
sobrevivir.
- Protección de los Derechos Eventuales del que
está por nacer: Los derechos que se deferirían a la criatura
que está en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese,
estarán en suspenso hasta que el nacimiento se efectúe, y si
el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará
el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si
hubiese existido al tiempo en que se defirieron. (77)
- Época de la Concepción: De la época del
nacimiento se colige la de la concepción, según la regla
siguiente: Se presume de derecho que la concepción ha
precedido al nacimiento no menos de 180 días cabales y no
más de 300, contados hacia atrás desde la media noche en
que principia el día del nacimiento.
b. Fin de la Personalidad Natural : La persona termina con la
muerte natural. Esta puede ser  Real o Presunta.
Muerte Real: Cesación de todo trazo de actividad
bioeléctrica del cerebro. Momento en que se separa
definitivamente el alma del cuerpo. Es aquella cuya
existencia consta.
Muerte Presunta: Aquella declarada por el juez, en
conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo
que ha desparecido y de quien se ignora si vive o no.
Efectos de la Muerte Natural:
 La sucesión de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte (art. 955);
 Determina la extinción de los derechos intransmisibles;
 Se disuelve el Matrimonio (Art. 42 N° 1 L.M.C);
 Terminan los contratos intuito persona;
 Es causal de caducidad de la oferta en la formación del
consentimiento;
 Es causa legal de emancipación.
Comurientes: Si mueren (Real) dos o más personas en un
mismo acontecimiento, como un naufragio, y no se puede
determinar el orden de sus fallecimientos, se presume
(simplemente legal) que dichas personas han muerto en un
mismo momento.
Atributos de la Personalidad de las Personas Naturales:
Son aquellas propiedades esenciales o inherentes
a toda persona, en razón de su calidad de tal y que son
indispensables para su desenvolvimiento de la persona
como sujeto de derecho.
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1. CAPACIDAD DE GOCE: Aptitud para adquirir, gozar
y ser titular de derechos. En principio, pertenece a todas las
personas. Existen situaciones excepcionalísimas en que una
persona no tenga capacidad de goce para adquirir algún
derecho. Ejemplo  Incapacidad para suceder.
2. NACIONALIDAD: Vínculo Jurídico que une a una
persona con un estado determinado, generando derechos
y deberes recíprocos. Se estudia la nacionalidad en Derecho
Civil en relación a la adquisición de los derechos civiles.
3. NOMBRE: Conjunto de palabras que, en la vida social
y jurídica, designan e individualizan a las personas. Está
compuesto por el nombre propio o de pila y nombre
patronímico, de familia o apellido.
Características:
Incomerciable; Intransferible; Imprescriptible; Indivisible;
Por Regla General inmutable  Existe la posibilidad de
cambio de nombre, ya sea:
Por vía Principal: Ley de Cambio de Nombre;
Por vía consecuencial: Reconocimiento de un hijo y
por adopción.
4. ESTADO CIVIL: Posición que ocupa un individuo en
la sociedad, derivado de sus relaciones de familia y de la
cual derivan ciertos derechos y obligaciones.
Art. 304: Estado Civil es la calidad de un
individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles.
Consecuencias del Estado Civil: Son los derechos y
obligaciones a que este da origen. Ejemplo: Derecho de
Alimentos, Deberes entre los cónyuges.
Características:
a.- Es privativo de las personas naturales. Las personas
jurídicas carecen de él por ser ajenas a las relaciones de
familia;
b.- Es originado por la ley, las personas no pueden adquirir
el estado civil que les plazca;
c.- Es uno e indivisible. Uno en cuanto a la fuente que lo
origina, indivisible, en cuanto se tiene respecto a todo el
mundo;
d.- Está regulado por leyes de Orden Público;
e.- Es incomerciable;
f.- Es irrenunciable;
g.- No puede transigirse sobre él.
Fuentes del estado Civil:
 La ley.
 La voluntad de las partes. Ej. Matrimonio.
La ocurrencia de un hecho. Ej. La muerte.
La sentencia judicial. Ej. La adopción o reclamación de
filiación.
 Voluntad Humana. Ejemplo: El matrimonio.
5. DOMICILIO: Es las residencia acompañada real o
presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.
Un individuo se relaciona con el territorio a través del
domicilio, y además por su:
- Residencia: Lugar donde habitualmente vive
una persona;
- Habitación o Morada: Asiento ocasional o
esencialmente transitorio de una persona.
Elementos:
- Residencia: Elemento material
- Ánimo: Se conoce por medio de
manifestaciones externas que lo revelen o
supongan. Se puede tener domicilio sin
residencia, pero no sin ánimo;
Clases de Ánimo:
o Real: Aquel que tiene una existencia
cierta y efectiva. Lo tiene cuando la persona
tiene la intención verdadera y positiva de
permanecer en el lugar constitutivo de su
domicilio, sea que lo hubiere expresado o no de
manera inequívoca;
o Presunto: Se establece por
presunciones deducidas de hechos señalados en
la ley. No se presume el ánimo, y por lo tanto,
no se adquiere el domicilio por el sólo hecho de
habitar un individuo algún tiempo casa propia
o ajena si se tiene en otra parte su hogar
doméstico (Art.64).
Clasificación de Domicilio:
o Político: Relativo al territorio del
Estado en general (Art. 60);
o Civil: Es el relativo a una parte
determinada del territorio del Estado, se
relaciona con la comuna (Arts 61 y 62);
o Legal: Es el Impuesto por ley a
ciertas personas, en razón del estado de
dependencia o en consideración al cargo que
ocupan;
o De Origen: El que tiene una persona
al momento de nacer. “El que vive bajo patria
potestad sigue el domicilio paterno o
materno...” (Art. 72)
o Real o de Hecho: El que establece
voluntariamente una persona.
6. PATRIMONIO: Conjunto de derechos y obligaciones
de una persona avaluables en dinero. Al patrimonio sólo
ingresan los derechos que puedan apreciarse
económicamente, a los que no pueda darse esta estimación
quedan excluidos (Son extramatrimoniales). Se le define
también como uno de los atributos de la personalidad,
consistente en aquella abstracción jurídica que sirve de
centro de imputación de los derechos (activo) y
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obligaciones (pasivos) comerciables de un sujeto de
derechos, no importando si tiene o no estos últimos.
Teorías:
1. Teoría Clásica del Patrimonio: El patrimonio
está compuesto de relaciones activas y pasivas,
de derechos y obligaciones apreciables en
dinero.
Características:
 Toda persona tiene un patrimonio;
 No es transferible, pero sí transmisible;
 Sólo se puede tener un Patrimonio.
2. Teoría Objetiva o Patrimonio Fin o de
Afectación: El patrimonio es una masa de
bienes que no se encuentra indisolublemente
unido a la personalidad. La afectación a
determinado fin justifica su existencia. Así
surge la idea de patrimonios sin titulares y que
una persona pueda tener más de un patrimonio
aplicable a distintos fines.
 Patrimonios Separados: Patrimonios que la
ley crea para someterlos a un régimen jurídico
propio. Ejemplo: Menor Adulto  Patrimonio
General: Administrado por quien ejerce la
patria potestad y Peculio Profesional o
Industrial.
 Patrimonios Autónomos: Aquel que
transitoriamente carece de sujeto. Ejemplo:
Herencia Yacente.
II. PERSONAS JURÍDICAS:
Concepto: Persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Clasificación:
a. Personas Jurídicas de Derecho Público:
- El Fisco: Parte del Estado que actúa en el ámbito del
derecho privado, sometiéndose, en principio, a las normas
del derecho común. En cuanto a la representación se
distingue:
 Representación Extrajudicial: Al Presidente de la
República, quien puede delegar esta función en los jefes
superiores de los servicios centralizados. Respecto de los
Servicios Descentralizados, corresponde a los jefes
superiores de dichos servicios.
 Representación Judicial: Al Presidente del Consejo de
Defensa del Estado. Ante Tribunales Extranjeros,
corresponde al Presidente de la República.
- Municipalidades: Tienen Personalidad Jurídica de
Derecho Público y Patrimonio Propio. La representación
judicial y extrajudicial le corresponde al Alcalde; tratándose
de delitos en que esté comprometido el interés fiscal, la
representación judicial le corresponde al Presidente del
Consejo de Defensa del Estado;
- Establecimientos que se costean con fondos del erario:
Tiene personalidad jurídica de derecho público propia,
cumplen funciones determinadas en forma separada de la
administración general del Estado. Ejemplo: Universidades
Públicas;
- Establecimientos de Utilidad Pública: No persiguen fines
de lucro, sino de interés general, dotados de personalidad
jurídica y patrimonio propio, a las cuales la autoridad
pública les reconoce su utilidad pública.
- Gobiernos regionales.
b. Personas Jurídicas de Derecho Privado:
b.1 Personas Jurídicas de Derecho Privado con fines de
lucro:
a. Individual: La empresa individual de
responsabilidad limitada.
b. Colectivas: Las sociedades (pueden ser
sociedades civiles, comerciales y la respectiva Corporación o Fundación (en su defecto
mineras). La sociedad o compañía es un
contrato en que dos o más personas estipulan
poner algo en común con la mira de repartir
entre si los beneficios que de ello provengan.
b.2 Personas Jurídicas de Derecho Privado sin fines de
lucro:
a. Corporaciones: Conjunto de personas
agrupadas de un modo estable en el tiempo,
reunidas para el logro de un fin común y que
cuentan con personalidad jurídica y patrimonio
distintos al de sus miembros.
Se forman por un acto constitutivo contenido
en instrumento privado reducido a escritura
pública (elemento personal) y requieren de la
autorización del poder público para existir.
Tienen asociados, lo que constituye el
elemento básico de éstas, conforman una
colectividad de individuos. Las Corporaciones
se gobiernan a sí mismas.
En cuanto al patrimonio, éste es aportado por
sus miembros para cumplir los fines propios
para los cuales éstas se forman.
b. Fundaciones: Conjunto de bienes, un
patrimonio destinado por uno o más
individuos para el logro de un fin benéfico.
Requiere de un acto fundacional y de un acto
de dotación, más la autorización del poder
público.
El elemento básico de las fundaciones es el
patrimonio, se rige por una voluntad externa,
la del fundador, por lo tanto, su fin estará
determinado por el fundador. No tiene
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asociados, sino administradores quienes deben
cumplir fielmente la voluntad del fundador, y
que se encuentra expresado en el acto
fundacional, ya sea que se haya materializado
por escrito, en virtud de un acto entre vivos o
mortis causa.
Extinción de las Personas Jurídicas:
1. Voluntariamente: Los asociados o
administradores pueden tomar la iniciativa,
pero necesariamente requieren de un acto de
autoridad que decrete su extinción;
2. Por la sola Voluntad de la Autoridad:
Cuando se ponga en peligro la seguridad o los
intereses del Estado, o cuando no se ajusten a
sus fines;
3. Por Disposición de los Estatutos;
4. Por la destrucción de los bienes de la
Fundación.
Una vez extinguida la persona jurídica, se deberá
disponer de los bienes según lo establezcan los Estatutos de
dispondrá el Presidente de la República).
III. TEORÍA GENERAL DE LOS
ACTOS JURÍDICOS:
 Hecho: Todo acontecimiento o suceso generado por la
naturaleza o la acción del hombre.
 Hecho Simple o material: Todo acontecimiento del
hombre o la naturaleza que no produce consecuencias.
 Hecho Jurídico: Todo acontecimiento o suceso que
produce consecuencias jurídicas (esto es hacer nacer,
modificar o extinguir derechos y obligaciones).
Clasificación:
Hechos Jurídicos Naturales: No requieren
voluntad ni capacidad. No pueden clasificarse de
lícitos o ilícitos. Ejemplo: El nacimiento, la muerte,
el transcurso del tiempo;
Hechos Jurídicos Humanos: Se subdividen en
Involuntarios y Voluntarios
o Involuntarios: Realizados sin la
intención de producir efectos
jurídicos. Actividad humana realizada
sin voluntad conciente. Ejemplo los
realizados por los dementes y los
infantes;
o Voluntarios: Se subclasifican en:
Hechos Jurídicos Voluntarios:
Hechos humanos voluntarios a los
que la ley les atribuye un efecto
jurídico no querido o distinto del
perseguido por su autor. Delitos y
cuasidelitos.
 Actos Jurídicos: Realizados con
la intención de producir efectos
jurídicos.
ACTO JURÍDICO: Manifestación de voluntad realizada
con la intención de producir efectos jurídicos  creación,
modificación o extinción de una relación jurídica, de un
derecho o de una obligación.
o Clasificación: Ver artículos 1438 a 1443.
- Unilaterales: Expresión de voluntad de una parte.
Ejemplo: Testamento;
- Bilaterales: Acuerdo de voluntades de 2 o más
partes.
 Convención: Acto jurídico bilateral
dirigido a crear, modificar o extinguir
obligaciones. Ejemplo: El Pago.
 Contrato: Acto jurídico bilateral dirigido
a CREAR obligaciones.
o Elementos de los Actos Jurídicos: Art. 1444.
1. Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales el
acto no produce efecto alguno o degenera en otro
distinto. Entre ellos hay algunos que deben figurar
en toda clase de actos (Elementos Esenciales
Generales o Comunes) y otros que son necesarios
para la existencia de ciertos Actos (Elementos
Esenciales Especiales. Ejemplo: Precio en la
compraventa);
2. Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no
siendo esenciales en el acto se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaración o
cláusula especial. La voluntad de las partes es
necesaria para excluirlos;
3. Elementos Accidentales: Aquellos que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen y que se agregan por
medio de declaraciones o cláusulas especiales.
Ejemplo: Las Modalidades.
Los únicos elementos constitutivos del Acto
Jurídico son los elementos esenciales, los elementos
naturales no forman parte del acto jurídico, sino que dicen
relación con sus efectos, y los accidentales dicen relación
con su eficacia, pues a ellos queda subordinada la
producción de los efectos del acto jurídico.
o Condiciones de Existencia y Validez de los Actos
Jurídicos:
Condiciones de Existencia: Aquellas necesarias para su
formación, cualquiera de ellas que falte obsta a que el acto
nazca a la vida del derecho. Si no concurren se habla de
inexistencia del acto jurídico.
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Condiciones de Validez: Son necesarios para la vida sana
del acto jurídico. Si faltan el acto queda viciado  Nulidad.
Condiciones de Condiciones de
Existencia Validez
Voluntad Voluntad no
viciada
Objeto Objeto Lícito
Causa Causa Lícita
Solemnidades Capacidad de las
partes
• VOLUNTAD:
- Es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que
queramos.
- Libre querer interno de querer hacer o no hacer alguna
cosa.
- Aptitud para querer algo.
Requisitos de la Voluntad: (seria, manifiesta, sin vicios).
1.- Que sea seria: Es decir, emitida por persona capaz y con
el propósito de crear un vínculo jurídico:
2.- Que se manifieste o exteriorice: Puede manifestarse en
forma expresa o tácita, también a veces por el silencio. Se
puede manifestar personalmente o representado (ver Art.
1448).
 El silencio como manifestación de voluntad: Por sí
solo jamás constituye manifestación de voluntada, sí puede
constituirlo el silencio circunstanciado, esto es el silencio
acompañado de determinadas circunstancias.
Por tanto el silencio solo constituirá manifestación
de voluntad cuando:
- La ley le dé ese valor. Ej. 2125.
- Las partes lo hayan convenido.
- Los jueces atendidas las circunstancias le den
ese valor.
Desacuerdo entre la Voluntad y la Declaración:
Si la voluntad real o interna coincide con la
declarada, no hay problema, éste surge cuando existe
desacuerdo entre la voluntad real y la declarada. 2 Teorías:
 Teoría de la Voluntad Real: El ordenamiento
jurídico protege el querer interno del sujeto. Nuestro Código
Civil se inclina, en general, por esta Teoría. Ejemplo: Art.
1560;
 Teoría de la Voluntad Declarada: Es esta
voluntad la que determina la formación de los contratos y da
seguridad jurídica.
Formación y Perfeccionamiento de los Actos Jurídicos:
 Actos Jurídicos Unilaterales:
- No Recepticios: Se perfeccionan al momento
en que la voluntad se declara o manifiesta en la
forma prescrita por la ley;
- Recepticios: Se perfeccionan cuando llegan a
conocimiento de la persona a la que están
dirigidos.
 Contratos: Ver Art. 1443.
Reales: Se perfeccionan por la tradición o entrega
de la cosa;
Solemnes: Cuando se cumplen las formalidades
prescritas para su constitución;
Consensuales: Cuando se perfecciona por el sólo
consentimiento de las partes.
Perfeccionamiento de los contratos consensuales (Formación
del Consentimiento):
El Consentimiento es el acuerdo de dos o más
voluntades sobre un mismo objeto jurídico.
El consentimiento basta para la formación de los
actos jurídicos consensuales. Se haya integrado por dos
actos sucesivos y copulativos  La Oferta y la Aceptación.
1) La Oferta: Acto jurídico unilateral por el cual
una persona propone a otra la celebración de un
acto jurídico con las cláusulas que propone. Puede
ser expresa o tácita, verbal o escrita, y hechas a
personas determinadas o indeterminadas.
Requisitos:
o Seria: Que exista la finalidad, por parte de
quien la hace, de crear un vínculo jurídico;
o Completa: El acto jurídico que se propone
debe contener todos los elementos que la
individualicen el contrato, de modo que baste
sólo su aceptación para que el acto quede
perfecto.
o Hecha a Persona Determinada: Ello por
cuanto las ofertas hechas a personas
indeterminadas no obligan a los oferentes
respecto de eventuales interesados.
o Lícita: El contrato debe ser lícito, en sí mismo
como en los elementos que lo complementan;
o Efectuada por Persona Capaz: Se requiere
de capacidad de disposición de la cosa en el
tiempo en que esté vigente;
o Voluntaria: Que sea formulada en forma
libre.
2) La Aceptación: Acto jurídico unilateral por el
cual el destinatario de la oferta presta su
aceptación, en forma expresa o tácita, a ésta.
Requisitos:
o Debe ser Pura y Simple : La aceptación
condicional constituye una nueva oferta;
13
o Debe ser Oportuna: Dentro de plazo legal o
voluntario. Si no se ha señalado plazo, se
distingue:
 Entre Presentes  Oferta Verbal: Debe
darse inmediatamente;
 Entre Ausentes  Oferta Escrita: Hay
que subdistinguir:
• Si el destinatario y el oferente se
encuentran en el mismo lugar: A
más tardar dentro de las 24 horas;
• Si se encuentran en lugares
distintos: LA aceptación debe
prestarse a vuelta de correos.
Terminación de la Oferta:
1) Caducidad: Pérdida sobreviviente de todo valor
legal de la oferta por muerte, incapacidad o
quiebra del proponente. Estas causas deben
verificarse antes de la aceptación.
2) Cumplimiento del plazo: La oferta se tiene por
no hecha.
Efecto:
En ambos casos, el proponente está obligado a dar aviso
al destinatario, so pena de responder por los perjuicios
originados a quien acepta extemporáneamente.
3) Retractación: Revocación de la oferta por parte
del proponente. Puede ser:
o Tempestiva: Antes de ser aceptada.
El oferente puede limitar su libertad
de retractarse, obligándose a esperar
respuesta o comprometiéndose a no
disponer del objeto materia del
contrato mientras no se haya
desechado la oferta o dentro de un
determinado plazo.
En resguardo de la buena fe, el
proponente está obligado a indemnizar
los gastos que el destinatario hubiere
realizado y los daños y perjuicios que
sufrió por la retractación tempestiva.
o Intempestiva: Aquella que se da
después que el destinatario ha
aceptado la oferta. Esta retractación
no produce efecto jurídico alguno,
toda vez que el contrato ha quedado
perfecto.
Momento en que se entiende perfeccionado el
consentimiento: Dada la contestación, si en ella se aprobara
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el
acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales (Art.
101 Código de Comercio).
Teorías en cuanto a la perfección del consentimiento:

- Teoría de la Aceptación: El consentimiento se
forma al momento de la aceptación, aunque no
sea conocida por el oferente (es la que sigue
nuestra legislación).
- Teoría de la Expedición: El consentimiento se
forma cuando el aceptante se desprende de su
manifestación de voluntad, esto es, enviando la
carta al oferente, al momento de expedirla.
- Teoría de la Información: El consentimiento
se forma al momento en que el oferente ha
recibido la aceptación y ha tomado
conocimiento de esta de forma real y efectiva.
- Teoría de la Recepción: El consentimiento se
forma solo cuando la aceptación ha llegado a
su destino, no es necesario averiguar si ha
llegado a ser conocida del oferente, ya que si
llega una carta se supone que será leída.
Lugar en que se perfecciona el consentimiento: Donde
resida el aceptante.
VICIOS DE LA VOLUNTAD: Error, Fuerza y Dolo.
1. EL ERROR:
 Disconformidad del pensamiento con la realidad.
 Concepto Equivocado que se tiene de:
 Una Persona, cosa, acto o cualquier
circunstancia material = Error de Hecho;
 De la Ley, en cuanto a su alcance, existencia,
inteligencia o permanencia en vigor = Error de
Derecho.
o No vicia el consentimiento. Salvo en
el pago de lo no debido (art. 2297);
o Sobre un punto de derecho constituye
una presunción de mala fe que no
admite prueba en contrario (Art.706
inc final).
Clasificación de Error de Hecho:
• Error Esencial: Aquel que es de tal magnitud que
la parte que incurre en él, no habría concluido el
acto jurídico si hubiere conocido el verdadero
estado de las cosas (Art. 1453);
Clases:
 En la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra  Uno entiende donación y la otra mutuo;
 En la identidad de la cosa especifica de que se
tarta  Uno entiende vender A y el otro comprar B
 En la causa de la obligación  Creyéndose
autor de un daño se obliga a indemnizarlo;
Sanción: Nulidad Absoluta. (Otros señalan
inexistencia y otros nulidad relativa)
14
• Error Sustancial: Se incurre en este error cuando
la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que
versa el acto o contrato es diversa de la que se cree
(Art. 1454, inc 1).
Clasificación:
 Sustancia: Materia de que se compone el objeto.
 Cualidades Esenciales: Las que dan al objeto
una fisonomía propia que las distingue de las
demás.
Sanción: Nulidad Relativa.
• Error Accidental: Cualidades accidentales son
aquellas que ordinariamente son indiferentes para
determinar la voluntad o el consentimiento,
SALVO que esa cualidad accidental sea el
principal motivo que induce a contratar, y ese
motivo es conocido por la otra parte (Art. 1454, inc
2). Es una cualidad accesoria que se eleva a la
categoría de esencial.
Sanción: Nulidad Relativa.
• Error en la Persona: Por regla general no vicia el
consentimiento, SALVO que se trate de contratos
intuito persona, es decir que la consideración de la
persona sea la causa principal del contrato (Art.
1455). Ejemplo: Mandato.
Son actos intuito persona: *Los actos de familia,
*los actos patrimoniales a titulo gratuito, *algunos actos
patrimoniales a titulo oneroso (mandato), *los casos en que
la ley presume que son intuito persona (transacción).
Sanción: Nulidad Relativa. (Además indemnización
de perjuicios).
Error Común: Aquel que es compartido por todos los
habitantes de una localidad o por su inmensa mayoría. No
vicia el consentimiento, por lo tanto, el acto jurídico es
válido por que sus autores están imposibilitados de
sustraerse de él.
Error en los Actos Jurídicos Unilaterales: Puede haber
error en esta clase de actos. Ejemplo: Art. 1058  La
asignación que pareciere motivada por error de hecho, de
manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido
lugar, se tendrá por no escrita.
• La prueba del error
incumbe al que lo alega.
2. EL DOLO:
Intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.
El dolo actúa en 3 ámbitos:
a. En la celebración de Actos y Contratos: Esto es en la
formación del consentimiento. Aquí consistiría en
maquinaciones, trampas, mentiras u otros artificios ilícitos
dirigidos por una persona a otra con el objeto de inducirla a
contratar y que sin esas maniobras no habría contratado.
Como vicio del consentimiento sus requisitos serían: Debe
ser Principal y obra de una de las partes para viciar el
consentimiento. Sanción: Nulidad Relativa;
b. En la Ejecución de los Contratos: Esto es en el
incumplimiento de una obligación contractual. Aquí
consistiría en procedimientos ilícitos del deudor para burlar
al acreedor en el cumplimiento de las obligaciones. Opera
como agravante de la responsabilidad del deudor, no es vicio
del consentimiento;
c. Como elemento del delito Civil: no es vicio del
consentimiento sino elemento de la responsabilidad
extracontractual. Aquí su definición coincidiría con la del
artículo 44 inciso final del Código Civil.
Clasificación:
 Principal: Aquel que determina a una persona a
contratar;
 Incidental: No determina a contratar, pero si a
concluir el acto en condiciones distintas. Da lugar a
la indemnización de perjuicios.
Reglas relativas al Dolo:
- El dolo no se presume, sino en los casos
especialmente previstos por la ley. Ejemplo:
Ocultación de testamento del difunto.
- El que ha sufrido dolo puede pedir la rescisión
como acción o excepción  Nadie puede
aprovecharse de su propio dolo;
- El perdón o renuncia anticipada del dolo no
vale, adolece de objeto ilícito.
- Las maniobras artificiosas vician la voluntad en
los actos jurídicos unilaterales cuando son
principales. Ejemplo: El que dolosamente
impide testar.
3. LA FUERZA O VIOLENCIA:
Presión física o moral que se ejerce sobre una
persona para determinarla a celebrar un acto jurídico.
Clases:
- Física: Actos Materiales ejecutados contra la
persona a quien se quiere obligar a celebrar un
acto jurídico.
- Moral: Amenazas a la persona que se pretende
arrancar una declaración de voluntad, de modo
que ella misma o alguno de sus seres queridos
sufrirá un mal grave relacionado con su vida,
honor, integridad o patrimonio.
Quien cede ante la presión conserva su voluntad, porque
puede optar a hacer o no el acto, la voluntad existe, pero,
VICIADA.
Requisitos de la Fuerza para viciar el
consentimiento;
15
- injusta: Que está constituida por una presión
no aceptada por el derecho, o que no existe
ningún derecho subjetivo que le ampare;
- Grave: Lo será cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano
juicio tomando en cuenta su edad, sexo y
condición. Se mira como fuerza de este género
todo acto que infunde un justo temor de verse
expuesto ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave.
- Determinante: La fuerza fue empleada con el
sólo objeto de obtener el consentimiento.
Efectos:
Produce Nulidad Relativa: La acción prescribe en
4 años desde que ha cesado la fuerza.
4. LA LESION:
Perjuicio que, al contratar, sufre una de las partes
a causa de proporcionar a la otra ventajas ostensiblemente
mayores a las que ésta última le proporciona a ella.
Constituye un vicio objetivo, ya que para sancionarlo, basta
con demostrar la desproporción de las prestaciones
señaladas en la ley.
Principales casos de lesión que vicia el Acto:
- Compraventa: No hay lugar a acción rescisoria
por lesión enorme en las ventas de bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por el
ministerio de la justicia.
 El vendedor sufre lesión enorme,
cuando el precio que recibe es inferior
a la mitad del justo precio de la cosa
que vende;
 El Comprador sufre lesión enorme
cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio
que paga por ella.
- Permuta: mismas reglas que en la compraventa.
- Partición de Bienes: Se concede al que ha sido
perjudicado en más de la mitad de su cuota.
Sanción: Nulidad Relativa o Reducción de la
desproporción de las prestaciones.
Prescripción: La acción rescisoria prescribe en 4
años contados desde la fecha de suscripción del
contrato.
• CAPACIDAD:
Aptitud de una persona para adquirir derechos y
ejercitarlos.
Clases:

Capacidad de Goce: Aptitud para adquirir, gozar y ser
titular de un derecho. Ejemplo: Dominio. Una persona
puede tener capacidad de goce y no de ejercicio, es decir,
existen personas que tienen o poseen el goce de derechos
civiles y no tienen su ejercicio.
Capacidad Legal o de Ejercicio: Aptitud de una persona
para obligarse (a una prestación) por sí misma sin el
ministerio o autorización de otro. Toda persona es
legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces (Art. 1445, inc final).
Clases de Incapacidades de Ejercicio:
Incapacidad Absoluta: Referida a personas que física o
mentalmente no pueden manifestar su voluntad. Son Tales:
a. Demente: No necesita estar declarado en
Interdicción;
b. Impúber: Varón menor de 14 y mujer
menor de 12;
c. Sordos y sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
Consecuencias:
- No permiten celebrar ningún acto jurídico;
- Sólo pueden actuar por medio de sus
representantes legales (son representantes
legales: el padre, la madre, el adoptante, el
marido bajo cuya potestad vive, el tutor o
curador);
- Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales y no admiten caución.
Sanción:
Nulidad Absoluta (en estricto rigor hay
inexistencia porque no hay voluntad) en los actos o
contratos que celebren.
Incapacidad Relativa: Permite celebrar actos jurídicos, los
relativamente incapaces pueden ejercitar sus derechos bajo
determinadas circunstancias. La ley determina las
formalidades habilitantes a que deben sujetarse estas
personas en la celebración de los actos. Estas formalidades
están establecidas en atención al estado o calidad de las
personas.
a. Menor Adulto: Varón mayor de 14 y menor de 18 y
mujer mayor de 12 y menor de 18.
 Sus actos tienen valor y producen efectos
cuando han sido ejecutados con autorización o
ratificación del representante legal o cuando se
refieran a su peculio profesional o industrial.
b. Disipador declarado en Interdicción de Administrar lo
Suyo: Disipador es el sujeto efectúa repetidos actos de
dilapidación demostrativos de una falta total de prudencia en
el empleo de sus bienes patrimoniales. Si no ha sido puesto
en interdicción es plenamente capaz.
16
Sanción: Si el acto se celebra con omisión de las
formalidades habilitantes adolece de Nulidad
Relativa.
• EL OBJETO:
El objeto del acto o contrato es el
conjunto de derechos que él crea, modifica o extingue (y el
objeto de la obligación es la prestación, por tanto, aquello
que se tarta de dar hacer o no hacer).
Ahora, esos derechos y obligaciones
necesariamente han de aplicarse a una cosa o hecho,
necesariamente han de tener una finalidad material (una
prestación)  1460: Toda declaración de voluntad debe
tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer
o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia pueden ser
objeto de la declaración.
Es el objeto de los derechos y obligaciones
el que realmente importa y el que constituye un requisito de
existencia del acto jurídico. El objeto del acto mismo no
puede serlo, porque él jamás puede faltar (derechos y
obligaciones)  Son estos los que pueden carecer de objeto
a que aplicarse y en tal caso no podrían subsistir y
consecuencialmente el acto sería nulo (inexistente).
• Requisitos del Objeto que recae sobre una Cosa:
1. REAL: Cuando la cosa existe actualmente
o se espera que exista.
2. COMERCIABLE: Susceptible de
propiedad o posesión privada.
Excepcionalmente no lo son:
o Por su naturaleza misma  El
mar, el aire;
o Por su Uso Público  calles,
puentes, plazas;
o Por ser de orden público 
monopolio estatal.
3. DETERMINADO O
DETERMINABLE: Debe estar
determinado en cuanto a un género
limitado, debe ir acompañado de una
fijación de cantidad, aunque ella puede ser
incierta, en la medida que se fijen datos
para determinarla  objeto determinable.
• Requisitos del Objeto que recae sobre un Hecho:
1. DETERMINADO;
2. FISICAMENTE POSIBLE: Es físicamente
imposible el contrario a las leyes de la
naturaleza. Debe ser absoluta.
3. MORALMENTE POSIBLE: Es moralmente
imposible el prohibido por las leyes o contrario
a las buenas costumbres o al orden público.
OBJETO ILÍCITO: Contrario a la ley, al orden público y a
las buenas costumbres.
Casos de Objeto Ilícito contemplados en el Código Civil:
 Actos Contrarios al Derecho Público chileno: El
derecho público chileno es el conjunto de normas que rigen
la organización de la sociedad política, la organización y
atribuciones de los poderes del Estado. Ejemplo: La promesa
de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocidas en
las leyes chilenas. Nula por vicio de objeto.
 Pactos sobre sucesión futura: Pactos de renuncia, de
institución de heredero y de disposición de sucesión futura.
Excepción: 1204  Pacto de no disponer de la cuarta de
mejoras (ver Art. 1463).
 Enajenaciones en las que hay objeto ilícito (Art.
1464): La doctrina y la jurisprudencia señalan que la
enajenación en este Art. Está referida en sentido amplio.
Enajenación en sentido amplio: Transferencia de todo o
parte de un derecho y también la constitución de cualquier
derecho real limitativo del dominio.
Enajenación en sentido restringido: Transferencia de todo
o parte de un derecho.
Análisis del Art. 1464 del Código Civil:
Nº 1: De las cosas que no están en el comercio: Cosas no
susceptibles de propiedad privada. Se plantea que existe
contradicción con otra norma del Código Civil que señala
que para que las cosas puedan ser objeto de una
declaración de voluntad es necesario que ellas sean
comerciables. Con todo, sea que se estime que carece de
objeto o que adolezca de objeto ilícito la sanción es la
misma, la nulidad absoluta;
Nº 2: De los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona: Inalienabilidad absoluta 
cosas que la ley no permite que puedan transferirse a otras
personas; Inalienabilidad Relativa  Sólo se permite a
sujetos que reúnan los requisitos que ella señala.
Nº 3: De las cosas embargadas por decreto Judicial a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello: La palabra embargo está tomada en sentido amplio 
todas aquellas medidas judiciales que paralizan la libertad
de disposición del propietario o poseedor. Embargo y
Precautorias.
Nº 4: De especies cuya propiedad se litiga sin permiso del
juez que conoce de la causa: Las especies litigiosas son los
muebles e inmuebles cuyo dominio discuten en juicio las
parte. Para que se entiendan prohibidas de enajenar se
requiere que el tribunal haya decretado la prohibición
respecto de ellas y que se cumplan las medidas de publicidad
respecto de ellas.
17
 También hay objeto ilícito en las deudas contraídas en
juegos de azar, en la venta de libros, laminas, pinturas y
estatuas obscenas, cuya circulación es prohibida por la
autoridad, y en la celebración de actos y contratos
prohibidos por la ley (Art. 1466).
 La condonación del dolo futuro (Art. 1465).
Tesis de Velasco: Parte de la distinción entre normas
prohibitivas e imperativas, señala que el artículo 1464 en sus
N° 1 y 2 es una norma prohibitiva y en sus N° 3 y 4 es
imperativa.
El artículo 1810 del Código Civil señala que
pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales
cuya enajenación no esté prohibida por la ley. En
consecuencia, siendo los números 3 y 4 del 1464 normas
imperativas podrían venderse ya que su enajenación no está
prohibida.
• LA CAUSA:
Motivo que induce al acto o contrato.
¿Qué entiende el Código Civil por causa? La doctrina está
dividida
Causa Eficiente: Elemento generador del efecto, es el que
da origen a algo que antes no existía, lo que concretado a las
obligaciones es la fuente de donde emanan. Esta Teoría
confunde la causa con la fuente de las obligaciones. Seria la
fuente jurídica de la cual emana la obligación, es el
antecedente del acto.
Causa Ocasional (Subjetiva): Móvil o razón que impulsa a
celebrar un acto jurídico. Este móvil es estrictamente
personal y psicológico, por lo tanto, una misma especie de
acto o contrato puede tener infinitas causas. Ejemplo: La
causa ocasional para el vendedor de una cosa es la de pagar
una deuda por lo que necesita el dinero. Sería el fin remoto,
variable, personalísimo y sicológico que lleva a un sujeto a
celebrar el acto jurídico.
Causa Final (Objetiva o Clásica): Es el fin que determina a
la voluntad a obrar y que siempre es posible encontrar en la
estructura misma del Acto Jurídico, y que siempre es la
misma para todos los actos pertenecientes a una misma
especie. Sería el fin próximo e inmediato e invariable que la
parte se propone alcanzar con la celebración del acto o
contrato.
 Contratos Onerosos Bilaterales: La causa que induce a
una de las partes a contratar es la obligación que contraerá la
otra. Así, las obligaciones serán recíprocamente objeto del
contrato para una parte y causa del mismo para la otra.
 Contratos Gratuitos: La causa es tan solo la mera
liberalidad o beneficio;
 Contratos Reales: La causa de la obligación del deudor es
la entrega de la cosa por parte del acreedor.
¿Que es lo que debe tener causa? 2 posiciones:
El Acto o Contrato:
Se considera que la obligación en cuanto consecuencia del
acto tiene la misma causa que el acto.
 Se desprende del tenor literal del número 4 del 1445 del
Código Civil: Para que una persona se obligue con otra por
un acto o declaración de voluntad es necesario: N° 4: Que
tenga una causa lícita;
 1467 inciso 2: Se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato;
La Obligación:
 Art. 1467 inc. 1: No puede haber una obligación sin una
causa real y lícita;
 Se fundamenta en el 1445 N°4: Para que una persona se
obligue con otra por un acto o declaración de voluntad es
necesario: N° 4: Que tenga una causa lícita;
Otros: Hay que distinguir entre la causa del acto y la causa
de la obligación:
 CAUSA DEL ACTO: Es el motivo que induce al acto o
contrato. La palabra motivo, según el uso general, es la
causa o razón que induce a algo y la razón son los móviles
psicológicos individuales y subjetivos que inducen al sujeto
a contratar  CAUSA OCASIONAL.
 CAUSA DE LA OBLIGACION: La interpretación que
corresponde dar a la causa de la obligación es la que sustenta
la Teoría Clásica. CAUSA FINAL.
Requisitos de la Causa en el Código Civil chileno:
- Es el motivo que induce al acto o contrato;
- No es necesario expresar la causa y aunque no
se exprese se subentiende;
- No puede haber una obligación sin una causa
real y lícita.
1) Real: Que efectivamente exista un interés
que mueva a las partes a contratar;
No es real cuando
 No existe: Ni en el mundo objetivo ni
en el subjetivo;
 Es Falsa: Cuando no corresponde a la
verdad objetiva. Ejemplo: Se paga un
legado sin saber que fue revocado por
testamento posterior.
2) Lícita: Que no sea contraria a la ley, las
buenas costumbres o al orden público.
 Corresponde probar la ilicitud de la causa a quien la
alega.
18
*El artículo 1467, inciso final da ejemplos de causa
ilícita y falta de causa.
• LAS FORMALIDADES:
Forma: Modo de cómo se presenta al exterior determinados
actos jurídicos;
Formalidades: Son las formas que deben revestir los Actos
Jurídicos que son exigidos por la ley para la existencia o
validez de ellos, su prueba u otro efecto.
Clases de Formalidades:
1. Solemnidades: Formas en que debe manifestarse
la voluntad y que son exigidos por ley como
elemento constitutivo del acto jurídico.
 Su cumplimiento es la única forma de probar su
existencia  1701: La falta de instrumento público
no puede suplirse por otra prueba en los actos o
contratos en que se requiere esa solemnidad, y se
mirarán como no ejecutados o no celebrados.
 Su omisión acarrea Nulidad Absoluta  El acto
sería inexistente.
2. Formalidades Habilitantes: Requisitos que la
ley, velando por los intereses de los incapaces,
exige para la validez o eficacia de ciertos actos
jurídicos que los afectan. Tienden a integrar la
voluntad de aquellos o el poder de sus
representantes legales, y consecuentemente, a
remover la incapacidad o la falta de poder.
Especies de Formalidades Habilitantes:
a. Autorización: Es el permiso del
representante legal o la
autorización judicial que se da al incapaz
para que celebre un acto o contrato;
b. Asistencia: Concurrencia del
representante legal al acto que el incapaz
celebra;
c. Homologación: Aprobación por la
autoridad judicial de actos concluidos por
otros sujetos, previo control de su
legitimidad. Ejemplo: Art. 1342 
Partición de bienes en que tenga interés un
incapaz.
Sanción por la Omisión de Formalidades
Habilitantes: Nulidad Relativa  en
consideración a la calidad de las partes que lo
ejecutan o celebran.
3. Formalidades de Prueba: Formas que sirven de
prueba de la realización de actos jurídicos.
Ejemplo: Los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa cuyo valor sea
superior a 2 UTM deben constar por escrito, de lo
contrario la ley no permite probarlos por testigos.
 4. Medidas de Publicidad: Se clasifican en:
a. De simple Noticia: Tienen como función
llevar a conocimiento de terceros las
relaciones jurídicas que puedan tener
interés en conocer.
Sanción: Indemnización al
que sufrió el perjuicio.
b. Substanciales: Tienen por objeto
precaver e informar a terceros
interesados. Estos terceros son los que
están o estarán en las relaciones jurídicas
como partes, ya sea por su propia voluntad
o de la ley.
Sanción: Inoponibilidad.
LA INEXISTENCIA JURIDICA: Sanción que tienen los
actos jurídicos celebrados con omisión de un requisito de
existencia y por la Falta de elementos Esenciales.
Efectos:
- El acto no produce efecto alguno;
- No necesita ser declarada;
- El acto no puede sanearse por transcurso del
tiempo o ratificación de las partes;
- Puede ser alegado por cualquiera;
- Deriva de la falta de un requisito de existencia;
- Su constatación aprovecharía a todo el mundo.

5. Formalidades Fiscales: Tiene por objeto ¿Reconoce el Código Civil la Teoría de la inexistencia?
asegurar la percepción de impuestos establecidos
con ocasión de actos jurídicos o de
procedimientos, estampillas, timbres que acrediten LA NULIDAD:
pagos. Ejemplo: Ley de timbres y estampillas.
Sanción: Por regla general, Multa. 1. Absoluta: Sanción legal impuesta a los actos
jurídicos celebrados con omisión de un requisito
exigido en consideración a su naturaleza o especie
INEFICACIA DE LOS ACTOS del acto o contrato.
JURIDICOS:
2. Relativa: Sanción legal impuesta a los actos
jurídicos celebrados con omisión de un requisito
En sentido Amplio: el Acto jurídico es ineficaz cuando no exigido en consideración a la calidad o estado de
genera sus efectos propios o deja de producirlos por las partes que lo ejecutan o celebran.
cualquier causa, sea intrínseca o extrínseca al acto jurídico. Características comunes:
Si es por causa intrínseca al acto jurídico se habla de - Ambas deben ser declaradas judicialmente;
invalidez del acto jurídico  inexistencia y nulidad. - Son de derecho estricto, requieren texto
expreso de ley;
En sentido Estricto: Supone un acto jurídico existente y - Declarada judicialmente producen los mismos
válido, y por tanto, susceptible de ejecución, pero que no efectos.
produce sus efectos por causa de un hecho posterior y ajeno Nulidad Absoluta: Está establecida en interés de la moral y
al acto jurídico. Hipótesis: Suspensión, resolución, de la ley.
revocación, caducidad e inoponibilidad. Causales:
 Falta de voluntad o consentimiento;
Incapacidad Absoluta;
ARGUMENTOS EN ARGUMENTOS A  Falta de objeto; Objeto Ilícito;
CONTRA FAVOR
 Falta de Causa; Causa Ilícita;
 Omisión de las formalidades que la ley
La Nulidad Absoluta La falta de un elemento de la
prescribe para el valor de ciertos actos o
engloba todos los esencia de un acto jurídico
contratos, en atención a la naturaleza de
requisitos que se no produce efecto alguno o
ellos.
exigen, tanto para la degenera en otro distinto. El
validez como para la Código no dice que haya
Legitimados:
existencia. nulidad.
- Todo el que tenga un interés pecuniario en ella,
excepto el que ha ejecutado o celebrado el acto,
En los actos de los El Código Civil no señala sabiendo o debiendo saber, el vicio que lo
incapaces absolutos que el acto jurídico sea nulo invalida;
no existe voluntad, sin si falta alguno de los - Pueda pedirla el Ministerio Judicial, en internes
embargo, el Código lo requisitos para su existencia, de la moral o la ley.
sanciona con Nulidad sino a los exigidos para su - El juez que conoce de la causa en que se hace
Absoluta, aunque sea validez. valer el acto o contrato nulo.
un acto inexistente.
El Código Civil En los casos que la ley Características:
emplea la fórmula emplea esos términos no los
“No produce efecto califica de nulo, porque lo 19
alguno” para referirse que no existe no cabe en
a la Nulidad Absoluta. dicha calificación. Ejemplo:
Art. 1701
 - Puede y debe ser declarada por el juez, aún sin
petición de parte, cuando aparezca de
manifiesto en el acto o contrato;
- No opera de pleno derecho, por lo tanto, el acto
produce sus efectos hasta que la nulidad sea
declarada;
- No puede sanearse por ratificación de las
partes, ello implicaría validar un acto jurídico
que no lo es;
- La acción para solicitar la nulidad absoluta es
irrenunciable.
Prescripción:
10 años desde que se celebró el acto o contrato. (El 2514
señala que el plazo de prescripción extintiva se cuenta desde
que la obligación se ha hecho exigible)
Nulidad Relativa: Establecida en el interés de ciertas y
determinadas perso
Causales:
 Actos celebrados por incapaces
relativos con omisión de formalidades
habilitantes;
 Error, fuerza y dolo (lesión).
 Omisión de formalidades exigidas en
consideración al estado o calidad de
quienes ejecutan o celebren el acto.
Legitimados:
- Aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes, o sus herederos o cesionarios.
Características:
- Sólo puede ser declarada por el juez a petición
de parte;
- Puede sanearse por transcurso del tiempo, el
plazo para pedir la rescisión dura 4 años, si
durante este plazo no se demanda, el acto
queda válido;
- Puede sanearse por voluntad de las partes, ello
importa la ratificación del acto viciado y la
renuncia a la acción rescisoria  La
ratificación debe provenir de quien tiene
derecho a demandar la rescisión;  Si la
confirmación es de un acto solemne, debe
hacerse con las mismas formalidades;
Nulidad de los Actos de los Incapaces:
- Si un incapaz se hace pasar por capaz
aseverando que es capaz, podrá este incapaz
pedir la nulidad, la ley estima que la
contraparte ha sido negligente al cerciorarse del
verdadero estado del incapaz;
- Si ha habido dolo del incapaz no puede éste,
sus herederos o cesionarios pedir la nulidad.
Prescripción:
20
La acción de rescisión prescribe en 4 años, y se computa de
la siguiente manera:
- Violencia: desde que esta haya cesado;
- Error y Dolo: Desde el día de celebración del
acto o contrato;
- Incapacidad Legal: Desde el día en que ésta
haya cesado.
• Efectos de la declaración de Nulidad:
La nulidad produce sus efectos en virtud de
sentencia judicial pasada en autoridad de cosa juzgada.
 Efectos en relación con las partes: La nulidad
judicialmente declarada produce efectos sólo
en relación a las partes en cuyo favor se ha
decretado. Sin embargo, hay que distinguir:
1. Si el contrato no ha sido cumplido: No cabe su
ejecución , porque los derechos y obligaciones
desaparecen, opera como Modo de extinguir las
obligaciones;
2. Si el contrato ha sido cumplido: La nulidad produce
el efecto de de que las partes sean restituidas al
mismo estado al que se hallarían si no hubiesen
contratado. Las partes tiene derecho a pedirse
recíprocamente todo lo que entregaron en virtud del
contrato.
Excepciones a la restitución al estado anterior:
i. Poseedor de Buena Fe: No está obligado a
restituir los frutos mientras está de buena fe.
Deja de estarlo a la contestación de la
demanda;
ii. Se prohíbe repetir lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas;
iii. Al declararse nulo un contrato celebrado con
un incapaz, el que contrató con ella no puede
pedir restitución o reembolso de lo que gastó o
pagó en virtud del contrato, sino en cuanto
probare que el incapaz se ha hecho más rico.
 Efectos en relación a terceros: La nulidad
judicialmente declarada da acción
reivindicatoria contra terceros poseedores
(estén de buena o mala fe), en virtud del efecto
retroactivo de la nulidad. No hay lugar a la
acción reivindicatoria cuando el tercero haya
adquirido el dominio por prescripción.
Acciones a que da origen la Nulidad:
Da una acción personal  acción de Nulidad y una
acción real  acción Reivindicatoria. En consecuencia, la
demanda debe contener dos peticiones, nulidad del acto
jurídico y reivindicación.
 han concurrido como partes. Ejemplo: Venta
INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO: Supone la de cosa ajena;
existencia de un acto jurídico válido y existente y que llega - Por clandestinidad;
a ser improductivo por una circunstancia externa del acto - Por Fraude;
mismo. - Por lesión: De derechos adquiridos y de
1. Revocación: Opera en los actos jurídicos asignaciones forzosas.
unilaterales. Es un acto unilateral mediante el cual
el autor de un acto lo deja sin efecto, lo hace  Inoponibilidad de un derecho nacido de la
ineficaz. Ejemplo: Testamento. Nulidad, Revocación o Resolución de un acto
2. Resolución: Extinción del derecho o la relación jurídico: Existen casos excepcionales en que la
jurídica y consecuente extinción de los efectos del nulidad de un acto jurídico no puede hacerse valer
acto, como consecuencia del cumplimiento de la contra terceros, los cuales tiene el derecho de que
condición resolutoria. respecto de ellos el acto jurídico se mire como
3. Resciliación: Acuerdo de las partes de un acto perfectamente válido.
jurídico bilateral con el objeto de privarlo de - Contrato de donación  el Código Civil señala
efectos. que salvo que concurran ciertos presupuestos
4. Caducidad: Posterior al nacimiento válido de un expresamente señalados, la resolución y la
acto jurídico, y sin que medie ninguna modalidad resolución son inoponibles contra los terceros
que afecte la adquisición o ejercicio del derecho, poseedores de los bienes donados.
desaparece un elemento esencial para que - La nulidad del contrato de sociedad no
produzca efectos, sin culpa y sin que medie acción perjudica las acciones que corresponden a
o intervención de ninguna de las partes. Ejemplo: terceros de buena fe contra todos y cada uno de
Testamento privilegiado marítimo, caduca sin los socios por las operaciones de la sociedad de
necesidad de revocación si el testador sobrevive al hecho.
peligro.
5. Inoponibilidad: Sanción legal que consiste en el
impedimento de hacer valer, frente a ciertos Inexistencia Nulidad
terceros, un derecho de un acto jurídico válido o de Deriva de la falta de un Deriva de la falta de un
uno nulo, revocado o resuelto. Dichos terceros requisito de existencia. requisito de validez.
están facultados a oponerse a los efectos de dichos No necesita ser declarada Debe ser declarada por
actos que los perjudican. por el juez. el juez.
No puede sanearse por el Se sanea por el lapso de
Clases: lapso de tiempo. tiempo (4 N.R – 10
N.A).
 Inoponibilidad de un acto jurídico válido: No puede ratificarse. El acto nulo de nulidad
relativa puede
De Forma: Incumplimiento de ciertas formalidades ratificarse.
para que los efectos de un acto jurídico puedan Puede ser pedida por Solo puede alegarse por
hacerse valer frente a terceros. cualquiera. ciertas personas (arts.
- Inoponibilidad por omisión de formalidades 1683 y 1684 del C.C).
de publicidad destinadas al conocimiento de
terceros respecto de un acto. Ejemplo: LA La constatación de Su declaración solo
cesión de un crédito personal no produce inexistencia aprovecharía aprovecha a las personas
efectos contra el deudor ni contra terceros a todo el mundo. en cuyo favor fue
mientras no ha sido notificada por el cesionario declarada.
al deudor o aceptada por éste; El acto nunca produce El acto produce efectos
- Inoponibilidad por falta de fecha cierta. Los efectos. mientras la nulidad no
instrumentos privados cuya fecha sea se declare.
susceptible de ser alterada por las partes no
hace fe contra terceros en cuanto a la exactitud
de ella, mientras no se produzca un hecho que
de certeza de su data  protocolizar el
documento.

De Fondo: Se agrupan en:

- Inoponibilidad por Falta de Concurrencia o
Consentimiento: Un acto jurídico no puede
hacerse valer en contra de las personas que no

21
 Diferencias Nulidad Absoluta Nulidad Relativa  Cosa: Todo aquello que existe sin ser persona y que
pueda percibirse por los sentidos, o bien, concebirse
Causales • Falta de objeto. • Vicios del mediante la imaginación.
• Objeto ilícito. consentimiento.
• Falta de causa. • Lesión, en los - Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo
• Causa ilícita. casos señalados en aquello que teniendo existencia corporal o
• Falta de la ley. incorporal, tiene utilidad para el hombre.
consentimiento. • Omisión de
• Incapacidad formalidades  Criterio para determinar si una cosa reviste el
absoluta. habilitantes. carácter de bien.
• Omisión de
solemnidades. No todas las cosas son bienes, tampoco lo son las
Personas que • Juez que • Aquellos en cuyo cosas útiles al hombre, sino que son Bienes aquellas cosas
pueden invocar la conoce de la causa beneficio la han que prestando utilidad al hombre son susceptibles de
nulidad. si aparece de establecido las apropiación. Por ello, las cosas comunes a todos los
manifiesto en el leyes (excepto el
acto o contrato incapaz que ha hombres (aire, alta mar), si bien son útiles al hombre, no son
(puede y debe inducido con dolo bienes, pues no son susceptibles de apropiación (Art.585
declararla). al acto). CC).
• Ministerio • Sus herederos.
Público en interés • Sus cesionarios.
de la moral y la II. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES:
ley.
• Cualquiera que
tenga interés en
1.- Cosas Corporales e Incorporales (Art. 565 Código
ella, excepto el que Civil):
ejecutó el acto a. Corporales: Son las que tienen un ser real y
sabiendo o pueden ser percibidas por los sentidos, como
debiendo saber el
vicio que lo una casa o un libro.
invalidaba. b. Incorporales: Las que consisten en meros
derechos, como los créditos y las servidumbres
activas.

Confirmación. No admite confirmación. Admite confirmación  Importancia de esta Clasificación:

(ratificación) Expresa – Acto unilateral
irrevocable: a) que emane
- Hay modos de adquirir que sólo son
de la parte que puede aplicables a Bienes Corporales
alegarla; b) que el (ocupación, accesión);
confirmante sea capaz; c) - Existen reglas distintas para los modos de
con las formalidades
legales.
adquirir, según se trate de bienes
Tácita: Ejecución corporales o incorporales. Ej. En materia
voluntaria del acto. de prescripción.

2.- Cosas Muebles o Inmuebles:

“Las Cosas Corporales se dividen en Muebles e
Inmuebles” (Art. 566)
Saneamiento. 10 años. 4 años. Según si ellas pueden transportarse de un lugar a
(prescripción) Desde la celebración del Desde la celebración del
acto. acto. (Salvo casos de
otro sin cambiar su naturaleza, la Ley ha hecho extensiva
violencia e incapacidad, esta distinción a las cosas incorporales (Art. 580).
desde que estas hayan
cesado).  Importancia de esta Clasificación:
Se interrumpe. Se interrumpe.
No se suspende, salvo a. En cuanto a la enajenación, existen más
caso de herederos solemnidades en los inmuebles, además, más
menores. protección cuando se trata de inmuebles de
incapaces y en la administración de Bienes
ajenos.
b. En cuanto a la prescripción: Muebles  2
años; Inmuebles  5 años.
c. En cuanto a los contratos de garantía  Los
DERECHO CIVIL II Inmuebles son susceptibles de hipoteca;  Los
Muebles de Prenda.
I. COSAS Y BIENES:

22
 Cosas Corporales Inmuebles:
- Inmuebles por Naturaleza: Aquellos que no
pueden trasladarse de un lugar a otro, sin que se
altere su sustancia. (568) Ej. Las Tierras, minas,
predios y Fundos.
- Inmuebles por Adherencia o Incorporación:
Aquellos que adhieren permanentemente a los que
NO pueden trasladarse de un lugar a otros. Están
inmovilizados y la ley los reputa inmuebles. (568
y 569) Ej. Toda construcción, un árbol.
- Inmuebles por Destinación: Aquellas cosas
muebles que la ley reputa inmuebles por una
ficción, como consecuencia de estar destinados
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble. (570). El fundamento de esta ficción es
impedir el menoscabo económico de un inmueble.
 La diferencia entre estas dos últimas clasificaciones es
que las primeras pierden su propia individualidad y se
convierten en parte constitutiva del inmueble, no así las
destinadas, que simplemente se anexan al inmueble y
continúan conservando su individualidad.
 Cosas Corporales Muebles:
- Muebles por Naturaleza: Aquellas que se pueden
trasladar de un lugar a otro sin detrimento de su
substancia.(567) Se dividen en:
 Semovientes: Pueden trasladarse por sí
mismas (animales);
 Inanimadas: Su traslado es hecho por
una fuerza externa.
- Muebles por Anticipación: Aquellas cosas
inmuebles por naturaleza, adherencia o
destinación que, para el efecto de constituir un
derecho sobre ellas a otra persona distinta que el
dueño, se reputan muebles, aún antes de su
separación del inmueble. (571)
Ej. Por Naturaleza  Piedras, Arena.
Por Adherencia  Escombros de una demolición.
Por Destinación  Animales en beneficio del
inmueble.
 Cosas Incorporales:
Las cosas incorporales se dividen en derechos y
acciones que pueden ser reales o personales, muebles e
inmuebles. (576)
- Derechos Reales:
Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. Sus facultades se ejercen de manera
inmediata y directa en una cosa y, por lo tanto, la persona a
cuyo poder se encuentra sometida, de una manera más o
menos completa puede actuar en su derecho en la cosa ante
23
todos los demás sujetos jurídicos. Otorga las facultades de
persecución y preferencia.
Son: El Dominio, el Derecho Real de Herencia, el
Usufructo, el Uso o Habitación, las Servidumbres Activas,
la Prenda, la Hipoteca, además el censo en cuanto persiga
la finca acensuada, la concesión minera y el derecho de
aprovechamiento de aguas.
Clasificación:
- Considerando la facultad que confieren los distintos
derechos reales, ellos se pueden clasificar en:
- Derechos Reales de Goce: Aquellos que
permiten a su titular usar la cosa
directamente en su beneficio. Ellos son
Dominio, Usufructo, Uso y Servidumbre.
- Derechos Reales de Garantía : Permiten
el uso de la cosa indirectamente en
consideración al valor de cambio de la
cosa y su finalidad es asegurar el
cumplimiento de una obligación principal,
propia o ajena. Prenda e Hipoteca.
-Según el Dominio:
- El Derecho de Dominio y los Derechos similares a éste:
Contienen la facultad de uso y goce directos de la cosa.
Además del dominio, encontramos la copropiedad y el
Derecho Real de Herencia.
- Derechos Limitativos de Dominio o Sobre Cosa Ajena:
Conceden la facultad de utilización indirecta de la cosa
(servidumbres, usufructo, uso o habitación, propiedad
fiduciaria).
Los particulares NO PUEDEN CREAR DERECHOS
REALES, sólo existen los establecidos por el legislador.
- Derechos Personales o Créditos:
Aquellos que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que por un hecho suyo o la sola disposición de la
Ley han contraído las obligaciones correlativas. Como el
que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones reales. (578).
* Paralelo entre los Derechos reales y los Derechos
personales:
• En cuanto al objeto: El derecho personal recae
sobre la prestación, y esta recae a su vez en un
comportamiento humano que debe realizar el
deudor, y se traduce en dar, hacer, o no hacer. El
objeto del derecho real recae sobre una cosa
(corporal o incorporal).
• En cuanto a la relación jurídica que originan, los
sujetos y el ejercicio de tales derechos: El derecho
personal está basado en una relación jurídico-
obligacional, donde existe un sujeto activo que es el
acreedor y que va a ser titular del derecho personal,
y un sujeto pasivo determinado que será el deudor.
En los derechos reales, la relación jurídica que
origina, se caracteriza porque el sujeto activo será
el titular de dicho derecho real, pero el sujeto
pasivo es uno universal. Por lo anterior, los
derechos personales, son derechos patrimoniales de
ejercicio relativo, esto es solo cierto sujeto es
sujeto pasivo, el que ha contraído la obligación
correlativa, contra este se dirigirá el acreedor,
contra este sujeto perfectamente determinado. En
cambio, los derechos reales son derechos
patrimoniales de ejercicio absoluto, esto es, todos
los demás estamos obligados a respetar el derecho
del titular.
• En cuanto a las acciones que generan: De los
derechos reales, nacen las acciones reales. De los
derechos personales nacen las acciones personales.
• En cuanto a ciertas ventajas: Se dice que los
derechos reales, ofrecen mayores ventajas que los
derechos personales: tales serían *el derecho de
persecución y *el derecho de preferencia. El titular
de un derecho real, puede reclamar su derecho en
contra de quien detente la cosa sobre la que recae.
• En cuanto a su adquisición y extinción: Ya se ha
dicho que el derecho personal o crédito se
encuentra íntimamente ligado a una obligación; son
las dos caras de una misma moneda. De esta suerte,
el nacimiento y la extinción de los derechos
personales, estarán subordinados al nacimiento y
extinción de las obligaciones. Las fuentes de las
obligaciones son aquellos hechos o actos jurídicos
que las generan, vale decir, son la causa que
originan las obligaciones (y los derechos
personales). El art. 1437 enumera las fuentes de las
obligaciones: los contratos, los cuasicontratos. Los
delitos, los cuasidelitos y la ley. Los modos de
extinguir las obligaciones, son aquellos hechos o
actos jurídicos que ponen fin a una obligación civil,
y consecuencialmente al correlativo de esta: el
derecho personal. Son modos de extinguir las
obligaciones, los mencionados en el art. 1567: la
resciliación o mutuo discenso, el pago, la
novación, la transacción, la remisión, la
compensación, la confusión, la perdida de la cosa
que se debe, la nulidad, la resolución y la
prescripción extintiva. A esta enumeración se debe
agregar: el plazo extintivo, al muerte (en los
contratos intuito personae), y la dación en pago.
En relación a los derechos reales, ya se dijo que no
existen más derechos reales que aquellos que señale la
24
Ley, ni tampoco se adquieren tales derechos, sino
conforme lo expresa la misma Ley. El medio jurídico a
través del cual se adquieren los derechos reales, son los
modos de adquirir el dominio y los demás derechos
reales. Estos se pueden definir como “aquellos hechos o
actos jurídicos, aptos para generar en el patrimonio de
su titular el nacimiento de tales derechos reales”. En
Chile a diferencia del sistema francés, no cabe la
adquisición de los derechos reales -principalmente el
dominio- por la celebración de un contrato (titulo),
como sí ocurre con los derechos personales. En el caso
de la adquisición de derechos reales, es indispensable
además del titulo, que se verifique posteriormente la
adquisición a través de un modo de adquirir el dominio.
El art. 588, enumera los modos de adquirir el dominio y
demás derechos reales: *la ocupación, *la accesión, *la
tradición, *la sucesión por causa de muerte, *la
prescripción adquisitiva. Cabe agregar * La ley, la cual
es también un modo de adquirir el dominio, como en el
caso de la expropiación. No existe en nuestro sistema,
una enumeración general de las causales de pérdida de
los derechos reales, que abarque a todos ellos como
ocurre con los modos de extinguir las obligaciones
(derechos personales). De esta suerte la ley al regular
cada uno, entrega normas sobre su extinción. Respecto
del dominio y del derecho real de herencia, se
extinguirán para su titular, cuando otro sujeto adquiera
tal derecho, o por destrucción de la cosa sobre que
recae. Respecto de los demás derechos reales, existen
normas particulares.
• En cuanto a su numeración y taxatividad:
Los derechos reales, se encuentran enumerados
y establecidos taxativamente en la Ley. Solo la
Ley puede crear derechos reales (numerus
clausus): son derechos reales *el de dominio,
*el de herencia, *los de usufructo, *uso o
habitación, *los de servidumbres activas, *el
de prenda * y *el de hipoteca. A esta
enumeración del art. 577, es preciso agregar
*el derecho real de censo,* la concesión
minera, y * el derecho de aprovechamiento de
aguas. En cambio, los derechos personales
tienen como una de sus fuentes los contratos, y
con ellos (y en virtud del principio de la
autonomía de la voluntad) las partes pueden
crear tantos derechos personales, a cuanto
pueda su imaginación alcanzar (numerus
apertus).
 Derechos Muebles e Inmuebles (580):
Los Derechos personales o reales pueden ser muebles o
inmuebles, según sea la cosa en la que han de ejercerse o
que se debe.
Los hechos que se deben se reputan muebles.

3.- Cosas Específicas y Genéricas:
 Cosa Específica o Cuerpo Cierto: Está determinada
por sus caracteres propios, que la distinguen de todas las
demás de su mismo género o especie.
 Genéricas: Determinada sólo por los caracteres
comunes a todos los individuos de su género o especie,
nunca llega a establecerse su individualidad.
4.- Consumibles y No Consumibles:
 Destrucción Natural: Importa el desaparecimiento
físico de la cosa o la alteración de su substancia. Ej. Uso de
los alimentos.
 Destrucción Civil: Enajenación del objeto. Ej. Primer
Uso de las Monedas.
Su importancia radica en que aquellos actos que
sólo autorizan el USO y GOCE de una cosa y NO su
disposición, NO pueden recaer sobre Bienes consumibles.
Ej. El Arrendamiento, El Comodato.
5. Cosas Fungibles y No Fungibles:
 Fungibles: Las que pertenecen a un mismo género y se
encuentran en el mismo estado por lo que tienen igual poder
liberatorio. Descansa en la noción de equivalencia, de
reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destrucción de
la cosa, sea natural o civilmente.
 No Fungibles: Son las que por su individualidad no
pueden ser reemplazadas por una equivalente. No hay
equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto, no
puede haber reemplazo por otro del mismo género o calidad.
Relación entre Cosa Genérica y Cosa Fungible: La
clasificación de cosas genéricas se atribuye NO a las que
pertenecen a un mismo género, sino que a las que son
determinadas por los caracteres comunes a todos los
individuos de su especie o género. La fungibilidad tiene una
función liberatoria.
Relación entre fungibilidad y consumibilidad: Por regla
general, son al mismo tiempo ambas, pero no forzosamente.
Hay cosas consumibles y no fungibles. Ej. La última botella
de vino de una cosecha.
 La doctrina señala que en nuestro Código Civil, Bello
hace una relación género-especie, las cosas fungibles son el
género, las consumibles la especie.
6.- Bienes Principales y Bienes Accesorios:
 Bienes Principales: Aquellos que tienen existencia
independiente, sin necesidad de otros.
 Bienes Accesorios: Aquellos que están
subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir.
Esta clasificación se aplica a los bienes corporales e
incorporales, así, por ejemplo, la servidumbre es accesoria
del derecho de dominio sobre el predio en que la
servidumbre se ejerce.
7.- Bienes Divisibles e Indivisibles:
25
 En cuanto a los bienes divisibles, jurídicamente existen
los siguientes conceptos de divisibilidad:
- Materialmente Divisibles: Aquellos Bienes que
pueden fraccionarse sin que se destruyan en su
estado normal, ni pierden notoriamente su valor al
considerarse las partes en su conjunto.
- Intelectualmente Divisibles: Las cosas que
pueden fraccionarse en partes ideales,
imaginarias, aunque no puedan serlo
materialmente. Desde este punto de vista todos los
bienes corporales e incorporales, son divisibles.
Los derechos personales son divisibles o
indivisibles siguiendo la divisibilidad o indivisibilidad de la
obligación que es su contrapartida.
Hay ciertos derechos que no pueden dividirse
intelectualmente, por disposición del legislador, tal es el
caso del derecho de servidumbre (Art.826 y 827 CC).
8.- Bienes Singulares y Universales: (Arts.1317, 951, 788
y 2504)
 Bienes Singulares: Aquellos que en sí mismos
constituyen una sola unidad natural o artificial y pueden ser
simples o complejos:
- Simples: Aquellos que en sí mismos son de
una indivisión de carácter unitario, por
ejemplo: un caballo.
- Complejos o Compuestos: Formados por la
unión física de diversas cosas de carácter
singular, por ejemplo: un edificio.
 Bienes Universales: Agrupación de Bienes Singulares
que no tienen entre sí una conexión física, pero que forman
un todo funcional y están relacionados por un vínculo
determinado. Se dividen en
- Universalidades de Hecho: Conjunto de
Bienes Muebles que no obstante conservar su
individualidad, forman un todo al estar
unidos por un vínculo de igual destino,
generalmente económico. Categorías:
- Colecciones: Son Universalidades de
Hecho que se caracterizan por tener una
composición homogénea, por lo que los
elementos que la componen son de igual
naturaleza. Ej. Una Biblioteca.
- Explotaciones: Lo que constituye los lazos
de unión entre todos estos bienes son las
relaciones existentes entre ellos, que hace
que configuren un medio en su conjunto
para obtener un fin determinado. Ej. Un
Establecimiento de Comercio.
 Las Universalidades de Hecho son
siempre activas.
 - Universalidades de Derecho: Conjunto de
Bienes y relaciones jurídicas activas y pasivas
consideradas jurídicamente como formando
un todo indivisible.
Elementos de la universalidad jurídica son:
1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan
constituido relaciones jurídicas.
2.- Que dichas relaciones se regulen de un modo
distinto al común.
3.- Que de esta regulación se deduzca que la ley
considera el conjunto como si fuera un ente distinto
de cada uno de los bienes que individualmente lo
componen.
9.- Bienes Presentes y Futuros:
- Bienes Presentes: Los que al momento de
CELEBRARSE una relación jurídica tienen una
existencia real.
- Bienes Futuros: Los que a la época de celebración
no existen y tan sólo se espera que existan.
 En la compraventa se establecen normas distintas cuando
recaen sobre bienes presentes o futuros (Art.1813).
10.- Bienes Comerciables e Incomerciables:
- Bienes Comerciables: Aquellos que pueden ser
objeto de relaciones jurídicas privadas. Sobre ellos
puede recaer un Derecho Real o constituirse un
derecho personal. A estos bienes se refiere el
Art.1461, cuando señala que las cosas deben ser
comerciables para ser objeto de un acuerdo o
manifestación de voluntad.
- Bienes Incomerciables: No pueden ser objeto de
relaciones jurídicas por los particulares. No puede
existir a su respecto un Derecho real ni Personal.
Bienes Incomerciables en Razón de su Naturaleza 
Cosas Comunes a todos los hombres.
Bienes Incomerciables en Razón de su Destino  Bienes
Nacionales de Uso Público.
 Relación entre cosas inalienables e Incomerciables:
 Inalienable  Cuando no puede ser enajenada
 Incomerciables  Cuando no puede formar parte
de un patrimonio privado.
La relación radica en que las cosas Incomerciables
son inalienables como consecuencia de la
imposibilidad de ingresar a un patrimonio privado.
 Bienes que están en el comercio pero que no pueden
enajenarse  Bienes de Tráfico Prohibido: son de este
26
tipo, en general, las cosas sobre las cuales existe una
prohibición de enajenación, la que puede ser de carácter
absoluto o relativo.
11.- Cosas Fructíferas:
Cosa capaz de generar frutos y/o productos.
- Productos: Son las cosas que derivan de otras, sin
periodicidad y con detrimento de su sustancia. Vg.
Los Metales de una mina, las piedras de una
cantera.
- Frutos: Son las cosas que produce otra, en forma
periódica y sin detrimento de su sustancia. Se
clasifican en:
• Naturales: Los que da la naturaleza, ayudado o no
de la industria humana.
• Civiles: Utilidad que se obtiene de una cosa como
equivalente del uso y goce que se da de ella a un
tercero. Son las pensiones, precios o cánones de
arrendamiento o censo, y los intereses de capital
exigibles a impuestos o fondo perdido (Art. 647,
inc. 1º).
 Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales:
- Pendientes: Mientras que adhieren todavía a
la cosa que los produce, como las plantas
que están arraigadas al suelo;
- Percibidos: Los que han sido separados de
la cosa productiva, como las maderas
cortadas;
- Consumidos: Cuando se han consumido
(destruido o gastado) verdaderamente o se
han enajenado.
 Estado en que pueden hallarse los Frutos Civiles.
- Pendientes: Mientras se deben;
- Percibidos: Desde que se cobran.
 Fruto devengado es el fruto al cual se ha adquirido
derecho por cualquier título. Los frutos se devengan día a
día (Art.790).
III.- EL DERECHO REAL DE DOMINIO:
Art. 582 Código Civil: “El dominio (Que se llama
también propiedad) es el derecho real en una cosa
corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no
siendo contra ley o contra derecho ajeno”.
Concepto: Es el Derecho que confiere al sujeto el Poder más
amplio sobre una cosa, lo faculta para apropiarse en forma
exclusiva de todas las utilidades que el bien pueda
proporcionar.
 Los demás derechos reales otorgan poderes limitados
sobre la cosa.
 Al igual que todos los derechos subjetivos
patrimoniales, la propiedad tiene como fundamento la
satisfacción de necesidades humanas de carácter
económico.
 Se usan los términos dominio y propiedad como
sinónimos, sin embargo, hay quienes les dan
significados diversos, reservando la expresión dominio
para el derecho que recae sobre las cosas materiales, y
la voz propiedad se considera de carácter más amplio
para denominar todo género de derecho susceptible de
apreciación pecuniaria. El primero es el criterio seguido
por el Código.
Especies de Propiedad:
a. Cuando el Objeto de esta son Cosas
Corporales;
b. La que se tiene sobre los derechos, sean
reales o personales;
c. Las que se tiene sobre la producción del
talento o ingenio.
Características de la Propiedad o Dominio:
- Absoluto: Faculta a la persona para usar, gozar y
disponer arbitrariamente de la cosa, no siendo
contra ley o derecho ajeno y sin que nadie pueda
limitarle su ejercicio.
- Exclusivo y Excluyente: Supone un solo titular
que va a ejercer las facultades que confiere este
derecho y dotado de la potestad suficiente como
para impedir que terceros se inmiscuyan, limiten o
coarten el ejercicio de sus facultades. Esta
exclusividad no obsta a que conjuntamente con el
derecho de propiedad puedan existir sobre la misma
cosa otros derechos reales con titulares distintos.
- Perpetuo: No está sujeto a limitación de tiempo,
puede durar tanto como dure la cosa, subsiste
independientemente de su ejercicio, sin perjuicio
que pueda perder este derecho por prescripción.
Facultades Inherentes al Dominio: Se distingue entre
facultades materiales y jurídicas.
a. Facultades Materiales: Las que se realizan mediante
actos materiales que permiten el aprovechamiento del
objeto del derecho.
a.1. Facultad de Uso: Aplicar la cosa a todos los
servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus
productos ni realizar una utilización que importe su
27
destrucción inmediata. Si se llega hasta la apropiación
de los productos, el uso se transforma en goce, si
envuelve su destrucción  consumo.
a.2. Facultad de Goce: Habilita para apropiarse de los
frutos y productos que la cosa da. En virtud de esta
facultad el dueño de una cosa pasa a serlo de sus frutos
o productos.
a.3 Facultad de Disposición:
Material o Abuso: Habilita al dueño para destruir
materialmente la cosa, transformarla o degradarla.
Jurídica: Es el Poder que tiene el sujeto de desprenderse
del derecho que tiene sobre la cosa, sea o no a favor de
otra persona, sea por un acto entre vivos o por causa de
muerte. Son formas de disposición la renuncia, el
abandono y la enajenación.
a.4 Posesión: El dominio y el Derecho real de herencia
habilitan para poseer la cosa sobre la que recaen.
Límites al dominio:
El legislador señala dos grandes limitaciones al
derecho y al ejercicio de las facultades que confiere el
dominio, que son la ley y el derecho ajeno.
 La Ley: Son numerosas las limitaciones que se han
impuesto al derecho de dominio, las que persiguen
diversas finalidades: seguridad, estática, bien
público, etc. Entre las limitaciones establecidas por
la ley, una muy importante es la posibilidad de
expropiación de los bienes por causa de utilidad
pública.
 El Derecho Ajeno: Al decir el legislador que
puede el dueño disponer y gozar de sus bienes
arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno, en
el fondo está señalando que el titular del derecho
de dominio puede ejercer su derecho siempre que
ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de
los demás. Este es uno de los aspectos de la
llamada teoría del abuso del derecho, de acuerdo
con la cual, si una persona que es titular de un
derecho lo ejerce en forma abusiva causando daño
o perjuicio a otra persona, esto constituiría un delito
o cuasidelito civil y, por lo tanto, originaría la
obligación de indemnizar perjuicios.
También se señalan como limites al derecho de
propiedad: la teoría de abuso del derecho y los derechos
limitativos de dominio establecidos en el artículo 732 de
Código Civil (propiedad fiduciaria, usufructo, uso y
habitación, servidumbre).
Clasificación de la Propiedad:
1. Según su Extensión:
 a. Propiedad Plena: Aquella que autoriza a su titular
para ejercer todas las facultades del dominio;
b. Nuda o Mera Propiedad: Aquella en que el titular
está despojado del as facultades de usar y gozar de
la cosa (582 inc. 2°);
c. Propiedad Absoluta: Aquella que no está sujeta a
condición alguna en cuanto a su término o
duración;
d. Propiedad Fiduciaria: Aquella que está sujeta al
gravamen de pasar a otra por el hecho de
verificarse una condición (733 inc. 1).
2. Según su Titular:
a. Propiedad Individual: Aquella en que su titular es
una sola persona;
b. Copropiedad o Condominio: Aquella que tiene
por titular a varias personas.
3. Según su Objeto:
a. Civil: Aquella que reglamenta el Código Civil;
b. Intelectual e Industrial: Aquella que está
constituida por las producciones del talento o del
ingenio de sus autores, está reglamentada por leyes
especiales.
c. Propiedad Minera: Forma especial de dominio
que se refiere a los yacimientos mineros y cuya
constitución y organización reglamenta el Código
de Minería.
MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO:
Concepto: Es el hecho o acto jurídico que
produce efectivamente la adquisición del dominio a favor
de una persona. Esta es la diferencia con la adquisición del
derecho personal, que sólo requiere del título. Vg.
Perfeccionado el contrato de compraventa nace para el
comprador el derecho de exigir del vendedor la tradición de
la cosa.
 Titulo: Hecho o acto jurídico que sirve de
antecedente para la adquisición del dominio u
otro derecho real.
1. Clasificación de los Modos de Adquirir:
a. Originarios y Derivativos:
 Originarios: Hacen adquirir la propiedad
independientemente de un dominio anterior. 
Accesión, Ocupación, Prescripción
Adquisitiva;
 Derivativos: Hacen adquirir el dominio
fundado en un dominio precedente que tenía
otra persona. Tradición, Sucesión por Causa de
Muerte.
La importancia de esta clasificación radica en que
nadie puede transferir más derechos de los que
tiene.
28
b. A Título Universal y a Título Singular:
 Universal: Aquellos en que se adquiere la
universalidad de los bienes de una persona o
cuota de ellos.
 Singular: Los que permiten adquirir bienes
determinados.
c. A título Gratuito y a Título Oneroso:
 Gratuito: Aquellos en que el adquirente no
tiene que realizar ningún sacrificio
pecuniario.
 Onerosos: Aquellos en que el adquirente
debe efectuar o sufrir un sacrificio pecuniario
para adquirir el dominio.
 Sólo se puede adquirir un Derecho Real por un solo
Modo de Adquirir.
 Hay Modos que se aplican a todos los derechos reales y
otros que se aplican sólo al Dominio. Ej. La Ocupación.
El artículo 588 del Código Civil, señala como
modos de adquirir a la ocupación, la accesión, la tradición,
la sucesión por causa de muerte y la prescripción. A estos
modos de adquirir debe agregarse la ley. Por ejemplo, se
adquieren por ley el usufructo legal de los bienes del hijo
sujeto a patria potestad. La jurisprudencia ha establecido que
en la expropiación, la ley constituye título y modo de
adquirir dicho bien.
.
1. LA OCUPACIÓN: Es un Modo de adquirir el dominio
de las cosas que no pertenecen a nadie, mediante la
aprehensión material de ella, acompañada de la intención
de adquirirlos y cuya adquisición no esté prohibida por las
leyes patrias ni el derecho Internacional.
2. LA ACCESIÓN: Es un modo de adquirir el dominio
por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, o de lo que se junta a ella. Es de carácter
originario, es un hecho jurídico propiamente tal.
Clases de Accesión:
a. Accesión de Frutos o Discreta;
b. Accesión Propiamente tal
 De Inmueble a Inmueble;
 De Mueble a Inmueble;
 De Mueble a Mueble.
3. LA TRADICIÓN: (670 y sgtes.) Es un Modo de
Adquirir las cosas y consiste en la entrega que el dueño
hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad
e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a los otros
derechos reales.
Características:
 - Es un Acto Jurídico Bilateral, es una
CONVENCIÓN, que se perfecciona por el
acuerdo de voluntades del tradente y del
adquirente;
- Es un Modo de Extinguir las obligaciones,
es un pago;
- Es un Modo de Adquirir el Dominio y
demás Derechos Reales.
Entrega y Tradición:
 La entrega es el acto material por el que se
traspasa una cosa de una persona a otra;
 Siempre que hay tradición hay entrega real o
simbólica, pero no siempre hay tradición, ya
que muchas veces la entrega de una cosa sólo
da al que la recibe la mera tenencia de ella.
V.gr. En el Comodato, arrendamiento,
usufructo.
 La entrega sería el género y la tradición la
especie.
Cosas que pueden Adquirirse por Tradición:
 Puede adquirirse por tradición el Dominio y todos los
Derechos Reales y Personales;
 Pueden adquirirse por tradición las cosas corporales e
incorporales, incluso las Universalidades como la herencia.
Requisitos de la Tradición:
*Concurrencia de un Tradente y un adquirente capaz;
*Consentimiento; *Existencia de un título traslaticio; y
*Entrega de la cosa.
a- Concurrencia de Tradente y adquirente:
 Tradente: La persona que por él o a su nombre entrega el
Dominio de la cosa;
 Adquirente: La persona que, por la tradición, adquiere el
dominio de la cosa recibida por él o a su nombre.
Para transferir el Dominio, el Tradente debe ser
dueño de la cosa o el Derecho que transfiere, si el Tradente
no es dueño de la cosa, la Tradición NO ES NULA, sino que
NO TRANSFIERE EL DOMINIO. El Adquirente por la
tradición adquiere la posesión de la cosa, porque la recibe
con ánimo de señor y dueño y puede llegar a adquirirla por
prescripción. Por otro lado, si quien hizo la tradición no era
dueño de la cosa y con posterioridad este Tradente adquiere
el dominio de la misma, se reputa que el Adquirente es
dueño desde que se hizo la tradición.
Respecto de la capacidad
 Alessandri: El Tradente debe tener capacidad de ejercicio
y el Adquirente debe tener capacidad de goce. Crítica 
Tratándose de un acto jurídico, si no se tiene capacidad
plena de ejercicio, la tradición será nula.
29
 Somarriva: La capacidad que la ley requiere en el
Adquirente es la capacidad de administración y en el
Tradente la de disposición (Plena capacidad de ejercicio).
b- Consentimiento de ambos:
El consentimiento en la tradición consiste en la intención
compartida entre tradente y adquirente de transferir el uno y
adquirir el otro el derecho de que se trata, o sea, la intención
compartida en orden a que se produzca una traslación del
derecho del adquirente al tradente.
El consentimiento debe recaer sobre la cosa objeto de
tradición, sobre el título que le sirve de causa y sobre la
persona a quien se ejecuta la tradición.
En esta materia se deben ver 3 situaciones:
 Tradición por medio de representante : La ley
autoriza expresamente la representación a su
respecto.
 Representación del tradente en la venta forzosa:
Aquí también nos encontramos con un tradente y
un adquirente: el adquirente es el tercero que en
la subasta se adjudicó la cosa subastada, y el
tradente es el deudor, representado legalmente
por el juez.
 Vicios del consentimiento en la tradición .
Siendo un acto jurídico bilateral a su respecto
deben concurrir los elementos o condiciones de
todo acto jurídico, pudiendo también ser afectada
por los vicios de que un acto jurídico puede
adolecer.
c- Existencia de un título traslaticio: Para que valga la
tradición se requiere de un título traslaticio de dominio. Es
en la tradición en la que se presenta con mayor claridad la
dualidad título-modo.
Título Traslaticio de Dominio: Aquellos que por su
naturaleza sirven para transferirlo. El título traslaticio, no
obstante su denominación, no opera la adquisición del
dominio del actual al nuevo titular, sino que la transferencia
se va a producir por la tradición, este título debe ser válido,
esto es, que no debe adolecer de un vicio de nulidad, porque,
si el título es nulo, su nulidad impide que pueda operar la
tradición, porque los defectos del título repercuten en la
tradición.
d- Entrega de la Cosa: Esto es, la materialización del
acuerdo de las partes de transferir el dominio del tradente al
adquirente.
• Tradición de Cosas Corporales Muebles (Art.
684):
a. Entrega Real: Es la que se hace físicamente, sea
traspasando materialmente la cosa al adquirente, sea
permitiendo el tradente al adquirente la: Aprehensión
material de la cosa.
b. Entrega Ficta: Se hace por medio de una ficción, en la
que determinados hechos o actos se consideran entrega. Se
entiende por fictas:
 Entrega por Longamanu: El tradente muestra
la cosa al adquirente: Mostrándosela.
 Entrega por Brevimanu: Cuando el mero
tenedor de la cosa la retiene con ánimo de
señor porque celebró un acto traslaticio de
dominio con el dueño de ella: Por la venta,
donación u otro título de enajenación
conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro título no
translaticio de dominio;
 Constituto Posesorio: Cuando el dueño de la
cosa celebra un contrato en que retiene la
mera tenencia de la cosa que pasa a ser de
otra persona: Y recíprocamente por el mero
contrato en que el dueño se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario,
etc.
 Entrega Simbólica: Tiene lugar cuando, en
vez de la entrega de la cosa objeto de la
tradición se realizan alguno de los siguientes
actos: Entregándole las llaves del granero,
almacén, cofre o lugar cualquiera en que
esté guardada la cosa; Encargándose el
uno de poner la cosa a disposición del otro
en el lugar convenido.
 Debe tenerse presente que la enumeración
del 684 no es taxativa.
 El Artículo 685 reglamenta la tradición de los
frutos pendientes u otras cosas que forman parte
de un predio.
• Tradición de los Derechos Reales sobre Cosas
Corporales Inmuebles: Como principio general se
afirma que la tradición de los derechos reales
inmuebles, se hace efectiva mediante la inscripción
del título en el Registro del Conservador de Bienes
Raíces. La excepción está dada por las
Servidumbres, ya que, en este derecho Real sólo
basta Escritura Pública.
Fines de la Inscripción en el Régimen chileno:
30
Realización de la Tradición: La inscripción en el registro del
Conservador es la única manera de efectuar la tradición de
los derechos reales, excepto el de servidumbre.
Publicidad de la Propiedad Raíz;
Prueba, Requisito y Garantía de la Posesión (924, 724, 728);
Para un sector de la Doctrina  Solemnidad de acto o
contrato.
La inscripción en el Conservador no es prueba del dominio,
sólo prueba de la posesión, ya que el dominio se acredita por
medio de la prescripción.
• Tradición del Derecho Real de Herencia : La
herencia es una asignación a título universal y, por
tanto, los asignatarios de una herencia proindiviso
no son dueños singulares de cada uno de los bienes
hereditarios sino de la universalidad o de una cuota
de ese patrimonio. De tal modo que si venden o
ceden su derecho hereditario no transfieren
propiedad alguna particular, sino la cuota que les
corresponda en dicha universalidad. Por lo tanto, la
tradición se efectúa de cualquier forma que exprese
la intención de transferirlo y de adquirirlo (no
siendo necesaria la inscripción del título en el
Registro), y siempre que dicha manifestación
conste en el título o acto en que se cede el derecho
de herencia, con lo que, se da certidumbre a la
fecha de la tradición.
• Tradición de los Derechos Personales o
Créditos: Si un individuo los CEDE a otro, la
tradición se verifica por la entrega del título hecha
por el cedente al cesionario.  Puede ser REAL,
cuando el título consta por escrito; 
SIMBÓLICA, cuando no consta por escrito,
permitiendo al cesionario tener el crédito por suyo.
Para que la tradición de un Derecho Personal
produzca efectos contra el deudor y contra terceros
debe ser notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por éste. La Tradición de los Derechos
Personales  Créditos Nominativos (1901 a 1908).
Efectos de la Tradición:
o Si el tradente es dueño de la cosa que
entrega, la tradición transfiere el dominio.
Al ser la tradición un Modo de Adquirir
derivativo, el dominio que tenía el tradente
pasa al adquirente en las mismas
condiciones y con los mismos
gravámenes. Así si la cosa estaba gravada
 con hipoteca, el adquirente la recibe con
hipoteca.
o Si el tradente no es dueño de la cosa que
entrega, la tradición es valida, pero no
opera como modo de adquirir, porque el
tradente no puede transferir un derecho
que no tiene, sino que coloca al adquirente
en posesión de la cosa tradida, incluso,
adquiere posesión aún cuando el tradente
haya sido sólo mero tenedor. Por último es
importante que el adquirente entre en
posesión de la cosa, porque teniendo
posesión puede llegar a adquirir el
dominio por prescripción (Arts. 682 y
683).
¿Cuándo puede exigirse la Tradición?
 La regla general es que los contratos sean
puros y simples, por lo tanto, la tradición
puede pedirse inmediatamente después de
celebrarse el contrato (681);
 Si para cumplir la obligación, que será
precisamente la tradición, existe un plazo o
una condición suspensiva, no puede exigirse
la tradición sino una vez cumplido el plazo o
la condición;
 No puede pedirse ni efectuarse la tradición si
existe decreto judicial que retenga el pago;
 Si la Tradición se hace bajo condición
resolutoria, el adquirente se hace dueño de
la cosa desde el momento en que se le hace
la tradición. Claro que el dominio puede
perderse si se cumple la condición.
LA POSESIÓN.
La posesión es la tenencia de una cosa
determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el
dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o
por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no
justifica serlo.
Esta es la concepción subjetiva de la posesión de
Savigny, bastando el concepto del Art.700 para comprender
que el CC, para configurar la posesión no sólo atiende al
aspecto material, sino que también al aspecto subjetivo de un
ánimo especial que debe tenerse para que haya posesión,
que es el ánimo de señor o dueño.
31
Podría pensarse que sólo las cosas corporales son
susceptibles de posesión partiendo de la misma definición
del Art.700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos)
también son susceptibles de posesión (Art.715 CC). Por ello,
es interesante la definición que da el autor español José
Clemente de Diego que permite completar la definición del
Art.700: La posesión es el ejercicio intencional en nombre
propio de un derecho real aunque no se tenga realmente.
Así, una persona puede ser poseedora del derecho
real de servidumbre en caso de que realice los actos a los
cuales faculta la servidumbre, sin que importe para estos
efectos si es o no titular. Esto es así porque hay posesión con
o sin derecho
 La Posesión con derecho es la situación normal,
porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades
que éste confiere (poseedor y dueño);
 Posesión sin derecho es la que supone a una
persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con ánimo
de señor y dueño, pero que hay otra persona que es titular
del derecho. Aquí hay dos personas: una, que es el poseedor,
y la otra, que es el titular del respectivo derecho.
Elementos constitutivos de la posesión Art.700
 Tenencia de una cosa (corpus);  Ánimo o intención de
tenerla como señor o dueño o, en su caso, como el titular del
respectivo derecho (animus);  Una cosa determinada;
1.- Tenencia de la cosa o Corpus: Este es el aspecto
material de la posesión y lo constituye el poder físico o
la potestad que sobre la cosa se tiene.
El corpus no supone necesariamente un contacto
directo e inmediato entre la persona y la cosa poseída, sino
que este consiste en la manifestación de un poder de
dominación, es la posibilidad física de poder disponer de la
cosa en forma directa e inmediata, con la exclusión de la
intervención de otras personas. El corpus consiste en obtener
de la cosa la utilidad que ella permite según el destino que
naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar
sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la
injerencia de extraños con respecto a la cosa.
2.- Animus o intención de tener la cosa como
señor o dueño o como titular del respectivo derecho real:
Este segundo elemento es de carácter psicológico, y consiste
en la intención del poseedor de actuar respecto de la cosa
como si fuera su propietario, es decir, es la intención de
tener la cosa para sí mismo.
No siempre la tenencia material está unida con el
animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus
pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por
ejemplo, en la mera tenencia.
 Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre
una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del
dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario,
el usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros
tenedores de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo
usufructo, uso o habitación les pertenece. Lo dicho se aplica
generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno.
3.- Cosa determinada: Exige claramente este
requisito el Art.700. Esto significa que la cosa objeto de la
posesión debe estar singularizada o individualizada como
especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesión
respecto de géneros.
Importancia de la Posesión:
1. Al poseedor se le presume dueño : Quien tiene la
posesión de la cosa va a ser considerado como dueño, y
el peso de la prueba le va a corresponder al que
impugne la calidad de propietario. Mediante la
posesión se puede llegar a la prueba del dominio
(Art.700 inc.2 CC).
2. El poseedor cuenta con acciones para su protección : Al
poseedor se le confiere la acción publiciana (Art. 894);
además, el poseedor de un inmueble o un derecho real
constituido sobre éste tiene acción posesoria para su
protección (Art.916), las acciones posesorias tienen por
objeto conservar o recuperar la posesión de los bienes
raíces o derechos reales constituidos en ellos.
3. La posesión puede conducir a la adquisición del
dominio o de los derechos reales por prescripción
adquisitiva: Art.2492 CC.
4. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la
cosa fructuaria, aún cuando deba devolver ésta a su
verdadero dueño: Art.907 inc.3 CC.
Clases de Posesión:
I.- Posesión regular e irregular: Esta clasificación se hace
atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se
presenta.
II.- Posesión útil y posesión viciosa: Se hace atendiendo a la
forma en que se adquiere la posesión.
III.- Posesión continua y posesión interrumpida: Según la
forma de conservación de la posesión.
I.- Posesión regular e irregular (Art.702 inc.1)
a. Posesión Regular: Es la que procede de justo
título, que se adquiere de buena fe y previa
tradición, si el título es traslaticio de dominio.
32
b. La posesión irregular: Es aquella en que
faltan uno o más de estos requisitos (Art.702 y
708).
Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la
posesión regular, hay una mayor apariencia de dominio en el
poseedor. El poseedor se presenta al exterior con mayor
apariencia de ser dueño de la cosa que en aquellos casos en
que faltan uno o más de estos requisitos.
El legislador reconoce mayores ventajas al
poseedor regular que al irregular, pero, ambas son
posesiones y como tales concurren a la adquisición del
derecho por prescripción, con distintos plazos en una y otra.
Así, la posesión regular conduce a la prescripción ordinaria,
cuyos plazos son de 2 años para muebles y 5 años para
inmuebles. En tanto, la posesión irregular lleva a
prescripción extraordinaria en un plazo de 10 años.
Por otro lado, tanto la posesión regular como la
irregular, dan origen a la presunción de dominio del Art.700
inc.2, disposición que no hace distinción al respecto.
 Requisitos de la posesión regular
 Justo Título;  Buena Fe;  Tradición cuando el
título es traslaticio de dominio
a.- Justo título: El título es el hecho o acto jurídico que
habilita para la adquisición de un derecho, porque es la
justificación de esa adquisición. El título por sí, no produce
la adquisición del derecho, sino que para que éste opere se
necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en
caso de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia,
cual es la de colocar al adquirente en posesión de la cosa.
Para que ello suceda es necesario que el título sea apto para
legitimar posesión y que el modo sea válido. Los títulos que
legitiman posesión son aquellos que habilitan para adquirir
el dominio u otro derecho real. Ellos son:
a) Los títulos constitutivos de dominio :
ocupación, accesión y prescripción. Este último
merece un comentario, porque no es título que
legitime la posesión, porque toda prescripción supone
necesariamente la posesión de la cosa, sin posesión
no hay prescripción.
a) Los títulos traslaticios de dominio : son
aquellos que por su naturaleza sirven para transferir
el dominio. El título no transfiere el derecho, sino
que sirve para transferirlo desde que habilita a una de
las partes para hacer la tradición.
b) Los títulos de transmisión: la sucesión por
causa de muerte, este título legitima posesión, porque
por el solo hecho de deferirse la herencia el heredero
adquiere la posesión legal de ella.
Estos títulos constitutivos, traslaticios y de
transmisión son títulos que legitiman posesión, aunque no se
adquiera el derecho por el respectivo modo de adquirir, el
título es suficiente para adquirir dicha posesión y, si el modo
de adquirir no operó como tal, le otorgó la posesión al
adquirente.
Así como hay títulos que legitiman posesión, existen
también títulos que no la legitiman y son aquellos que no
son aptos para poseer, tienen tal calidad:
o Los títulos declarativos de dominio u otro
derecho real: Son los actos jurídicos y
sentencias judiciales que se limitan a
declarar un derecho ya adquirido por otro
título distinto del que ahora se indica. La
sentencia de adjudicación en juicio divisorio,
los actos legales de partición, las sentencias
judiciales sobre derechos litigiosos, los
contratos de transacción sobre cosas
disputadas.
o Los de títulos mera tenencia.
El título tiene que ser justo: Justo Título es todo hecho o
acto jurídico que por su naturaleza y por su carácter de
verdadero y válido es apto para atribuir en abstracto el
dominio. Este análisis de la aptitud del título se hace en
abstracto, esto es, considerando sólo el título en sí mismo,
sin atender a otras circunstancias ajenas al título,
circunstancias que en el caso concreto pueden determinar
que no opere la adquisición del dominio no obstante que el
título reúne todas las condiciones necesarias para que la
adquisición del dominio se produzca.
Así como hay justos títulos, existen también los
títulos injustos, los cuales presentan la característica de
adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia
del dominio, y que dicen relación con la regularidad del acto
en sí y no con la calidad de dueño que pueda o no tener
quien otorga el título.
No es justo título:
1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente
por la persona que se pretende;
2. El conferido por una persona en calidad de
mandatario o representante legal de otra sin
serlo;
3. El que adolece de un vicio de nulidad, como
la enajenación que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto
judicial, no lo ha sido; y
4. El meramente putativo, como el del heredero
aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado
por un acto testamentario posterior, etc. Sin
embargo, al heredero putativo que por
33
decreto judicial se haya dado la posesión
efectiva, servir de justo título el decreto;
como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya
sido judicialmente reconocido.
b.- Buena Fe: El Art.706 inc.1 CC nos indica qué debemos
entender por buena fe en materia posesoria, estos es, la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Prueba de la buena fe: El Art.707 establece que la
buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presunción contraria. Esta es una presunción
simplemente legal. Pero, hay ciertos casos en que el propio
legislador presume la mala fe, y ello sucede:
• Cuando se invoca un error de derecho
(Art.706 inc. final);
• La existencia de un título de mera
tenencia hace presumir la mala fe, no
dando lugar a la prescripción;
o También se presume la mala fe después que el
poseedor ha contestado la demanda.
El Código Civil chileno establece en forma muy
clara que para la existencia de la posesión regular es
suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la
posesión, no siendo necesario que posteriormente subsista.
Por consiguiente, podría darse perfectamente el caso de una
persona que adquirió la posesión de buena fe y
posteriormente la haya perdido.
c.- Tradición cuando el título es traslaticio de dominio:
En caso de que se trate de un título constitutivo no se
requiere de tradición porque el título, como sucede con la
ocupación y la accesión, es a la vez modo de adquirir. En
estos casos de títulos constitutivos va a ser necesario sólo el
justo título y la buena fe. La misma situación sucede en el
título de transmisión, el cual va a ser a la vez título y modo
de adquirir; pero, en el caso del título traslaticio de dominio,
sucede que éste por sí mismo no produce la adquisición del
derecho, porque en el título traslaticio hay una clara
separación entre el título y el modo de adquirir.
Posesión Irregular: (Art.708 CC) Es la que carece de uno o
más de los requisitos señalados en el Art.702. En
cuanto a sus efectos, podemos señalar los
siguientes:
a) Puede conducir a la adquisición del derecho por
prescripción extraordinaria (10 años);
 b) La presunción del Art.700 inc.2 opera tanto respecto
del poseedor regular como del irregular.
c) Los interdictos posesorios pueden ser hechos valer
tanto por el poseedor regular como por el irregular.
II.- Posesión viciosa
El legislador nos dice que son posesiones viciosas
la violenta y la clandestina. Por oposición, posesión útil es
la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad
(Art. 709).
La posesión violenta es la que se adquiere por medio
de la fuerza. (Art. 710)
En este aspecto el legislador atiende al momento de
la adquisición de la posesión y si se adquiere por fuerza se
cataloga de violenta. Esta fuerza tiene que tener requisitos:
o Debe ser grave (Art.1456),
o No necesita ser una fuerza actual,
o Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la
fuerza y contra de quien se ejerce, puede ser dueño
o poseedor (Art.710, 711 y 712).
Posesión clandestina es aquella que se ejerce
ocultándola de quien tiene derecho a oponerse a ese
ejercicio. (Art.713).
Tanto la posesión violenta como la clandestina
pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los
inmuebles no inscritos.
La posesión violenta y la clandestina no permiten
ganar el derecho por prescripción ordinaria, tampoco
procede la prescripción extraordinaria, ya que a pesar de ser
posesión irregular, el Art. 2510 exige que no haya violencia
ni clandestinidad para que opere la prescripción
extraordinaria. Estas posesiones viciosas no cuentan con la
protección de las acciones posesorias (Art. 918). Por
excepción, el Art. 928 concede al poseedor violento o
clandestino la querella de restablecimiento o despojo
violento en el caso de que otra persona lo despoje a él
violentamente de su posesión, la finalidad de ello es evitar
los actos de violencia.
Si una persona adquiere una cosa de un poseedor
violento o clandestino, dicha persona podría tener la calidad
de poseedor regular, y ser regular en el caso de que
concurran los requisitos del Art.702, ello porque la posesión
es personal y exclusiva.
III.- Posesión continua y posesión interrumpida.
34
La posesión continua es aquella que no ha sido
perdida, impedida ni desconocida por demanda judicial.
Cuando hay pérdida o impedimento de la posesión
se produce la interrupción natural de la misma; si hay
desconocimiento por demanda judicial, se produce la
interrupción civil de la posesión (Art. 2502).
La interrupción natural o civil de la posesión es a la
vez interrupción natural o civil de la prescripción
adquisitiva del respectivo derecho.
 Accesión de Posesiones: Para que se produzca la
accesión de posesiones es necesaria la concurrencia de
ciertos requisitos:
a. La existencia de un vínculo jurídico entre
el actual poseedor y su antecesor: Cuando
no hay relación jurídica entre sucesor y
antecesor que justifique la posesión real o
aparente, no se benefician con la accesión de
posesiones.
b. El poseedor debe alegar una serie
continua e ininterrumpida de sucesiones
de antecesores: Esto es, no puede escogerse
las posesiones, entre ellos debe haber
continuidad.
c. Las posesiones que se agregan deben serlo
con todas sus calidades y vicios.
d. Si se trata de la posesión inscrita de un
inmueble la agregación de las posesiones
sólo puede efectuarse hasta el título
inscrito anterior a aquel contra el cual se
prescribe.
Adquisición, conservación y pérdida de la posesión:
 Reglas comunes a la posesión de muebles e
inmuebles: Ellas dicen relación con la capacidad y
la posibilidad de adquirirla por medio de
representantes y con la adquisición de la posesión
por medio del derecho de herencia.
a.- Capacidad para adquirir la posesión: Requiriéndose
tan sólo aprehensión de una cosa unida a la voluntad de
hacerla suya, las reglas de capacidad en esta materia son
menos exigentes que las generales. Respecto de los muebles
ella se señala en el punto pertinente, respecto de los
inmuebles, no existiendo norma particular deben aplicarse
las reglas generales, respecto de los incapaces.
b.- Adquisición de la posesión por medio de
representantes: Puede ser adquirida por representación
legal o voluntaria, aplicándose en todo la reglas de la
representación (Art.720).
c.- Adquisición de la posesión del derecho de herencia: La
posesión legal del derecho de herencia la adquiere el
heredero de pleno derecho al momento de deferirse la
herencia, aun cuando el heredero lo ignore y sea incapaz
(Art.722), en la adquisición del derecho de herencia (cosa
incorporal) no entra a jugar ni el corpus ni el animus. Esta
posesión legal de la herencia tiene importancia porque:
 Faculta al heredero para hacer acto de tal, para tomar
posesión material de los bienes hereditarios.
 Confiere derecho al heredero a las acciones posesorias, lo
cual le permite la protección de las cosas que posee, pero
somete al heredero a las acciones que terceros pudieran
intentar en su contra (Art.719).
 Esta posesión legal importa porque permite al poseedor
llegar a adquirir el derecho por prescripción.
 Reglas aplicables sólo a la posesión de bienes
muebles: Dicen relación con la adquisición,
conservación y pérdida de la posesión.
a.- Reglas sobre la adquisición de la posesión de bienes
muebles: Se adquiere desde el momento en que concurre la
voluntad de poseer y la aprehensión material o física de la
cosa (corpus y animus). En cuanto a la adquisición de la
posesión hay una situación especial respecto de los
incapaces, ya que los sordos y sordomudos que no pueden
darse a entender claramente y los relativamente incapaces
pueden adquirir por sí mismos la posesión de bienes
muebles, siempre que concurra apoderamiento e intención,
pero no pueden ejecutar actos jurídicos en virtud de esa
posesión sino por intermedio de sus representantes legales.
b.- Reglas sobre la conservación de la posesión de los
bienes muebles: La posesión se conserva mientras subsista
el animus, aun cuando momentáneamente la persona
careciera o no tuviera el corpus, lo que se requiere es la
conservación de la voluntad de mantener la posesión, y ella
subsiste mientras no se manifieste o aparezca una voluntad
contraria a ella, que puede ser del poseedor que abandona la
cosa, o por un tercero que deja a otro entrar a poseer.
c.- Reglas sobre pérdida de la posesión de los bienes
muebles: Se produce la pérdida cuando el poseedor pierde
el corpus y el animus, como por ejemplo:
a.- Cuando el poseedor enajena la cosa haciéndose la
correspondiente tradición (Art.684 y 726 CC).
b.- Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el
animus, siempre que el tercero que tiene el corpus tenga a su
vez ánimo de señor y dueño (Art.726 CC).
c.- En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde
el animus; es la situación que sucede en el llamado
constituto posesorio.
35
 Reglas aplicables a la posesión de los bienes
inmuebles o teoría de la posesión inscrita.
 a.- Normas referentes a la adquisición de la
posesión de los inmuebles: Para poder establecer en
qué forma se adquiere la posesión de los inmuebles
hay que hacer algunas distinciones:
1.- En primer término, hay que atender a la naturaleza del
título, distinguiendo si:
a.- El título es constitutivo de dominio (accesión, ocupación)
o si se trata de la sucesión por causa de muerte, no se
requiere la inscripción para adquirir la posesión.
b.- El título es traslaticio de dominio, se plantea el problema
con la inscripción en el Registro Conservatorio de Bienes
Raíces, por lo tanto, hay que distinguir:
Adquisición de la posesión regular de un inmueble:
La doctrina está de acuerdo en que para adquirir la
posesión regular de un inmueble se requiere de la
inscripción, sin distinguir si el inmueble está inscrito o
no, ello por cuanto la posesión regular exige la tradición
cuando el título es traslaticio de dominio y si se requiere
tradición, la única forma de hacerla, tratándose de un
inmueble, es mediante la inscripción; si no hay
inscripción no hay tradición y, en consecuencia, no hay
posesión regular. Es decir, la inscripción es requisito de
la posesión regular de los inmuebles. En el caso de un
inmueble no inscrito también es necesaria su inscripción
para la adquisición de su posesión regular cuando el
título es traslaticio de dominio y, esta inscripción, debe
practicarse conforme a las reglas de la primera
inscripción.
Adquisición de la posesión irregular de un inmueble:
Aquí, hay que hacer una distinción entre Inmuebles
inscritos y no inscritos:
- Adquisición de la posesión irregular de un inmueble
inscrito: Requiere Inscripción:
El Art.724 exige inscripción para adquirir la posesión de
un inmueble inscrito, no distinguiendo si la posesión es
regular o irregular.
El Art.728 dispone que mientras subsista la inscripción,
el que se apodera de la cosa a que se refiere el título
inscrito, no adquiere la posesión de ella, ni pone fin a la
posesión existente.
El Art.730 engloba dos situaciones distintas, una
contemplada en el inc.1 en la cual no exige la
inscripción para adquirir la posesión de inmuebles
inscritos; y otra, en el inc.2 en la cual se refiere a los
inmuebles no inscritos, exigiendo siempre competente
inscripción para extinguir la posesión del antiguo
poseedor y la adquisición de ella por el nuevo poseedor.
 - Adquisición de la posesión irregular de un inmueble
no inscrito: En este caso, hay una larga discusión sobre
si es o no necesaria la inscripción para la adquisición de
la posesión. Algunos sostienen que para la adquisición
de la posesión irregular de un predio no inscrito es
necesaria la inscripción también; en cambio, otros
dicen que para la adquisición de la posesión irregular
de un inmueble no inscrito basta el apoderamiento
material, no siendo necesaria una nueva inscripción.
Don Humberto Trucco y Tomás Ramírez Frías afirman que
la posesión irregular de un inmueble no inscrito sólo puede
adquirirse por medio de la inscripción, dan los siguientes
argumentos:
- El Art.724, que exige la inscripción para la adquisición de
toda posesión de inmuebles, sin distinguir entre inmuebles
inscritos y no inscritos.
- Los Art.726 y 729 que, aparentemente habilitan o autorizan
para la adquisición de toda posesión de inmuebles por
simple apoderamiento, se están refiriendo al caso en que no
hay título traslaticio de dominio y lo que se está viendo es la
adquisición de la posesión irregular cuando hay título
traslaticio de dominio;
Otro sector de la doctrina, principalmente don José
Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva,
sostienen la posición contraria, esto es, que puede adquirirse
la posesión irregular de un predio no inscrito por simple
apoderamiento, no siendo indispensable la inscripción. Dan
las siguientes razones:
- La posesión irregular, por definición del Art.708, es
aquella a la cual le falta alguno de los requisitos que el
Art.702 señala para la posesión regular y entre esos
requisitos está la tradición si el título es traslaticio de
dominio; luego, si falta uno de los requisitos del Art.702, la
posesión es irregular y tal es la situación en que nos
encontramos.
- Indican que en el Art.729 los inmuebles no inscritos están
asimilados en cuanto a la adquisición y pérdida de la
posesión a los bienes muebles. Es decir, el Art.729 reconoce
que alguna especie de posesión puede adquirirse por simple
apoderamiento respecto de inmuebles no inscritos y, esa
posesión, necesariamente tiene que ser la posesión irregular,
ya que el Art.724 exige en forma perentoria de la inscripción
para la adquisición de la posesión regular de un inmueble
inscrito o no inscrito. Indican que si el Art.729 dice que hay
posesión en los casos de apoderamiento violento o
clandestino, es lógico concluir que también la hay si existe
título traslaticio de dominio y un apoderamiento sin
violencia o clandestinidad.
- El Art.730 inc.1 no exige inscripción para adquirir la
posesión en un predio no inscrito cuando hay usurpación, en
cambio, el inc.2 se refiere a predios inscritos y exige esa
inscripción.
36
b.- Normas referentes a la conservación de la posesión de
los inmuebles:
La inscripción es en realidad también una garantía
de la conservación de la posesión para el poseedor; ello
porque el poseedor va a conservar su posesión mientras la
inscripción no se cancele (Art.728 inc.1). En segundo lugar,
porque mientras subsista la inscripción con plena vigencia,
se conservará la posesión aún cuando un tercero ocupe
materialmente el inmueble (Art.728 inc.2). Si alguien se
apodera materialmente del inmueble, subsistiendo la
posesión a nombre del poseedor, quien ocupa seria un
poseedor precario frente al cual puede intentarse la acción de
precario (Art.2195), teniendo asimismo las acciones
posesorias.
En el hecho, la posesión debe estar configurada por
el corpus, más el animus y la inscripción, cuando se trata del
inmueble (Art.724 y 728); pero estos artículos, tiene que ser
necesariamente complementados con lo dispuesto en el
Art.700 que da una muy clara definición de la posesión y de
sus elementos; por eso se rechaza la posesión en que sólo
existe la mera inscripción.
c.- Normas referentes a la pérdida de la posesión de los
inmuebles:
La posesión inscrita cesa, termina o se pierde cuando la
inscripción se cancela. La inscripción se cancela por
voluntad de las partes, decreto judicial o por una nueva
inscripción.
Cancelación por la voluntad de las partes:
Quienes han otorgado el título que se inscribió en el
respectivo Registro Conservatorio, de común acuerdo, dejan
sin efecto el contrato o título que originó la inscripción,
subinscribiendo la resciliación al margen de la inscripción
que se cancela. (Cancelación Material).
Cancelación por decreto judicial: En este caso, la
cancelación se produce en virtud de una sentencia judicial
firme o ejecutoriada que dispone la cancelación de la
inscripción. La sentencia puede haber recaído en un juicio en
que se haya discutido la validez o nulidad de la inscripción y
que ha acogido la nulidad de la misma, o bien, puede ser una
sentencia pronunciada en un juicio en que se haya intentado
la acción reivindicatoria en el cual se haya acogido dicha
acción. Esta sentencia que ordena la cancelación de la
inscripción tiene también que subinscribirse al margen la
inscripción que se cancela. (Cancelación Material).
Cancelación por una nueva inscripción: Debe
tratarse de una nueva inscripción en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro. En este caso, estamos ante la
cancelación virtual, la que se produce en virtud de una nueva
inscripción en que el poseedor inscrito transfiere un derecho
a otra.

Prueba de la Posesión
Hay que distinguir entre la prueba de la posesión de
los muebles y de los inmuebles:
o Prueba de la posesión de los bienes
muebles: Se acredita probando corpus y
animus, lo cual se hará probando los
hechos que lo configuran o componen. El
legislador establece en el Art.719 CC tres
presunciones legales:
- Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume
que esta posesión ha continuado hasta el momento en que se
alega.
- Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume
igualmente la continuación del mismo orden de cosas.
- Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee
actualmente, se presume la posesión en el tiempo
intermedio.
o Prueba de la posesión en los bienes
inmuebles: En lo que dice relación con la
prueba de la posesión de los bienes
inmuebles hay que distinguir:
a) Prueba de la posesión de inmuebles inscritos: Se prueba
por la respectiva inscripción y no por hechos materiales de
apoderamiento. Para que proceda esta prueba, la inscripción
debe reunir dos requisitos:
o  Debe subsistir, es decir, no debe haber sido
cancelada;
o  La inscripción debe haber durado un año
completo.
Concurriendo estos dos requisitos la inscripción
prueba la posesión en forma tal que es inadmisible toda
prueba de posesión material con que se pretenda desvirtuar
la posesión inscrita. En el caso que se oponga a una
inscripción otra inscripción, el juez tendrá que resolver a
cuál de las dos inscripciones atribuye la posesión.
Prueba de la posesión de inmuebles no inscritos: La
posesión de inmuebles no inscritos o de aquellos cuya
inscripción es ineficaz o en que la inscripción ha durado
menos de un año completo, se prueba acreditando corpus y
animus respecto del inmueble.
4. LA PRESCRIPCIÓN.
37
Art. 2492 CC: La prescripción es un modo de adquirir las
cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los demás
requisitos legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se
extingue por la prescripción.
La definición misma permite apreciar el distinto rol
que se asigna a cada una de las formas de prescripción.
 La prescripción adquisitiva hará adquirir el dominio de
una cosa por el hecho de haberse poseído dicha cosa
durante un cierto lapso de tiempo, existiendo inactividad del
titular del derecho que prescribe por el mismo lapso.
 La prescripción extintiva produce la extinción de la
acción de una persona por haberse mantenido el titular en la
inactividad por un cierto lapso. Por ello es que el legislador,
al referirse a los modos de adquirir, señala a la prescripción,
como también lo hace al referirse a los modos de extinguir
obligaciones.
Elementos de la prescripción adquisitiva :
a) Inactividad del titular,
b) Transcurso del tiempo y
c) Posesión de la cosa por una persona distinta del
dueño.
El efecto de esta prescripción es extinguir en el titular
el derecho y hacerlo adquisitivo por el prescribiente.
Reglas comunes a ambas clases de prescripción:
1.- La prescripción debe ser alegada: quien quiera
aprovecharse de la prescripción debe alegarla; esto significa
que el juez no puede declararla de oficio. Esta disposición se
funda en que el tiempo por sí solo no produce la
prescripción, sino que es necesario que además concurran la
posesión y la inactividad del titular, o la inactividad del
titular y la existencia de la obligación.
2.- La prescripción puede renunciarse: La renuncia
supone dos elementos:
a) Que la prescripción está cumplida;
b) Capacidad de enajenar en el prescribiente, porque
la renuncia de la prescripción priva de la
adquisición de un derecho y ello se asemeja a la
enajenación.
 La renuncia de la prescripción puede ser Expresa o
Tácita.
El efecto de la renuncia es que el prescribiente no
adquiere el derecho, el cual permanece íntegramente en el
patrimonio del titular, no operando el modo de adquirir o
extinguir en su caso.
3.- La prescripción corre por igual y con los mismos
plazos a favor y contra toda clase de personas.
Prescripción Adquisitiva o Usucapión:
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas
ajenas por haberse poseído las cosas durante cierto lapso
de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales
(Art.2492).
Mediante esta prescripción no sólo se adquiere el
dominio sino que también se pueden adquirir otros derechos
reales, salvo los que la ley expresamente exceptúa
(servidumbres discontinuas o continuas inaparentes Art.882,
2498 y 2513).
Como modo de adquirir, la prescripción tiene un
carácter originario. Desde otro punto de vista, es un modo a
título gratuito y por acto entre vivos.
Requisitos de la prescripción adquisitiva: Cosa
susceptible de adquirir por prescripción, posesión útil y
continua y transcurso del tiempo.
1.- Cosa susceptible de adquisición por prescripción:
Pueden adquirirse por prescripción todas las cosas
comerciables y que puedan ser objeto de dominio y demás
derechos reales (Art.2498 CC). Por lo tanto, quedan
excluidos los derechos personales que jamás se adquieren
por prescripción, sólo pueden extinguirse por la prescripción
extintiva. Tampoco se pueden adquirir por prescripción las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes;
también se excluyen las cosas incomerciables.
2.- Posesión útil y continua: La posesión de la cosa
corporal mueble o inmueble cuyo dominio se va a adquirir
por prescripción es un elemento fundamental de la
prescripción adquisitiva. Para que opere la prescripción la
posesión tiene que reunir las características de útil y
continua; así, las posesiones violentas y clandestinas no
sirven para prescribir (Art.2507 y 2510 N°2).
Interrupción de la prescripción: La interrupción de la
prescripción es una situación impeditiva de ella, obsta a que
haya prescripción porque la posesión debe ser continua. Por
ello, se señala que la interrupción de la prescripción
perjudica al prescribiente y beneficia al titular. Interrupción
de posesión es a la vez interrupción de prescripción. La
interrupción de la prescripción puede ser de dos clases:
38
Interrupción natural de la prescripción: Es todo hecho
material, sea de la naturaleza o del hombre, que hace perder
la posesión de la cosa. De acuerdo al Art. 2502 la
interrupción es natural en los siguientes casos:
 Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos se ha
hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como
cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
 Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en
ella otra persona: Se deja de poseer una cosa cuando otro se
apodera de ella con ánimo de hacerla suya, salvo los casos
expresamente exceptuados por la ley. A este respecto,
tratándose de inmuebles inscritos, los actos de
apoderamiento material no constituyen interrupción de la
prescripción.
El efecto que produce es que se pierde el tiempo
anterior a la interrupción a menos que el poseedor recupere
legalmente la posesión, pues en tal caso se entiende que no
hay interrupción.
Interrupción civil de la prescripción: Es todo recurso
judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de
la cosa, contra el poseedor.
El efecto de la interrupción civil de la prescripción
es el de hacer perder todo tiempo de prescripción corrido
con anterioridad a la interrupción, de tal manera que si la
posesión empezara nuevamente, se iniciaría también un
nuevo plazo distinto e independiente del que corría con
anterioridad y todo el tiempo de posesión anterior no tendría
eficacia.
El legislador contempla 3 casos en que no obstante
existir una demanda judicial del titular, el ejercicio de esta
acción fundada en el derecho de dominio no produce la
interrupción civil de la prescripción:
 Si la notificación de la demanda no ha sido
hecha en forma legal;
 Si ha operado desistimiento o abandono del
procedimiento;
 Si el demandado obtuvo sentencia de
absolución.
En estos tres casos se entenderá no haber sido
interrumpida la prescripción por la demanda.
Se ha entendido que al emplear el término recurso
judicial se refiere a una acción que el dueño interpone contra
el poseedor, debiendo esta acción estar necesariamente
fundada en el derecho de dominio; no puede, por lo tanto,
tener una causa distinta del derecho de dominio.
Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la
jurisprudencia uniformemente sostiene que la interrupción
se produce al notificarse legalmente la demanda.
Quienes pueden alegar la interrupción de la prescripción
La interrupción natural puede ser alegada por todo
aquel que tenga interés en ello, porque se funda en hechos
materiales de carácter objetivo y plenamente susceptibles de
prueba.
La interrupción civil sólo puede alegarse por el
titular o dueño que ha intentado la demanda judicial, ello
porque esta forma de interrupción se basa en la relación
procesal de carácter relativo y, por lo tanto, sólo concierne a
las partes litigantes (Art.2503 n.2).
3.- Tiempo de posesión para que opere la prescripción:
Es necesario que el poseedor haya poseído la cosa por un
cierto lapso de tiempo que indica la ley y que el dueño esté
inactivo por el mismo plazo. Este plazo es breve para la
posesión regular y más largo para la posesión irregular.
Prescripción adquisitiva ordinaria: Ella requiere de
posesión continua y regular de 2 años para los muebles y de
5 años para los inmuebles. (Art.2508)
Este plazo comienza a correr en el momento en que
se inicia la posesión y corre hasta cumplirse su curso legal.
 Suspensión de la prescripción ordinaria: Beneficio por el
cual ciertas personas que son dueños o titulares del derecho
que va a extinguirse por prescripción se ven favorecidos
porque no corre en su contra la prescripción, sino que
detiene su curso mientras dichas personas estuvieran en
algunas de las situaciones del Art.2509. El efecto es impedir
que ella continúe o comience a correr; de modo que, si había
corrido algún plazo antes de la suspensión, dicho plazo se va
a computar después, una vez que la causal de suspensión
termine.
Hay una distinción notoria entre la interrupción y la
suspensión de la prescripción, porque en la interrupción el
efecto es hacer perder todo el tiempo que había transcurrido
antes de la interrupción. En cambio, cuando hay suspensión
de la prescripción el curso del plazo de prescripción se
detiene mientras subsista la causal que originó la suspensión,
o bien no empieza a correr y terminado el motivo que dio
lugar a la suspensión el plazo continua corriendo o
comienza a correr.
Esta suspensión de la prescripción opera en favor
de ciertas personas a que se refiere el Art.2509: La
prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse:
en ese caso, cesando la causa de la suspensión, se le
cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno
hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de
las personas siguientes:
1. Los menores; los dementes; los sordomudos; y
todos los que estén bajo potestad paterna, o bajo tutela o
curaduría;
39
2. La mujer casada en sociedad conyugal
mientras dure ésta;
3. La herencia yacente.
No se suspende la prescripción en favor de la
mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta
al régimen de separación de bienes, respecto de aquellos
que administra.
La prescripción se suspende siempre entre
cónyuges.
Cuando opera la suspensión en la prescripción
ordinaria ella no puede durar más de 10 años, porque
cumplido dicho lapso de tiempo el poseedor puede alegar la
prescripción extraordinaria respecto de la cual no hay
suspensión conforme al Art.2511.
 Prescripción adquisitiva extraordinaria: Ella
requiere de posesión irregular durante 10 años,
trátese de bienes muebles o inmuebles.
• En relación con la posesión, ella debe ser irregular
(Art.708), no requiriéndose título de dominio u otro
requisito.
• En relación con el mero tenedor, este no se transforma en
poseedor por el mero transcurso del tiempo, por lo tanto
respecto de él no opera la prescripción. Si el mero
tenedor por un acto suyo desconoce el dominio ajeno y
se transforma en poseedor podrá prescribir, siempre que
su posesión no sea violenta ni clandestina y que el que se
pretende dueño no pueda probar que en los últimos 10
años se haya reconocido, expresa o tácitamente, su
dominio por el que alega la prescripción.
• En relación con la prescripción adquisitiva extraordinaria
ella se puede interrumpir natural o civilmente y no se
suspende en favor de nadie, salvo en el caso de los
cónyuges.
Prescripción contra título inscrito: No tendrá lugar la
prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de
derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud
de otro título inscrito; ni empezará a correr sino
desde la inscripción del segundo. La interpretación
del Art.2505 ha originado problemas:
o La primera duda es si este artículo se aplica a
ambas clases de prescripción o sólo a la
prescripción adquisitiva ordinaria.
o La segunda duda es si se puede adquirir por
prescripción un predio inscrito sin título de
posesión y sólo con la posesión material.
Hay autores que estiman que el Art.2505 sólo es
aplicable a la prescripción adquisitiva ordinaria, de tal
manera que por prescripción adquisitiva extraordinaria
podría adquirirse un predio inscrito sin necesidad de
inscripción y teniendo sólo la posesión material; en apoyo de
su posición dan los siguientes argumentos:
a) Del mensaje del CC se concluye con mediana claridad
que la idea es que los derechos se consoliden una vez
extinguido el plazo de prescripción extraordinaria.
b) El Art.2510 no exige título alguno para la prescripción
extraordinaria y como ella sólo requiere de posesión
irregular no seria necesaria la inscripción siempre que
haya posesión material. Este artículo tampoco exige
tradición y como ésta, tratándose de un inmueble
(especialmente inscrito), es la inscripción puede omitirse
cuando se trata de la posesión irregular, operando así el
Art.2510.
c) En caso contrario, jamás tendría aplicación la
prescripción extraordinaria contra título inscrito sin
nueva inscripción, protegiéndose de esta manera al
poseedor ficto que tiene sólo una inscripción a su favor
en contra de aquel que realmente tiene la posesión
material del inmueble, que lo explota y lo hace producir.
Sin embargo, otros sostienen que el Art.2505 se
refiere a ambas clases de prescripción, de modo que por la
prescripción adquisitiva extraordinaria no puede adquirirse
el dominio de un predio inscrito, sino mediante la
competente inscripción de un nuevo título, no siendo
suficiente por lo tanto que el prescribiente tenga posesión
material de la cosa durante 10 años. Los argumentos de
quienes sostienen esta posición son los siguientes:
• El Art.2505 no distingue entre ambas formas de
prescripción y, por lo tanto, debe aplicarse a las dos,
siempre que se esté prescribiendo contra un poseedor que
tenga título inscrito.
• El Art.2505 está ubicado antes de la norma que
distingue entre prescripción ordinaria y extraordinaria,
con lo cual se estaría indicando que es una regla común a
ambos tipos de prescripción.
• Al existir oposición entre el Art.2505, que exige título
inscrito al prescribiente, y el Art.2510, que no exige
título alguno y por lo tanto tampoco exige inscripción,
debe recurrirse a la norma del Art.13 CC, debiendo
prevalecer el Art.2505 por ser una norma especial para
los predios inscritos, en tanto que el Art.2510 es una
norma de general aplicación, ya que abarca todos los
bienes sin especificación.
• Dentro del elemento lógico de interpretación deben
concordar, para que exista la debida correspondencia y
armonía, el Art.2505 con los Art.724, 728 y 730, porque
para prescribir hay que poseer y si se trata de un
inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesión, ni
aun irregular, sino por este medio (inscripción),
inscripción que cancela la del poseedor anterior (Art.728
y 730).
40
• No es efectivo que jamás operaría la prescripción
adquisitiva extraordinaria contra título inscrito, de
aceptarse la opinión anterior, porque tendría aplicación
cuando existe posesión irregular por falta de justo título o
buena fe, pero no podría tener lugar tratándose de la falta
de inscripción que motivase la posesión irregular.
• En cuanto a la crítica de la posición contraria en orden a
que se dejaría sin protección al poseedor material frente
al ficto o simbólico, ella no es efectiva porque conforme
al Art.730 inc.2 si el poseedor material ha practicado la
competente inscripción va a tener la posesión regular o
irregular según el caso y va a poder ganar el dominio por
prescripción.
Efectos de la prescripción adquisitiva
Su efecto fundamental es producir la adquisición
del derecho de dominio. Declarada ella judicialmente se
entiende adquirido el derecho en la misma época en que se
iniciara la posesión. Por consiguiente, la misma sentencia es
declarativa y retrotrae sus efectos al comienzo de la
prescripción; por ello, los frutos percibidos durante el plazo
de prescripción pertenecen al prescribiente aún cuando está
de mala fe; se consolidan los gravámenes constituidos por el
prescribiente y caducan los del anterior propietario.
La sentencia que declara la prescripción adquisitiva
debe inscribirse en el registro de propiedad del Conservador
de Bienes Raíces respectivo, como un requisito de
oponibilidad frente a terceros (Art.2513 CC).
Prescripción adquisitiva de otros derechos reales.
Los derechos reales distintos del dominio se adquieren por
prescripción de acuerdo a las mismas reglas del derecho de
dominio (Art.2512), salvo las excepciones siguientes:
1. - El derecho real de herencia se adquiere por la
prescripción extraordinaria de 10 años (Art.2512 n.1),
adquiriéndose por prescripción ordinaria de 5 años
cuando el heredero aparente tiene auto de posesión
efectiva en su favor (Art.1269 y 704 inc. final).
2. - El derecho de censo se adquiere por prescripción
extraordinaria de 10 años.
3. - El derecho de servidumbre cuando la servidumbre es
continua y aparente, se adquiere por prescripción única
de 5 años, sin entrar a distinguir si es regular o irregular
(Art.2512 y 882).
ACCIONES PROTECTORAS:
  LA ACCION REIVINDICATORIA:
La reivindicación o acción de dominio es la que
tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en
posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela (Art. 889).
Por lo tanto, la acción reivindicatoria es la que tiene
el dueño no poseedor contra el poseedor no dueño.
Igualmente, tiene acción reivindicatoria el titular de
cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de
herencia) cuando ha perdido la posesión de su derecho.
El derecho real de herencia está protegido por la
acción de petición de herencia
Por medio de la acción reivindicatoria se obtiene
que se declare el dominio del dueño y se ordene restituirle la
cosa a éste. Para que proceda esta acción deben concurrir los
siguientes requisitos:
1.- Dueño que no esta en posesión (reivindicante
privado de su posesión).
2.- Un poseedor de la cosa.
3.- Cosa reivindicable.
1.- Dueño que no está en posesión: Puede ejercerla sea que
tenga la plena o nuda propiedad, absoluta o fiduciaria de la
cosa (Art. 890). Le corresponde al dueño probar su dominio,
porque debe destruir la presunción del Art.700 que ampara
al poseedor. La forma en que va a probar el dominio va a ser
distinta según el modo de adquirir que operó:
a) Si el modo es originario: Bastará con acreditar que han
concurrido sus elementos (los que configuran el modo de
adquirir) para acreditar el dominio.
b) Si el modo es derivativo: El dueño va a tener que recurrir
a la prescripción como prueba del dominio y causa de pedir
de su acción reivindicatoria. En este caso, quien ejerce la
acción reivindicatoria, con la prescripción va a justificar su
dominio frente a la sola posesión del demandado, siempre
que éste no oponga la prescripción adquisitiva del dominio.
El dueño, para poder intentar la acción
reivindicatoria, debe haber perdido la posesión, o sea, debe
estar desposeído.
 Tratándose de muebles, esta pérdida de posesión se
produce por el apoderamiento material de la cosa por parte
de un tercero.
Cuando se trata de inmuebles inscritos la pérdida de la
posesión puede producirse por la pérdida de la posesión
inscrita solamente, conservándose la posesión material; por
pérdida de la posesión material, conservándose la posesión
inscrita; y por pérdida tanto de la posesión inscrita como de
la posesión material.
41
El hecho de poder ejercerse la acción
reivindicatoria no significa que el dueño esté privado de las
acciones posesorias, las cuales también pudieran ejercerse;
pero acontece que estas acciones posesorias tienen un breve
plazo de prescripción (un año contado desde la
perturbación); por ello, el titular podría estar imposibilitado
de ejercitarlas, debiendo recurrir a las acciones
reivindicatorias.
2.- Un poseedor de la cosa: Es el sujeto pasivo en contra de
quien se ejerce la acción reivindicatoria, es el actual
poseedor de la cosa y, en algunos casos, aquel que dejó de
poseer (Art. 895).
• Por regla general la acción reivindicatoria se ejerce
contra el actual poseedor, es decir, aquel que posee al
momento de la demanda. Por excepción se permite
ejercer esta acción contra el mero tenedor que retiene
indebidamente la cosa.
• Si el poseedor hubiere fallecido, la acción reivindicatoria
se ejerce en contra de los herederos coposeedores, o bien,
contra alguno de ellos; pero, en este último caso, podrá
intentarse la acción solamente por la parte o cuota de la
cosa común que éste posea, o sobre la parte material que
le haya sido adjudicada.
• La acción reivindicatoria se puede dirigir
excepcionalmente contra el ex poseedor. En esta materia
deben verse dos situaciones: la del ex poseedor de buena
fe y la del ex poseedor de mala fe:
Situación del ex poseedor de buena fe: Para determinar si
procede acción reivindicatoria en su contra hay que
distinguir:
 Si perdió posesión fortuitamente no hay acción
reivindicatoria en su contra. Si perdió la posesión por su
culpa no procede la acción reivindicatoria y sólo hay lugar a
la indemnización de perjuicios por el hecho ilícito (Art.2314
y 2319).
Si perdió la cosa por haberla enajenado y en razón
de dicha enajenación se ha hecho difícil o imposible su
persecución para el reivindicador, hay que distinguir si
enajenó de buena o mala fe:
- Si enajenó de buena fe: se produce una subrogación
real y el reivindicador puede pedir la restitución del
precio que percibió de la persona a quien le enajenó,
y si lo recibe, estará ratificando tácitamente la
enajenación que hasta ese momento le era inoponible;
- Si enajenó de mala fe: el reivindicador puede
intentar la acción reivindicatoria para la
indemnización de todo perjuicio.
Situación del ex poseedor de mala fe: Para determinar si
hay o no acción reivindicatoria en su contra, también hay
que distinguir si perdió la cosa fortuitamente o por hecho o
culpa suya:
- Si la perdió fortuitamente no hay acción reivindicatoria
en su contra, quedando sólo sujeto a responder de los
frutos y deterioros, teniendo si derecho a las expensas
invertidas en la cosa durante el tiempo de posesión;
- Si perdió la cosa por hecho o culpa suya hay acción
reivindicatoria en su contra como si actualmente
poseyese.
3.- Cosa reivindicable: Son las cosas corporales muebles e
inmuebles y todos los derechos reales, salvo el derecho real
de herencia. El único requisito para que proceda la acción
reivindicatoria es que se trate de una cosa singular o
determinada, porque en caso contrario no seria posible
poseer (Arts. 890 a 892).
Prestaciones Mutuas: Una vez resuelto el litigio surgen
determinadas obligaciones entre el reivindicador
y el poseedor vencido, en caso de haberse
acogido la acción reivindicatoria. Estas
obligaciones reciben el nombre de prestaciones
mutuas.
 Prestaciones del poseedor en favor del
reivindicador:
a) Restitución de la cosa: Debe restituirla en el plazo
señalado por el juez. Se comprenden los bienes
inmuebles por adherencia y por destinación, las llaves
del edificio y títulos que conciernen al bien inmueble si
se hayan en manos del poseedor;
b) Debe indemnizar por los deterioros de la cosa: El
poseedor de mala fe responde por los deterioros que por
su hecho o culpa ha sufrido la cosa; no responde del caso
fortuito, a menos que se haya constituido en mora. El
poseedor de buena fe, mientras ésta subsista, no es
responsable de los deterioros que por su hecho o culpa
haya sufrido la cosa, salvo que se hubiera
responsabilizado de dichos deterioros.
c) Debe proceder a la restitución de los frutos: La
extensión de esta prestación también es variable según si
el poseedor está de buena o mala fe. En materia de frutos
la buena o mala fe del poseedor se refiere al tiempo de
percepción de ellos.
El poseedor de mala fe: Es obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, sumados aquellos
que el dueño de la cosa hubiera podido percibir con
mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su
42
poder. Si no existen frutos deberá pagar el valor que
tenían o hubieran tenido al tiempo de su percepción.
El poseedor de buena fe: No es obligado a la
restitución de los frutos percibidos antes de la
contestación de la demanda; en cuanto a los percibidos
con posterioridad, se sujeta a las mismas reglas que el
poseedor de mala fe.
Esta restitución se refiere a los frutos líquidos,
porque la ley dispone que debe abonarse al que hace la
restitución de frutos los gastos ordinarios que ha
invertido en producirlos.
d) Debe restituir los gastos del pleito, conservación y
custodia.
 Prestaciones del reivindicador en favor del
poseedor:
a) El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el
poseedor en la producción de los frutos.
b) El abono de las expensas y mejoras que el poseedor
ha hecho de la cosa. En general, se denominan
expensas o mejoras los gastos hechos en una cosa y ellos
pueden ser de 3 clases:
Expensas necesarias: son aquellas que aseguran la
conservación de la cosa, de tal manera que si ellas no se
realizan se produce el deterioro o menoscabo de la misma.
Estas expensas pueden ser:
 Ordinarias: son los gastos más o menos periódicos que
exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para
su conservación y cultivo.
 Extraordinarias: son los gastos que deben realizarse por
una sola vez o transcurridos largos intervalos de tiempo y
que dicen relación con la conservación o la manutención de
la cosa.
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le
abonen las expensas necesarias invertidas en la conservación
de la cosa, porque también el reivindicador hubiera tenido
que incurrir en ellas.
Expensas útiles: son las que aumentan el valor real de la
cosa. Para establecer las normas de la restitución de estas
expensas hay que distinguir entre el poseedor de buena fe y
el de mala fe (la fe se califica al momento en que se hicieron
las mejoras):
1) El poseedor de buena fe tiene derecho a que
se le paguen las expensas útiles que hubiere
realizado en la cosa antes de la contestación de
la demanda;
 2) En cuanto a las obras hechas después de
contestada la demanda, no tendrá derecho a que
se le abonen las expensas útiles, pero podrá
llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre que pueda separarlos sin detrimento de
la cosa reivindicada y que el propietario rehúse
pagarle el precio que tendrían dichos materiales
después de separado (Art.910).
Expensas voluptuarias: Se hacen para la comodidad u
ornato de la cosa. En este caso no se hace distinción entre el
poseedor de buena fe y el de mala fe para efecto de su
reembolso (Art. 910)
El poseedor que ha sido vencido en el juicio debe
restituir la cosa reivindicada, pero también tiene derecho a
que se le paguen las mejoras necesarias y útiles, y para
asegurar el reembolso de las expensas la ley le confiere al
poseedor un derecho legal de retención, es decir, puede
retener la cosa en su poder mientras el reivindicador no le
pague o asegure el pago de las mejoras a cuyo reembolso
tiene derecho (Art.914).
 ACCION PUBLICIANA:
Es la misma acción reivindicatoria pero concedida
al poseedor regular que ha perdido la posesión cuando se
hallaba en el caso de poder ganar el dominio de la cosa por
prescripción (Art.894). Esta acción publiciana no puede
ejercerse contra el dueño ni contra el poseedor de igual o
mejor derecho (Art.894 inc.2).
Este artículo 894 plantea la duda con respecto a la
expresión que se hallaba en caso de ganarla por
prescripción.
 Algunos estiman que estaría en esta situación el
poseedor que enteró el plazo de prescripción y que
no tiene aún sentencia declarativa de la prescripción
en su favor, señalándose que no puede tratarse del
poseedor que tiene plazo de prescripción pendiente;
 Otros estiman que se trata del poseedor regular
a quien le ha corrido todo o parte del plazo de
prescripción, porque tanto en uno u otro caso
estaría en posibilidad de adquirir la cosa por
prescripción y, si bien la pérdida de la posesión es
una interrupción natural, si se recupera la posesión
por medio de esta acción debe entenderse que no ha
habido interrupción, quedando habilitado el
poseedor para ganar la cosa por prescripción.
43
 ACCIONES POSESORIAS:
Las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos (Art. 916).
Por regla general, estas acciones protegen la
posesión de los bienes raíces y, excepcionalmente, la mera
tenencia de ellos, cuando se ha sido violentamente
despojado de ésta.
Las acciones que protegen al poseedor le permiten
la conservación o recuperación de la cosa, pero también le
permiten mantener el curso de la prescripción adquisitiva,
que puede ser interrumpida por un despojo del cual el
poseedor fue víctima.
Para que procedan las acciones posesorias es necesario:
1.- Posesión útil y continua de un año a lo menos.
2.- Una cosa susceptible de la acción posesoria o un
derecho real susceptible de tal acción.
3.- Perturbación o despojo de la posesión.
4.- Que la acción posesoria no esté prescrita.
1.- Posesión útil y continua de un año a lo menos (918):
No se distingue si la posesión debe ser regular o irregular,
por lo tanto ambas sirven; pero debe ser útil, de manera que
no se confiere la acción posesoria al poseedor clandestino ni
al violento. Por excepción, la ley concede al poseedor
violento o clandestino la querella de restablecimiento en el
caso en que sea despojado violentamente de su posesión.
Para completar el año el poseedor puede recurrir a la
accesión de posesiones. El dominio no interesa ni es
cuestión que se debate (Art.923); las inscripciones de
dominio que puedan hacerse valer en el juicio sólo se
consideran en cuanto ellas acrediten posesión y servirán
para probar si la posesión subsiste o se ha extinguido.
2.- Cosa susceptible de acción posesoria: Inmuebles y
derechos reales constituidos en ellos. El titular de derechos
reales tiene acción posesoria incluso contra el dueño si éste
pretende perturbarle o privarle de la posesión; y si la
posesión de alguno de estos derechos es perturbada por un
tercero, el dueño tiene la obligación de auxiliarle en el caso
de requerirlo el poseedor.
3.- Perturbación o despojo de la posesión: Para que
proceda una acción posesoria es necesario que el poseedor
haya perdido la posesión, o bien, que ella haya sido
perturbada. Si se pierde la posesión se dispone de la querella
de restitución; si se ha sido privado violentamente de ella, se
tiene la querella de restablecimiento o despojo violento; y si
sólo ha sido perturbada la posesión se tiene la querella de
amparo.
Cualquiera que sea la acción posesoria, recae
sobre el poseedor el peso de la prueba de la
posesión y del despojo o perturbación de ella.
4.- Que la acción posesoria no esté prescrita:
 La querella de amparo prescribe en un año, contado
desde la perturbación;
 La querella de restitución prescribe en un año, contado
desde el despojo;
 La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses
desde el despojo violento.
Estos plazos corren contra toda persona y no se
suspenden en favor de nadie por ser una acción especial. El
problema de estos plazos es que son demasiado cortos y
prescrita la acción el poseedor que ha perdido su posesión
sólo podrá recurrir a la acción reivindicatoria.
LAS OBLIGACIONES
Introducción:
Uno de los atributos de la personalidad es el patri-
monio, esto es el conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciación pecuniaria, según la concepción
clásica, debida a Aubry y Rau, que es la que inspira al
Código Civil chileno. Dentro del patrimonio existen
derechos reales y derechos personales (arts 577 y 578)
El artículo 578 da un concepto o definición de
derecho personal mirado desde su aspecto activo, es decir,
desde el punto de vista del acreedor: es para él que existe un
derecho que solamente puede reclamar de una persona: el
deudor. Pero también debe considerarse el punto de vista
contrario, esto es el del deudor: para éste el derecho personal
no es sino una deuda, no es otra cosa que una mera
obligación. Algo de ello señala el artículo 578 al disponer
que el derecho personal sólo puede reclamarse del deudor, es
decir de aquel que ha contraído la obligación correlativa. El
derecho personal es correlativo a una obligación,
corresponde a una obligación, no es otra cosa que la
obligación mirada desde el otro ángulo.
El concepto de obligación propiamente tal es más
amplio, comprende ambos aspectos, el activo y el pasivo, el
crédito y la deuda. Derecho personal y deuda, juntos,
concebidos desde ambos ángulos, y no separadamente,
constituyen la obligación. Luego, una obligación tiene
acreedor y deudor, es derecho personal y es deuda, para una
parte integra el activo de su patrimonio, y para la otra el
pasivo.
44
Concepto: El Código Civil chileno no da una definición de
obligación. Pero diversas de sus disposiciones dan elementos
suficientes para establecer el concepto de que de ella tuvo el
legislador: "La obligación es un vínculo jurídico en virtud
del cual una persona, denominada acreedor, puede exigir
de otra, llamada deudor, una prestación de dar, hacer o no
hacer alguna cosa, garantizando este último el
cumplimiento con la totalidad de su patrimonio".
Otro concepto es: La obligación es un vinculo
jurídico entre personas determinadas, en virtud del cual,
una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar
hacer o no hacer alguna cosa.
Elementos de la obligación:
Se reconocen fundamentalmente tres elementos, sin
cuya presencia no existiría la obligación, *un vínculo
jurídico, *una relación personal y *un objeto debido.
A. Un vínculo jurídico: La obligación liga al deudor con el
acreedor, perdiendo el primero parte de su libertad
económica ya que compromete su patrimonio al
cumplimiento de aquella. El vínculo es jurídico, pues el
ordenamiento jurídico otorga al acreedor medios para forzar
al deudor al cumplimiento (*cumplimiento forzado,
*indemnización de perjuicios y *derechos auxiliares).
Lo señalado precedentemente no ocurre en las
obligaciones naturales, que no dan derecho para exigir su
cumplimiento, pero autorizan para retener lo dado o pagado
en razón de ellas, de ahí que se las considere como un
intermedio entre la obligación y el deber moral. Es
necesario destacar dos caracteres del vínculo obligatorio:
I. Es Excepcional: Lo normal no es que dos personas
están ligadas por vínculos jurídicos, dado que el
radio económico de acción de un individuo es por
esencia limitado. Por ello la obligación es
excepcional y corresponde probarla al que alega su
existencia, artículo 1698. Esto se justifica, porque
quien afirma que otra persona le está obligada
invoca una situación de excepción en el Derecho y
debe acreditarla.
II. Es Temporal: Tiene una duración limitada en el
tiempo, se contrae para ser cumplida, esto es para
extinguirse. Hay en esto una clara diferencia con
los derechos reales que, por lo general, son
permanentes y no transitorios; la obligación dura lo
que tarda en ser cumplida o en extinguirse por
alguno de los otros modos que establece la ley,
artículo 1567. Así como al acreedor corresponde
probar la existencia de la obligación, al deudor le
toca acreditar su extinción, artículo 1698.
B. Una Relación Personal: El vínculo jurídico existe entre
personas determinadas, es decir, entre dos o más personas,
artículo 578. Por ello es que la obligación es individual y
relativa, en otras palabras se requiere de la existencia de
acreedor y deudor.
Los sujetos de la relación reciben los nombres de
acreedor y deudor respectivamente.
Acreedor  Aquel en cuyo provecho se ha contra-
ído la obligación. Para él ella forma parte del activo de su
patrimonio.
Deudor  Sujeto pasivo, para quien la obligación
constituye una carga en su patrimonio.
De acuerdo al artículo 545 tanto el acreedor como
el deudor pueden ser personas jurídicas.
Acreedor y deudor forman el llamado elemento
subjetivo de la obligación. El acreedor es titular del derecho
de crédito y el deudor es el titular correlativo del vínculo
jurídico obligatorio.
C. Objeto debido: El objeto de la obligación es una
prestación que puede consistir en dar, hacer o no hacer. La
prestación es el “elemento objetivo de la obligación”. Es el
interés que tiene en la obligación el acreedor y
correlativamente lo que el deudor se ha obligado para con el
primero.
La prestación puede ser dar, hacer o no hacer, por
ello se habla de prestación positiva u obligación positiva, si
el objeto es dar o hacer, y prestación negativa u obligación
negativa, si el objeto es no hacer.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
Fuente de la obligación es el hecho jurídico que le
da nacimiento, que origina o genera la obligación.
Fuentes de las obligaciones que señala la doctrina clásica:
a) El contrato: Es la más frecuente de las fuentes de las
obligaciones.
Se ha señalado que el artículo 1438 define mal el
contrato, porque además de confundir el contrato con la
convención, no da un concepto de aquel, sino que nos señala
cual es el objeto de la obligación, indica en que puede con-
sistir la prestación que forma el objeto del contrato.
Clásicamente se dice que el contrato es un acuerdo
de voluntades cuyo objeto es crear derechos y obligaciones.
Nuestra legislación sigue la tradición romana. El
contrato produce solamente obligaciones, crea derechos
personales o créditos. No transfiere el dominio: este se
desplaza por un acto posterior e independiente del contrato:
la tradición.
45
El contratante que promete dar una cosa, no la
enajena, sino que se obliga a enajenarla. Aquel a quien se
dirige la promesa es acreedor, tiene el derecho a reclamar
que se le transfiera el dominio y sólo la tradición de la cosa,
el pago de su crédito, le convierte en propietario. El
sistema adoptado por el Código francés es diverso, en él el
sólo contrato, independientemente de la tradición, basta para
transferir el dominio.
b) El cuasicontrato: (Es un hecho voluntario, lícito, no
convencional que genera derechos y obligaciones). La
expresión cuasicontrato sugiere la idea de una institución
semejante al contrato, que casi lo es, y que no difiere de él
sino por caracteres accesorios o secundarios. Sin embargo,
sus diferencias son fundamentales. El contrato nace del
acuerdo de voluntades de dos o más partes; el concurso de
voluntades es de la esencia del contrato. El cuasicontrato, en
cambio, excluye la idea de un concierto de voluntades.
En el cuasicontrato las obligaciones resultantes
tienen muy diverso origen; no resultan de la voluntad del
autor del hecho. Planiol ha criticado la concepción
tradicional del cuasicontrato, porque éste no es un hecho
voluntario. Si en él interviene la voluntad, ella no genera la
obligación. A menudo en el cuasicontrato surge una
obligación para una persona que, de ningún modo, ha
expresado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oficiosa, el agente se
obliga y podrá decirse que su acto voluntario le acarrea la
obligación, pero también puede resultar obligado el dueño
del negocio a cumplir los compromisos contraídos por el
agente y a reembolsarle las expensas útiles y necesarias a
éste (Art. 2290).
Más evidente es la situación en el pago de lo no
debido. El que recibe el pago de buena fe no tiene intención
de restituir lo que se le ha pagado; con mayor razón carece
de voluntad de restituir el que recibe de mala fe. Por lo que
toca al que paga se excluye la idea de voluntad porque es
esencial que el pago de haya verificado por error.
c) Los hechos ilícitos: Las obligaciones nacen también a
consecuencias de un delito o cuasidelito, y en tal caso ella
consiste en la necesidad en que se encuentra colocado el
autor del hecho ilícito a reparar los daños causados, sin
perjuicio de las sanciones de carácter penal que pudieran
corresponderle. Caracterizan al delito y cuasidelito civil las
circunstancias de ser hechos ilícitos y de causar daño. La
ilicitud del hecho los diferencia de cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito y cometido con la intención de
dañar constituye un delito, en tanto si se cometió sin la
intención de dañar, importa un cuasidelito.
La distinción entre delito y cuasidelito no tiene
mayor importancia en materia civil, porque las consecuen-
cias de ambos son idénticas: la reparación del daño causado,
y esta se verifica considerando el monto del daño.

d) La ley: Se sostiene que la ley es, en última instancia, la
causa de todas las obligaciones, a lo menos mediata. Pero,
en concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas
que tienen en la ley su fuente única, directa e inmediata. De
acuerdo al art. 578 son obligaciones legales las que tienen
como causa "la sola disposición de la ley”.
Las obligaciones legales tienen un carácter
excepcional. Es necesario un texto expreso de la ley que las
establezca, así se desprende del artículo 2284 que dispone: "
las que nacen de la ley se expresan en ella".
La declaración unilateral de voluntad: Algunos autores
sostienen que, además de las señaladas, existe otra fuente de
las obligaciones: la declaración unilateral de voluntad del
deudor. Según Siegel y sus seguidores, una persona puede
por su sola voluntad obligarse, sin necesidad de que su
promesa sea aceptada por otro individuo.
Por declaración unilateral de voluntad se enten -
dería el acto jurídico unilateral que crea una obligación.
Lo importante de esta teoría es que una persona, por su mera
voluntad crearía un derecho en otra -el acreedor- sin la
concurrencia de la voluntad de éste. Se convertiría a alguien
en acreedor sin consultarle. Se vulneraría aquel principio en
virtud del cual nadie puede adquirir derechos en contra de su
voluntad.
La teoría en análisis presenta dos aspectos o corrientes:
- Aquellos que sostienen que la única fuente de las
obligaciones es la declaración unilateral de voluntad.
Aun en los casos que pudiera señalarse que hay
bilateralidad, como sucede en los contratos, no se
trataría sino de una conjunción sucesiva de voluntades
(Worms, Siegel).
- Otros estiman que la voluntad unilateral es una entre las
diversas fuentes y que se admite en ciertos y
determinados casos: oferta de contrato, artículos 99 y
siguientes del Código de Comercio; promesa de
recompensa, artículo 632 , estipulación en favor de
otro, artículo 1449. -
El Código Civil chileno acoge la doctrina clásica:
Siguiendo la doctrina predominante en su época y
al Código de Napoleón, el Código Civil chileno acepta como
fuentes de las obligaciones: *los contratos, *los
cuasicontratos, *los delitos, *los cuasidelitos y *la ley,
artículos 1437 y 2284.
CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES:
46
 OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:
1470.
o Obligación civil: son aquellas que dan
derecho a exigir su cumplimiento.
o Obligación natural: son aquellas que no
confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado
o pagado en razón de ellas.
Esta definición destaca la característica funda-
mental de la obligación natural que, a diferencia de las obli-
gaciones civiles, no otorga acción para exigir su
cumplimiento, sino sólo excepción para retener lo que se ha
dado o pagado en razón de ellas.
En el artículo 1470 se mencionan dos clases de
obligaciones naturales:
• Obligaciones Civiles nulas o rescindibles:
Aquellas que debieron haber nacido como civiles,
pero que por algún defecto en su constitución u
origen, fueron naturales.
1°) Las contraídas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo
incapaces de obligarse, según las leyes, como los menores
adultos (Art. 1470 Nº 1).
Se trata de obligaciones que debieron haber nacido
como civiles, pero que por un defecto -la falta de capacidad
de la persona que se obliga- nacen como naturales. No
cualquier incapaz queda en este caso, la disposición se
refiere a aquellas que "teniendo suficiente juicio y
discernimiento" son sin embargo incapaces; es decir, se
descartan las obligaciones contraídas por los absolutamente
incapaces, puesto que éstos no tienen "suficiente juicio y
discernimiento".
2°) Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles (Art. 1470 Nº 3).
El número tercero del artículo 1470 se refiere a los
"actos", se plantea, en relación con ello, el problema de
saber si se refiere sólo a los actos unilaterales o si
comprende también los bilaterales.
Según algunos, dice relación sólo con los actos
jurídicos unilaterales, ello porque la ley emplea la expresión
"actos" refiriéndose a los unilaterales, puesto que cuando
hace referencia tanto a los unilaterales como a los bilaterales
usa las palabras "actos y contratos".
Otros autores, en cambio, sostienen que no existe
razón valedera para excluir los actos bilaterales de esta
disposición. Señalan que el Código Civil emplea en algunos
casos la expresión actos para referirse a los bilaterales. Así,
Claro Solar cita el artículo 1386: la donación es un contrato
y sin embargo en dicha norma se la califica de acto.
• Obligaciones civiles degeneradas u obligaciones
naturales nacidas como civiles:
1°) Obligaciones extinguidas por la prescripción (Art.
1470 N° 2).
La prescripción puede ser adquisitiva o extintiva.
Cuando es extintiva, lo que en realidad se extingue es la
acción que emana de la obligación civil. La obligación que
nació como civil se transforma, por la prescripción, en natu-
ral.
El problema que se plantea es si se requiere o no
que la prescripción haya sido declarada por sentencia judi-
cial para que la obligación se transforme en natural.
Algunos estiman que la sentencia judicial que
declara la prescripción es imprescindible. El artículo 1470
exige que se trate de obligaciones "extinguidas" por la pres-
cripción. Pues bien, la prescripción requiere ser alegada
para producir sus efectos, ya que el juez no puede declararla
de oficio. Luego, el deudor ha debido alegar la prescripción
y el juez pronunciarse sobre ella para que se extinga la
obligación civil y se transforme en natural.
Sin embargo, hay quienes sostienen la doctrina
opuesta. Señalan que la ley no exige sentencia judicial.
2°) Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de
pruebas (Art. 1470 N° 4).
Se trata de obligaciones que no pudieron ser esta-
blecidas en un litigio por no haber pruebas que acreditaren
su existencia. En este caso no estamos ante una obligación
natural propiamente tal. No ha existido defecto alguno ni en
el nacimiento ni durante la vida de la obligación civil. Pero
al ejercitarse judicialmente la acción que de ella deriva, el
acreedor no ha podido obtener sentencia favorable, por no
haber probado la obligación.
Otros casos de obligaciones naturales: En doctrina se
aceptan otros casos de obligaciones naturales, que no están
consagrados en el artículo 1470, lo mismo sucede en otras
legislaciones, pero sólo en aquellas que no tienen una
disposición similar al referido artículo. Es por ello que para
ver si en Chile hay otros casos de obligaciones naturales,
fuera de los que señala la norma citada, es necesario
establecer, previamente, si ella es o no taxativa.
Se señalan como casos de obligaciones naturales,
fuera de las indicadas en el artículo 1470, los siguientes:
A. - Obligaciones provenientes de los esponsales,
artículos 98 a 101;
47
B. - Pago de intereses no estipulados en el mutuo,
artículo 2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilícita a
sabiendas, arts. 1468 y 1687;
D. - Obligaciones que emanan del juego y de la
apuesta, artículo 2260.
Efecto de las Obligaciones Naturales:
1) Excepción para retener lo dado o pagado por la
obligación: este es el principal efecto en lo que se refiere al
acreedor. No todo pago produce el efecto de irrepetibilidad,
sólo lo genera aquel que reúne los siguientes requisitos:
a) Pago voluntario;
b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre administra -
ción de sus bienes;
c) El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas
generales: Debe cumplir con los requisitos de todo pago de
obligación.
2) Pueden ser caucionadas: Las cauciones constituidas por
terceros para garantizar una obligación natural son válidas.
Valen las cláusulas penales, las que no son calificadas de
caución en el artículo 46, pero que tienen tal carácter por lo
dispuesto en el artículo 1472.
Si el tercero que constituyó la caución paga, no
tiene derecho a repetir en contra del deudor principal, puesto
que si el acreedor no podía hacerlo menos podrá hacerlo él.
3) Pueden ser novadas: Una obligación natural puede
reemplazarse por una obligación civil o viceversa. (Arts.
1628 a 1630).
4) No puede alegarse respecto de las obligaciones
naturales la excepción de cosa juzgada: La sentencia lo
único que hace es establecer que se trata de una obligación
natural y que no se dispone de acción para cobrarla (Art.
1471).
5) Las obligaciones naturales no pueden compensarse:
No producen acción, de manera que nunca pueden exigirse,
a menos de convertirse en civiles por el reconocimiento del
deudor. Esto porque la obligación civil no es actualmente
exigible.
Extinción de la obligación natural: Se extinguen por los
mismos medios de extinción que las obligaciones civiles,
aunque por su naturaleza especial, alguno de los medios
aplicables a éstas no tienen cabida respecto de aquellas. El
artículo 1567 enumera los modos de extinguir obligaciones,
de éstos no tienen aplicación respecto de las obligaciones
naturales La compensación legal y la prescripción.
 OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO
HACER:
Esta clasificación se hace atendiendo al objeto de la
prestación.
o Obligación de Dar: Es aquella que tiene por
objeto la entrega de una cosa mueble o
inmueble, con el fin de transferir la propiedad
o constituir sobre la misma un derecho real.
Cuando la obligación de dar sirve para transferir el
dominio o constituir otro derecho real, es menester que al
título que la origina siga un modo de adquirir. La obligación
de dar en este evento habrá sido solamente un título para
adquirir el dominio.
También la obligación de dar sirve para constituir al
acreedor en un mero tenedor de la cosa o para restituir la
cosa a su dueño. En estos casos el acreedor no se hace
dueño de la cosa, el deudor se limita a hacerle una entrega
no traslaticia.
Obligación de dar y obligación de entregar: Puede
concebirse la obligación de dar como limitada a la
transferencia del dominio u otro derecho real y la obligación
de entregar como la que tiene por objeto el simple traspaso
material de la cosa, su tenencia. En el primer caso es título
traslaticio, en el segundo, título de mera tenencia. Cada vez
que se entregue una cosa, sea en dominio o mera tenencia
habrá una obligación de dar.
Efectos:
1) Efectos para el deudor:
a. El que se obliga a dar una cosa, también tiene la
obligación de conservarla hasta la entrega, si se trata de
una especie o cuerpo cierto;
b. Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma
cosa a dos o más personas por obligaciones distintas
corre el riesgo de la cosa por su cuenta hasta la entrega.
Aquí no se sigue la regla general en orden a que el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de
cargo del acreedor.
2) Efectos para el acreedor:
a. Por regla general, le corresponden los frutos, cuando se
trata de especie o cuerpo cierto, desde que se
perfecciona el contrato aunque no se haya hecho entrega
de la cosa. Ello es así porque le corresponde también el
riesgo de ésta.
b. Puede exigir la entrega de la cosa.
48
* Las acciones que nacen de las obligaciones de dar
pueden ser muebles o inmuebles según lo sea la cosa en
que recaen (art. 580).
o Obligación de hacer: Son aquellas que tienen
por objeto una prestación consistente en
desarrollar cualquier actividad, corporal o
intelectual.
Su efecto principal consiste en que el deudor debe
cumplir la obligación sin contravenir el tenor de la
obligación. Para garantizar esta ejecución el acreedor
dispone de los derechos que le confiere el artículo 1553.
* Las acciones que nacen de estas obligaciones son
siempre muebles (art. 581).
o Obligaciones Negativas: Son las de no hacer.
Toda obligación de no hacer una cosa se
resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si
el deudor contraviene y no puede deshacerse
lo hecho (Art. 1555).
• Las acciones que nacen de estas obligaciones son
muebles (art. 581)  La abstención es un hecho
debido por el deudor.
 OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO
CIERTO Y DE GENERO:
o Obligación de Especie o Cuerpo Cierto:
Aquella en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o género determinado.
Efectos:
a. Cuando se trata de una obligación de dar, comprende
además la de conservar la cosa hasta su entrega y
emplear en esta conservación el debido cuidado. Es
lógico que la ley imponga esta obligación al deudor,
porque por el carácter de irremplazable de la especie o
cuerpo cierto, si ella se destruye, no podría cumplirse la
obligación.
b. La obligación de especie o cuerpo cierto se extingue por
la pérdida de la cosa debida.
c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su
obligación entregando precisamente la cosa debida, sin
poder sustituirla por otra. El acreedor puede consentir
en que se le de otra cosa a cambio de la que se le debía
y en este caso se habrá efectuado una dación en pago.
o Obligación de Género:
 Aquellas en que se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o género determinado.
 Se refieren a una determinada cantidad de cierto género.
Efectos:
a) El acreedor no puede exigir que la obligación se
cumpla con una cosa especifica.
b) El deudor no puede ser obligado a entregar una especie
determinada del género, él cumple su obligación
entregando cualquier individuo del género de calidad a
lo menos mediana (Art.1509).
• Las obligaciones de género pueden ser más o menos
determinadas, según la amplitud del género a que se
refieran. Ejemplo: un automóvil Toyota Tercel o un
automóvil Toyota Tercel modelo 1993. En los dos
casos de trata de géneros pero no de igual extensión.
• Es necesario que el género esté limitado, es decir no
vale por falta de objeto la obligación que se refiere a un
género ilimitado. El género ilimitado, no permite la
formación de la obligación, porque comprendería
individuos sin valor cierto; así la convención de
entregar un animal no tendría valor. Lo mismo ocurre
con la cantidad que debe ser determinada o
determinable.
• Existe un aforismo que dice que el género no perece, en
efecto, como el deudor puede cumplir con cualquier
especie del género convenido, de calidad a lo menos
mediana, ninguna importancia tiene el que la o las cosas
con que pensaba cumplir el deudor perezcan, si siempre
quedan otras del mismo género para cumplir.
• Por último, en esta clase de obligaciones no existe el
deber de conservación.
 La distinción de obligaciones de especie o cuerpo
cierto y de género, es aplicable en general a todas las
obligaciones, cualquiera que sea la prestación sobre
que verse. Sin embargo, tiene especial aplicación
cuando se trata de obligaciones de dar.
 OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
OBJETOS:
Lo normal es que la obligación tenga un sólo objeto
debido, y el deudor cumple con él la obligación, pero puede
suceder que se deban varias cosas y la obligación tenga un
objeto plural. La pluralidad de objeto suele modificar los
efectos normales de la obligación. Las obligaciones con
pluralidad de objeto pueden ser:
a. - Obligaciones de simple objeto múltiple,
b. - Obligaciones alternativas, y
c. - Obligaciones facultativas.
49
o Obligaciones de simple objeto múltiple: Son
aquellas en que se deben copulativamente
varias cosas, de modo que el deudor se libera
de su obligación entregándolas o
ejecutándolas todas.
El acreedor tiene derecho para demandar todas las
cosas; el deudor no puede pretender que se le reciba en pago
una sola de las cosas debidas y que se extinga la obligación.
Estas obligaciones no ofrecen características que las
diferencien de las normales.
o Obligaciones Alternativas: Es aquella por la
cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecución de una de ellas, exonera de la
ejecución de las otras (Art.1499).
Aquí, hay varias prestaciones debidas, pero al
deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para
extinguir la obligación, como si una persona se obliga para
con otra a entregarle o un automóvil o un inmueble o $
4.000.000. Las tres cosas se deben, pero se paga con una
sola de ellas.
 Lo que caracteriza a estas obligaciones es el uso de la
conjunción disyuntiva “O”.
Características:
1) La elección de la cosa con que se pagará es por regla
general del deudor, pero puede corresponderle al
Acreedor.
2) Los objetos se deben bajo la condición de que sean
elegidos para el pago. La obligación alternativa misma
no es condicional, pues no hay ningún hecho futuro e
incierto que suspenda su nacimiento o pueda producir
su extinción, pero las cosas se deben todas ellas bajo la
condición de que el deudor o el acreedor, según a quién
corresponda la decisión, las elijan para el pago. Elegida
una de ellas, es como si las demás nunca se hubieren
debido.
3) La obligación será mueble o inmueble según sea el
objeto que se determine para su pago.
4) El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas
debidas, para que el deudor quede libre, debe pagar o
ejecutar en su totalidad una de las cosas que
alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a
que acepte parte de una y parte de otra.
5) No es indispensable que las cosas debidas sean
equivalentes, la ley no lo exige.
 o Obligaciones Facultativas: Aquella que tiene
por objeto una cosa determinada, pero
concediéndose al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa (Art.
1505).
Lo que distingue a la obligación facultativa es que
hay un sólo objeto debido, y al momento del cumplimiento
el deudor puede liberarse de la obligación con el objeto
debido o con otro previamente determinado. En tal sentido
la obligación es de objeto múltiple, pero sólo para el deudor.
Efectos:
a. El acreedor no puede demandar sino la cosa debida;
b. Si la cosa que se debe específicamente se destruye
sin culpa del deudor: El acreedor no tiene derecho a
pedir cosa alguna, se extingue la obligación,
aunque subsista la otra cosa con que el deudor
estaba facultado para pagar.
c. Si la pérdida es culpable: Hay indemnización de
perjuicios, a menos que el deudor pague con la otra
cosa. Pero, el acreedor no puede demandar ésta,
sino sólo indemnización de perjuicios.
* En caso de duda sobre si la obligación es alternativa o
facultativa, se tendrá por alternativa.
 OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
SUJETOS:
o Obligaciones Simplemente Conjuntas o
Mancomunadas:
Es aquella en que existen varios acreedores, o
varios deudores o varios acreedores y deudores a
la vez, de manera que cada acreedor puede sólo
exigir su cuota en el crédito y cada deudor está
obligado a su cuota en la deuda.
La obligación simplemente conjunta es la regla
general en las obligaciones con pluralidad de sujeto: A toda
obligación con pluralidad de sujeto debe calificársela, en
principio, de mancomunada, salvo que expresamente se le
haya negado tal calidad y dado otra. En las obligaciones
mancomunadas hay, en realidad, tantas obligaciones como
acreedores y deudores.
Externamente se observa una sola obligación, desde
el punto de vista material hay un sólo título, como sucede
cuando en un mismo contrato varias personas se obligan
para con otra, pero jurídicamente hay tantas obligaciones
como partes.
Características:
a) Debe haber varios acreedores o varios deudores;
b) Debe existir un sólo título;
50
c) Debe existir unidad de prestación, es decir, la cosa
debida debe ser una misma para todos los deudores;
d) La prestación debe ser divisible.
Efectos:
1) Cada deudor no está obligado sino al pago de su cuota o
parte en la deuda y cada acreedor no puede exigir sino
el pago de su parte o cuota en el crédito.
2) Lo que se dice del pago es aplicable a los demás modos
de extinguir las obligaciones;
3) La interrupción de la prescripción no aprovecha ni
perjudica a los otros;
4) La constitución en mora de uno de los deudores no
coloca en igual situación a los demás, y a la inversa el
requerimiento hecho por un acreedor al deudor no
beneficia a los demás acreedores.
5) La cuota del deudor insolvente no grava a los otros
deudores.
Los efectos anteriores son una consecuencia de que en
la obligación mancomunada haya en realidad tantas obli-
gaciones como acreedores y deudores.
o Obligaciones Solidarias:
Es aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tiene por objeto una prestación que, a
pesar de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada
uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por
disposición de la ley, de la voluntad de las partes o del
contrato, en términos que el pago efectuado a uno de
aquellos o por uno de éstos extingue toda la obligación
respecto de los demás (Art. 1511 inc 2 y 3).
Clasificación:
1) Activa: Cuando existe pluralidad de acreedores, y cada
uno de ellos puede exigir el total de la obligación al
deudor;
2) Pasiva: Si hay varios deudores y un sólo acreedor que
puede demandar a cualquiera de los deudores el total de
la deuda;
3) Mixta: Cuando a la vez concurren varios acreedores y
pluralidad de deudores, de manera que cualquiera de los
primeros puede exigir a cualquiera de los segundos el
total de la obligación.
Requisitos Generales:
1) Pluralidad de sujetos: Concurrencia de Varios sujetos
Activos o Pasivos.
2) Unidad de prestación: Para que exista es indispensable
que la cosa debida sea una misma para todos. Si se trata
de cosas diferentes debidas por cada deudor o a cada
acreedor, no se estaría en presencia de una obligación,
sino de varias obligaciones conexas, de sujeto simple.
Para que haya solidaridad basta que cada deudor se
obligue a la misma cosa, sin que la ley exija que la cosa
se deba de la misma manera. El que cada deudor deba
la cosa de distinta manera no obsta a la solidaridad, Es
decir, si bien la cosa debida ha de ser una misma para
todos, uno puede deberla bajo condición, otros a plazo y
otro pura y simplemente, de manera que será menester
que se cumpla el plazo o la condición para poder exigir
la cosa en su totalidad a los que así la deben. La cosa,
pues, ha de ser una misma, pero puede deberse de
distintas maneras.
3) La prestación debe recaer en cosa divisible : La cosa
debida debe ser divisible, si así no fuere la obligación
sería indivisible, sería la naturaleza de la cosa la que
haría que cualquier deudor tuviera que pagar toda la
cosa, puesto que esta no admitiría otra forma de hacerlo.
En la solidaridad el que se deba pagar la totalidad de la
cosa no depende de la naturaleza de esta sino de la
convención de las partes, de la ley o de la disposición
del testamento. La solidaridad es una modalidad
introducida en obligaciones de objeto divisible.
4) Declaración expresa de la solidaridad: La solidaridad
es una situación de excepción dentro de las obligaciones
con pluralidad de sujetos, y por consiguiente, debe
establecerse en forma expresa.
Fuentes de la solidaridad: *La ley, *el testamento o *la
convención.
1) Solidaridad legal: La ley impone la solidaridad como san-
ción, solidaridad pasiva.
2) Solidaridad testamentaria: Es la voluntad del testador la
que establece la solidaridad entre sus sucesores, por ejemplo
si deja un legado a Pedro y establece la obligación solidaria
de todos sus herederos para su pago. El legatario podrá
demandar el total del legado a cualquiera de ellos.
3) Solidaridad convencional: La convención es la fuente
más común de la solidaridad, sobre todo de la solidaridad
pasiva, que constituye una excelente caución para el
acreedor.
La solidaridad no se presume: La solidaridad debe
declararse expresamente por las partes o por el testador
cuando no la establece la ley.
Para establecer la solidaridad no se requieren
fórmulas sacramentales, no siendo necesario por
consiguiente el empleo de la expresión "solidaridad". Basta
con que quede en claro que el acreedor tiene el derecho de
51
exigir toda la deuda a uno de los deudores o que uno de los
acreedores puede demandarla por entero al deudor.
Prueba de la solidaridad: Siendo la solidaridad una
excepción y debiendo ser expresa, quién sostenga la
existencia de solidaridad en una obligación debe probarla.
Efectos de la Solidaridad Pasiva: Hay que distin-
guir entre los que se producen en cuanto a la "obligación a
la deuda", es decir los que se refieren a la relación entre
acreedor y deudores, y aquellos relativos a la "contribución
a la deuda", es decir los que se originan entre los codeudo-
res.
No debe olvidarse el principio de que los deudores
solidarios lo son del total sólo respecto del acreedor, pero
entre ellos la deuda se divide, de manera que en definitiva,
cada uno resulta obligado sólo según el interés que tenga en
la obligación.
 Efectos en cuanto a la obligación a la deuda
entre acreedores y deudores:
1.) El acreedor puede exigir el total de la deuda a
cualquiera de los deudores, a su arbitrio: Este es el efecto
más importante de la solidaridad. El acreedor puede
demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente
por una sola cuerda. Puede, también, demandar el total a
uno sólo de los deudores, a su arbitrio, sin que pueda
oponérsele el beneficio de división, es decir no se le puede
exigir que divida la deuda en cuotas según el número de
deudores. La Corte Suprema ha establecido que el acreedor
puede deducir acción contra todos los deudores solidarios a
la vez o simultáneamente contra cualquiera de ellos a su
arbitrio.
2.) La sentencia pronunciada en contra de uno de los
deudores solidarios produce cosa juzgada respecto de los
demás: Sin perjuicio de las excepciones personales que
puede oponer el deudor.
3.) El pago hecho por uno de los codeudores libera a los
otros respecto del acreedor;
4.) Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y uno
de los codeudores solidarios, la extingue también
respecto de los otros deudores: Novación; Compensación;
Remisión; Confusión;
 Pérdida de la cosa debida: si la especie o cuerpo cierto
debida perece por caso fortuito se extingue la obligación
respecto de todos los codeudores.
Cuando la cosa perece por culpa o durante la mora
de uno de los deudores, la obligación subsiste, pero varía de
objeto: se debe al acreedor el precio de la especie y la
indemnización de perjuicios. Esta última sólo contra el
culpable o moroso.
 un carácter especial. Sin embargo, ciertos modos de
extinción presentan caracteres especiales, tales son:
Mora de uno de los codeudores solidarios. La doctrina
estima que colocado en mora uno de los codeudores - Prescripción: Si corre por igual para todos no
solidarios, todos los demás quedan en igual situación, hay problema y todos los deudores pueden
siempre que la obligación sea exigible para todos alegarla una vez cumplida.
- La condición resolutoria y el plazo extintivo :
Pueden ser excepciones reales o personales
La interrupción de la prescripción que opera en perjuicio de
según afecten o no a todos los deudores.
uno de los deudores perjudica a los demás.

2. Excepciones Personales: Son aquellas que pertenecen a

La prescripción renunciada por uno de los codeudores no
alguno o algunos de los deudores solidarios, pero no a todos.
perjudica a los demás;
La excepción personal va unida a ciertas cualidades que
dicen relación con la persona de uno o algunos de los
codeudores solidarios, y que por lo mismo no pueden
En cuanto a la suspensión de la prescripción: Aquella que
oponerse sino por aquel o éstos exclusivamente. Aquellos
favorece al acreedor, perjudica a todos los deudores.
codeudores que no están afectados por la causal que produce
la excepción no están habilitados para oponerla. Son
excepciones personales:
Situación de la Prorroga de la competencia respecto de uno
de los deudores: La jurisprudencia señala que el deudor que a) La Transacción: Por ser un contrato intuito persona;
no ha intervenido en la prorroga no puede oponer la
b) El Plazo Suspensivo: Cuando dice relación con alguno
excepción de incompetencia con posterioridad a aquella.
de los codeudores solidarios;
c) La condición suspensiva: En el mismo caso anterior;
Excepciones que puede oponer el codeudor solidario
d) Privilegios o Beneficios que la Ley otorga a
demandado al acreedor:
Determinadas Personas: Como el beneficio de
competencia y la cesión de bienes, porque es un
beneficio concedido a ciertos deudores;
1. Excepciones Reales: Son aquellas que resultan de la
naturaleza de la obligación, las inherentes a la obligación e) Causales de extinción de las obligaciones que sólo
misma, que no dicen relación con la persona del deudor. afectan a alguno o algunos de los codeudores
También puede decirse que son aquellas que pueden ser solidarios: Como sucede con la nulidad relativa. En la
invocadas por cualquiera de los deudores. Pertenecen a esta solidaridad si el dolo o la fuerza ha afectado a todos los
clase de excepciones: codeudores es una excepción real.
a) La Nulidad Absoluta: Es excepción real, porque las
causales de nulidad absoluta afectan a la obligación en
3. Excepciones Mixtas: Son las que presentan algunos de
si misma y no dice relación con la persona de los
los caracteres de las excepciones reales y algunos de las
contratantes. Además, tiene la calidad de excepción
personales. Estas excepciones aprovechan a todos los
real porque puede alegarse por todo el que tenga interés
codeudores, pero sólo pueden ser invocadas contra el
en ella, excepto los que han ejecutado el acto o
acreedor en la parte del deudor a quién compete. Son
celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el
excepciones de esta clase la remisión parcial de la deuda y la
vicio que lo invalidaba.
compensación.
b) La Cosa Juzgada: La sentencia dictada contra uno de
a) Remisión Parcial: Cualquiera de los deudores que sea
los codeudores produce cosa juzgada respecto de los
demandado por el total de la deuda, podrá oponer la
demás. En compensación la sentencia dictada en favor
remisión parcial hecha a uno de los deudores, pero sólo
de uno de ellos puede también ser alegada en su favor
en la cuota de éste.
por los otros codeudores.
c) Modalidades que Afecten a Toda la Obligación: Es
el caso en que todos los codeudores se hayan obligado b) Compensación: Un deudor solidario demandado no
bajo condición o plazo. Sin embargo, no tiene el puede exigir que se compense su deuda con el crédito
carácter de excepción real la modalidad que sólo afecte que pertenece exclusivamente a otro deudor. Pero, si el
a uno o más de los deudores pero no a todos. codeudor a quién pertenece el crédito en contra del
acreedor, ya lo ha compensado con la obligación
d) Casi todos los modos de extinguir obligaciones: Con
solidaria, cualquiera de los codeudores podrá oponer la
excepción de la compensación y la remisión que tienen

52
 extinción de la obligación por compensación al
acreedor.
• Efectos en cuanto a la contribución a la deuda.
(Relaciones Internas entre los Codeudores).
Una vez extinguida la obligación por alguno de los
codeudores se presenta el problema de si aquel que pagó
puede dirigirse en contra de los demás codeudores solidarios
y exigirles la devolución de su cuota en la deuda. En el
sistema chileno no se confiere este derecho en forma
absoluta, sólo procede cuando existe comunidad de intereses
entre los deudores solidarios. En ciertos casos, sólo uno de
los deudores tiene interés en la deuda y los otros codeudores
solidarios han concurrido sin tener interés, como cuando lo
hacen sólo para caucionar la obligación.
Para examinar las distintas situaciones que pueden produ-
cirse es necesario distinguir entre la extinción no onerosa de
la obligación y la extinción onerosa de la obligación.
1. EXTINCIÓN NO ONEROSA DE LA OBLIGACIÓN:
Es aquella que no ha significado para el deudor un
desembolso patrimonial, un sacrificio pecuniario. El deudor
extingue la obligación, pero para ello no ha necesitado
disponer de parte alguna de sus bienes. Así sucede con la
prescripción y la remisión total de la deuda.
En estos casos extinguida la obligación desaparece
la relación jurídica en si misma y ningún recurso tiene el
deudor que extinguió la obligación en contra de sus
codeudores, no puede hablarse, en esta situación, de
relaciones internas entre deudores, pues nada hay que
arreglar entre ellos.
2. EXTINCIÓN ONEROSA DE LA OBLIGACIÓN: Es
aquella que ha significado un desembolso patrimonial para
el deudor que extinguió la obligación. En este caso se
plantea la cuestión de las relaciones internas de los
codeudores. Así acontece con el pago de la obligación o con
otros medios equivalentes al pago. En este caso es necesario
distinguir si la obligación interesaba o no a todos los
codeudores
2.1.) La obligación interesaba a todos los codeudores: Es
en este caso en que el problema de las relaciones internas
interesa especialmente. El deudor que pagó la obligación o
la extinguió por un medio equivalente al pago hizo un
desembolso pecuniario, mientras los otros codeudores no
han visto disminuido su patrimonio, sino que éste ha
aumentado, no cargan en el pasivo con una obligación. En
este evento la ley concede al deudor que pagó una “acción
subrogatoria”.
El codeudor que pagó queda subrogado en la acción
del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero
53
con una limitación no se subroga en la solidaridad. No se
subroga en la solidaridad porque si así ocurriera se
produciría el llamado circuito de acciones solidarias.
En virtud de esta subrogación, el deudor que pagó
puede intentar en contra de los otros codeudores la “acción
subrogatoria”. Se trata de una subrogación legal, es decir
opera por el sólo ministerio de la ley, sin necesidad de
convención de las partes.
Pero, además, podría intentar la “acción del
mandato”, desde que conforme a la doctrina aceptada por la
mayoría, cada deudor es mandatario de los otros. Al pagar
cumple con ese mandato de manera que dispone de esta
acción.
Por último, como la subrogación se efectúa en la
acción del acreedor con sus privilegios y seguridades, puede,
llegado el caso, intentar las acciones que provienen de estas
seguridades y cauciones.
La acción del deudor que pagó se dirige en contra
de cada deudor por su parte o cuota, en forma
mancomunada, es decir, la deuda se divide entre los
deudores en partes iguales. Excepciones:
1. Cuando las partes han convenido otra cosa : En uso de
la autonomía de la voluntad, pueden fijar, en el acto res-
pectivo, la cuota en que se dividirá entre ellos la deuda.
2. Cuando no habiendo dicho nada sobre la divi sión de la
deuda resulta que el interés que cada uno tiene en el
crédito no es igual: A uno de los deudores puede
interesar más el crédito que a otros, y en este evento la
división se hará conforme a ese interés. Por ello el
deudor que pagó se dirige contra los demás deudores
según la parte o cuota que tengan éstos en la deuda, se
sienta como regla general que ella se hace conforme al
interés de cada deudor. Si dicho interés es desigual, la
división se hará en partes desiguales, en caso contrario
se hará en cuotas iguales.
2.2.) La obligación no interesa a todos los deudores:
Generalmente esta situación se produce en aquellos casos en
que la obligación solidaria ha sido convenida como caución,
de manera que ella no interesa a aquel que concurre sólo con
el fin de asegurar el cumplimiento de la obligación. Se
distinguen varios casos en que pueden encontrarse estos
codeudores en sus relaciones internas:
a) Pagó el deudor a quien interesaba la obligación:
Los que caucionaban la obligación no están
obligados en parte alguna, pues la obligación se
cumplió por el único deudor interesado.
b) Caso en que pagó alguno de los interesados: Si
paga la obligación, queda subrogado en las
acciones del acreedor y podrá también hacer valer
la acción del mandato en contra de los demás
deudores interesados, según sus cuotas, pero no
podrá dirigirse en contra de los deudores a quienes
no interesaba la obligación. Estos se consideran
 como fiadores, de manera que al extinguirse la -La renuncia es expresa cuando se hace en
obligación respecto del acreedor quedan liberados. términos formales y explícitos, bastando para cumplir con
ello que la intención del acreedor de dividir la deuda
c) Paga uno de los codeudores a quienes no
aparezca claramente, no siendo necesario el uso de fórmulas
interesaba la deuda: En tal caso la ley considera al
sacramentales.
deudor que pagó como fiador. Dispone de la
“acción personal de reembolso” que se confiere al -La renuncia tácita consiste en una conducta
fiador que paga la deuda del deudor directo. En del acreedor que hace concluir que ha renunciado a los
este caso se mantiene la solidaridad. derechos que le confiere la solidaridad. Hay renuncia
tácita:
 Corresponde probar la falta de interés al que así
lo alega: Ello se concluye de aplicar los principios - Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un deudor,
generales de la prueba. Normalmente no es difícil expresándolo así en su demanda, sin hacer reserva general
probar que un deudor no tiene interés en la de sus derechos o especial de la solidaridad;
obligación, porque cuando ello sucede es porque en
- Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y así lo
el contrato respectivo, él se ha obligado como expresa en el recibo que da, sin hacer en él reserva general
fiador y codeudor solidario, palabras con que en la
de sus derechos o especial de la solidaridad.
práctica se deja ver que ha concurrido con el fin de
caucionar, pero no como deudor directamente La renuncia puede ser también total o parcial.
interesado.
Es total si el acreedor consiente en la división de la deuda
respecto de todos los deudores.
CUOTA DEL DEUDOR INSOLVENTE: La Es parcial, si sólo dice relación con alguno o algunos de los
parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos deudores, pero no con los demás.
los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun
aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la
solidaridad (Art. 1522 inc. 3). Efectos de la Renuncia: Cualquiera que sea la clase de
renuncia que haya hecho el acreedor la deuda no se
¿Qué sucede si una vez pagada la deuda por uno
extingue, ella sigue existiendo entre acreedor y deudores,
de los deudores, al dirigirse éste contra los demás, uno de
pero los efectos varían según la clase de renuncia que se
estos cae en la insolvencia?
haya hecho:
La cuota del deudor insolvente se reparte entre los
a) Si la renuncia es total , la obligación subsiste como
demás codeudores, comprendidos incluso aquellos a los que
mancomunada o simplemente conjunta. El acreedor
el acreedor perdonó la solidaridad. La cuota del deudor
sólo podrá cobrar a cada deudor su cuota en la deuda.
insolvente afecta incluso al deudor a quien se exoneró de la
solidaridad, porque cosa distinta es perdonar la solidaridad b) Si la renuncia es parcial , el acreedor sólo podrá exigir al
que remitir la deuda. pago de su cuota al deudor a quien liberó de la
solidaridad, conservando acción solidaria contra los
demás.
Pago parcial hecho por uno de los codeudores: Si uno de
c) Cuando la solidaridad dice relación con una obligación
los deudores paga sólo parte de la obligación total, se
que consiste en pensiones periódicas, al renunciar a la
subroga por esa parte en la acción del acreedor en contra de
solidaridad el acreedor sólo lo hace respecto de las
los demás deudores, pero cediendo preferencia al acreedor
pensiones devengadas, es decir, de aquellas que tiene
por el resto de la obligación.
derecho a cobrar, pero la solidaridad subsiste en cuanto
a las pensiones futuras, pero si lo expresa en la renuncia
puede extenderse a éstas.
Extinción de la solidaridad: Una vez que se extingue la
obligación se extingue la solidaridad, que no es sino una
modalidad de la misma. Cuando se habla de extinción de la
o Muerte de uno de los codeudores solidarios
solidaridad, en realidad se está haciendo referencia a
que deja varios herederos (1523):
aquellos casos en que manteniéndose la obligación de los
deudores deja de existir la solidaridad. El codeudor fallecido dejó un sólo heredero: Si uno de los
codeudores fallece y deja un solo heredero, éste queda en
Es decir, se extingue sólo la solidaridad y no la
lugar del deudor fallecido, de manera que el acreedor podrá
obligación. Tal cosa sucede cuando el acreedor renuncia a la
cobrarle el total de la deuda a ese heredero o a los demás
solidaridad y en caso de muerte de uno de los deudores.
deudores. La solidaridad subsiste.
o Renuncia de la solidaridad: La renuncia a la
El deudor fallecido tenía varios herederos: El acreedor podrá
solidaridad puede ser expresa o tácita, y
cobrar toda la deuda a los deudores que viven, puesto que
también total o parcial.

54
respecto de ellos no se ha producido cambio alguno en la
obligación. También puede dirigirse en contra de los
herederos del deudor fallecido, y en tal evento podrá cobrar
TODA la deuda, pero a TODOS los herederos,
demandándolos conjuntamente. Puede dirigir su acción en
contra de cada uno de los herederos, cada uno de ellos
responde de la parte de la deuda que corresponde a su
porción hereditaria.
No Obstante que la solidaridad no pasa a los
herederos del deudor fallecido, nada obsta para que se pacte
entre el acreedor y deudores que en caso de fallecer uno de
ellos pase la solidaridad a los herederos, de manera que el
acreedor pueda cobrar el total a cualquiera.
Solidaridad Activa: Es aquella en que existiendo varios
acreedores cada uno de ellos puede demandar la totalidad
de la deuda y el pago que el deudor haga a cualquiera de
ellos extingue la obligación.
Es de mínima aplicación práctica, pues no tiene
muchas ventajas al menos para los acreedores y puede ser
fuente de problemas entre ellos. Si algún interés puede tener
es para el deudor, quien podrá pagar la deuda a cualquiera de
los acreedores y extinguirla respecto de todos, sin tener que
entenderse con cada uno de ellos. Los efectos prácticos para
los acreedores pueden obtenerse igual a través de un
mandato, que permite las mismas ventajas y elimina muchos
riesgos. Algunos aspectos que es necesario considerar en
relación con la solidaridad activa son los siguientes:
Fuentes de la solidaridad: Teóricamente son las mismas
que en el caso de la solidaridad pasiva, en el hecho sólo lo
son la convención y el testamento, pues no existen casos de
solidaridad activa legal.
Efectos de la solidaridad activa en las relaciones entre
acreedores y deudores:
- Cada acreedor puede exigir el total de la obligación;
- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que
elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos,
pues en tal caso debe pagarle a éste;
- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores
extingue la deuda respecto de los demás, y lo que se dice del
pago se extiende a los otros modos de extinguir
obligaciones;
- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y
uno de los acreedores produce cosa juzgada respecto de los
demás;
- La interrupción de la prescripción hecha por uno de los
acreedores, aprovecha a los demás; y
- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores,
queda en mora respecto de los demás.
Relaciones entre los Coacreedores: La regla es la misma
que en la solidaridad pasiva: el crédito se distribuye entre los
55
acreedores en proporción al interés de cada uno de ellos en
la deuda.
 OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
Modalidades son las cláusulas que las partes
introducen al acto o contrato para modificar los efectos
normales de la obligación en cuanto a su existencia,
exigibilidad o extinción. Son excepcionales y no se
presumen. Las principales modalidades que reglamenta la
ley son: el PLAZO, la CONDICIÓN y el MODO.
o Obligaciones a Plazo:
El hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio o la extinción de un derecho.
El plazo debe ser acontecimiento futuro, pero a
diferencia de la condición tiene que ser cierto, esto es que ha
de ocurrir fatalmente. No tiene carácter incierto, por lo cual
mientras en la condición por su naturaleza incierta está en
juego la existencia misma de la obligación (su nacimiento o
extinción) con el plazo sólo está en juego la exigibilidad de
la relación obligatoria.
En principio, todos los negocios pueden sujetarse a
plazo, pero fuera del campo de las obligaciones y sólo por
excepción, se prohíbe el plazo, como sucede con el
matrimonio, artículo 102.
Clasificación del plazo:
a) Plazo expreso y plazo tácito: Por regla general es
expreso, sin embargo existe también el plazo tácito, que
la ley define como el indispensable para cumplirlo, hay
ciertas obligaciones en que aun cuando no se estipule un
plazo lo requieren por razones de distancia, fabricación,
etc. , por ejemplo venta en Arica de mercaderías a un
comerciante de Punta Arenas, puestas en esta última
ciudad.
b) Determinado e indeterminado: Es determinado
cuando se sabe con precisión el día en que ha de llegar.
Es indeterminado si no puede establecerse el día en que
ha de llegar, Ej: El fallecimiento de una persona.
c) Convencional, legal y judicial: Plazo legal  El
indicado por la ley, lo que sucede en contadas
ocasiones.
Plazo convencional es el establecido por las partes.
Plazo judicial es el fijado por el juez, quien puede
hacerlo sólo en los casos en que la ley lo faculta para
ello (Art. 1494 inc 2).
d) Plazo fatal y plazo no fatal: Esta clasificación atiende a
si el derecho caduca o no por el transcurso del plazo, en caso
de que caduque el plazo es fatal, si no se produce su
caducidad por el transcurso del plazo, esto es si subsiste
después de transcurrido éste, es no fatal, el plazo fatal no
puede prorrogarse.
e) Plazo suspensivo y plazo extintivo: Es suspensivo
cuando se difieren los efectos del acto o contrato hasta el
cumplimiento del plazo fijado. Es extintivo o resolutorio
cuando los efectos del acto o contrato quedan limitados por
el transcurso del plazo. De este plazo depende la extinción
del derecho, es un modo de extinguir las obligaciones.
Efectos del Plazo: Hay que distinguir entre plazo
suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
a.- Plazo Suspensivo: Este plazo no suspende la adquisición
del derecho, el cual existe desde que se perfecciona el
contrato, lo único que sucede es que el ejercicio, la
exigibilidad del derecho se suspende. Como consecuencia
de ello es que:
1. Lo que se pague antes del vencimiento del plazo no
está sujeto a restitución.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas
conservativas.
3. El derecho y la obligación se transmiten.
4. El acreedor no puede demandar su cumplimiento, el
deudor no está en mora mientras este pendiente el
plazo, no corre la prescripción ni opera la com-
pensación.
Cumplido el plazo suspensivo el acreedor puede
exigir el cumplimiento y por consiguiente comienza a correr
la prescripción y puede operar la compensación.
b.- Plazo Extintivo: Mientras se encuentra pendiente, el
acto o contrato sujeto a plazo produce todos sus efectos
normales como si fuera puro y simple. Vencido el plazo se
produce de ipso jure la extinción del derecho y de la
obligación.
Extinción del Plazo:
a) Por vencimiento del plazo: Es la llegada o cumplimiento
del plazo. -
b) Renuncia: El plazo se establece en beneficio de una o
ambas partes, por lo cual es perfectamente renunciable.
Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo
beneficio se encuentra establecido, siendo lo normal que lo
esté en el del deudor, porque habitualmente es el interesado
en el plazo. En general, el deudor puede renunciar al plazo,
salvo las siguientes excepciones:
i. Cuando le estuviere expresamente
prohibido, artículo 12;
ii. Cuando la renuncia cause un perjuicio al
acreedor. En tal caso el plazo está
establecido en beneficio de ambas partes y
56
de ahí que el deudor no puede por sí sólo
renunciar al plazo.
iii. Si el mutuo es con intereses el plazo
beneficia a ambas partes, de ahí que no
puede ser renunciado sólo por el deudor;
en cambio si no hay interés beneficia sólo
al deudor y por consiguiente éste puede
renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente
al acreedor, luego exclusivamente éste puede renunciarlo.
En la ley 18010, artículo 10, se establece expre-
samente que el deudor de una operación de crédito de dinero
puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun
contra la voluntad del acreedor.
Caducidad del Plazo: Esta consiste en la extinción anticipa-
da del plazo en los casos previstos por la convención o
señalados por la ley. Tiene por objeto proteger al acreedor
cuando su crédito corre peligro por ciertas situaciones
especialmente relacionadas con la solvencia del deudor que
hacen temer que de esperarse el término del plazo el
acreedor no pueda cobrar íntegro su crédito. Puede suceder
por quiebra o notoria insolvencia del deudor y por Pérdida o
disminución de las cauciones (Art. 1496).
Caducidad convencional: Se produce en los casos
expresamente previstos en el contrato, esto es, el acreedor se
reserva el derecho a exigir anticipadamente el cumplimiento
de todo o parte de la obligación en el evento de una
condición. Es muy frecuente que se estipule que el no pago
oportuno de una cuota de varias haga exigible la totalidad de
la obligación, esto es lo que se mal denomina "cláusula de
aceleración".
o Obligaciones Condicionales.
Es obligación condicional la que depende de una
condición, esto es, de un acontecimiento futuro que puede
suceder o no (Art. 1473).
Pero, se acostumbra a definirla como el hecho
futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
extinción de un derecho y su obligación correlativa.
Elementos de la Condición:
1) Hecho Futuro: Esto es, tiene que suceder en el porvenir.
El acontecimiento presente o pasado no vale como
condición.
2) Acontecimiento Incierto: Esto es, el hecho puede
ocurrir o no. Un acontecimiento de realización cierta,
aunque al momento en que se verificará no puede ser
previsto constituye un plazo y no una condición. Pero,
aunque un acontecimiento futuro y cierto es plazo, puede
suceder que unido a otras circunstancias forme parte de una
condición. Así la muerte de una persona es plazo, pero la
muerte en determinadas circunstancias o antes de cierta
fecha es condición.
La determinación del acontecimiento incierto no
afecta el carácter de condición, basta con que el hecho sea
futuro e incierto, aunque sea determinado. Ejemplo: el día
en que una persona cumpla 30 años.
Clasificación de las Condiciones:
a. Condiciones positivas y negativas (Art. 1474 y 1475).
b. Condiciones posibles y condiciones imposibles:
En cuanto a la eficacia y validez de estas
condiciones  Las física y moralmente posibles lo son
siempre, en tanto que respecto de las imposibles e ilícitas
debe distinguirse si son positivas o negativas, arts. 1476 y
1480.
Eficacia de las condiciones positivas imposibles o
ilícitas: Se distingue:
Si la condición suspensiva es o se hace imposible se
tendrá por fallida, a la misma regla se sujetan las
condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral. Se las
considera fallidas porque no hay incertidumbre, es evidente
que el hecho no puede ocurrir.
En la condición resolutoria la extinción del derecho
y la obligación si depende de un hecho física o moral mente
imposible, como ello no puede suceder, no existe condi ción;
es decir el acto es puro y simple, no hay condición, pues no
existe incertidumbre.
Eficacia de las condiciones negativas imposibles
o ilícitas: Aquí no se atiende a si son suspensivas o
resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si es física o
moral
En la condición negativa físicamente imposible, la
obligación es pura y simple. Si la condición es negativa
ilícita, ella vicia la obligación, es un caso especial de nulidad
porque un elemento accidental tiene fuerza por su ilicitud
para viciar toda la obligación.
c. Condición Expresa y Condición Tácita: La regla general
es la condición expresa, que necesita de estipulación de las
partes para existir, dado que las modalidades no se
presumen. Por excepción la condición es tácita cuando la ley
la subentiende sin necesidad de que las partes las esta-
blezcan, ejemplo art. 1489.
57
d. Condición Potestativa, Casual o Mixta: Atiende esta
clasificación a la persona o al hecho de que depende el
cumplimiento de la condición:
1) Es condición potestativa la que depende de la
voluntad del acreedor o de la del deudor.
Ejemplo 1: Depende la de voluntad del
acreedor  Te doy mil si vas mañana a
Santiago; Ejemplo 2: Depende de la voluntad
del deudor  Te doy mil si voy mañana a
Santiago. Estas condiciones se clasifican en
simplemente potestativas y meramente
potestativas.
2) Es casual la que depende de la voluntad de un
tercero o de un acaso. Ejemplos: voluntad de
un tercero  Te doy 1000 si el Mono viaja a
Santiago; un acaso  Te doy mil si mañana
llueve.
3) Es mixta la condición que en parte depende de
la voluntad del acreedor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso. Aun
cuando el Código Civil no lo dice también es
mixta la que depende en parte de la voluntad
del deudor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.
La condición potestativa puede ser simplemente
potestativa y condición meramente potestativa:
 Son simplemente potestativas las que dependen de un
hecho voluntario de cualquiera de las partes.
 Mera o puramente potestativas son las que dependen de
la sola voluntad de alguna de las partes.
Las condiciones meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del acreedor son válidas, hay
siempre obligación para el deudor. En cuanto a las
condiciones meramente potestativas que dependen de la sola
voluntad del deudor hay que distinguir:
A. Si la condición es suspensiva, es nula la
obligación;
B. Si la condición es resolutoria, es válida, porque
en estas la obligación ha podido formarse y
producir todos sus efectos, ya que la condición
resolutoria no afecta la existencia de la
obligación, sino únicamente su extinción.
 CONDICION SUSPENSIVA: Condición
suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento de un derecho y de su
obligación correlativa. Puede encontrarse en
cualquiera de estos tres estados:
*Pendiente: Mientras exista incertidumbre acerca de si el
acontecimiento tendrá o no lugar, el acreedor no tiene
derecho ni el deudor obligación, como consecuencia de ello:
1) El acreedor no puede exigir el cumplimiento.
Si el deudor efectúa el pago, éste carece de
causa y es repetible;
2) La obligación no es exigible, como conse-
cuencia de ello: No puede ser novada; No
puede ser compensada; No comienza a correr
el plazo de prescripción;
3) Se aplica el principio de que la cosa produce
para su dueño, los frutos son para el deudor y
no para el acreedor.
4) Si bien no ha nacido el derecho y la obligación,
el acto o contrato existe, y por consiguiente
deben cumplirse los requisitos de existencia y
validez del acto o contrato, y la obligación
condicional se rige por la ley vigente a la época
de celebración del contrato.
5) Si bien mientras está pendiente la condición el
derecho no existe ni tampoco la obligación, el
acreedor tiene la legítima esperanza de llegar a
ser titular de su derecho. Este derecho en
potencia otorga al acreedor las siguientes
facultades:
- Puede impetrar medidas conservativas
encaminadas a la conservación de la cosa
debida. El legislador no indica cuales son
esas medidas conservativas, de modo que
ellas quedan entregadas al criterio del
juez;
- Por regla general, tanto el derecho del
acreedor como la obligación del deudor se
transmiten a sus herederos.
TEORÍA DE LOS RIESGOS: Es el caso de una
obligación de dar, si la obligación fuera pura y simple el
riesgo es del acreedor, pero si ella es condicional existen las
siguientes reglas:
a) Pérdida total por caso fortuito : El riesgo es del
deudor, porque soporta la pérdida sin recibir
compensación.
b) Pérdida parcial por caso fortuito: Los riesgos
son de cargo del acreedor, pues debe recibir la
cosa en el estado en que se encuentre sin
derecho a rebaja del precio. Como justa
contrapartida hace suyos los aumentos o
mejoras.
c) Si la pérdida de la especie se debe a culpa no
se está en el campo de los riesgos, sino que se
trata de responsabilidad contractual, la cual
pesa sobre el deudor.
58
*Cumplida: Desde el momento en que el hecho en que
consiste la condición acaece, nacen el derecho del acreedor y
la obligación correlativa del deudor. Las consecuencias de
ello son:
1) El acreedor puede exigir, incluso forzadamente
el cumplimiento de la obligación;
2) Comienza a correr la prescripción; La
obligación puede ser novada y compensada, y
3) Los riesgos son de cargo del acreedor.
Cumplida la condición suspensiva opera
retroactivamente, esto es, que sus efectos no sólo se
proyectan hacia el futuro, sino hacia el pasado y se
retrotraen a la época del acuerdo de voluntades.
Forma en que debe ser cumplida la condición:
1. De acuerdo al Modo convenido.
2. Del modo que las partes han entendido.
3. Se rechaza el cumplimiento por equivalencia.
4. Cuando la condición es mixta, esto es en
parte del acreedor y en parte de un tercero, puede
ocurrir que el deudor se valga de medios ilícitos
para que la tercera persona no coopera y la
condición no se cumpla y así no pagar aquello a
que se obligó. En tal caso la ley considera la
condición como cumplida.
Prueba del cumplimiento: Quien sostenga que la condición
se cumplió debe probarlo siempre que de ese hecho arranque
un derecho contrario al que existe. Ejemplo: si la condición
es suspensiva, será el acreedor quien deba probar el
cumplimiento, para exigir al deudor que cumpla la
obligación. Si es condición resolutoria, también deberá
probar el acreedor quien desea que el derecho del deudor
quede sin efecto.
*Fallida: Esto ocurre cuando el hecho en que consiste la
condición no tendrá lugar. Entonces el contrato desaparece,
como si nunca se hubiere celebrado y termina toda relación
jurídica.
Caducidad de las condiciones: Es necesario
determinar hasta cuando deberá esperarse para saber si la
condición está cumplida o fallida.
Para examinar el problema debe hacerse una
distinción previa: hay condiciones determinadas e
indeterminadas. Así, la condición de cumplir 21 años tiene
caracteres de determinación suficientes de manera que para
establecer cuando falla debe estarse a la vida de la persona
que debe cumplir dicha edad.
Pero, si la condición es indeterminada, cuando te
cases, no es fácil saber en que momento se tendrá la
condición por fallida, y si ninguna limitación se pusiese en
el tiempo debería estar pendiente la condición hasta la
muerte de la persona que debe contraer matrimonio. Por ello
interesa determinar cuando se tiene por fallida la condición,
el Código Civil no da ninguna regla expresa al respecto.
 CONDICION RESOLUTORIA: Es el hecho
futuro e incierto del cual depende la extinción de
un derecho.
Características de la condición resolutoria:
1) El acto sujeto a condición resolutoria se considera
puro y simple: Esta condición no afecta el nacimiento del
derecho sino su extinción. No hay obligación condicional,
lo condicional es la resolución. Por ello la condición
resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones. Como
el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere
con la cosa, enajenarla en todo o parte, hipotecarla,
arrendarla, etc. Pero, si se enajena el adquirente adquiere un
derecho resoluble.
2) Puede establecerse la condición resolutoria en favor
del acreedor, pudiendo este renunciarla.
Clasificación de la condición resolutoria: condición
resolutoria ordinaria, condición resolutoria tácita y pacto
comisorio. Cada una de estas formas de condición resoluto-
ria presenta sus propias características, lo que hace necesaria
analizarlas en forma separada.
• CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA:
Es el acontecimiento futuro e incierto del cual
depende la extinción de un derecho, siempre que
no sea el incumplimiento de una obligación de las
partes, pues en tal caso sería pacto comisorio,
ejemplo, te doy $ 1000, pero si te aumentan el
sueldo me los devuelves.
Características:
1) Es un elemento accidental de los actos y contratos.
2) Se admite tanto en los actos unilaterales como en los
bilaterales.
3) Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo
pactado.
4) Opera de pleno derecho. La sentencia judicial se limita
a dejar constancia que se ha cumplido la condición, es
meramente declarativa.
5) Da origen a una acción de restitución, como
consecuencia de operar de pleno derecho.
6) Cumplida la condición resolutoria ordinaria el derecho
del propietario se extingue o resuelve, y como opera con
efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato
como no celebrado. No ocurre así en los contratos de
tracto sucesivo, pues si bien la resolución se aplica a
ellos ésta no opera retroactivamente sino hacia el futuro.
59
• CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA: En
los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el
otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución
o el cumplimiento del contrato, con indemnización
de perjuicios.
Características de la CRT:
1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos;
2) Procede sólo en los contratos bilaterales;
3) Opera siempre por incumplimiento de lo pactado;
4) Necesita de resolución judicial, y
5) Puede pedirse indemnización de perjuicios, pero no en
forma aislada. -
1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos: Los
efectos de la renuncia serán que si el deudor no cumple el
acreedor no podrá pedir la resolución del contrato, pero si
podrá exigir el cumplimiento.
2) Procede sólo en los contratos bilaterales: La mayoría de la
doctrina nacional, basándose en el texto de la ley, afirman
que la condición resolutoria tácita sólo procede en los
contratos bilaterales. Es también la opinión de la
jurisprudencia. Sin embargo, algunos afirman que también
procede en los contratos unilaterales
Claro Solar, que estima que la condición resolutoria
tácita también procede en los contratos unilaterales, sostiene
que no es un problema de contratos unilaterales o bilaterales,
sino que la condición resolutoria tácita procede en los
contratos onerosos.
3) Opera por incumplimiento de lo pactado:
La mayoría de la doctrina estima que puede pedirse
la resolución del contrato por el incumplimiento de
cualquiera de las obligaciones contraídas, sea principal o
accesoria. Se fundan en que la ley no distingue.
Claro Solar opina que "lo pactado" se refiere al
contrato en sí mismo. Procederá sólo si trata de una
obligación principal.
4) Necesita de resolución judicial;
5) Puede pedirse indemnización de perjuicios pero no
aisladamente: Se puede solicitar el cumplimiento o la resolu-
ción más indemnización de perjuicios, pero no puede
solicitarse solamente esta última.
Requisitos para que pueda pedirse la resolución en el
caso del art. 1489:
 Para que pueda pedirse la resolución es necesario
que el contratante incumplidor esté en mora y que el que
pide la resolución haya cumplido o se allane a ello. Si el que
pide la resolución no ha cumplido o no se allana a hacerlo, el
otro contratante puede oponer la excepción del Art. 1552
(excepción de contrato no cumplido).
Consecuencias de que la condición resolutoria tácita opere
por sentencia judicial:
 Es necesario intentar el juicio correspondiente y
mientras no se declare la resolución el contrato
subsiste, el demandado podrá cumplir su obligación
en cualquier estado del juicio, antes de la citación
para oír sentencia en primera instancia y de la vista de
la causa en segunda, Art. 310 C. P. C.
 Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor
puede pagar por consignación.
 Pronunciada la resolución por el juez los efectos son
los mismos que en la Condición resolutoria ordinaria.
• EL PACTO COMISORIO: Es la estipulación
que hacen las partes estableciendo que el contrato
se resolverá si una de ellas no cumple sus
obligaciones. Es decir, consiste en estipular
expresamente la condición resolutoria tácita. El
pacto comisorio procede en todos los contratos,
sean unilaterales o bilaterales, en virtud del
principio de la autonomía de la voluntad. Tiene
importancia en los contratos unilaterales, pues se
discute si procede en ellos la condición resolutoria
tácita.
El Código Civil lo define en el contrato de
compraventa y en relación con el no pago del precio por el
comprador. Tratándose de otros contratos, como el de
arrendamiento por ejemplo, la Corte Suprema no ha usado
esta denominación sino la de "condición resolutoria
expresada”.
El pacto comisorio se puede clasificar en:
a) Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligación de pagar el precio y
b) Pacto Comisorio en otros contratos y en el de
compraventa por una obligación distinta de la de pagar
el precio.
Tanto en uno como en otro caso el pacto comisorio
puede ser simple o calificado.
Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligación de pagar el precio:
60
a) Simple: Se estipula que si no se paga el precio se puede
resolver el contrato de compraventa. Este pacto comisorio
produce los siguientes efectos:
- Los efectos son los mismos que los de la condición
resolutoria tácita: el vendedor puede elegir entre
solicitar el cumplimiento o la resolución del contrato, y
en ambos casos con indemnización de perjuicios.
- La resolución debe pedirse, no opera de pleno derecho,
y por lo tanto, puede cumplirse la obligación hasta antes
de la citación para oír sentencia en primera instancia y
de la vista de la causa en segunda instancia.
b) Calificado: También se le conoce con el nombre de
Pacto Comisorio con cláusula de resolución ipso facto. Al
estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha
querido asilarse en un medio más eficaz que la condición
resolutoria tácita. Por medio de la cláusula de resolución
ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del
deudor negligente para detener la resolución mediante el
pago. No opera de pleno derecho.
- El pago debe hacerse en el plazo de 24 horas de
notificada la demanda.
- Debe realizarse íntegramente y de acuerdo a lo
pactado.
Pacto comisorio en la compraventa por incumplimiento de
una obligación distinta de la de pagar el precio, y en otros
contratos:
a) Simple: Sus efectos son los mismos que el que produce el
pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligación de pagar el precio. -
b) Calificado: Se discute en doctrina cual es el efecto de
este pacto comisorio:
Don Luis Claro Solar sostiene que no opera de
pleno derecho, porque si operase de pleno derecho el
acreedor nunca podría pedir el cumplimiento.
- En la actualidad, la mayoría de la doctrina sostiene
que este pacto comisorio opera de pleno derecho, así lo
estima también la jurisprudencia.
El problema se plantea con frecuencia en los
contratos de arrendamiento, en los cuales se conviene que el
atraso en un periodo determinado de renta hará que el
contrato termine ipso facto. Por aplicación de los principios
generales, dicha cláusula es válida y produce los siguientes
efectos:
1) El contrato se resuelve ipso facto, por el sólo hecho de
incurrir el arrendatario en mora;
2) El arrendador no necesita iniciar un juicio para la
terminación del contrato de arrendamiento, porque esta
 se produjo de pleno derecho, luego sólo debe pedir la
restitución de la cosa arrendada.
Prescripción del Pacto Comisorio:
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por
las partes, si no pasare de cuatro años, contados desde la
fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro años,
prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo más largo o ninguno.
Acción Resolutoria: Es la que nace de la condición
resolutoria tácita, del pacto comisorio simple y del pacto
comisorio calificado para pedir la resolución del contrato
por incumplimiento de las obligaciones contraídas.
La acción resolutoria deriva de la condición
resolutoria en los casos en que ella requiere de sentencia
judicial para operar.
Características de la Acción Resolutoria:
1) Es una Acción Personal: Emana del incumplimiento de
obligaciones contractuales; tiene por objeto hacer
efectivos derechos de crédito;
2) En la acción resolutoria hay una especie de acción
alternativa, pues el contratante diligente tiene una
opción: o pide el cumplimiento o la resolución. Puede
solicitar una cosa en subsidio de la otra, pero no las dos
conjuntamente.
3) Es Indivisible: esta indivisibilidad se manifiesta en dos
aspectos:
I. Objetivamente, porque el acreedor no
puede pedir en parte el cumplimiento y en
parte la resolución, o pide la totalidad de
uno o de lo otro.
II. Porque siendo varios lo acreedores, todos
ellos deben ponerse de acuerdo para pedir
el cumplimiento o la resolución, y siendo
más de uno el deudor no podría el acreedor
exigir a uno el cumplimiento y a otro la
resolución.
4) Puede ser mueble o inmueble: Art. 580.
5) Es Patrimonial: Por ello es transmisible y transferible.
6) Es Renunciable: Se faculta expresamente la renuncia
de la condición resolutoria cuando ha sido puesta en
favor del acreedor.
Prescripción de la Acción Resolutoria. Hay que distinguir:
a) Aquella que emana del pacto comisorio en la
compraventa por incumplimiento de la
61
obligación del comprador de pagar el precio,
prescribe en el plazo fijado por las partes,
siempre que no pase de cuatro años, contados
desde la fecha del contrato.
b) En los demás casos deben aplicarse las reglas
generales.
 La resolución debe pedirse en juicio
ordinario.
Efectos de la Resolución: Hay que distinguir los efectos
entre las partes y los efectos respecto de terceros:
1°) Efectos entre las partes: Opera con efecto retroactivo.
Se produce la extinción de los efectos del acto jurídico, esto
es, la pérdida de los derechos adquiridos en virtud del acto o
contrato.
Esta regla no es absoluta en materia de frutos.
Ejemplo: En las asignaciones modales con cláusula
resolutoria; Donaciones entre vivos, y en la Compraventa
resuelta por no pago del precio.
2°) Efectos respecto de terceros: (Arts. 1490 y 1491)
o Bienes Muebles: El art. 1490 reglamenta la
situación de la transferencia de bienes muebles
hechas a terceros pendiente la condición
resolutoria. Pero, dicha norma se refiere,
además, "a las cosas muebles a plazo y
aquellas bajo condición suspensiva", pero la
regla debe reducirse a la condición resolutoria,
no pudiendo alcanzar a los otros casos que
contempla:
Para aplicar el artículo 1490 deben concurrir los
siguientes requisitos:
1) Que se haya celebrado un contrato bajo
condición resolutoria sobre una cosa mueble.
2) Que la cosa haya sido entregada al deudor
condicional.
3) Que el deudor condicional haya enajenado la
cosa mientras está pendiente la condición, y
4) Que el tercero haya adquirido la cosa de mala
fe.
Aquí la buena o mala fe dice relación con el
desconocimiento o conocimiento de la existencia de la
condición resolutoria al momento de la adquisición de la
cosa. No tiene aplicación el art. 706 por referirse a otra
materia.
 Si el tercero está de buena fe no hay derecho a
reivindicar en su contra.
 Debe tenerse presente que el tercero debe conocer la
condición, de manera que no basta el conocimiento
del contrato celebrado entre el acreedor y el deudor.
 Debe entenderse el concepto de cosa mueble en
sentido amplio, comprendiendo tanto las corporales
como las incorporales.
 El concepto de enajenación a que se refiere el art.
1490 es el restringido, esto es, la transferencia del
dominio.
 Caso en que no puede reivindicarse: Si el vendedor no
puede recuperar la cosa porque el tercero está de buena fe o
por otra causa, puede dirigir su acción contra el comprador
para que éste le pague la parte del precio adeudado más la
indemnización de perjuicios, es decir puede iniciar la
“acción de cumplimiento”.
o Bienes Inmuebles: El Art. 1491 reglamenta la
situación que se produce cuando un tercero
adquiere el dominio u otro derecho real sobre
un inmueble afecto a condición resolutoria.
En la expresión inmuebles que emplea el art. 1491
no se comprenden los inmuebles por adherencia o destina-
ción, pues éstos vuelven a su calidad de muebles si se
separan permanentemente o dejan de estar destinados al
beneficio del inmueble y el Art. 1491 requiere que sean
inmuebles.
Requisitos:
1) Que se haya enajenado el inmueble;
2) Que la condición conste en el título respectivo, y
3) Que el título esté inscrito u otorgado por escritura
pública.
No obstante que el artículo 1491 se refiere a la
resolución lo que procede contra terceros es la reivindica-
ción y no la resolución, la cual se produce entre las partes.
La ley exige que "la condición conste en el título
respectivo" con ello se quiere decir que la condición debe
estar de manifiesto en el título. Respecto de la condición
resolutoria tácita si en el título respectivo aparece o está
patente la existencia de obligaciones pendientes, se estima,
en general, que hay constancia de la condición resolutoria
tácita.
Exige, además, que la condición conste en el "título
respectivo". Es decir en el título existente entre el acreedor
y el deudor condicional, y no que se haya dejado constancia
de la condición en el título que existe entre el deudor y el
tercero.
Si reuniéndose los requisitos del caso, el Art. 1491
se presume la mala fe y lo único que habría que probar sería
el hecho que la condición constaba y que el título estaba
inscrito.
En el caso del Art. 1491, la acción del acreedor
puede alcanzar no sólo el dominio sino, además, las
hipotecas, censos y servidumbres. Puede aplicarse al
usufructo, uso, habitación y fideicomiso. No hay razón para
interpretar esta norma en forma restrictiva.
62
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
Los efectos de las obligaciones son:
 El cumplimiento o prestación (pago);
 Los derechos conferidos al acreedor para el caso de
incumplimiento (derecho de prenda general e
indemnización de perjuicios);
 Las facultades que se otorgan al acreedor para
proteger su derecho (medidas conservativas, acción
oblicua o subrogatoria, beneficio de separación de
patrimonios).
La doctrina tradicional limita los efectos a estas dos
últimas categorías.
Los pactos deben ser cumplidos, por ello el deudor
debe cumplir su obligación y si no lo hace voluntariamente,
la ley confiere al acreedor los medios necesarios para
obtener su cumplimiento forzado, además se le otorga otro
derecho, en virtud del cual puede exigir que se le
indemnicen los perjuicios causados por el incumplimiento
de la obligación o por el retardo en su ejecución (Este es un
derecho secundario).
 EJECUCIÓN FORZADA DE LA
OBLIGACIÓN: (2465)
 El Derecho de Prenda General: Si el deudor no se allana
voluntariamente a la ejecución de lo convenido, el acreedor
se verá obligado a recurrir a un cumplimiento forzado de la
obligación mediante los procedimientos que al efecto
establece la ley.
El objeto de la ejecución forzada son los bienes del
deudor. Pero no sólo ciertos y determinados bienes, pues el
deudor obliga, al contraer el vínculo, todo el activo de su
patrimonio, ello sin perjuicio de las cauciones reales que
afecten ciertos bienes y por ciertas obligaciones. El nombre
de "prenda general" no es el más apropiado, pues la prenda
tiene una significación bien precisa, Art. 2384. Pero, en el
caso en análisis la palabra "prenda" no se usa en su sentido
técnico y sólo sirve para expresar la idea de que todos los
bienes del deudor están afectados a la satisfacción de sus
obligaciones.
Requisitos de la ejecución forzada:
1) Que se trate de una deuda líquida (determinada), arts.
438, 439 y 530 del Código de Procedimiento Civil;
2) Que la deuda sea actualmente exigible, arts. 437 y 530
Código de Procedimiento Civil;
3) Que la acción conste de un título ejecutivo, entendiendo
por tal aquel documento que da cuenta de un derecho
indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia
necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la
obligación en él contenida. La ley señala cuales son los
títulos ejecutivos en el Art. 434 del Código de
Procedimiento Civil. Respecto de la ejecución forzada
cabe destacar que existen procedimientos distintos para
las obligaciones de dar, de hacer y no hacer, arts. 434 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil, 1553 del
Código Civil, 543 y 530 del de Procedimiento Civil,
1555 del Código Civil y 544 del de Procedimiento
Civil.
 INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS:
(Responsabilidad contractual)
Sabemos que si el deudor no cumple voluntaria-
mente su obligación, el acreedor dispone de acciones que le
permiten obtener la ejecución forzada de ella. Pero, el legis-
lador quiere, además, que si el deudor no cumple su
obligación el acreedor quede indemne, quede en situación
semejante a aquella en que se habría encontrado si se
hubiera cumplido la obligación. Por ello, en el evento de
incumplimiento confiere al acreedor un derecho secundario
que consiste en poder exigir que se le indemnicen los
perjuicios que el incumplimiento le ha causado. -
Concepto: La indemnización de perjuicios es el derecho
que tiene el acreedor para que el deudor le repare los daños
ocasionados por el no cumplimiento efectivo y oportuno de
las obligaciones nacidas del contrato.
Ella se traduce en un deber de prestación, en una
prestación en dinero que deberá pagar el deudor al acreedor
y que debe corresponder al beneficio que este último habría
reportado si se hubiese cumplido oportunamente la
obligación.
Fundamento:
1) Si el deudor no cumple su obligación incurre en una
contravención a un pacto que para las partes tiene
efectos parecidos a los de la ley, por ello la ley sanciona
al deudor imponiéndole una reparación.
2) El acreedor que ha tenido en vista un beneficio o que
puede haber sufrido un perjuicio por el incumplimiento
debe obtener que se le repare el daño que ha sufrido, de
modo que su patrimonio permanezca indemne. De ahí
que la indemnización viene a reemplazar al
cumplimiento efectivo o en especie de la obligación.
Por ello se llama a esta indemnización "cumplimiento
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por equivalencia". Si no se cumple voluntariamente la
obligación, el acreedor puede obtener su ejecución
forzada y si ello no le fuere posible podrá obtener el
cumplimiento por equivalencia, mediante la
indemnización de perjuicios.
3) La indemnización de perjuicios, según el criterio más
aceptado, debe hacerse en dinero. Significa entonces
reemplazar el cumplimiento en especie por una
obligación de pagar una suma de dinero. Pero, cuando
se trata de una cláusula penal en lugar de dinero, la
indemnización puede consistir en un hecho.
Naturaleza jurídica de la obligación de indemnizar per -
juicios:
La obligación de indemnizar NO es una nueva
obligación contractual, sino la misma obligación anterior
incumplida que ha cambiado de objeto, art. 1555 inc. 1.
Consecuencia de ello es que las garantías que
aseguran la obligación primitiva garantizan la indemnización
de perjuicios, así como la nulidad de la obligación primitiva
afecta, por las mismas causales, a la indemnización de
perjuicios.
Si la obligación de indemnizar tiene su fuente en el
contrato, resulta que es la voluntad de las partes la que la
origina, así se explica el inciso final del art. 1558 que
permite a las partes alterar los efectos de la responsabilidad
del deudor.
La indemnización de perjuicio no es accesoria: Algunos
autores sostienen que la indemnización de perjuicios es una
obligación accesoria, ello es efectivo sólo en lo que dice
relación con la cláusula penal, art. 1535, pero no puede
sostenerse lo mismo respecto de la indemnización de
perjuicios en general, pues ella no accede a la obligación
principal, sino que viene a reemplazar el cumplimiento en
especie.
Pero, como la obligación no tiene por objeto la
indemnización de perjuicios, puede decirse que esta es
secundaria, viene "en lugar de".
Clases de indemnización de perjuicios: 1556 inc. 1
La indemnización de perjuicios puede estar
destinada a reemplazar el cumplimiento en especie, si el
deudor no ha cumplido en parte alguna su obligación o si
sólo la ha cumplido en parte. En este caso la indemnización
de perjuicios se llama "compensatoria".
Pero, también puede suceder que el deudor haya
cumplido la obligación tardíamente, que el deudor haya
incurrido "en mora" de cumplir. En este caso debe
indemnizar los perjuicios causados por el retardo, y entonces
la indemnización se llama "moratoria".
 Si la indemnización de perjuicios es compensato ria,
subsiste la primitiva obligación, pero con un objeto distinto,
ya que la cosa en que el acreedor y el deudor convinieron es
reemplazada por la indemnización de perjuicios, ej. Art.
1672.
Cuando la indemnización de perjuicios es morato -
ria, ella no sustituye el objeto de la obligación, sino que
viene a reparar el daño causado por el retardo en el
cumplimiento.
 Indemnización de perjuicios compensatoria : La
indemnización compensatoria no se acumula con el
cumplimiento en especie de la obligación, desde
que viene en reemplazo de éste. Luego, el acreedor
no puede pretender que se cumpla la obligación
convenida y que además se le pague indemnización
de perjuicios compensatoria. Aceptar dicha
situación sería permitir un enriquecimiento sin
causa para el acreedor, pues obtendría dos veces el
cumplimiento de una misma obligación, una vez en
especia y la otra por equivalencia.
La misma regla se aplica en caso de indemnización
de perjuicios parcial, es decir para el caso en que se haya
cumplido sólo en parte la obligación. Hay por una parte
cumplimiento en especie parcial y por la otra cumplimiento
por equivalencia parcial y ambos deben completar el total.
No obstante, hay ciertos casos en que se puede
producir la acumulación de la indemnización de perjuicios
compensatoria con el cumplimiento en especie. Tales son:
a) Cuando la ley lo autoriza. Ej. Contrato de
transacción, art. 2463.
b) En la cláusula penal, en que las partes pueden
convenir que se acumularán el cumplimiento y
la pena, art. 1537.
1) Obligaciones de hacer y de no hacer: Las obligaciones
de hacer, permite que el acreedor elija entre el
cumplimiento forzado o la indemnización de perjuicios
(Art. 1553); lo mismo sucede en el Art. 1555 para las
de no hacer.
2) Obligaciones de dar: El acreedor deberá pedir el
cumplimiento de la obligación, y para el caso que esto
no se haga, la indemnización de perjuicios. De otro
modo se haría alternativa una obligación que no lo es,
ya que las partes se obligaron al objeto primitivo, y no a
éste o a la indemnización de perjuicios. El acreedor
puede pedir la indemnización de perjuicios en subsidio
del cumplimiento.
 Indemnización de perjuicios moratoria: Esta
compensa los perjuicios causados por el retardo en
64
el cumplimiento de la obligación, y no dice relación
con éste en sí mismo.
No constituye un reemplazo de la obligación, sino
el resarcimiento del daño producido por la demora, por ello
la indemnización moratoria se acumula con el cumplimiento
de la obligación, sea éste en especie o por equivalencia.
Si el deudor cumple tardíamente su obligación,
deberá, además, pagar los perjuicios causados por el retardo;
si no ha cumplido la obligación, sino que ha tenido que
pagar perjuicios compensatorios, esta indemnización se
acumula con la moratoria, ya que ambas se refieren a cosas
distintas.
La indemnización de perjuicios no es motivo de lucro: La
indemnización de perjuicios, sea moratoria o compensatoria,
persigue dejar indemne al acreedor, trata que éste no resulte
lesionado. Pero ello no significa que el acreedor pueda
hacer de la indemnización motivo de lucro, no puede obtener
una ganancia a través de las indemnización de perjuicios.
Daño y perjuicio: No son lo mismo, Daño  Es el mal
padecido por una persona o causado en una cosa a
consecuencia de una lesión directa que recae sobre ella.
Perjuicio  Ganancia o beneficio cierto y positivo que ha
dejado de obtenerse.
Requisitos de la indemnización de perjuicios:
o Infracción de la obligación;
o Perjuicio causado al acreedor;
o Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor, y
o Que el deudor haya sido constituido en mora.
1. Infracción de la obligación o incumplimiento: Esto es
que el deudor no cumpla la obligación en la forma
convenida, sea que lisa y llanamente incurra en incum-
plimiento de ella o que la cumpla parcial o tardíamente.
El incumplimiento debe ser de una obligación que
proviene de un contrato.
Obligaciones que debe cumplir el deudor: En
virtud del contrato el deudor debe cumplir lo convenido,
entendiéndose que esto comprende no sólo lo que se ha
estipulado expresamente, sino, además, todas aquellas otras
obligaciones que por la ley o la costumbre pertenecen al
contrato. Además, el deudor debe cumplir lo pactado en
forma oportuna, trátese de obligaciones principales o acceso-
rias.
El incumplimiento debe ser del deudor: El
incumplimiento tiene que ser del deudor y debe ser una
acción u omisión voluntaria del mismo. Al señalarse que el
incumplimiento debe ser del deudor, se está señalando que si
éste se produce por la actividad de un tercero, no se puede
imputar al deudor los perjuicios que de ello se deriven. Pero,
en ciertos casos el incumplimiento debido a actos de terceros
puede ser imputable al deudor, y en tal evento éste
responderá de los perjuicios que ello origine.
2. Perjuicio causado al acreedor: Para que exista derecho
a la indemnización de perjuicios el incumplimiento de la
obligación debe haber producido perjuicio al acreedor. La
jurisprudencia ha sostenido que para que proceda la
indemnización de perjuicios es menester la prueba de los
perjuicios.
Nexo causal: No basta que el incumplimiento origine
perjuicio para que haya lugar a indemnización por parte del
deudor. Es necesario, además, que exista una relación de
causa a efecto entre el incumplimiento y los perjuicios. Es
decir, se requiere que estos últimos sean la consecuencia de
aquel.
Si no se da esta relación causal, es decir si los
perjuicios no provienen del incumplimiento, no hay lugar a
la indemnización. La ley lo que pretende es que se
indemnicen aquellos perjuicios que, de haberse cumplido la
obligación en la forma convenida, no se habrían producido.
El Código Civil no ha dado ni ha podido dar reglas
que sirvan para determinar la existencia del nexo causal,
porque la cuestión es circunstancial, depende de cada caso y
queda entregada su determinación a los jueces de la
instancia.
Clases de perjuicios:
a. Perjuicios directos e indirectos: El perjuicio directo es
aquel que es consecuencia lógica e inmediata del
incumplimiento del contrato. Perjuicio indirecto es aquel
que resulta del incumplimiento pero no tan directamente; el
incumplimiento es la causa remota de estos perjuicios. Ej.
Un ganadero vende a Pablo algunas reses enfermas de un
mal contagioso, el cual se transmite a sus ganados y por ello
mueren o se enferman sus bueyes lo que le impide cultivar
sus tierras. Estos últimos son perjuicios indirectos, ya que
son causados remotamente por el incumplimiento.
b. Perjuicios previstos e imprevistos: Los perjuicios directos
son los que admiten esta subclasificación, desde que un
perjuicio indirecto por sus caracteres propios será un
perjuicio imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando necesariamente
debe producirse como una consecuencia del incumplimiento.
Ellos pueden ser supuestos por las partes al celebrar el
contrato, ya que se sabe que si el deudor no cumple su
obligación se van a producir.
65
Perjuicios imprevistos son aquellos que se
producen excepcionalmente y que no pudieron suponerse al
momento de celebrarse el contrato, art. 1558.
c. Perjuicios determinados e indeterminados: Perjuicio
determinado es aquel que puede ser establecido con
exactitud, los otros son aquellos cuya cuantía es de difícil
establecimiento.
Prueba de los perjuicios: Los perjuicios deben ser
probados por el acreedor, Art. 1698. El incumplimiento por
sí solo no significa ni supone necesariamente la existencia
de perjuicios, por ello el acreedor debe probar su existencia.
De no ser así la indemnización dejaría de ser compensatoria
y pasaría a ser una sanción penal. Constituyen excepción a la
regla anterior los artículos 1542 y 1559 N° 2
3. Imputabilidad, Dolo o Culpa del Deudor: Para que
tenga lugar el cobro de perjuicios es menester que la
infracción sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa.
La obligación que no se cumple no basta para dar lugar a
indemnización de perjuicios, aunque éstos se haya
producido, ya que es necesario que sea una infracción
voluntaria a la obligación.
Puede suceder que una obligación no se cumpla
porque ha habido dolo de parte del deudor, o culpa suya o
porque se ha producido un caso fortuito.
Como los perjuicios que se indemnizan son los
debidos a hecho o culpa del deudor, y no los causados por
hechos ajenos a su voluntad, el caso fortuito no da lugar a
indemnización de perjuicios.
Excepciones: No obstante que la regla general es
que el deudor no es responsable si interviene un caso fortuito
en el incumplimiento de la obligación, hay algunas
excepciones al respecto:
a) Convención de las partes;
b) Si el caso fortuito se debe a culpa del
deudor: Para que el caso fortuito exima de
responsabilidad al deudor, o más bien para
que haya caso fortuito, el deudor no debe
tener participación alguna en el hecho. Por
eso si el acontecimiento se produce por
culpa del deudor, o si éste pudiendo evitar
las consecuencias del caso fortuito no lo
hizo, no queda liberado de responsabilidad.
c) Si el caso fortuito ocurre durante la mora del
deudor, siempre que no hubiere ocurrido si
la cosa se hubiere entregado oportunamente
al acreedor.
d) Si la ley pone el caso fortuito de cargo del
deudor.

Prueba del caso fortuito: El deudor que alega el
caso fortuito debe probarlo. La ley protege al acreedor con
una presunción simplemente legal, según la cual el
incumplimiento se presume culpable.
*La culpa: Elemento de la responsabilidad contractual que
hace imputable el incumplimiento al deudor. Nos
referiremos sólo a la culpa en materia contractual. Se define
la culpa como la falta de cuidado o diligencia que debe
emplearse en el cumplimiento de una obligación o en la
ejecución de un hecho.
 Culpa Grave: Esta culpa es la que significa para el
deudor el menor cuidado, puesto que debe tener un cuidado
mínimo, se le exige muy poca atención (Consiste en no
manejar los negocios con aquel cuidado que aún las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus negocios propios). Es por esto que en materia civil esta
culpa se equipara al dolo, ya que los actos que realiza el
deudor para responder por esta clase de culpa significan que
ha descuidado su obligación a tal punto que puede pensarse
que ha querido dañar al acreedor.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no significa
que sean lo mismo. La equivalencia se refiere sólo a sus
efectos civiles, o sea a la igualdad de responsabilidad que en
lo civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre
en culpa grave.
El deudor responde de culpa grave en los contratos
que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor. Ejemplo:
Depósito. Ello, sin perjuicio de las estipulaciones expresas
de las partes.
 Culpa leve: Es la regla general. Consiste, esta especie de
culpa, en no tener el cuidado ordinario, normal que cualquier
persona tiene en sus negocios propios (Consiste en la falta
de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios). El deudor
responde de culpa leve en los contratos que se hacen en
beneficio recíproco de las partes.
 Culpa levísima: El deudor a quién corresponde
responder de esta culpa es el que tiene mayor
responsabilidad, pues es al que se exige un mayor cuidado
en la ejecución de la obligación (Consiste en la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea
en la administración de sus negocios importantes). La ley le
exige un cuidado esmerado, como el que emplea un hombre
juicioso en sus negocios importantes. Los deudores que
responden de esta clase de culpa son aquellos a quienes
interesa exclusivamente la obligación.
Pactos sobre culpa: Las partes pueden convenir en hacer
responsables al deudor de una culpa distinta de aquella que
por ley le corresponde. Por ello debe establecerse que la
culpa de que responde el deudor es en primer término la que
las partes han determinado
66
Prueba de la culpa: En nuestra legislación se acepta el
principio que el incumplimiento de una obligación
contractual se presume culpable, de forma que el acreedor
no requiere probar la culpa, sino que es el deudor a quién
corresponde justificar que su incumplimiento no se debe a
culpa suya. Pero la regla que establece que la prueba
de la obligación de pagar perjuicios corresponde al acreedor,
atenúa bastante dicha presunción. La cuestión no se presenta
con semejantes características tratándose de la culpa grave.
En efecto, como ella se equipara al dolo y éste debe probarse
resultaría como conclusión que la culpa grave debe probarse.
*El Dolo: Para poder demandar perjuicios el dolo debe
imputarse al deudor. No obstante ser un concepto jurídico, el
dolo debe deducirse de ciertos hechos del deudor. El juez
deberá apreciar ciertos hechos y calificarlos o no de dolo.
El dolo en materia contractual es un hecho que
agrava la responsabilidad del deudor. Cuando éste ha
incumplido su obligación por culpa, sólo responde de las
perjuicios directos previstos, en tanto que si su
incumplimiento es doloso su responsabilidad se extiende
hasta los perjuicios directos imprevistos. A diferencia de lo
que sucede con la culpa el dolo no admite graduaciones, es
uno sólo.
El dolo debe ser "imputable" al deudor, lo que
significa que se exige una prueba del dolo. El dolo no se
presume sino en los casos especialmente previstos por la ley.
En los demás debe probarse.
El dolo no puede condonarse anticipadamente: Las partes no
pueden convenir en pactos de exoneración del dolo futuro.
Ello no impide que el deudor pueda ser liberado por el
acreedor de la responsabilidad que le cabe por el dolo
pasado, ello significa una renuncia a un derecho privado que
la ley admite.
Las partes pueden atenuar la responsabilidad del doloso: Las
partes, sin que con ello vulneren la ley, pueden atenuar los
efectos del dolo haciendo responder al deudor sólo de los
perjuicios directos previstos y no de los imprevistos.
También pueden las partes agravar la responsabilidad del
deudor doloso haciendo que responda de todo perjuicio.
Teoría de los riesgos: En relación con el elemento subjetivo
de la responsabilidad contractual, se plantea el problema de
la teoría de los riesgos en las obligaciones que emanan de un
contrato bilateral. Si el deudor queda liberado de su
obligación por un caso fortuito, ¿debe el acreedor ejecutar a
su vez la obligación?, o por el hecho de desaparecer aquella
se extingue también ésta?.
Supone que lo debido es una especie o cuerpo
cierto, pues si la obligación consiste en la entrega de cierta
cantidad de un género determinado, la pérdida de lo que el
deudor poseía no hace imposible el cumplimiento.
La regla en materia de teoría de los riesgos está
contenida en el art. 1550  No obstante no obtener el
cumplimiento de lo que se le debe, el acreedor debe dar
cumplimiento a su obligación.
4. Mora del Deudor: El retardo en el cumplimiento de
una obligación debido a culpa del deudor, después de la
interpelación del acreedor.
Interpelación del acreedor: El art. 1551 señala las
formas en que puede producirse la interpelación del
acreedor. De él se desprende que, salvo dos situaciones
excepcionales, la regla general es que la interpelación se
produce "cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor".
Los casos de interpelación que contempla el art. 1551 son:
1) Caso de las obligaciones a plazo: Por regla general, el
sólo transcurso del plazo sin que el deudor haya cumplido su
obligación lo constituye en mora.
2) Obligaciones imposibles de cumplir luego del
transcurso de un tiempo: Se refiere al caso en que por la
naturaleza misma de la prestación el deudor ha debido cum-
plirla dentro de cierto tiempo, pasado el cual ese
cumplimiento se hace imposible o inútil. Tal sucede si un
porteador en el contrato de transporte, ha sido advertido que
la cosa debe ser entregada antes de tal fecha, pasada la cual
no tendrá utilidad alguna para el destinatario por ser
perecible.
3) Interpelación judicial: Esta es la regla general, el deudor
se encuentra en mora cuando ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor. Por reconvención debe
entenderse una demanda judicial.
Se ha estimado, también, que la mora se produce
desde que se notifica la demanda al deudor exigiéndole el
cumplimiento o la resolución y la indemnización de
perjuicios según el caso.
La Mora Purga la Mora: En caso de obligaciones conexas
que derivan de contratos bilaterales la constitución en mora
del deudor exige que el acreedor por su parte haya cumplido
la obligación correlativa (Art. 1552).
Requisito: Obligaciones conexas y de cumplimiento
simultáneo, en caso de existir términos diversos para cada
obligación, aquel que debe la primera prestación no puede
oponer a su contraparte su incumplimiento para eludir el
suyo.
Este principio de que la mora purga la mora
constituye la llamada excepción del contrato no cumplido o
" exceptio non adimpleti contractus”.
67
Frente a la demanda de cumplimiento o de
resolución, el art. 1552 será el fundamento de una excepción
del demandado quién alegará que él no está en mora desde
que el demandante tampoco ha cumplido la obligación
correlativa.
Efectos de la mora:
a.- Se impone al deudor la obligación de indemnizar
perjuicios,
b.- El deudor se hace responsable del caso fortuito sucedido
durante la mora, siendo éste de aquellos que no hubieran
dañado la cosa si se hubiese entregado oportunamente al
acreedor,
c.- El deudor se hace cargo de los riesgos de la especie o
cuerpo cierto cuya entrega se deba.
Mora del acreedor: La mora del acreedor se produce
cuando el deudor ha ofrecido entregarle la cosa o prestación
debida y él se ha negado a recibirla. El Código Civil no
precisa la forma en que el deudor va a ofrecer lo debido, lo
lógico es usar el pago por consignación.
El efecto de esta mora es que el deudor responde
solamente de la culpa grave o del dolo y el acreedor deberá
pagar al deudor los perjuicios que su negativa le causen.
Avaluación de los Perjuicios: Dice relación con la
determinación del monto de aquellos, es decir con el
establecimiento de la suma que deberá pagar el deudor a
título de indemnización. La ley establece tres formas de
determinar dicho monto: *por el juez, *por las partes y *por
la ley.
o Avaluación judicial de los perjuicios : En la
práctica es la forma más común de avaluar los
perjuicios, pues tienen aplicación cada vez que las
partes no hayan convenido el monto de los
perjuicios o cuando la ley no los regula.
El juicio en que se discuta la avaluación de los
perjuicios se tramita conforme al procedimiento ordinario.
La acción es patrimonial y mueble, pues tiene por objeto
obligar al deudor a una prestación de dinero.
Extensión de la avaluación judicial: La
avaluación judicial de perjuicios comprende:
I. La indemnización tanto de los perjuicios por daño
emergente como los provenientes de lucro cesante: (Art. 1.
556) La ley limita en algunos casos la indemnización a los
daños emergentes (daño emergente: es la pérdida efectiva
experimentada por el acreedor a consecuencia del
incumplimiento de la obligación o del cumplimiento
imperfecto o tardío de ella. Lucro cesante: es la utilidad que
el acreedor habría obtenido con el cumplimiento efectivo,
integro y oportuno de la obligación).
II. Se indemnizan exclusivamente los perjuicios directos y
no los indirectos: Pero ello podría ser alterado por la
voluntad de las partes.
III. La prueba de los perjuicios corresponde al demandante:
El art. 173 del Código de Procedimiento Civil establece
algunas normas a las que debe sujetarse el juez.
o Avaluación legal de los perjuicios : La avaluación
legal de perjuicios tiene lugar solamente en las
obligaciones de dinero, ello por dos razones:
- El dinero es generador de intereses y por ello al
reglamentarse la indemnización legal, esta se ha tradu-
cido en el pago de ellos al acreedor.
- Porque en las obligaciones de dinero no existe
indemnización compensatoria. Si una persona debe
dinero y no paga, el acreedor iniciará la ejecución
forzada y se pagará con el producto del remate, esto es
se pagará con dinero, cumpliéndose la obligación
misma forzadamente.
De ahí que en las obligaciones de dinero se establezcan
reglas sólo para la indemnización moratoria:
A. La indemnización se traduce en el pago de intereses,
B. El acreedor si sólo cobra intereses no necesita acreditar
perjuicios,
C. No procede el anatocismo, y
D. Las rentas, cánones y pensiones periódicas no devengan
intereses.
A. La indemnización se traduce en el pago de intereses:
Es decir el monto de la indemnización se encuentra
determinado de antemano por la ley y representa una propor-
ción del capital adeudado. El deudor debe intereses desde
que es constituido en mora.
 Interés corriente es el interés promedio cobrado
por los Bancos y las sociedades financieras establecidos en
Chile en las operaciones que realicen en el país.
Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras determinar dicho interés corriente, pudiendo
distinguir entre operaciones en moneda nacional reajustables
y no reajustables o según los plazos a que se hayan pactado
tales operaciones. La Superintendencia fijará también el
interés promedio para las operaciones en una o más monedas
extranjeras o expresadas en dichas monedas.
No puede estipularse un interés que exceda en más
de un 50 % al corriente que rija al momento de la conven-
ción, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este límite de
interés se denomina interés máximo convencional.
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B. El acreedor si sólo cobra intereses no necesita probar
perjuicios: Esta es una excepción al principio general que
establece que el acreedor debe probar los perjuicios.
En este caso los perjuicios se presumen. Ni el
acreedor debe probarlos ni el deudor puede excusarse de
pagarlos, alegando que el acreedor no ha sido perjudicado.
C. No procede el anatocismo: El anatocismo consiste en
que los intereses devengados por el crédito y no pagados al
acreedor se capitalizan y devengan a su vez intereses. La ley
18.010, en su artículo 9, admite que pueden pactarse
intereses sobre intereses. Dicho pacto está, sujeto a las
siguientes normas:
a) La capitalización de intereses debe hacerse en
cada vencimiento o renovación de la
obligación.
b) La capitalización de intereses no puede hacerse
por períodos inferiores a 30 días. Esto
significa que los intereses capitalizados por
períodos inferiores no pasan a formar parte del
capital y siguen considerándose intereses para
los efectos de determinar si se ha excedido el
interés máximo convencional.
Además, se establece que en las operaciones
vencidas los intereses siempre se capitalizan, salvo que
expresamente se haya pactado lo contrario. Este pacto debe
constar por escrito para efectos probatorios.
D. Las Rentas, Cánones y Pensiones Periódicas No
Devengan Interés: (art. 1554 N° 4) El no pago
oportuno de una renta o pensión periódica no da derecho a
cobrar intereses.
o Avaluación Convencional de Perjuicios
(Cláusula penal): Artículos 1535 a 1544.
En uso de la autonomía de la voluntad las partes
pueden convenir la avaluación de los perjuicios para el caso
de incumplimiento o retardo.
Define la Cláusula Penal el Art. 1535: Aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación,
se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.
Características:
1) Es una obligación accesoria: Es obligación porque su
objeto es dar, hacer o no hacer algo, y es accesoria,
porque mediante ella el deudor o un tercero asegura el
cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.
2) Es una convención expresa: Siempre es bilateral y
puede constar en el contrato o ser posterior, pero en
todo caso anterior al cumplimiento.
3) Es una caución personal;
4) Puede ser compensatoria o moratoria: Según sea
equivalente al cumplimiento o indemnice el retardo.
Por regla general debe entenderse que es compensatoria,
art. 1537.
5) Es avaluación anticipada y convencional de los
perjuicios: Con ella se evitan los problemas de la
avaluación judicial.
6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor 
Art. 1542.
7) Puede otorgarla un tercero: Ello es excepcional,
porque lo normal cuando un tercero contrae una
obligación accesoria para con el acreedor es que ella sea
una fianza.
Exigibilidad de la cláusula penal: Siendo una clase de
indemnización de perjuicios requiere que el deudor esté
constituido en mora. Antes de la mora sólo puede pedirse el
cumplimiento de la obligación principal. Respecto de la
mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligación
principal y el acreedor lo acepta, el deudor puede pedir
reducción de la pena en proporción a la parte cumplida, Art.
1539.
Exigibilidad de la pena en relación con la obligación
principal: Siendo la pena por regla general indemnización
compensatoria, ella es excluyente de la obligación principal.
Luego, el acreedor debe optar, o pide el cumplimiento de la
obligación principal o pide la pena.
Por excepción el acreedor puede acumular el cum-
plimiento de la obligación principal y de la pena en los si-
guientes casos:
I. Si aparece haberse estipulado la pena por el
retardo (indemnización moratoria),
II. Si se ha estipulado "expresamente" que por el
pago no se extinga la obligación principal
Exigibilidad de la pena en relación con la indemnización
ordinaria de perjuicios: Es un principio jurídico el que nadie
puede ser indemnizado dos veces, pues habría
enriquecimiento sin causa. Por ello, por regla general, el
acreedor debe optar por una forma de indemnización, Art.
1543. Elegirá la ordinaria si alega dolo o si puede probar
perjuicios superiores a la pena convenida.
Por excepción puede acumular ambas indemnizaciones
cuando así se ha convenido
Reducción de la cláusula penal enorme: En protección del
deudor, la ley, en el Art. 1544, exige una proporción entre la
obligación principal y la pena de modo que excediéndose el
69
límite máximo el deudor tiene derecho a pedir la reducción
de la pena a éste. Son tres los casos:
a) En los contratos bilaterales y conmutativos (art.
1544 inc. 1): Esta disposición se refiere al monto máximo
que puede revestir la pena en los contratos conmutativos y
en los que la obligación principal y la pena consiste en pagar
una cantidad determinada. En este caso la pena no puede ser
mayor que el duplo de la obligación principal. La petición
de reducción debe hacerla el deudor al juez al serle
demandado el pago de la cláusula penal enorme, y
consistirá, dicha reducción, en todo lo que la pena exceda al
duplo de la obligación principal.
Dice el Art. "incluyéndose ésta en él", lo que
quiere decir que la pena reducida debe formarse por la
obligación principal más otra cantidad que sumada a la
primera de su duplo. No significa como pretenden algunos,
que a la obligación principal debe agregarse su duplo, lo que
importaría transformar la pena en una cantidad tres veces
superior a la obligación principal. La reducción no pude
hacerla el juez de oficio. -
b) Mutuo (Art. 1544 inc. 3)
c) Obligaciones de valor inapreciable o indeter-
minado (Art. 1544 inc. 4).
EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
Concepto:
- Hechos o Actos Jurídicos que operan la liberación del
deudor de la prestación a que se encuentra obligado.
Enumeración: El Art. 1567 hace una enumeración
no taxativa de ellos:
1° La resciliación o mutuo consentimiento,
2° El pago,
3° La novación,
4° La transacción,
5° La remisión,
6° La compensación,
7° La confusión,
8° La pérdida de la cosa que se debe,
9° La declaración de nulidad o rescisión,
10° El evento de la condición resolutoria, y
11° La prescripción.
Además de estos modos, son modos de extinguir las
obligaciones:
12° La dación en pago;
13° La muerte del acreedor o del deudor, en los casos en
que ella produce dicho efecto;
14° El plazo extintivo.
Clasificación de los modos de extinguir las obligaciones:
o Atendiendo a la satisfacción del acreedor:
Modos que extinguen la obligación satisfaciendo
al acreedor:
 El pago: Es el cumplimiento de la obligación en
la forma que fue convenida y que por ello difiere de
los otros modos de extinguir las obligaciones.
 Por otro lado encontramos aquellos en que se da
cumplimiento a la obligación, pero no en la forma
convenida sino en otra equivalente, como por
ejemplo la transacción, la novación, la dación en
pago, la compensación.
Modos que extinguen la obligación sin satisfacer
al acreedor:
 No lo satisfacen ni en su acreencia ni en la
forma convenida ni en otra equivalente, tales son la
prescripción extintiva, la remisión.
 Quedan dentro de esta categoría aquellos que
dicen relación no con la obligación en sí misma
sino que con el acto jurídico que la genera, como
sucede con la condición resolutoria y la nulidad.
o Atendiendo a si extinguen totalmente la obligación
o sólo en forma parcial:
En general los modos de extinguir las obligaciones
pueden producir la extinción total o parcial de la obligación.
 LA RESCILIACIÓN O MUTUO
CONSENTIMIENTO.
Artículo 1567 inc. 1°: " Toda obligación puede
extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula. "
La disposición citada adolece de un defecto de
redacción ya que usa las expresiones "darla por nula" , en
realidad en la resciliación no hay nulidad lo que en realidad
pretende señalar el legislador es que por medio de la
resciliación las partes dejan sin efecto la obligación, como si
ella no se hubiere contraído.
70
- Es una aplicación del principio: " las cosas se deshacen
del mismo modo en que se hacen”.
- Es una aplicación de lo establecido en el art. 1545 en
orden a que todo contrato es una ley para las partes
contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
- Es una manifestación del principio de la autonomía de
la voluntad que impera en el campo de las obligaciones.
Requisitos de la resciliación:
1.- La ley sólo exige capacidad para disponer del crédito.
2.- Además, de éste deberán concurrir todos los requisitos
necesarios para la validez y eficacia del acto jurídico.
3.- Siendo un modo de extinguir las obligaciones, para que
sea posible la resciliación es necesario que no estén
íntegramente cumplidas las obligaciones, las obligaciones
pueden extinguirse por una convención de las partes y sólo
puede extinguirse aquello que aun existe, pero no lo que ha
dejado de producir sus efectos. De manera que si ha
operado un modo de extinguir las obligaciones, no podrá
tener lugar la resciliación
Si el contrato ha sido íntegramente cumplido, las
partes pueden de común acuerdo disolverlo, pero en este
caso la situación es distinta lo que ocurre es que se ha
celebrado un nuevo contrato. Por ejemplo, si el que se deja
sin efecto es el de compraventa, por el nuevo contrato el
comprador se obliga a restituir la cosa y el vendedor, el
precio.
Efectos de la resciliación
Por la resciliación se produce la extinción de la
obligación, quedando las partes desligadas de ella.
 LA SOLUCION O PAGO EFECTIVO.
El artículo 1568 define el pago efectivo señalando
que "es la prestación de lo que se debe".-
En su acepción jurídica, que es la que da el artículo
citado, el pago efectivo es el cumplimiento de la prestación
convenida, cualquiera que esta sea, en la forma en que ella
fue estipulada por las partes. Así en un contrato de
compraventa, paga el vendedor cuando entrega la cosa
vendida y también lo hace el comprador cuando entrega el
precio a su contra parte, en el arrendamiento paga el
arrendador al proporcionar el goce pacífico de la cosa
arrendada y el arrendatario al cancelar la renta. En el
lenguaje corriente, no obstante, se entiende por pago el
cumplimiento de una obligación de dinero.
El pago, prestación de lo que se debe, supone
necesariamente la existencia de una obligación, civil o natu-
ral, destinada a extinguirse. Si no existe dicha obligación el
pago carece de causa y habría pago de lo no debido.
 El pago, es también una convención, esto es un acto
jurídico bilateral ya que requiere un acuerdo de voluntades
entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
Por otra parte, tratándose de las obligaciones de dar,
esto es aquellas por las cuales se transfiere el derecho de
dominio o se constituye un derecho real, el pago se confunde
con la tradición del derecho.
Por quién puede hacerse el pago o personas que pueden
hacer el pago
De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1572 son
varias las personas que pueden hacer el pago, tales son:
a.) El deudor, que es la situación normal;
b.) Determinadas personas, que sin ser directamente
deudoras, tienen interés en la extinción de la obligación, y
c.) Un tercero totalmente extraño a la obligación.
El hecho que puedan efectuar el pago personas
distintas al deudor, se debe a que lo que interesa al acreedor
es que se le pague, siéndole, normalmente, indiferente quién
lo haga. -
• Pago hecho por el deudor: Por deudor se
entiende no sólo la persona misma de éste, sino que
se comprenden también sus representantes legales,
sus mandatarios, sus herederos o el legatario a
quién el causante impuso la obligación de pagar la
deuda.
El pago efectuado por el deudor, sus representantes
legales o convencionales, o sus herederos o legatarios en el
caso señalado, produce la extinción de la obligación sin que
se origine relación jurídica alguna con posterioridad.
• Pago hecho por ciertas personas que sin ser
deudores directos tienen interés en la extinción
de la obligación: El pago extingue todo
vínculo entre acreedor y deudor, pero no termina
toda relación jurídica.
 Si paga uno de los codeudores solidarios se
subroga en la acción del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades
 El fiador o deudor subsidiario que paga la
obligación del deudor principal se subroga en los derechos
del acreedor con todos sus privilegios y seguridades,
 Si quién ha hipotecado un bien raíz para garant-
izar una deuda ajena, o ha adquirido el inmueble gravado
con una hipoteca paga la deuda garantizada con dicha
caución, se subroga en los derechos del acreedor en los
mismos términos que el fiador.
71
• Pago hecho por un tercero totalmente extraño a
la obligación: El pago efectuado por un tercero
extraño es aceptado porque no ocasiona ningún
perjuicio ni al acreedor ni al deudor. No perjudica
al acreedor porque este ve satisfecho su crédito,
tampoco al deudor, cuya situación en realidad no
cambia, ya que deberá cumplir su obligación. Por
ello se acepta que pague un tercero extraño aun
contra la voluntad de deudor, del acreedor o de
ambos.
Esta regla tiene una excepción, tratándose de una
“obligación de hacer”, y si para la obra de que se trata se ha
tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, no
podrá ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad
del acreedor.
En los demás casos si el acreedor se niega a recibir
el pago del tercero extraño, éste puede pagar por
consignación.
Además, es necesario que el tercero extraño que
paga sepa que está extinguiendo una obligación ajena,
porque si cree que es propia estaremos ante la figura del
pago de lo no debido.
El tercero extraño que paga una obligación ajena
puede hacerlo:
-Con el consentimiento del deudor: Si el tercero paga con el
consentimiento expreso o tácito del deudor, actúa en calidad
de mandatario de éste, es un diputado para el pago. Para
obtener el reembolso de lo pagado el tercero puede ejercitar
las acciones del mandato, de la acción subrogatoria Pero,
para que opere esta subrogación legal es necesario que el
tercero haya pagado con bienes propios, pues si ellos fueran
del deudor habría pagado éste.
-Sin conocimiento del deudor: En este caso el tercero actúa
como agente oficioso. No opera en su favor la subrogación
legal, y dispondrá únicamente de acción para que el deudor
le reembolse lo pagado.
-Contra la voluntad del deudor: En esta caso el deudor ha
prohibido al tercero efectuar el pago. Se plantea aquí un
problema ya que hay dos disposiciones del Código
aplicables a la materia y que se contradicen entre si, tales
son los arts. 1574 y 2291.
- Art. 1574  " el que paga contra la voluntad del
deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su acción”. Es decir, salvo que el
acreedor le ceda su crédito o le subrogue
convencionalmente, el tercero no pude pretender que se
le reembolse lo que pagó.
- Art. 2291  " El que administra un negocio ajeno
contra la expresa prohibición del interesado, no tiene
demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le
hubiere sido efectivamente útil, y si existiere la utilidad
 al tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la gestión
ha resultado la extinción de la deuda. "
Para solucionar esta contradicción hay dos
interpretaciones diversas:
 Leopoldo Urrutia sostiene que si el pago ha
sido útil al deudor se aplica el Art. 2291, en
tanto que si no lo ha sido se aplica el Art.
1574.
 Otros estiman que no hay contradicción entre
las dos disposiciones, ya que tienen campos de
aplicación distintos, así el Art. 1574 se refiere
al caso de un pago aislado, en tanto que el Art.
2291, a aquel en que el pago se efectúa dentro
de la administración de negocios ajenos que el
tercero ejecuta como agente oficioso.
Requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el
dominio o constituir un derecho real (obligaciones de dar):
a.- El que paga debe ser el dueño de la cosa con que se
paga, o pagar con el consentimiento del dueño. El pago -
tradición - efectuado por quién no es dueño no es suficiente
para transferir el dominio, pero si concurren los demás
requisitos legales, pone al adquirente en posesión de la cosa
y lo habilita para adquirir por prescripción.
b.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que
el pago es una transferencia de dominio y la realización de
un acto de disposición (1575 inc. 2)
c.- El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.
Casos en que es válido el pago hecho por quien no es
dueño:
- Cuando se verifica con el consentimiento del dueño,
puede prestarlo a priori o a posteriori, la ratificación lo
hace retroactivamente eficaz;
- Si adquiere posteriormente el dominio;
- Cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha
consumido de buena fe. La buena fe es la ignorancia
del acreedor de que quién pagó no era el verdadero
dueño o que carecía de capacidad para enajenar.
Persona a quién debe hacerse el pago
Determinar la persona a quién debe hacerse el pago
es una cuestión de especial importancia, porque si el deudor
paga a quién no corresponde, a quién no es el acreedor, no se
producirá la extinción de su obligación. Ello por aplicación
del aforismo " el que paga mal paga dos veces”.
• Pago hecho al acreedor: Extingue de la
obligación. Bajo la expresión acreedor se
72
entienden comprendidos los herederos, el legatario
del crédito y el cesionario del mismo.
Casos en que no es válido el pago hecho al
acreedor:
a.- Pago hecho al acreedor incapaz: Esto es una aplicación
de los principios generales en materia de incapacidad. Sin
embargo esta regla tiene una excepción, en que el pago
hecho al acreedor incapaz es válido "en cuanto se probare
que la cosa pagada se ha empleado en provecho del
acreedor" y este en consecuencia se ha hecho más rico.
b.- Si por el juez se ha ordenado embargar la deuda o
mandado retener su pago: El crédito como consecuencia de
estas medidas deja de ser exigible.
c.- El pago hecho al acreedor declarado en quiebra y reali-
zado en fraude de los derechos de sus acreedores.
• Pago hecho al representante del acreedor: El
pago efectuado al representante del acreedor
produce los mismos efectos que si se hubiera hecho
a éste. La representación del acreedor puede ser
legal, judicial o convencional.-
 La representación judicial. Las personas nombradas por
el juez para recibir el pago pueden ser un secuestre o un
depositario judicial.
 La representación convencional se origina en el mandato
conferido por el acreedor para recibir el pago. Este mandato
recibe el nombre de " diputación para recibir el pago”
• Pago hecho al poseedor del crédito: Es válido el
pago hecho de buena fe al poseedor del crédito,
aunque después aparezca que no le pertenecía. Para
que este pago sea válido deben concurrir dos
requisitos:
I. Que el pago sea hecho al poseedor del crédito : esto
es que quién aparece como acreedor debe estar en
posesión jurídica del crédito, no siendo suficiente
la tenencia material del título en que este consta.
En otras palabras debe tratarse de quién aparece
como acreedor sin serlo realmente. Ej. falso
heredero o legatario, cesionario del crédito que
después deja de serlo.
II. Que el pago haya sido hecho de buena fe . La
buena fe consiste en la convicción de que se está
pagando al acreedor. Como la buena fe se
presume el peso de la prueba recae sobre el
verdadero acreedor.
• Pago hecho a otras personas: El pago hecho a
persona distinta de las señaladas es ineficaz, no
 extingue la obligación pudiendo el acreedor obligar
al deudor a pagarla de nuevo. Salvo:
- Cuando el acreedor ratifica expresa o tácitamente el
pago hecho a persona distinta de las señaladas por la
ley, siempre que legítimamente pueda hacerlo. En tal
caso la ratificación opera retroactivamente.
- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en
su crédito, sea como heredero o a cualquier otro título.
Lugar en que debe hacerse el pago
1° En el lugar designado en la convención;
2° Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe
efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo cierto existía al
tiempo de constituirse la obligación;
3° Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el
domicilio que tenía al momento de la convención el deudor.
Gastos del pago: Los gastos en que se incurra para los
efectos del pago serán de cuenta del deudor, sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las
costas judiciales. Excepciones:
a) La convención de las partes,
b) La disposición de la ley, que en ciertos casos establece
otra forma de distribuir los gastos del pago, ej. Pago por
consignación;
c) Lo que el juez ordene respecto de las costas judiciales.
Forma en que debe hacerse el pago: El pago debe hacerse
en conformidad al tenor de la obligación, esto es para que
haya pago debe efectuarse la prestación en que consiste la
obligación. La doctrina sostiene que la regla señalada com-
prende tres principios:
1) La identidad del pago: Esto es que debe pagarse lo
establecido y no otra cosa;
2) Integridad del pago: Debe realizarse íntegramente no
pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por
partes lo que se le deba, salvo el caso de convención
contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en
casos especiales. Excepciones:
a) Si el deudor fallece, la
obligación se divide transformándose en simplemente
conjunta, y cada heredero responde solamente de su cuota y
el acreedor está obligado a recibir de cada heredero su parte
en el crédito.
73
b) Si hay controversia sobre el
monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al art.
1592 el juez puede ordenar, mientras se decide la cuestión,
el pago de la cantidad no disputada.
c) Por el beneficio de excusión el
fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar en su
contra se dirija previamente contra el deudor principal
solicitando el cumplimiento de la obligación, y si los bienes
del deudor principal no alcanzan a cubrir la totalidad de la
obligación, el acreedor está obligado a recibir el pago parcial
y no puede reconvenir al fiador sino por la parte insoluta.
3) Indivisibilidad del pago: Dicho principio es una
consecuencia del anteriormente señalado, ya que si el
acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma
fraccionada no obtendría el integro cumplimiento.
Que se debe pagar: Al respecto hay que distinguir entre el
pago de las obligaciones de especie y el de las obligaciones
de género. -
A) Pago de las obligaciones de
especie: el acreedor está obligado a recibir el cuerpo cierto
en el estado en que se encuentre, pero si está deteriorado, el
deudor responderá por los menoscabos en los siguientes
casos:
a) Cuando los daños se han producido por hecho o culpa
suyos,
b) Cuando se han originado por caso fortuito producido
durante la mora del deudor,
c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de
terceros respecto de los cuales el deudor es civilmente
responsable.
B) Pago de las obligaciones de
género: de acuerdo a lo establecido en el Art. 1509, el pago
de una obligación de género debe hacerse con una especie
cualquiera del género debido, con tal que sea de calidad a lo
menos mediana.
Cuando debe hacerse el pago: La obligación debe cumplirse
- pagarse- cuando se haga exigible. Esto es, si la obligación
es pura y simple, el pago debe hacerse al momento de
contraerla; si es a plazo, cuando este haya llegado, y si es
condicional suspensiva, una vez cumplida la condición.
Imputación del pago:
1) La existencia de diversas obligaciones entre el mismo
deudor y el mismo acreedor;
2) Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza; y
3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a
satisfacerlas en su integridad. -
A quien corresponde la imputación:
a) En primer lugar al deudor.
- Si se deben capital e intereses el pago debe asignarse en
primer término a los intereses, salvo que el acreedor
consienta expresamente que se imputen al capital;
- Si hay pluralidad de deudas, el deudor puede abonar la
cantidad que paga a la deuda que elija, pero sin el
consentimiento del acreedor no puede preferir las
deudas no exigibles, debiendo en consecuencia aplicar
el pago a las obligaciones que se encuentren vencidas.
- También si hay pluralidad de deudas, el deudor debe
imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su
totalidad. -
b) Si el deudor no efectúa la imputación puede
hacerla el acreedor en la carta de pago, y si el deudor la
acepta sin reclamar, no le será lícito hacerlo después.
c) Si ni el deudor ni el acreedor hacen la
imputación, se preferirá la deuda que al tiempo del pago
estaba devengada sobre la que no lo está, y si no hay
diferencias a este respecto la imputación la hará el deudor.
Es decir, en este caso la imputación la hace la ley, pero si
todas las deudas están en iguales condiciones, vuelve a
entregarse esta facultad al deudor. -
Prueba y presunciones de pago:
Para probar el pago el deudor
puede valerse de cualquiera de los medios de prueba que
establece la ley, con las limitaciones propias de la prueba
testimonial. La forma normal y corriente de probar el
pago es mediante el correspondiente recibo o carta de pago.
El legislador en algunos casos ha establecido presunciones
de pago. Las más importantes son:
1) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin
mencionar los intereses, se presumen éstos
pagados;
2) En los pagos periódicos la carta de pago de tres
períodos determinados y consecutivos hará
presumir los pagos de los anteriores períodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre el
mismo acreedor y deudor
Efectos del pago: No es otro que extinguir la obligación y
todos sus accesorios. Sin embargo en los casos que se
indican a continuación el pago puede producir efectos
posteriores:
74
1. Cuando es parcial y el acreedor se ha visto obligado a
aceptar, ya que en tal situación hay incumplimiento parcial
produciéndose los efectos propios de ella;
2. Cuando se da alguna de las modalidades que puede
presentar el pago, por ej. En el pago por subrogación, en el
cual la deuda subsiste con distinto acreedor.
Modalidades del Pago:
En las modalidades del pago se alteran algunas de
las reglas propias de éste, y son tales principalmente el pago
por consignación y el pago con subrogación. También se
comprenden dentro de ellas el pago por cesión de bienes, por
acción ejecutiva y con beneficio de competencia. Se discute
si tiene esta calidad la dación en pago.
 LA NOVACIÓN
La sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la
cual queda por tanto extinguida.
La novación presenta la particularidad que por una
parte extingue una obligación y por otra crea una nueva. La
deuda que surge en su virtud pasa a tomar el lugar de la que
se extingue.
Características:
Carácter Extintivo: Por ella se produce la extinción de la
obligación anterior, aspecto esencial por cuanto si ella no se
produce, no hay novación.
Carácter Sustitutivo: También es elemento esencial el
nacimiento de una nueva obligación que reemplace a la
anterior, si esto no se produce no hay novación.
Es Convención y Contrato: Es convención porque extingue
la obligación primitiva y es contrato porque crea una nueva.
Requisitos:
a. ) Que exista una obligación válida destinada a extinguirse,
b. ) Que nazca una obligación válida que reemplace a la
anterior,
c. ) Que entre la obligación extinguida y la nueva existan
diferencias sustanciales,
d. ) Que las partes sean capaces de novar, y
e. ) Que exista la intención de novar, esto es el " animus
novandi".
a.- Que exista una obligación válida destinada a extin -
guirse: Para que haya novación tienen que existir dos
obligaciones: una que se extingue y una nueva que la
reemplaza. No hay duda que entre estas dos obligaciones
tiene que existir una relación de causalidad indiscutible. Esta
obligación destinada a extinguirse tiene que ser válida, para
que lo sea es necesario que tanto la obligación primitiva
como el contrato de novación sean válidos a lo menos
naturalmente. (1630).
La razón de esto es que si la primitiva obligación
fuese nula la nueva obligación carecería de causa, y si es
esta la que adolece de nulidad no habría novación en virtud
del efecto retroactivo de aquella.
Si la obligación primitiva está sujeta a condición
suspensiva mientras esté pendiente la condición no hay
novación. Ello porque mientras está pendiente la condición
la obligación no ha nacido y como no existe la obligación
primitiva falta uno de los presupuestos de la novación.
Si la condición falla o si antes de su cumplimiento
se extingue la obligación primitiva, no habrá novación
(1633).
Estas normas son supletorias de la voluntad de las
partes (1633 inc. 2)
b.- Que nazca una obligación válida que reemplace a la
anterior: También es un elemento esencial de la novación.
Esta nueva obligación debe ser válida a lo menos
naturalmente (1630). Si la nueva obligación está sujeta a una
condición suspensiva, mientras dicha condición se encuentre
pendiente no hay novación. Si la condición falla no hay
novación, art. 1. 633. -
c.- Que entre la obligación antigua y la nueva existan
diferencias sustanciales: La obligación primitiva y la nueva
obligación deben presentar diferencias fundamentales entre
sí, es decir debe variar uno de sus elementos esenciales y no
uno meramente accidental. Se entiende que varía un
elemento esencial, esto es que la nueva obligación es distinta
de la antigua, cuando cambia el acreedor, el deudor, el
objeto o la causa de la obligación. Si cambia el acreedor o el
deudor, se produce la llamada novación subjetiva, en tanto
que si lo que varía es el objeto o la causa, la novación es
objetiva.
d.- Que las partes sean capaces de novar: El legislador al
reglamentar la novación no se refiere a la capacidad de las
partes, pero en doctrina se estima que el acreedor debe tener
capacidad para disponer del crédito y el deudor, que contrae
la nueva obligación, debe ser capaz de celebrar el contrato
de novación.
e.- Que exista intención de novar o animus novandi: Para
que haya novación es indispensable que exista en las partes
la intención de novar, porque es posible que entre las
mismas partes de una nueva obligación se contraigan nuevas
obligaciones sin que exista la intención de extinguir la
primitiva.
75
La intención de novar no se presume (1634). Puede
ser tácita, siempre que no haya duda respecto de ella. Sin
embargo, de acuerdo a los arts. 1629 y 1635 la voluntad de
novar debe ser expresa:
a) para pactar la novación por medio de
mandatario y
b) En el caso de la novación por cambio de
deudor.
o La Novación Objetiva: (1631 N° 1) Se produce
por el cambio de objeto o por cambio de causa.
- Hay novación por cambio de objeto
 Cuando varía el contenido mismo de la
obligación, cuando varía la prestación, EJ:
Madrid me debe un millón de pesos y
acordamos, con posterioridad, la entrega de
un vehículo.
- En la novación por cambio de causa lo que
cambia es el motivo, la razón de la prestación,
esta es una forma muy especial de novación
porque aparentemente la obligación primitiva
permanece igual  Mismos sujetos, mismo
objeto, lo único que cambia es la causa. EJ:
Madrid compra la casa de Bahía al Mono y le
queda debiendo un saldo de precio, mediante
una convención posterior estipulan que la
cantidad adeudada la deberá en calidad de
mutuo.
o La Novación Subjetiva: Esta forma de novación
puede producirse por cambio de acreedor o de
deudor.
- Por Cambio de Acreedor: Se produce
contrayendo el deudor una nueva
obligación respecto de un tercero y
declarándose, en consecuencia, libre de la
obligación primitiva al primer acreedor
(Art. 1631 N°2).
En esta clase de novación se requiere la inter-
vención de tres personas y el consentimiento de todas ellas:
el del deudor, ya que contrae una nueva obligación, el del
primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al
deudor, es decir da por extinguido su crédito, y el del nuevo
acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es posible
sin su voluntad.
La novación por cambio de acreedor presenta bas-
tante semejanza con la cesión de créditos y la subrogación,
pero en el hecho existen entre ellas notorias diferencias:
1.- En la novación por cambio de acreedor se produce la
extinción de la primitiva obligación en tanto que en la cesión
de créditos y en la subrogación la obligación permanece;
2.- La novación por cambio de acreedor requiere del
consentimiento del deudor, en tanto el no es necesario en la
cesión de créditos y la subrogación, las cuales incluso
pueden producirse contra su voluntad;
- Por cambio de deudor: Se efectúa sustituyéndose
un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia
queda libre. (Art. 1631 N° 3).
Esta clase de novación requiere del consentimiento
del acreedor y del nuevo deudor. El consentimiento del
acreedor se va a traducir en liberar al primitivo deudor de su
obligación, a su respecto va a cambiar el deudor. El
consentimiento del acreedor debe ser expreso.  "A falta
de esta expresión se entiende que el tercero es solamente
diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho
tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente, según
parezca deducirse del tenor o espíritu del acto". Para el
acreedor la persona del deudor es de especial importancia,
ya que normalmente se contrata atendiendo a ella y sus
condiciones, por ello la exigencia de su consentimiento en
esta forma de novación.
También se requiere el consentimiento del nuevo
deudor, ya que nadie puede contraer una obligación
convencional en contra de su voluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primitivo deudor
hay novación y por consiguiente la obligación de éste se
encuentra extinguida, y consecuencialmente el acreedor no
tiene acción en su contra aunque el nuevo deudor sea
insolvente, art. 1637. Esta regla presenta las siguientes
excepciones:
1) Que el acreedor en la novación haya hecho expresa
reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido pública y
anterior a la novación;
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novación y
conocida del nuevo deudor, aunque no fuere pública.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor
tendrá acción en contra del primitivo deudor.
Efectos de la novación: La novación tiene por efecto la
extinción de la obligación anterior y el nacimiento de una
nueva obligación.
En relación con la extinción de la primitiva
obligación, y por aplicación del principio de lo accesorio,
junto con la obligación se extinguen los intereses de la
primitiva deuda si no se expresa lo contrario (1640), sus
privilegios (1641), las prendas e hipotecas que garanticen su
pago, a menos que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva (1642). Las garantías
personales de ella respecto de los que no han accedido a la
novación (1519 y 1645).
76
Reserva de prendas e hipotecas: Las partes pueden, en virtud
de un pacto expreso convenir que los accesorios de la
obligación primitiva no se extingan sino que subsistan
accediendo a la nueva obligación. La reserva de las prendas
e hipotecas no importa la constitución de una nueva caución,
por consiguiente su fecha continúa siendo la de su
constitución. El legislador no ha exigido para la reserva que
se practique una nueva inscripción de la hipoteca, pero es
conveniente anotar la reserva al margen de la inscripción
hipotecaria primitiva.
La reserva puede perjudicar a los demás acreedores,
razón por la cual la ley ha establecido algunas limitaciones
al respecto:
- Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros
ajenos a la deuda, o el bien empeñado o hipotecado ha sido
enajenado por el deudor a otra persona, para la validez de la
reserva se requiere el consentimiento del propietario del
bien.
- También se produce la extinción de las prendas e hipotecas
constituidas por los codeudores solidarios de aquel que ha
pactado novación con el acreedor; salvo que los codeudores
accedan expresamente a la nueva obligación.
 PÉRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE:
Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o
porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio,
o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la
obligación, salvas empero las excepciones de los artículos
subsiguientes.
Pérdida de la Cosa debida en las obligaciones de dar una
especie o cuerpo cierto: Es un caso particular de
imposibilidad en la ejecución, por este motivo lo ha
reglamentado el Código Civil, exclusivamente a propósito
de esta clase de obligaciones. La pérdida de la especie
debida hace imposible el cumplimiento de la obligación que
el deudor sólo puede satisfacer entregando, precisamente,
esa especie o cuerpo cierto.
Cuando se entiende que se pierde la cosa:
1. Destrucción Material: No es menester su
aniquilación material, sino que procede cuando se
destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que
según su naturaleza o convención se destina, se
entiende destruir la cosa. Ejemplo: el caballo de
carrera que se debe queda cojo.
2. Que la cosa deje de estar en el comercio: LA ley
lo asimila a la destrucción natural. Ejemplo: El
inmueble debido es expropiado.
3. Extravío de la cosa cuya existencia se ignora:
Constituye un obstáculo material para el
cumplimiento de la obligación.
Requisitos para que la cosa extinga la obligación:
- Que la pérdida no sea imputable al deudor  Que se
deba a caso fortuito.
- La Pérdida debe ser total, porque si esta subsiste el
acreedor deberá recibirla en el estado que se encuentra.
- No debe haber tomado el deudor a su cargo el caso
fortuito en el contrato.
 LA TRANSACCIÓN:
La transacción es un contrato en que las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual, efectuándose éstas
concesiones recíprocas.
Características:
- Es un contrato consensual, bilateral, oneroso;
- Puede configurar un título traslaticio o declarativo de
dominio, será traslaticio cuando transfiera la propiedad
de un objeto no disputado;
- Es un modo de extinguir las obligaciones;
- Es un equivalente jurisdiccional.
Capacidad: Sólo puede transigir quien tiene capacidad de
disposición de los objetos comprendidos en la transacción.
Efecto de la Transacción:
1. En cuanto a las personas: La transacción sólo surte
efecto entre las partes que contratan. Excepción: En
las obligaciones solidarias, cuando uno de los
codeudores transige y ésta constituye novación, se
extingue la obligación solidaria, respecto de los
demás codeudores, salvo que accedan a la
obligación nuevamente constituida.
2. En cuanto al objeto: Si la transacción recae sobre
uno o más objetos específicos, la renuncia general
de todo derecho, acción o pretensión deberá
entenderse de los derechos, acciones o pretensiones
relativas a dichos objetos sobre los cuales se
transigen.
3. En cuanto a la Cosa Juzgada: Legalmente celebrada
la transacción producirá efecto de cosa juzgada en
última instancia.
 LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA:
Modo de extinguir las acciones y derechos ajenos
por no haberlos ejercido durante cierto lapso,
concurriendo los demás requisitos legales.
77
Cabe destacar que la ley no se refiere a la
prescripción extintiva como un modo de extinguir las
obligaciones, sino como un modo de extinguir los derechos
y las acciones. La razón de esto se encuentra en el art. 1470
que señala que es obligación natural aquella extinguida por
la prescripción. Es decir, la prescripción no extingue la
obligación, sino que la obligación civil, esto es, la acción
para exigir el cumplimiento, pero la obligación subsiste
como natural.
Fundamentos de la prescripción extintiva:
1) Ella produce la estabilidad en las relaciones
jurídicas, ya que si no existiera esta institución sería
necesario mantener o establecer la constancia de la
extinción de la obligación por tiempo indefinido, y
2) Es de presumir que transcurrido cierto tiempo
prudencial si el acreedor no exige el pago es porque ella ha
sido cancelada o se ha extinguido por alguno de los medios
que establece la ley.
Requisitos del la prescripción extintiva:
1°) Que la acción sea prescriptible;
2°) Que transcurra cierto período de tiempo, y
3°) El silencio de la relación jurídica, esto es, la inactividad
de las partes. -
1) Acción prescriptible: La regla general es que las
acciones sean prescriptibles, no siendo necesario para este
efecto que el legislador indique expresamente su
prescripción. Por el contrario se requiere de una disposición
expresa que establezca que una acción es imprescriptible.
Los casos de excepción a la prescriptibilidad no son
muy frecuentes, entre ellos pueden citarse:
a.- La acción de partición, el Art. 1317 señala que la parti-
ción puede pedirse siempre, con lo cual está señalando el
carácter de imprescriptible de la acción de partición.
b.- La acción de demarcación y cerramiento, la ley no señala
expresamente que estas acciones sean imprescriptibles, pero
siendo manifestaciones del derecho de dominio, sólo se
extinguirán cuando este lo haga.
c.- La acción de reclamación de filiación.
2) Transcurso del tiempo: El transcurso del tiempo es el
elemento característico y fundamental de la prescripción
extintiva, por ello es el único requisito que señala el artículo
2514. Esta norma dispone que para que un derecho o acción
prescriba, es necesario que no se hayan ejercitado durante
cierto lapso. En relación con este requisito deben analizarse
los siguientes puntos:
 a) Momento en que comienza a correr el plazo
de prescripción: Desde que la obligación se ha
hecho exigible. Ello sucede:
- En el mismo momento si la
obligación es pura y simple,
- Desde que se cumple la condición, si
la obligación está sujeta a una
condición suspensiva,
- Desde el cumplimiento del plazo, si la
obligación esta sujeta a éste,
- Desde la contravención, si se trata de
una obligación de no hacer.
Por excepción:  En el pacto comisorio
en el contrato de compraventa por incumplimiento
de la obligación de pagar el precio,  En la acción
pauliana.
b) Forma de contar el plazo de prescripción: A este
respecto se aplican los artículos 48, 49 y 50 del Código
Civil.
c) Modificación de los plazos de prescripción: Las
estipulaciones que tienen por objeto reducir o limitar los
plazos de prescripción se encuentran permitidos, por el
legislador.
3) El silencio de la relación jurídica: Para que opere la
prescripción extintiva también es necesario que durante el
plazo de prescripción exista inactividad jurídica en torno a la
obligación, esto es que ninguna de las partes actúe en
relación con ella.
La Prescripción extintiva descansa sobre dos
características fundamentas que son:
a.- La inactividad del acreedor, y
b.- La presunción de liberación del deudor.
Esta inactividad de las partes puede desaparecer
porque el acreedor deduce demanda en contra del deudor o
porque el deudor reconoce su obligación para con el
acreedor. La ruptura del silencio, llamada interrupción
puede producirse civil o naturalmente.
La prescripción de largo tiempo: A este respecto debe
distinguirse entre:
a) Prescripción de los derechos y acciones personales: Los
derechos personales se ejercitan haciendo valer la acción que
deriva de ellos, de tal suerte que si ella no se ejercita aquel
se extingue. Se distingue entre acciones ordinarias y
acciones ejecutivas.
Acciones Ordinarias: 5 años. Este plazo es la
regla general en materia de prescripción extintiva,
78
luego para su no aplicación a una acción o derecho
determinado debe existir una disposición legal
expresa que señale otro término.
Acciones Ejecutivas: Conserva su carácter de tal
durante 3 años, pasados los cuales se convierte en
ordinaria y en calidad de tal dura otros dos años.
Existen acciones ejecutivas a las cuales la ley ha
señalado un plazo menor de prescripción: Protesto
de cheque, pagaré y letras de cambio. En relación
con la prescripción de la acción ejecutiva es
menester hacer presente las siguientes peculiari-
dades:
a) No es propiamente la acción de cobro la que
prescribe, sino su mérito ejecutivo;
b) Esta prescripción puede ser declarada de
oficio
b) Prescripción de la acción reivindicatoria: Tratándose de
los derechos reales, la acción real prescribe como
consecuencia del la extinción por prescripción del derecho
real del cual emana, cuando un tercero adquiere la cosa por
prescripción adquisitiva, la acción de dominio o acción
reivindicatoria se extinguirá. Así se desprende del art. 2517
que dispone " toda acción por la cual se reclama un derecho,
se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo
derecho".
c) Prescripción de la acción de petición de herencia: A esta
acción que emana del derecho real de herencia se le aplica el
mismo principio que al derecho de dominio, esto es que ella
se extingue por la prescripción adquisitiva del derecho real
de herencia, el que puede adquirirse de las siguientes
formas:
- Por prescripción ordinaria de 5 años, cuando al
prescribiente se le ha concedido la posesión efectiva de
la herencia;
- Por prescripción extraordinaria de 10 años.
Cuando un tercero adquiere por prescripción el
derecho real de herencia, en alguna de las dos formas indica-
das, se produce la extinción por prescripción de la acción de
petición de herencia.
d) Prescripción de los derechos y acciones reales que
constituyen cauciones o garantías: La acción hipotecaria y
las demás que procedan de una obligación accesoria
prescriben junto con la obligación a que acceden. Esta regla
es aplicable a todos los derechos accesorios.
e) Prescripción de las acciones y derechos reales limita tivos
del dominio: El Código Civil no es claro a este respecto,
pues tratándose de los derechos de usufructo, uso y
habitación, sólo dispone en el Art. 806 que ellos se
extinguen por prescripción. La doctrina estima que respecto
del usufructo, y también del uso o habitación, pueden operar
dos prescripciones:
- La Prescripción adquisitiva por la cual un tercero
adquiere el derecho de usufructo, con lo cual se
extingue la acción que emana de él;
- La prescripción extintiva por el no ejercicio del derecho
de usufructo durante cinco años, prescripción que se
funda en el Art. 1515 y que se aplica a las relaciones de
usufructuario con el nudo propietario.
f) Prescripción del derecho real de servidumbre: Se extingue
por haberse dejado de gozar durante tres años. Con ello
queda claro que se produce el término de la servidumbre por
la prescripción extintiva. No obstante, es posible que ella se
extinga por la prescripción adquisitiva de un tercero, así se
desprende del art. 2517.
Interrupción de la prescripción:
La interrupción de la prescripción puede producirse
porque el acreedor sale de su inactividad y demanda el
cumplimiento de la obligación al deudor, o porque el deudor
reconoce su obligación, produciéndose en ambos casos la
pérdida del tiempo de prescripción que ha transcurrido. La
interrupción de la prescripción se clasifica en civil, que es la
que se produce por la demanda del acreedor, y natural, que
es la que proviene del reconocimiento del deudor, art. 2518.
• Interrupción natural de la prescripción:
Se interrumpe naturalmente por el hecho de
reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya
tácitamente.
El legislador no reglamenta la forma en que se
produce la interrupción natural de la prescripción, luego ella
puede deberse a cualquier acto del deudor que implique un
reconocimiento, expreso o tácito, de su obligación. No
puede confundirse la interrupción natural con la renuncia
tácita de la prescripción, pues esta se produce una vez
cumplida aquella, en tanto que la interrupción opera
mientras el plazo de prescripción se encuentra en curso.
• Interrupción civil de la prescripción:
Se interrumpe civilmente (la prescripción) por la
demanda judicial; salvo los casos enumerados en
el Art. 2503.
Para que la demanda judicial produzca la inte-
rrupción de la prescripción es necesario que ella sea notifica-
da y que la notificación se haya efectuado antes de expirar el
plazo de prescripción.
Efectos de la interrupción de la prescripción:
a) Sea natural o civil, produce el efecto de hacer perder
todo el tiempo transcurrido hasta el momento que ella se
produce, por lo tanto, beneficia al acreedor y perjudica
al deudor, quién pierde todo el plazo transcurrido.
b) La interrupción de la prescripción es de efectos
relativos: La interrupción que obra en favor de uno de
79
varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la
que obra en perjuicio de uno de varios codeudores,
perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y
no se haya ésta renunciado en los términos del art.
1516.
La suspensión de la prescripción: Es un beneficio que la
ley establece en favor de los incapaces en cuya virtud la
prescripción no corre en su contra, mientras dure su
incapacidad. Art. 2520  "La prescripción que extingue
las obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en el N° 1 del art. 2509”. (Menores;
Dementes; Sordomudos; y los que estén bajo potestad
paterna, o bajo tutela o curaduría)
Es una institución de excepción por lo cual sólo
favorece a las personas en cuyo beneficio fue establecida,
beneficia al acreedor incapaz y perjudica al deudor, ya que
el derecho del acreedor a su respecto no se extinguirá por
prescripción mientras dure su incapacidad.
Pero, la suspensión de la prescripción tiene un
límite de duración, art. 2520  "Transcurridos diez años
no se tomarán en cuenta las suspensiones en favor de los
incapaces".
Prescripciones de corto tiempo y la suspensión e inte -
rrupción:
Las prescripciones de corto tiempo se interrumpen
en forma especial (2523):
1) Desde que interviene pagaré u
obligación escrita, o concesión de
plazo por el acreedor (interrupción
natural),
2) Desde que interviene requerimiento
(interrupción civil) A este respecto se
ha planteado el problema de si el
requerimiento debe ser judicial o si es
suficiente uno de carácter extra-
judicial. La doctrina se encuentra
dividida a este respecto.
El efecto de esta interrupción de la prescripción de
corto tiempo, no es el de toda interrupción, esto es hacer
perecer el tiempo transcurrido, sino que en su virtud la
prescripción de corto tiempo se transforma en de largo
tiempo, esto es lo que se denomina "intervención de la
prescripción".
Prescripciones especiales: Según el art. 2524 " Las
prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las
acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se
mencionan en los títulos respectivos, y corren también
contra toda persona, salvo que expresamente se establezca
otra regla”. Estas prescripciones especiales se encuentran
dispersas en el Código.
 No se le aplican las reglas contenidas en el art.
2523 relativas a la interrupción de la
prescripción, pues dicha norma se refiere
expresamente a las prescripciones
mencionadas en los artículos precedentes,
luego no incluye las del Art. 2524.
 A la interrupción de estas prescripciones se
aplican las reglas generales, y cuyo efecto es
hacer perder el tiempo transcurrido en favor
del deudor.
 Estas prescripciones tampoco se suspenden, así
lo dice expresamente el Art. 2524.
DERECHO CIVIL III
DERECHO CIVIL III
I. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
Concepto: Aquellos hechos o actos jurídicos que las
generan, es decir, son la causa que originan las
obligaciones o derechos personales.
Las fuentes de las obligaciones no producen jamás
derechos reales (Art. 577), a lo menos en forma directa e
inmediata.
Clasificación:
1. Clasificación Quíntuple: Art. 1437: Las obligaciones
nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o más
personas, como en los contratos y convenciones, ya de un
hecho voluntaria de la persona que se obliga, como en la
aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Tenemos entonces que en virtud de esta disposición
las fuentes de las obligaciones son: El contrato;
cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.
Este artículo, cuando se refiere a los cuasicontratos
lo hace de un modo amplio, permitiría entonces, incluir
dentro de las fuentes de las obligaciones a la declaración
unilateral de voluntad.
80
2. Clasificación Doble: Art. 578: Derechos personales o
créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la
ley han contraído las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos personales nacen las acciones personales.
Esta norma distingue entre aquellas fuentes de
obligaciones que consisten en un hecho del obligado y
aquellas obligaciones que se originan por la propia
disposición de la ley, poniendo de relieve la importancia de
la ley como fuente de las obligaciones.
3. Clasificación Triple: Art. 2284: Las obligaciones que se
contraen sin convención, nacen de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Tenemos: Convención; Ley y Hecho Voluntario.
Teoría de la Declaración Unilateral como Fuente de las
Obligaciones: Un sujeto por su propio y único acto volitivo,
puede transformarse en deudor, sin que sea necesaria la
concurrencia de otra voluntad. Sin embargo, de todas
maneras es necesaria la intervención del acreedor para que
acepte su derecho. Ello porque nadie puede ser obligado a
adquirir derechos en contra de su voluntad.
Según esta teoría, la obligación no nace cuando el
acreedor acepta o ejerce su derecho, sino desde que ha sido
creado, por parte del obligado (deudor) el acto jurídico
unilateral.
II. LOS CONTRATOS COMO FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES.
1. Teoría General del Contrato: Se justifica una teoría
general del contrato, toda vez que existen principios
comunes a todos los contratos, hay principios para una
determinada clase de contratos (ejemplo: Contratos Reales),
y también hay reglas de los contratos en particular.
Los principios generales y los principios para
determinadas clases de contratos, se aplican incluso a los
contratos innominados. Esta existencia de principios
generales de los contratos (Buena fe, autonomía de la
voluntad), se transforma en la razón de existir de la teoría
general de los mismos.
2. Ubicación del contrato dentro del fenómeno jurídico:
Dentro de los hechos jurídicos voluntarios, encontramos los
actos jurídicos, que pueden ser unilaterales o bilaterales o
convenciones, si dicha convención está destinada a crear
derechos y obligaciones estaremos en presencia de un
contrato.
Se dice que nuestro Código pareciera haber una
confusión entre convención y contrato. Convención es el
acto jurídico bilateral capaz de crear, modificar o extinguir
obligaciones. El contrato es una especie de convención, es
un acto jurídico bilateral que sólo crea derechos y
obligaciones. Doctrinariamente, son términos distintos.
3. La Autonomía de la Voluntad: Es la piedra angular de la
teoría general del contrato y se enlaza directamente con el
concepto de propiedad privada y de circulación de la
riqueza. Es un aspecto de la libertad en general, es la libertad
jurídicamente protegida por el ordenamiento, esto significa
que:
Ninguna de las partes puede imponer unilateralmente a
la otra un contrato, o su contenido, sin que esta otra
lo acepte por su parte;
El contenido puede ser fijado por las partes como les
parezca, con la excepción de las normas de carácter
imperativo, las cuales no pueden ser derogadas por
voluntad de las partes.
Los contratantes pueden derogar las normas legales
dispositivas o supletorias, establecidas para los
contratos nominados en particular;
Las partes pueden inventar contratos con finalidades no
previstas en la ley, siempre que no se opongan al
ordenamiento jurídico (Contratos atípicos)
Este principio esta consagrado, principalmente en los
arts. 1545 y 1560.
Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no podrá ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1560: Conocida claramente la intención de los
contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras.
Este principio se manifiesta en:
El principio de libertad contractual: Cada parte es libre
para contratar o no, para elegir su contraparte y
para fijar su contenido (cláusulas)
Principio del consensualismo: La voluntad de las
partes, por regla general, es suficiente para dar
origen a un contrato;
Principio de fuerza obligatoria de los contratos: El
contrato es ley para los contratantes.
Principio del efecto relativo de los contratos: Sólo los
que han manifestado voluntad quedan obligados
por el contrato;
Interpretación de los contratos: Art. 1560, la voluntad
real es el principio rector.
Límites a la Autonomía de la Voluntad:
Las normas legales imperativas deben ser
respetadas por los contratantes, toda vez que
éstas son inderogables. Ejemplo: Los
elementos esenciales del contrato, las relativas
al objeto y causa lícitos.
Las reglas generales de la política económica y
social nacional, a las cuales el contrato debe
subordinarse. La intervención estatal busca
proteger a la parte más débil y se manifiesta en
81
el contrato dirigido  Aquel que se encuentra
reglamentado y fiscalizado por los poderes
públicos, en su formación, ejecución y
duración.
La Lesión, considerada en general como una
desproporción chocante entre las prestaciones
de las partes.
4. La Buena Fe en los Contratos: Este principio se
encuentra tanto en la celebración del contrato, como en el
momento de su cumplimiento. En general, todas las
relaciones jurídicas, en todos sus aspectos y en todo su
contenido, están sujetas al principio de la buena fe. Por ello,
es la regla general y constituye una presunción de aplicación
amplia. En consecuencia, la mala fe y el dolo deben
probarse.
El ámbito en que debe actuarse de buena fe, abarca
a todo el fenómeno de la contratación  Tratativas
preliminares, al celebrarse, durante su desarrollo y
ejecución, al cumplirse las obligaciones, como idea
inspiradora de su interpretación, y en su conclusión.
En consecuencia, los contratos obligan: Art.
1546
A lo que en ellos se expresa, según la interpretación
que se haga de sus cláusulas;
A lo que emana de la naturaleza de la obligación,
esto es, los elementos de la naturaleza;
A lo que por ley pertenece a la obligación.
Requisitos señalados en forma imperativa.
Ejemplo: Reglas sobre licitud del objeto;
A lo que por la costumbre pertenece a la obligación.
La costumbre es un elemento integrante de los
contratos, dando cumplimiento a lo dispuesto
en el art. 2 del Código Civil en torno al valor
de la costumbre en materia civil. La remisión
del 1546, es general para todos los contratos.
5. Fases de la Vida de un Contrato (el íter contractual):
La doctrina española, distingue tres fases o momentos
principales en la vida de un contrato, también llamado íter
contractual, estas son: La generación, la perfección y la
consumación.
o Fase de Generación: Comprende el proceso interno
de formación del contrato o los preliminares. Se
trata de un periodo preparatorio, del cual resultan
una serie de actos que tienen como propósito el
surgimiento del consentimiento contractual final.
Caben aquí los contratos preparatorios, como la
promesa.
o Fase de Perfección: Determinada por el encuentro
de voluntades de las partes, esto es, oferta más
aceptación pura y simple, lo que trae como
resultado la formación del consentimiento, y
 tratándose de los contratos consensuales constituirá
el nacimiento del contrato a la vida jurídica. En el
caso de los contratos reales, esta fase quedará
completa con la tradición o entrega; y en los
contratos solemnes con el cumplimientos de la
respectiva solemnidad ad solemnitatem.
o Fase de Consumación: Cumplimiento del objetivo
para el cual el contrato ha sido celebrado, en otras
palabras, constituirá el momento en que se
cumplirán las prestaciones nacidas del contrato.
Diez-Picazo: Una observación atenta de estas tres
etapas, nos debiera llevar a concluir que tan solo serían dos,
a saber, 1) Fase de preparación o formación del contrato y 2)
Fase de Ejecución del contrato.
La formación del contrato, comprendería aquella
serie de actos que preceden o que puedan preceder a la
perfección de un contrato y que se llevan a cabo con tal
finalidad.
6. Contenido del Contrato:
a) Contenido Principal del contrato: Son los derechos
personales o créditos y obligaciones emanadas del contrato,
y los llamados derechos potestativos.
 Derechos potestativos: Corresponden a
las acciones a que dan origen los contratos
(Nulidad, Resolución, Cumplimiento
forzado), las facultades para poner término
unilateral en ciertos contratos, la
obligación de las partes de actuar de
buena fe, la de emplear la diligencia que
corresponde según la naturaleza del
contrato, etc.
b) Contenido Aleatorio del contrato: Contratar es prever.
Las partes pretenden adelantarse, explorar el futuro
inmediato cuando contratan.
En todo contrato hay un alea previsible, una
contingencia incierta de ganancia o pérdida. Es un alea
normal, como por ejemplo, el alza del IPC, el retardo en la
llegada de una mercadería, perder un juicio que se cree justo,
etc.
Hay también un alea imprevisible, imposible de
imaginar en condiciones normales. Si pasa a este estado
podría resolverse por excesiva onerosidad (teoría de la
imprevisión).
Todo contrato de cumplimiento diferido puede
incluir aleas previsibles e imprevisibles.
c) Contenido o Aspecto Material del Contrato: Dice
relación con los contratos que constan por escrito.
Indudablemente debe contener la individualización de los
contratantes y testigos si los hubiera.
Todo contrato tiene, generalmente, un preámbulo y
cláusulas. El preámbulo es la parte introductiva o preliminar
82
del contrato, no es necesaria, puede carecer de ella. Si no
contienen el acuerdo mismo, las cláusulas se llaman
enunciativas. El instrumento público o privado hace fe
entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal
que tenga relación directa con lo dispositivo del fallo.
Las cláusulas, son las disposiciones del contrato,
en ellas se distribuye el contenido mismo de éste. El contrato
es el conjunto de cláusulas que se integran armónicamente
entre sí, constituyendo un todo orgánico.
Las cláusulas que contienen lo medular de la
declaración se llaman dispositivas. Ellas son la parte
sustancial del contrato, lo que las partes han querido.
Los contratos, además pueden tener anexos, que
son los documentos que se agregan, o a los que se remite el
contrato, expresando que se tiene como parte integrante del
mismo.
No debe confundirse el contrato con el documento
en el cual conste. El contrato es un acuerdo de voluntades, y
como tal no tiene materialidad física. El documento es otra
cosa, es la forma de expresar tal acuerdo, pero no es el
acuerdo mismo. A pesar que en algunos casos la ley exija
como solemnidad que el consentimiento se manifieste por
escrito.
7. Elementos de los Contratos: (Art. 1444)
 Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales el
acto no produce efecto alguno o degenera en otro
distinto.
Entre ellos hay algunos que son generales a
todos los contratos: Elementos Esenciales
Generales o Comunes Consentimiento,
capacidad, objeto lícito, causa lícita, solemnidades.
Y los que son especiales de un contrato en
particular: Elementos Esenciales Especiales.
Ejemplo: cosa y precio en la compraventa.
 Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no
siendo esenciales en el acto se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaración o
cláusula especial. La voluntad de las partes es
necesaria para excluirlos.
Estos elementos son particulares de cada contrato.
Un ejemplo clásico es el que aparece en el art. 1489
del Código Civil  Condición Resolutoria Tácita.
 Elementos Accidentales: Aquellos que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen y que se agregan por
medio de declaraciones o cláusulas especiales. Son
introducidos por las partes voluntariamente, y
vienen a modificar sus efectos normales. Son
excepcionales, por lo que hay que probarlos.
Ejemplo: Las Modalidades.
8. La Representación: Es la relación jurídica entre dos
personas en virtud de la cual una (representante) tiene el
poder de actuar en lugar e interés de otra (representado), de
manera que si aquella obra en lugar e interés de la segunda,
y dentro de los límites del poder, los efectos del acto se
radican en el patrimonio del representado.
Requisitos:
Declaración de Voluntad del Representante: Debe
manifestar su voluntad, ya que es él quien contrata.
Los relativamente incapaces pueden ser
mandatarios ya que los actos no comprometen su
patrimonio, sino el del representado;
Debe manifestar de un modo inequívoco su intención
de contratar por cuenta y a nombre de otro:
Debe en consecuencia, manifestar esa intención y
que su contraparte participe de esa intención;
El representante debe tener poder: Facultad dada por
ley o convención de representar.
Fuentes de la Representación:
La Ley: Son representantes legales de una persona el
padre, la madre, el adoptante y su tutor o curador
(No es taxativo). Las facultades con que actúa son
las que señala la ley;
Voluntaria: Emana de la voluntad de las partes. Por
regla general, todos los actos jurídicos admiten
representación, excepción el testamento, ya que la
facultad de testar es indelegable.
Otorgamiento de Poder: Acto por el cual una persona
autoriza a otra para que la obligue respecto de un tercero en
los actos y contratos que ejecute a nombre de ella.
Efectos de la Representación: Los derechos y obligaciones
del acto se radican en el representado como si hubiese
contratado él mismo. Por tanto, es la persona del
representado la que importa para determinar la capacidad y
la legitimación.
9. Interpretación de los Contratos:
La norma hermenéutica básica en esta materia es el
artículo 1560, esta es la base de todo el sistema subjetivo de
interpretación.
Conocida claramente la intención de los
contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras. Su vinculación con la autonomía de la voluntad
resulta evidente, lo que importa es lo que las partes quisieron
al contratar.
Lo que nos dice el art. 1560, es que hay que
reconstruir el pensamiento y la voluntad de las partes para
interpretar un contrato.
En la interpretación de la ley la expresión
lingüística del legislador es esencial, en cambio, en la
interpretación de los contratos las palabras usadas por los
contratantes no tiene ese carácter.
83
Uno de los elementos más importantes será, en todo
caso, la letra del contrato, el art. 1560 dice que hay que estar
a la intención de los contratantes más que a lo literal de las
palabras, cuando se conoce claramente la intención de éstos.
Luego, el intérprete no puede pasar por encima de las
palabras del contrato, cuando se llega a conocer claramente
la intención de los contratantes, por tanto, las palabras
utilizadas en un contrato juegan un papel muy importante en
su interpretación.
Elementos de Interpretación en materia contractual:
- Elemento Lógico: Las cláusulas de un contrato se
interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido
que mejor convenga al contrato en su totalidad (art. 1564
inc. 1). El contrato ha de estimarse como un todo coherente,
y sus cláusulas se interpretan unas por otras.
- Elemento Sistemático: Es facultativa su aplicación.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre
las mismas partes y sobre la misma materia.
- Principio de Interpretación Restrictiva de los
Contratos: Por generales que sean los términos de un
contrato, sólo se aplicarán a la materia sobre que se ha
contratado. Una aplicación de esta regla la encontramos en
la transacción  Si la transacción recae sobre uno o más
objetos específicos, la renuncia general de todo derecho,
acción o pretensión deberá sólo entenderse de los derechos,
acciones o pretensiones relativos al objeto u objetos sobre
que se transige.
.
- Principio de Interpretación extensiva del contrato: Si se
explica el contrato, o una obligación derivada de éste con un
ejemplo, no debe entenderse restringido sólo a éste. El
contrato, se extiende a todos los casos que naturalmente
puedan aplicarse.
- Principio de Favor Contractus: Cuando sea dudoso que
el contrato en su conjunto o alguna de sus cláusulas debe o
no surtir efecto, debe entenderse que puede producirlo,
porque las partes han querido que lo produzca.
- La Naturaleza del contrato predomina, si no aparece
voluntad contraria: En aquellos casos en que no
apareciere voluntad contraria deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del
contrato. Las cláusulas de uso común, según rijan en el
lugar en que se celebra el contrato se entienden incorporadas
al mismo. De esta manera, según la clase de contrato que se
trate determinará que tipo de cláusulas son las que se
incorporan a éste (usos y costumbres locales). Para algunos
autores la expresión naturaleza del contrato del art. 1563, se
refiere a los elementos de la naturaleza y no a las cláusulas
consuetudinarias.
- Principio de la aplicación práctica del contrato: 1564
inc. 3: o por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas
ambas partes, o una de ellas con aprobación de la otra. Esta
es una regla de gran importancia, toda vez que la aplicación
práctica del contrato, trasluce claramente su intención.
- Las cláusulas ambiguas se interpretarán a favor del
deudor o en contra de quien redactó el contrato. El art.
1566 establece una regla subsidiaria: No pudiendo aplicarse
ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se
interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se
interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad
provenga de la falta de una explicación que haya debido
dar por ella.
Integración de los Contratos: Se busca colmar lagunas del
contrato, no de averiguar la intención de los contratantes. La
integración es ordenada por el legislador. La ley es la que
agrega al contrato ciertas cláusulas o mínimos. Así sucede
en el contrato dirigido, en donde se establecen ciertos
mínimos irrenunciables en beneficio de la parte más débil.
También las colma con los elementos de la naturaleza de un
contrato.
Lo normal será que no se puedan integrar contratos
a los que le falten elementos de la esencia, toda vez que
éstos o serán inexistentes o degenerarán en otro distinto. No
se puede integrar lo que no existe, ni colmar un contrato con
los elementos de otro. Muy Excepcionalmente, el
legislador admite que el contrato sea colmado por quien no
es parte: Art. 1809 (compraventa): Podrá asimismo dejarse
el precio al arbitrio de un tercero...”
Clasificación Jurídica del Contrato: Al igual que la
integración, es una operación diferente a la interpretación.
Se califica un contrato, cuando establecemos, mediante un
análisis en derecho, la naturaleza jurídica de un contrato.
Con ello sabremos que normas aplicarle (las del derecho
civil o mercantil, las de la compraventa o las de la permuta)
y que efectos jurídicos producirá el contrato. En otras
palabras, se trata de establecer dentro de que normas
jurídicas se enmarca si es nominado, o que normas generales
de la contratación le son aplicables si es innominado.
El nombre que las partes den al contrato no es
decisivo, debe calificarse el contrato de acuerdo a la
voluntad real de las partes, y no a la voluntad que ellas
declaran.
La calificación de los contratos es una cuestión de
derecho, no así la interpretación que es una cuestión de
hecho. Sin embargo, las dos operaciones son una misma en
distinta fase, las que pueden separarse sólo intelectualmente.
Esta distinción tiene importancia para la procedencia del
recurso de casación en el fondo, el que no procede frente a
problemas de interpretación de los contratos.
10. Clasificación legal de los contratos y su importancia:
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a. Contratos Unilaterales y Bilaterales: Art. 1439.
- Unilaterales: Cuando una sola de las partes se obliga y la
otra no contrae obligación alguna. Ejemplo: comodato,
mutuo, depósito, prenda, fianza, anticresis, donación,
mandato gratuito, renta vitalicia.
- Bilaterales: En virtud del contrato ambas partes se obligan
recíprocamente. Ejemplo: Compraventa, permuta,
arrendamiento, transacción, mandato remunerado.
Contratos sinalagmáticos imperfectos:
Aquellos que nacen unilaterales, pero que
luego devienen en bilaterales, por hechos
posteriores y eventuales y a veces ajenos al
contrato mismo. Esta clasificación no es
reconocida por el Código Civil, toda vez que el
art. 1439 atiende al número de partes
obligadas al momento de perfeccionarse el
contrato.
 Importancia de esta clasificación:
 La excepción de contrato no cumplido (Art.
1552), sólo es aplicable a los contratos
bilaterales.
La condición resolutoria tácita como
elemento de la naturaleza sólo está presente en
los contratos bilaterales;
El riesgo de la cosa debida, sólo plantea
dificultades en los contratos bilaterales, toda vez
que en los contratos unilaterales existe un solo
deudor, por lo que se aplica el aforismo las
cosas perecen para el deudor.
b. Gratuitos y Onerosos: Art. 1440.
- Gratuito o de beneficencia: Cuando sólo una de las partes
obtiene beneficio o utilidad y la otra soporta el gravamen.
Ejemplo: Donación, mutuo sin interés, depósito, mandato
gratuito, fianza, prenda, hipoteca.
 Gratuitos Interesados: Existe una ostensible
disminución patrimonial en quien sufre el
gravamen, como ocurre en la donación, el donante
se desprende de lo donado a favor del donatario;
 Gratuitos Desinteresados: El que sufre el
gravamen no sufre una notoria y evidente
disminución patrimonial, su gravamen no
constituye donación. Ejemplo fianza, mandato
gratuito, comodato, etc.
- Oneroso: Cuando ambas partes obtienen utilidad o
beneficio en el contrato, y ambas soportan el gravamen de su
participación en el mismo. Ejemplo: compraventa, permuta,
arrendamiento, mutuo con interés, sociedad, transacción, etc.
Los contratos bilaterales son siempre onerosos, en
cambio, no necesariamente un contrato unilateral es gratuito,
por ejemplo, el mutuo con interés es oneroso. Lo anterior no
obsta a que se afirme que, por regla general, los contratos
unilaterales sean gratuitos.
 Importancia de esta clasificación:
- En cuanto al error en la persona, por regla general
los contratos gratuitos serán intuito persona, por lo
que el error en la persona acarreará un vicio de
nulidad relativa del contrato. No obstante, existen
contratos onerosos en que el error en persona es
relevante  Transacción.
- En cuanto a la responsabilidad del deudor en caso
de incumplimiento de su obligación, ella varía
según que el contrato reporte utilidad a ambos
contratantes o a uno de ellos solamente.
- Para determinar la responsabilidad del deudor en
caso de evicción de la cosa materia del contrato,
mientras en los contratos onerosos el deudor
responde de la evicción, en los gratuitos, por lo
genera, no le afecta responsabilidad por esta causa.
- Para determinar la procedencia de la acción
pauliana. A este respecto la ley es más exigente
tratándose de los contratos onerosos que de los
gratuitos, porque mientras en los onerosos es
menester, a más del perjuicio del acreedor, que
hayan sido celebrados estando de mala fe el
otorgante y el adquirente; respecto de los gratuitos,
basta la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores;
- Los contratos gratuitos nunca son mercantiles;
- Para determinar la transmisibilidad de los
derechos del acreedor condicional que fallece entre
el contrato y el cumplimiento de la condición:
mientras en los contratos onerosos esos derechos
son transmisibles, en ciertos contratos gratuitos,
como la donación entre vivos, son intransmisibles.
c. Conmutativos y Aleatorios: Art. 1441.
En relación a como se mira la equivalencia de las
prestaciones entre sí, los contratos onerosos se clasifican en
conmutativos y aleatorios.
- Conmutativos: Cuando las prestaciones recíprocas se
miran como equivalentes. Constituyen la regla general en
los contratos onerosos.
Que sólo se miren como equivalentes, quiere decir
que el requisito no es la real, efectiva equivalencia de las
prestaciones, sino que se tengan por equivalentes, o que las
partes estimen a las prestaciones recíprocas como
equivalentes.
- Aleatorio: Cuando una de las prestaciones a que da origen
el contrato, se mira como una contingencia de ganancia o
pérdida.
 Importancia de esta clasificación:
85
 En cuanto a la determinación de la
sanción en los casos de la cláusula
penal enorme, el inc. 1 del art. 1544,
sólo es aplicable a los contratos
conmutativos en que una de las
prestaciones sea pagar una cantidad
determinada de un género (por lo
general dinero).
 Sólo los contratos conmutativos
pueden ser rescindidos por lesión
enorme.
 La teoría de la imprevisión sólo
tendría cabida en los contratos
onerosos conmutativos.
d. Principales y Accesorios: Art. 1442.
- Accesorio: Aquel contrato que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal contenida en un
contrato principal. Son contratos accesorios la fianza, la
prenda y la hipoteca
- Principal: Aquel contrato que no requiere de otro para
subsistir, ni para garantizarlo. Ejemplo: compraventa,
mandato.
 Importancia de esta clasificación: Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
e. Contratos Consensuales, Reales y Solemnes: Art. 1443.
- Consensuales: Aquellos que se perfeccionan por el mero
acuerdo de voluntades de ambas partes. Ejemplo:
Compraventa de bienes muebles, arriendo, mandato, entre
otros;
- Reales: Aquellos que se perfeccionan a través de la
tradición o entrega de la cosa a que se refieren. Si bien el
Código Civil sólo señala a la tradición como requisito de
perfeccionamiento de los contratos reales, no es menos
cierto que una interpretación armónica y lógica del Art. 1443
con las demás instituciones del mismo Código, fuerza a
concluir que a la tradición se debe agregar la simple entrega
como modo de perfeccionar ciertos contratos reales.
 El mutuo, contrato real, se perfecciona con la tradición,
porque requiere hacer dueño de la cosa dada en mutuo al
deudor.
 El comodato, contrato real, se perfecciona con la simple
entrega de la cosa.
- Solemnes: Aquellos que para perfeccionarse requieren el
cumplimiento de formalidades externas, sin las cuales no
producen efectos civiles. Ejemplo: compraventa de
inmuebles.
 Importancia de esta Clasificación: Permite identificar
como y cuando nacen a la vida del derecho (o nacen en
forma sana).
11. Efectos de los Contratos: Los efectos de los contratos
son el conjunto de derechos y obligaciones que de él emanan
para las partes.
Efecto Relativo de los Contratos:
Este tema ha sido elevado a la categoría de
principio general del derecho privado, y es conocido como el
principio de la relatividad de la fuerza obligatoria de los
contratos. La idea fuerza que está detrás de este principio,
consiste en que los contratos generan derechos y
obligaciones sólo respecto de las partes que concurren a su
celebración, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros.
Si el contrato se considera como una manifestación
de voluntad privada, tal manifestación de voluntad no puede
producir sus efectos más que en relación con las personas
que han realizado dicha manifestación. Si el contrato se
considera como una manifestación de la autonomía privada,
en orden a la reglamentación de los propios intereses, resulta
claro que sólo ha de afectar a la esfera jurídica de sus
autores. De ahí la idea de que todo contrato limita su eficacia
a la esfera de las partes que lo han celebrado y que no
produce ningún efecto respecto de terceros. Ello queda de
manifiesto en el art. 1545 del Código Civil, respecto a la
fuerza obligatoria de los contratos.
Las Partes y los Terceros:
 Partes: Quienes han concurrido a su celebración
personalmente o por medio de representante, emitiendo las
declaraciones de voluntad o realizando los comportamientos
constitutivos del negocio y que son los titulares de los
intereses reglamentados por él.
 Tercero: Todos aquellos que no son parte. Se distingue
entre terceros absolutos y relativos.
1. Tercero Absoluto: Aquellos que no
son parte y además son
completamente extraños al contrato,
el cual no le afecta ni le afectará en el
futuro.
2. Tercero Relativo: Aquellos que no
son parte al momento del celebrar el
contrato, pero que con posterioridad
entran en la relación jurídico
obligacional. Se subclasifican en:
 Sucesores o causahabientes
a título universal  Herederos;
 Sucesores a título singular
 Por acto entre vivos (comprador,
cesionario) o mortis causa (legatario)
sobre un bien específicamente
determinado. Ejemplo: El que compra un
bien que se encuentra hipotecado, le
afectará el contrato de hipoteca.
86
III. CONTRATOS EN PARTICULAR:
 LA COMPRAVENTA:
Es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se
dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da
por la cosa vendida se llama precio. Art.1793
Características:
1. Consensual: Por regla general, se perfecciona con
el consentimiento de las partes. Puesto de acuerdo
el comprador y el vendedor en la cosa y el precio,
nace el contrato. Excepcionalmente, el contrato es
solemne  Inmuebles. Si el precio excede de 2
UTM debe otorgarse por escrito.
2. Principal: Subsiste sin la necesidad de otro;
3. Bilateral: Al momento de perfeccionarse genera
obligaciones recíprocas. *Son de la esencia del
contrato la obligación del vendedor de entregar la
cosa y la del comprador de pagar el precio. *Son de
la naturaleza: sanear la evicción y los vicios
redhibitorios;
4. Oneroso: Ambas partes se imponen un gravamen
y reciben un beneficio;
5. Conmutativo: Lo que cada parte se obliga a dar se
mira como equivalente. Por excepción, puede ser
aleatorio, se compra la suerte;
6. Nominado: Está expresamente reglado por el
Código Civil;
7. Es título traslaticio de dominio: Habilita al
comprador para hacerse dueño de la cosa por medio
de la tradición. Mientras la tradición no se efectúe
el contrato está perfecto, pero no transfiere el
dominio. La compraventa es un título que requiere
siempre de un modo.
Requisitos: Debe cumplir con los requisitos
comunes a todo contrato. La compraventa debe
reunir también ciertos requisitos esenciales que le
son propios y que son precisamente los que le dan
su fisonomía a este contrato. Estos elementos
esenciales son: 1. La cosa vendida, 2. El precio.
o La cosa vendida : Es el objeto de la
obligación del vendedor, puede ser corporal
o incorporal y, para que el contrato de
compraventa sea válido, ésta debe reunir los
siguientes requisitos:
1. La cosa vendida tiene que ser comerciable : Sólo
pueden ser objeto del contrato de compraventa las
cosas comerciables, entendiéndose por tales a
aquellas cuya enajenación no esté prohibida por la
ley. El art.1810, establece que pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporales cuya
enajenación no esté prohibida por ley.
2. La cosa vendida tiene que ser real : La cosa
vendida debe existir; Hay que distinguir:  Si la
cosa ha dejado de existir al tiempo del contrato: No
puede formarse por falta de objeto sobre el que
recaiga la obligación del vendedor;
 Si al tiempo del contrato la cosa no
existe pero se espera que exista: El contrato será
condicional. Si la condición no se cumple, el
contrato se tendrá por no celebrado;
 Si lo que se vende, no es la cosa misma, sino
la contingencia de que la cosa llegue a existir: Es
pura y simple, porque lo vendido es la suerte.
3. La cosa vendida debe ser determinada y
singular: Si la cosa es indeterminada, no hay
contrato. La ley no acepta que se vendan
universalidades jurídicas. Una persona puede
vender todo lo que tiene, pero enumerados, si
algo escapa a la enumeración, se entiende que eso
no se vende. Aunque el vendedor venda todo su
patrimonio designado nominativamente, la venta
valdrá.
4. La cosa vendida no debe pertenecer al
comprador: El hecho de que el legislador
establezca claramente que la venta de cosa propia
no vale, se debe a que ésta carecería de causa.
La venta de cosa ajena : La venta no es un acto de
enajenación, sino que es un acto creador de derechos
y obligaciones. Puede, entonces, venderse una cosa
que pertenece a otro, "porque vender no es
enajenar", sino que implica contraer solamente
ciertas obligaciones entre las cuales no está la de
transferir el dominio.
Efectos de la venta de cosa ajena : Si el vendedor
entregó la cosa vendida al comprador en este caso, el
verdadero dueño tiene derecho a reivindicar de
manos del comprador el objeto vendido, ello porque
en la venta de cosa ajena hay un caso de
inoponibilidad por falta de concurrencia. No podrá
reivindicar si ratifica la venta o si el comprador la
ganó por prescripción.
Si el vendedor no ha entregado la cosa
vendida al comprador, el verdadero dueño puede
reivindicar la cosa vendida de manos del vendedor.
En este caso, si el verdadero dueño reivindica la
cosa y el vendedor es desposeído de ella, el
comprador va a poder demandar la resolución del
87
contrato con la correspondiente indemnización de
perjuicios.
Caso en que la venta de cosa ajena produce plenos
efectos como si fuera venta de cosa propia : Vendida
y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor
adquiere después el dominio de ella, se mirará al
comprador como verdadero dueño desde la fecha de
la tradición.
o El precio : El dinero que el comprador se
obliga a dar por la cosa.
1. Tiene que ser real: Tiene que ser fijado de tal
manera que quede de manifiesto la intención de
pagarse por el comprador y de exigirse por el
vendedor. No es Precio el simulado, el irrisorio o
ridículo.
2. El precio tiene que ser determinado: Que se
conozca con toda precisión y que se sepa
exactamente a cuanto asciende. Debe ser fijado por
los contratantes;  En la venta de cosa fungible al
precio corriente de plaza, se entenderá el corriente a
la entrega, a menos que se exprese otra cosa; 
Puede dejarse al arbitrio de un tercero y si este no
los determina podrá hacerlo por él cualquiera que
acuerden las partes.
3. El precio tiene que ser pactado en dinero : Lo
que la ley exige es que el precio se pacte en dinero,
no es forzoso que se pague en dinero, ya que puede
suceder que después de celebrado el contrato de
compraventa se produzca en relación con el precio
una novación o una dación en pago. En estos casos,
si bien el precio se estipuló en dinero, no se va a
pagar en dinero.
Si el precio no se pacta en dinero, sino que
se conviene que el valor va a consistir en una cosa,
hay permuta.
Si se da una parte en dinero y el resto en
especie  se entenderá permuta si la cosa vale más
que el dinero; y venta en el caso contrario.
Las solemnidades en el contrato de compraventa: Por
regla general, es consensual. Sólo por excepción el
contrato de compraventa se convierte en solemne.
1. Solemnidades legales : En la compraventa de
bienes raíces, servidumbres, censos y herencia, la
solemnidad consiste en que el contrato se otorgue
por escritura pública.
2.- Solemnidades voluntarias : No hay impedimento
para que las partes convengan que una venta que es
consensual no se repute perfecta mientras no se
cumpla con la solemnidad convenida por las partes,
que puede consistir en el otorgamiento de una
escritura pública o privada.
Situación de las ventas forzadas en el juicio
ejecutivo : Las ventas que se hacen por el ministerio
de la justicia, constituye también un contrato de
compraventa. Entre esta clase de ventas y las ventas
voluntarias existen dos diferencias:
- En la venta forzada el juez es
representante legal del vendedor
deudor.
- En cuanto a la forma de establecer el
precio, en la compraventa voluntaria el
precio se establece por un acuerdo entre
comprador y vendedor; en cambio, en la
venta forzada se realiza en pública
subasta y el precio se establece por la
pugna entre los interesados.
Normas sobre capacidad para el contrato de
compraventa : Se aplican las reglas generales de
capacidad. (Art. 1795).
Incapacidades especiales o particulares en
compraventa:
- Incapacidad para comprar y vender: Es nulo el
contrato de compraventa entre cónyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad.
En primer término, es nulo absolutamente el contrato
de compraventa celebrado entre cónyuges no
separados judicialmente, sea que recaiga sobre
inmuebles o muebles, corporales o incorporales.
Tampoco tiene importancia el régimen patrimonial
en que estén casados. Sólo es válido el contrato
entre ellos cuando están separados judicialmente.
El contrato de compraventa entre el padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad que tiene peculio
profesional es válido en relación con ese peculio
profesional.
- Incapacidad para vender: Se prohíbe a los
administradores de establecimiento públicos vender
parte alguna de los bienes que administra y cuya
enajenación no está comprendida en sus facultades
administrativas ordinarias, salvo el caso de expresa
autorización de la autoridad competente;
- Incapacidad para comprar: Se prohíbe al
empleado público comprar los bienes públicos o
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particulares que se vendan por su ministerio. Por
otro lado, se prohíbe a los jueces, abogados,
procuradores, escribanos comprar los bienes en cuyo
litigio han intervenido y que se vendan a
consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en
pública subasta. Si se contraviene esta norma se
produce la nulidad absoluta.
- Compra por Tutores y curadores: Prohibido
comprar parte alguna de los bienes del pupilo. El art.
412 hace un distingo  Prohíbe la compra de
muebles del pupilo sin la autorización de otros
tutores o curadores o del juez en subsidio (Nulidad
el
o Relativa Omisión de formalidad habilitante) 
Prohíbe la compra de bienes raíces, Sanción Nulidad
Absoluta.
- En relación con los albaceas, no podría comprar
bienes inmuebles del causante bajo ningún respecto
y, si lo hiciere, la sanción sería la nulidad absoluta
del respectivo contrato.
Efectos del Contrato de Compraventa : Los
derechos y obligaciones que de ese contrato emanan
(Art. 1825).
 Obligaciones del vendedor : a) obligación de
la
entregar la cosa, y b) obligación de
saneamiento de la cosa. 1824.
A) Obligación de entregar la cosa vendida :
Consiste en conferir al comprador la posesión legal y
material de la cosa a que se ha referido el contrato.
 Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto ,
el vendedor tiene la obligación de entregar la cosa, y
de conservarla hasta su entrega empleando en su
custodia el debido cuidado. Responde hasta de la
culpa leve.
 El riesgo de la cosa vendida, si se pierde o
deteriora a consecuencia de caso fortuito, es de
cargo del comprador desde que se perfecciona el
contrato. Esta regla tiene dos excepciones:
1) Cuando las partes han establecido
expresamente lo contrario;
2) Venta condicional, si la cosa perece antes del
cumplimiento de la condición, el riesgo es
del vendedor.
 Si la venta es de género , la pérdida del género es
del vendedor.
Obligación de conferir al comprador la posesión
legal y material de la cosa vendida : En relación
con ella hay que distinguir:
1. El vendedor es el dueño de la cosa vendida: La
forma en que el vendedor va a conferir la posesión al
comprador es mediante la correspondiente tradición,
la cual va a tener que hacerse ajustada a las normas
de la ley y según la naturaleza de la cosa. En los
casos en que la tradición se efectúa mediante la
inscripción del título en el Registro Conservatorio,
sobre él también recae la obligación de conferir la
posesión material de la misma.
2. Caso en que el vendedor no es el dueño de la
cosa: Debe conferir la posesión al comprador
mediante la tradición, pero como no es dueño de la
cosa que vende, no va a poder transferir el dominio,
solamente lo va a poner en posesión de la cosa
vendida.
Lugar en que debe hacerse la entrega de la cosa:
1° En el lugar que han estipulado las partes,
2° Si las partes nada han dicho sobre el lugar en que
deba hacerse la entrega, se hará ésta en el lugar
en que se encontraba la cosa al momento de la
celebración, siempre que se trate de una especie o
cuerpo cierto.
3° Si lo vendido es una cantidad determinada de un
género limitado, la entrega se va a hacer en el
domicilio del deudor.
Momento en que debe hacerse la entrega o tiempo
de la entrega:
1. Obligación Pura y Simple : Tiene que
efectuar la entrega tan pronto quede perfecto
el contrato de compraventa;
2. Contrato sujeto a plazo o condición
suspensiva : En este caso, el vendedor va a
tener que efectuar la entrega al vencimiento
del plazo o cuando se cumpla la condición.
Importancia de establecer el momento o tiempo de la
entrega : Para el caso en que el vendedor ha vendido
una misma cosa a dos o más personas distintas:
 Si se ha entregado a una, esa persona será
preferida;
 Si la cosa ha sido entregada a dos o más personas,
prevalece a quien se le entregó primero la cosa.
89
 Si no ha habido entrega a ninguno de los dos o
más compradores, va a prevalecer el título más
antiguo, según la fecha de la compraventa.
Qué debe comprender la entrega : Hay que estarse a
las estipulaciones que las partes hayan hecho en el
contrato. Tratándose de bienes inmuebles, la venta
de un inmueble por naturaleza va a comprender
también los inmuebles por adherencia o por
destinación. Pero estos pueden ser excluidos de la
compraventa por el acuerdo de las partes.
La entrega en materia de venta de predios rústicos :
Aquellos que están destinados al cultivo agrícola,
esto es, a la explotación de la tierra.
a) Como especie o cuerpo cierto,
b) Con relación a su cabida.
La regla general es que se vendan como
especie o cuerpo cierto, siendo la excepción la venta
de los mismos con relación a su cabida. El legislador
ha señalado que la venta se entiende hecha con
relación a su cabida en aquellos casos en que el
contrato de compraventa se expresa la extensión,
superficie o cabida del predio.
La determinación de la cabida o superficie
puede hacerse de cualquier forma. Así, podrá hacerse
indicándose la superficie total del predio, o bien,
señalándose la de cada una de las partes que la
forman o componen.
Problemas que se pueden presentar con relación a la
cabida : Cuando no corresponda a la cabida
establecida en el contrato (cabida declarada), con
aquella que realmente se ha entregado (cabida real),
pudiendo darse aquí dos alternativas:
a) Que la cabida real sea menor que la declarada .
Hay que distinguir:
- Si el precio de la cabida que falta para completar
la declarada no excede del 10%: En este caso, el
vendedor está obligado a completar la cabida
declarada y, si ello no fuere posible, va a tener que
rebajar proporcionalmente el precio;
- Si el precio de la cabida que falte alcanza a más
del 10%: Puede el comprador aceptar la disminución
del precio o desistirse del contrato más
indemnización de perjuicios.
b) Que la cabida real sea mayor que la declarada
(Art.1832 inc.1).
- Si el precio de la cabida que sobra excede de un 10
por ciento del precio de la cabida real: El comprador
a su arbitrio puede aumentar proporcionalmente el
precio o desistirse del contrato, en este caso se le
deben resarcir los perjuicios.
- Si el precio de la cabida que sobra no excede del
10 por ciento del precio de la cabida real: El
comprador está obligado a aumentar
proporcionalmente el precio.
Venta como especie o cuerpo cierto: La venta como
especie o cuerpo cierto se puede presentar en dos
formas:
1.- Sin señalamiento de linderos: Nada puede
reclamar el comprador, cualquiera que sea la
extensión de terreno entregada, el vendedor habrá
cumplido su obligación
2.- Con señalamiento de linderos. El vendedor está
obligado a entregar toda la extensión o superficie
comprendida en los deslindes. En caso que no
pudiera hacerlo, se aplica la misma regla del
art.1833 inc.2, es decir, habrá que ver si el precio de
la extensión que falta excede o no un 10 % del
precio de la superficie comprendida en los linderos.
Plazo de prescripción de estas acciones : Sea que la
venta del predio rústico se haga en relación con la
cabida o como especie o cuerpo cierto, las acciones
prescriben en el plazo de 1 año, contado desde la
entrega material.
Gastos de la entrega : Los gastos en que se debe
incurrir para la entrega de la cosa vendida al
comprador son de cargo del vendedor, a menos que
en el contrato se haya estipulado otra cosa.
B) Obligación del vendedor de saneamiento de la
cosa vendida :
En el fondo, esta obligación consiste en garantizar
al comprador una posesión pacífica y tranquila de
la cosa que se vende y una posesión útil.
Que la posesión sea pacífica y tranquila, significa
que el comprador no debe ver perturbada su posesión
con las acciones que terceros hagan valer respecto de
la cosa vendida para privarle de esa cosa.
90
Que la posesión sea útil, significa que la cosa no
tenga vicios ocultos que imposibiliten su uso por el
comprador.
o El saneamiento de la evicción : Consiste en
la obligación del vendedor de garantizar al
comprador la posesión pacífica de la cosa,
esto es, una posesión que no sea perturbada
por terceros.
Evicción: Privación del todo o parte de la cosa
comprada que sufre el vendedor a consecuencia de
una sentencia judicial.
Requisitos :
1. Que el comprador sea privado del todo o parte de
la cosa comprada a consecuencia de un derecho que
intente un tercero sobre la cosa;
2. Que la privación tenga una causa anterior a la
venta;
3. Que la Evicción se produzca por Sentencia
Judicial.
Obligaciones del Vendedor :
- Obligación de hacer: Amparar al comprador en el
juicio que el tercero ha iniciado, constituye el objeto
principal de la obligación de sanear.
- Obligación de Dar: Resuelto el litigio en forma
desfavorable al comprador, el vendedor está
obligado a indemnizar los perjuicios al comprador
por la pérdida de la cosa.
La citación de evicción : Es el llamamiento que en
forma legal hace el comprador a su vendedor para
que comparezca defenderlo en el juicio ; mediante la
citación de evicción, el vendedor tiene conocimiento
de la acción que el tercero ha entablado en contra del
comprador, esta citación hace exigible la obligación
del vendedor de amparar al comprador. El
procedimiento de citación está reglamentado en el
Código de Procedimiento Civil.
Efectos de la Citación :
a. Durante el juicio : hay que distinguir:
- Si el vendedor se allana : Si el comprador acepta sin
reparos, deberá ser indemnizado. Si el comprador no
acepta, si se produce la evicción queda el vendedor
obligado a sanear, pero si el comprador sigue con el
juicio y es vencido no tendrá derecho para exigir del
vendedor el reembolso de las costas ni de los frutos
percibidos, durante dicha defensa y satisfechos al
dueño.
- Si el vendedor no se allana : El juicio se sigue hasta
su terminación y el vendedor asume el rol de
demandado, sin perjuicio del derecho del comprador
de comparecer como tercero coadyuvante.
- Si el vendedor no comparece : No queda exento de
responsabilidad, no será responsable en el caso que
el juicio se pierda por culpa del comprador.
b. Fallado el Juicio : Si la sentencia es favorable al
comprador y vendedor, es decir, no hay evicción, el
vendedor queda exento de toda responsabilidad. Si la
sentencia es favorable al tercero, el vendedor debe
indemnizar los perjuicios al comprador. Estos serán
distintos si la evicción fue total o parcial.
- Total: Restitución del precio, aunque la cosa al
tiempo de la evicción valga menos, las costas legales
del contrato, satisfechas por el comprador, el valor
de los frutos que el comprador fuere obligado a
restituir al dueño, las costas del juicio, el aumento
del valor que la cosa evicta haya tomado en manos
del comprador.
- Parcial: Si es de tal magnitud que de haber sido
conocida del comprador no habría contratado, puede
pedir la resolución del contrato o el saneamiento, si
la magnitud no es tan grande, el comprador puede
pedir el saneamiento de la evicción parcial.
Corresponde solicitar el saneamiento de la
evicción al comprador, sus herederos o Basta que el vicio exista en germen;
cesionarios.
Extinción de la obligación de saneamiento : Puede
extinguirse por dos causales:
1. Renuncia : La obligación de sanear la
evicción es un elemento de la naturaleza del
contrato de compraventa.
2. Prescripción : El derecho a citar de evicción
al vendedor no prescribe (Obligación de
hacer del vendedor), el derecho que el
comprador tiene para exigir del vendedor el
saneamiento de la evicción prescribe en 4
años, excepto en lo que toca a la restitución
del precio que prescribe en 3 años como
ejecutiva y 5 años como ordinaria.
91
3. Articulo 1846 : Si el comprador y el que
demanda la cosa como suya se someten a
arbitraje, sin consentimiento del vendedor, y
fallaren contra el comprador. Si el
comprador perdió la posesión por su culpa y
de ello se siguió la evicción.
o Los vicios redhibitorios : Aquellos
vicios o defectos que existiendo en la
cosa vendida al tiempo de la venta, y
siendo ocultos, esto es, no conocidos
por el comprador hacen que ella no
sirva para su uso natural, o sólo
sirva imperfectamente.
Acción Redhibitoria : La que tiene el comprador
para que se resuelva la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos
de la cosa vendida, raíz o mueble.
Acción de Cuanti Minoris : La que tiene el
comprador para que pueda pedir una rebaja
proporcional del precio. En este caso, a diferencia
del anterior, el contrato de compraventa subsiste,
pero se produce una rebaja proporcional en el precio.
La resolución conserva el nombre de acción
redhibitoria, la rebaja del precio  acción de cuanti
minoris.
Requisitos del vicio redhibitorio :
1. Existir al tiempo de la celebración del contrato:
2. Grave: La cosa no sirve, o sirve parcialmente, de
modo que el comprador no hubiese celebrado el
contrato de conocer la existencia del vicio;
3. Oculto: El vendedor no debe haberlos manifestado
y el comprador no los descubrió (no debe haber
culpa del comprador).
Efectos de los vicios redhibitorios :
Dan derecho al comprador para exigir la resolución
de la venta o la rebaja del precio, según mejor le
pareciere. Pero no todos los vicios redhibitorios dan
derecho a ejercer uno y otro, únicamente le dan esta
facultad los vicios graves.
Extinción de la acción y/u obligación de
saneamiento :
- Renuncia : Puede renunciarse porque son elementos
de la naturaleza, pero aun en caso de renuncia está
obligado a sanear si está de mala fe;
- Ventas Forzadas : Si se vende en pública subasta, el
vendedor no tiene la obligación de manifestar la
existencia de vicios ocultos. Pero si el comprador le
pide que declare la existencia de ellos y no lo hace
estará en la obligación de sanear los vicios.
- Prescripción : Hay que distinguir:
 Acción redhibitoria: Cosas Muebles 6
meses, inmuebles 1 año;
 Acción de Cuanti minoris: Cosas Muebles
1 año, inmuebles 18 meses.
Estos plazos se cuentan desde la entrega de la
cosa.
 Obligaciones del Comprador : Recibir la
cosa comprada y Pagar el precio.
A. Obligación de recibir la cosa comprada : Si el
comprador se ha constituido en mora de recibir la
cosa, va a tener que pagarle al vendedor los gastos
de alquiler de los almacenes, graneros y vasijas en
que se contenga lo vendido. Además, cesa la
responsabilidad del vendedor por el cuidado de la
cosa respondiendo solamente del dolo o culpa grave.
B. Obligación de pagar el precio : Esta es la
principal obligación del comprador (Art.1871). Es un
requisito de la esencia del contrato de compraventa.
En lo que dice relación con el tiempo y lugar de
pago del precio, hay que estarse a lo estipulado por
las partes.
Si nada se dijo, en el lugar y tiempo de la
entrega, de lo que se deduce que el pago del precio
es posterior, siquiera un instante, a la entrega.
El comprador está autorizado para retener el
precio, a causa de haberse perturbado su posesión de
la cosa o de existir acciones reales sobre ella, y de
las cuales el vendedor no le haya dado conocimiento.
Si el comprador se constituye en mora de
pagar el precio, el vendedor va a poder demandar a
su arbitrio el pago del precio o la resolución del
contrato, en ambos casos, con indemnización de
perjuicios (Art. 1873).
Consecuencia de la resolución de la compraventa :
92
Para las partes:
- El vendedor debe restituir la parte del precio que se
le hubiera pagado;
- Si la resolución se produce por el no pago del
precio, el comprador va a tener que restituir los
frutos, ya sea totalmente cuando no ha pagado nada,
o parcialmente en proporción a la parte no pagada;
- Se presume legalmente la mala fe del comprador
que no ha pagado el precio, por lo que se le van a
rembolsar solamente las expensas necesarias que
hubiere hecho, pero no las útiles ni las voluptuarias,
salvo que pruebe haber sufrido en su fortuna y sin
culpa de su parte menoscabo tan grande que lo haya
hecho imposible cumplir lo pactado;
- Si hubiese habido arras, la resolución del contrato
de compraventa por no pago del precio faculta al
vendedor para retenerlas si las hubiera recibido o
para exigirlas dobladas si las hubiera dado;
Arras : Consisten en una determinada
cantidad de dinero u otras cosas muebles dadas
como garantía de la celebración del contrato, o bien
como parte del precio o como señal de quedar
convenidos.
Respecto de terceros: La resolución por el no pago
del precio, respecto a los efectos que produce en
relación con los terceros poseedores, se rige por los
arts.1490 y 1491.
 Expresión de Haberse pagado el precio:
Si en la escritura de venta se expresare haberse
pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en
contrario, sino la de “nulidad o falsificación de la
escritura”, y sólo en virtud de esa prueba habrá
acción contra terceros poseedores.
Este resguardo es solo respecto de terceros,
de tal manera que entre las partes podrá probarse que
no hubo pago del precio de la compraventa, aun
cuando en la escritura se diga lo contrario y las
únicas limitaciones que pudieran existir aquí son las
de la testimonial de acuerdo con el valor de la cosa.
Si llega a probarse que no hubo pago del precio, no
obstante haberse pagado, se va a poder pedir la
resolución del contrato.
Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa.
 Pacto Comisorio; Retroventa; Retracto; Otros
Pactos lícitos.
 Pacto Comisorio : El pacto comisorio es la
estipulación expresa de la condición
resolutoria tácita. El pacto comisorio
 procede en toda clase de contratos en virtud
del principio de la autonomía de la voluntad.
El pacto comisorio está definido y tratado en el
contrato de compraventa en relación con la
obligación del comprador de pagar el precio.
Para el análisis del pacto comisorio se
distinguir :
1. Pacto comisorio en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligación de pagar el precio:
Puede ser simple o calificado.
2. Pacto comisorio en el contrato de compraventa,
por incumplimiento de cualquiera otra obligación.
Puede ser simple o calificado.
 Pacto de retroventa : Es aquel por el cual el
vendedor se reserva la facultad de recobrar la
cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulación lo que haya
costado la compra. Se trata entonces de una
venta sujeta a una condición resolutoria
ordinaria potestativa que depende de la sola
voluntad del acreedor (vendedor); luego, es
válida.
Requisitos del Pacto de Retroventa.
- Tiene que estipularse al momento del contrato, por
cláusula expresa;
- Debe estipularse un precio que el vendedor va a
tener que pagar por la cosa cuando vuelva a
comprarla. En caso que nada se diga a este respecto,
ese precio será el mismo de la compraventa.
- Debe señalarse un plazo dentro del cual el
vendedor va a poder recuperar la cosa que ha
vendido, el cual no puede exceder de 4 años. Se trata
de un plazo de caducidad.
Efectos del pacto de retroventa.
Efectos entre las partes :
a. Si el vendedor no hace uso de la facultad de
recobrar la cosa o si deja transcurrir el plazo
dentro del cual pudo ejercitar esta facultad, se
consolida el derecho del comprador, ya que la
condición se entiende fallida;
b. Si el comprador no se allana a efectuar la
restitución de la cosa, el vendedor ejercita su
derecho a recobrar la cosa vendida, entablando
acción judicial dentro del plazo de 4 años. Si la
ejerce dentro de plazo se producen todos los
efectos de la condición resolutoria ordinaria.
Efectos respecto de terceros : Si pudieron obtener
algún derecho sobre la cosa, se aplica lo dispuesto en
los Arts.1490 y 1491.
 Pacto de retracto : Se trata de una venta
sujeta a una condición resolutoria que
consiste en que, si dentro de cierto plazo,
debe que no puede pasar de 1 año, se presenta un
tercero como comprador ofreciendo un mejor
precio que el que se estipuló en la
compraventa, se va a producir la resolución
de ésta, a menos que el comprador o su
adquirente mejore el precio en los mismos
términos (Art. 1886).
Una vez producida la resolución en virtud del
pacto de retracto, se aplican a éste, las mismas reglas
aplicables al pacto de retroventa.
 Otros pactos accesorios . De conformidad a
lo dispuesto en el Art.1887, pueden
agregarse al contrato de compraventa
cualesquiera otros pactos accesorios, siempre
que sean lícitos. Dichos pactos accesorios se
van a regir por las reglas generales de los
contratos.
La rescisión de la venta por lesión enorme : La
regla general en el derecho chileno, es no aceptar la
lesión como vicio de los contratos.
Sin embargo, hay algunos contratos en que el
legislador acepta como vicio la lesión enorme,
siendo uno de ellos el contrato de compraventa de
bienes raíces.
La lesión enorme en la compraventa consiste
en una desproporción grave entre el precio que se ha
convenido y el verdadero valor de la cosa vendida.
En este caso lo que existe es una “falta de
equivalencia” entre las prestaciones de las partes, lo
que se traduce en que una de las partes obtiene una
utilidad o ventaja desmedida frente a la otra,
sufriendo esta última un perjuicio por la diferencia
de valores.
Es justamente para proteger a las partes de
esta situación, y frente al aprovechamiento que una
de ellas puede hacer de la ignorancia o necesidad de
la otra, que el legislador establece en la compraventa
la lesión enorme. Aún más, le da el carácter de
irrenunciable.
Requisitos para que opere.
93
1.- Que la lesión sea enorme en los términos del
Art.1889:
a) Para el vendedor . Cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa vendida.
b) Para el comprador . Cuando el justo precio
de la cosa que compra es inferior a la
mitad del que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del
contrato, es una estimación objetiva, no cuenta el
valor de afección, el justo precio se determina por el
valor de mercado que tenga la cosa.
2.- Que la compraventa sea susceptible de
rescindirse por lesión enorme. Venta de bienes
raíces, con excepción de los que se hacen por el
Ministerio de la Justicia.
Efectos que produce la lesión enorme : Declarada la
rescisión de la venta por lesión enorme por sentencia
judicial, la parte a quien le es imputable la lesión
(culpable), tiene un derecho opcional:
1. Completar el precio o devolver la diferencia. En
este caso va a subsistir el contrato, y debemos
distinguir A quién es imputable la lesión:
- Imputable al comprador : Este completa el precio
pagando la diferencia. Para establecer a cuanto
asciende la diferencia, ella debe permitir completar
el justo precio, menos un 10 por ciento.
- Imputable al vendedor : Este tiene que restituir el
exceso de precio recibido. Es decir, va a tener que
pagar una diferencia, y para determinarla, se
aumenta el justo precio en un 10 por ciento.
2. Aceptar la rescisión enorme con todas sus
consecuencias. Es decir, se allana a ella, quedando
así extinguido y sin efecto el contrato de
compraventa. Lo que significa que se produjo la
rescisión del mismo. Pero esta rescisión no es en
realidad una nulidad, sin embargo produce sus
mismos efectos, presentándose las siguientes
diferencias:
 El comprador no restituye ni intereses ni frutos,
sino a contar del día en que se notificó la demanda;
 Las partes no se reembolsan los gastos ordinarios
por la celebración del contrato;
94
 El comprador no está obligado a indemnizar los
deterioros de la cosa, salvo que se hubiere
aprovechado de ellos;
 Los derechos reales con que el comprador haya
gravado la cosa antes de la rescisión, no caducan de
pleno derecho por la sola declaración de rescisión,
sino que el comprador va a tener que cancelar esos
gravámenes para devolver la cosa sin ellos al
vendedor;
Extinción de la Acción Rescisoria.
1. Por la destrucción de la cosa . Porque ya no es
posible su restitución, y éste es el efecto propio
de la rescisión del contrato.
2. Por la enajenación de la cosa . Si la cosa vendida
sale del patrimonio del comprador, no hay acción
rescisoria, siendo éste uno de los aspectos en que
se presenta gran diferencia con la nulidad, la cual
da acción reivindicatoria contra terceros
poseedores. Pero si el comprador ha enajenado la
cosa, obteniendo un precio mayor al que él había
pagado por la cosa, procede en su contra una
acción indemnizatoria, que produce el efecto que
el comprador va a tener que devolver el
sobreprecio con un límite, que es el justo precio
de la cosa con deducción de un 10 por ciento. En
lo que el sobreprecio exceda de este tope, le
pertenece lícitamente al comprador.
3. Prescripción . La acción rescisoria por lesión
enorme, prescribe en 4 años contados desde la
fecha del contrato.
 CESIÓN DE DERECHOS .
La cesión de derechos latu sensu es el
traspaso de un derecho por acto entre vivos. Es el
traspaso o tradición que tiene lugar como resultado
de una convención por la cual una persona
transfiere voluntariamente a otra que acepta los
derechos personales que tiene contra un tercero.
El Código Civil se ocupa de ciertos créditos
o derechos personales; no trata de la cesión de los
derechos reales sino solo del de herencia, y de la
cesión de derechos litigiosos que, naturalmente,
pueden ser reales o personales.
  Cesión de créditos personales.
La expresión “créditos personales” es
redundante. Los créditos son necesariamente
personales en el sentido de que solo pueden
reclamarse de quienes por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley han contraído la obligación
correlativa.
Con esta expresión el legislador ha querido
significar cierto tipo de créditos en que se encuentra
precisamente determinado el acreedor, denominados,
por lo mismo, “nominativos”.
En principio, todos los créditos son
transferibles, excepto aquellos que tienen un carácter
personalísimo. Pero la manera de efectuar la cesión
varía según la forma del titulo en que consta el
crédito. Desde este punto de vista los créditos
pueden ser:
Nominativos: Aquellos en que se indica con toda
precisión la persona del acreedor y que no son
pagaderos sino precisamente a la persona designada.
A la orden: Aquellos en que el nombre de la persona
del titular se antepone la expresión “a la orden” u
otra equivalente. Tales créditos son pagaderos a la
persona designada o a quien ésta ordene o designe.
Las letras de cambio, los pagares y cheques adoptan
generalmente esa forma.
Al portador: Aquellos en que no se designa la
persona del acreedor o llevan la expresión “al
portador”. De este tipo son los billetes bancarios, los
bonos hipotecarios, los cheques en que no se han
borrado las expresiones “al portador”.
El Código Civil reglamenta solo la cesión
de créditos nominativos.
El art.1908 prescribe que las disposiciones
de este titulo no se aplicarán a las letras de cambio,
pagares a la orden, acciones al portador y otras
especies de transmisión que se rigen por el Código
de Comercio o por leyes especiales.
Naturaleza jurídica de la cesión : La ubicación en
el libro IV, entre la permuta y el arrendamiento,
sugiere que la cesión de derechos es un contrato.
Pero un atento examen conduce a una conclusión
diversa. En suma, la cesión es la tradición de los
derechos personales o créditos.
Por de pronto, el art.1901 establece la forma
como se perfecciona la cesión, entre cedente y
cesionario “a cualquier titulo que se haga”. La
disposición deja en claro que la cesión requiere de
un titulo y que este puede adoptar diversas formas.
Un crédito puede cederse, en efecto, a titulo de
95
compraventa, de permuta, de donación, de aporte en
sociedad.
El art.1901 reproduce casi literalmente la
regla del art.699: la tradición de los derechos
personales que un individuo cede a otro se verifica
por la entrega del titulo hecha por el cedente al
cesionario.
1. Perfeccionamiento de la cesión entre las partes . El
solo acuerdo de voluntades, no es suficiente para que
se perfeccione la cesión. La cesión de un crédito
personal, a cualquier titulo que se haga, no tendrá
efecto entre cedente y cesionario sino en virtud de la
entrega del titulo. En virtud de esta entrega del
titulo, el cesionario se convierte, frente al cedente,
en titular del crédito.
Al efectuarse la entrega deberá anotarse en el
documento mismo el traspaso del derecho, con
designación del nombre del cesionario bajo la firma
del cedente.
2. Perfeccionamiento de la cesión respecto del
deudor y terceros . Para que la cesión se perfeccione
respecto del deudor cedido y de terceros, es menester
que se notifique al deudor o este acepte la cesión.
Mientras no intervenga la notificación o aceptación,
para el deudor y terceros, el titular del crédito
continua siendo el cedente.
Consecuencias particulares de este principio general:
 El deudor podrá paga validamente al cedente;
 Los acreedores del cedente podrán embargar el
crédito que se reputa pertenecerle.
Mientras no medien la notificación o
aceptación, la cesión es inoponible al deudor y a
terceros.
3. Perfeccionamiento de la cesión respecto del
deudor cedido y terceros.
1. Notificación del deudor. La cesión se perfecciona
respecto de terceros y del propio deudor, en primer
término, por la notificación de éste:
La notificación del deudor debe ser
judicial. Debe efectuarse personalmente previa
resolución judicial. El art. 47 del CPC previene que
esta forma de notificación se utilizará siempre que la
ley disponga que se notifique a una persona para la
validez de ciertos actos.
La iniciativa de la notificación del deudor
corresponde al cesionario. El cesionario está
primordialmente interesado en que la notificación se
practique y, además, tiene el titulo del crédito que la
ha sido entregado por el cedente. No hay
inconveniente para que se cometa este encargo al
cedente que, en tal caso, se reputará como un
representante del cesionario.
La notificación debe practicarse
cumpliendo con los requisitos generales de toda
notificación personal; además deberá cumplir con lo
dispuesto en el art.1903, debiendo hacerse con
exhibición del titulo, que llevará anotado el traspaso
del derecho con la designación del cesionario y bajo
la firma del cedente.
2. Aceptación del deudor. La cesión se perfecciona
igualmente, respecto del deudor y terceros, por la
aceptación del primero. Puede ser expresa o tácita.
 Expresa: consistirá en una explícita declaración
del deudor de que aprueba la cesión;
 Tácita: Consiste en un hecho que la suponga,
como la litis contestación con el cesionario, un
principio de pago al cesionario, etc.
El Código no ha rodeado la aceptación de ningún
requisito de forma.
Efectos de la cesión.
1. En cuanto a la extensión de la cesión:
Comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero
no traspasa las excepciones personales del cedente.
Sin embargo, la cesión no transfiere las excepciones
personales del cedente. Se exceptúa la nulidad
relativa que, de acuerdo con el art.1684, pueden
invocar las personas en cuyo favor la establece la ley
y sus cesionarios.
- Situación de la excepción de compensación . El
deudor que acepta sin reserva alguna la cesión que
el acreedor haya hecho de sus derechos a un
tercero, no podrá oponer en compensación al
cesionario los créditos que antes de la aceptación
hubiere podido oponer al cedente. La aceptación
sin reservas importa una renuncia de la
compensación. Cuando la cesión se perfecciona por
la notificación, el deudor podría oponer al
cesionario todos los créditos que antes de la
notificación haya adquirido en contra del cedente,
aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino
después de la notificación.
2. En cuanto a la Responsabilidad del cedente .
Depende si es a título gratuito u oneroso. Gratuito,
no le cabe ninguna responsabilidad. Oneroso, se hace
responsable de su existencia al tiempo de la cesión,
esto es, de que verdaderamente le pertenecía; no se
hace responsable de la solvencia futura, sino solo de
la presente, salvo que se comprenda expresamente la
primera. Por acuerdo de las partes, el cedente puede
96
asumir otras responsabilidades como, por ejemplo, la
obligación de indemnizar perjuicios al cesionario.
 Cesión del Derecho de Herencia :
La herencia es un derecho real que
comprende la totalidad de los bienes y obligaciones
transmisibles de un difunto o una parte de éstos. La
herencia forma un todo independiente de los
elementos que la componen. Para efectuar actos
jurídicos válidos sobre la herencia es absolutamente
necesario que la sucesión esté abierta, es decir, que
el causante haya fallecido, de lo contrario los actos
son nulos por ilicitud de objeto.
Maneras de efectuar la cesión : La cesión puede
hacerse de dos maneras:
1. Especificando los bienes comprendidos en la
cesión . Pero en realidad aquí no habría cesión, sino
compraventa, aplicándosele las reglas generales de
dicho contrato.
2. Sin especificar los bienes de que se compone la
herencia o legado . Sólo es correcto aquí hablar de la
cesión del derecho real de herencia.
La cesión puede hacerse a título gratuito o a título
oneroso:
- A título Gratuito : Lo que realmente hay aquí
es donación, por lo se rige por las reglas
generales de ella.
- A título Oneroso : Aquí hay cesión del
derecho real de herencia propiamente tal, y
se aplican las reglas del párrafo 2º del titulo
XXV, “De la cesión de derechos”.
No es la calidad de heredero lo que se
cede(puesto que ello emana de las relaciones de
familia), sino que las consecuencias patrimoniales
que de la calidad de heredero resulten.
Concepto : Es la tradición o enajenación a título
oneroso que el heredero (cedente) hace del todo o
parte de su herencia a otra persona (cesionario). El
contrato que le sirva de título debe constar por
escritura pública, por lo tanto, el contrato que le
sirve de antecedente a la cesión es solemne.
La cesión del derecho real de herencia no
requiere de inscripción en el Conservador de Bienes
Raíces, aunque en la herencia existan inmuebles. Sin
embargo, hay autores como Meza Barros que
sostienen que la tradición se efectúa de acuerdo a los
bienes que los integran.
Efectos de la cesión.
1. El cesionario tiene derecho a obtener de la
herencia el mismo beneficio que le
correspondería al heredero;
2. Si el heredero (cedente) se ha aprovechado
en cualquier forma de los efectos
hereditarios o sus frutos naturales o civiles,
está obligado a reembolsar su valor al
cesionario, salvo estipulación en contrario;
3. La cesión comprende todo aquello que
incremente la cuota del cedente, salvo
estipulación en contrario;
4. El cesionario de un derecho de herencia es
obligado a cargar con las obligaciones y
gravámenes que por su cuota hereditaria le
corresponda. Si el heredero hubiere ya
pagado alguna deuda u otra carga hereditaria,
el cesionario deberá reembolsarle dichos
pagos;
5. Todo lo dicho respecto del heredero, es
igualmente aplicable a la cesión de un legado
(inc. final art. 1910).
 Cesión de Derechos Litigiosos :
 Cosas Litigiosas: Aquellas especies cuya
propiedad se litiga y en cuya enajenación hay objeto
ilícito si se ha dictado prohibición de enajenar por el
Tribunal competente.
 Derechos Litigiosos: Aquellos que se debaten en
juicio, que son objeto de discusión judicial.
Hay venta de los derechos litigiosos cuando
el vendedor se obliga a ceder el evento incierto de
la litis, del que no se hace responsable el cedente. La
cesión de derechos litigiosos es perfectamente válida
aunque el contrato sea aleatorio.
Tal como en la cesión del derecho real de
herencia y la cesión de créditos, la cesión de los
derechos litigiosos es la tradición o enajenación de
éstos y no el contrato que obliga a una de las partes
a transferir dichos derechos. Para el
perfeccionamiento de la cesión se aplican las reglas
de la cesión de créditos.
Sólo hay cesión de derechos litigiosos
cuando ésta es hecha por el demandante.
97
Efectos : El título que sirve de base a la cesión es un
contrato aleatorio, que no impone al cedente la
obligación de sanear la evicción los vicios
redhibitorios.
 Para que el derecho sea litigioso:
- Que se litigue sobre la existencia o
inexistencia de él;
- Que haya sido notificada judicialmente la
demanda.
Derecho de Rescate : Facultad que tiene el
demandado de liberarse de la prestación a que ha
sido condenado en el juicio, pagando al cesionario
el precio que dio éste al cedente y sus intereses
desde que le ha sido notificada la cesión. Debe
hacerse dentro de los 9 días siguientes contados
desde la notificación del decreto en que se manda
ejecutar la sentencia.
Con todo, este derecho no es absoluto y admite
excepciones. Veamos algunas de ellas:
- En las cesiones enteramente gratuitas;
- En las cesiones que se hacen por ministerio
de la justicia;
- En las cesiones que van comprendidas en la
enajenación de una cosa de que el derecho
litigioso forma una parte o accesión;
 EL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO.
El arrendamiento es un contrato en que las
dos partes se obligan recíprocamente, la una a
conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra
o prestar un servicio, y la otra a pagar por este
goce, obra o servicio un precio determinado.
En concepto del legislador existen tres tipos o clases
de arrendamiento:
a). La concesión de goce de una cosa, o
arrendamiento de cosas.
b). La confección de obra.
c). La prestación de un servicio o arrendamiento
de servicios.
Características generales del arrendamiento :
1). Consensual: Sin embargo, se encuentra sometido
a algunas formalidades:
a) Por Vía de Prueba : Por ejemplo, en el
arrendamiento de predios urbanos;
b) Habilitantes : En el arrendamiento de
predios urbanos o rústicos de incapaces,
debe hacerse con autorización judicial.
Lo mismo sucede, en el arrendamiento de
predios en determinados plazos en que
los cónyuges se encuentren casados en
sociedad conyugal;
c) Solemnidades que las partes hayan
acordado ;
d) El arrendamiento de predios rústicos es
solemne , el contrato respectivo debe
constar en escritura pública o escritura
privada suscrita por dos testigos mayores
de edad;
2). De tracto sucesivo: De aquí se sigue que tanto
los efectos de la condición resolutoria como aquellos
de la nulidad operan hacia el futuro. La resolución
aquí recibe el nombre de “terminación”.
3). Constituye un titulo de mera tenencia: El
contrato transforma al arrendatario en mero tenedor
de la cosa. Por lo anterior, el contrato es un acto de
administración y no de enajenación.
4). Bilateral; Oneroso; Conmutativo; Principal y
Típico o Nominado.
 El Arrendamiento de Cosas : Aquel
contrato en que una de las partes
denominada arrendador proporciona a otra,
llamada arrendatario, el goce de una cosa,
quien paga por ella un precio determinados.
El precio pagado recibe el nombre de renta,
cuando se paga en forma periódica.
Arrendamiento y Usufructo : En ambos casos se
concede a una persona el derecho de gozar de una
cosa ajena. La principal diferencia que los separa es
que el derecho de usufructo es real, aquel que se
deriva del arrendamiento es personal, puesto que de
los contratos sólo nacen derechos personales o
créditos.
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Elementos del Arrendamiento de Cosas .
1.- El consentimiento : Es el acuerdo de voluntades
recaído en la naturaleza del contrato, el precio y la
cosa. El arrendamiento de cosas es consensual. Se
perfecciona por el solo acuerdo en la cosa y el
precio. No es necesario un documento que lo
respalde, pero el instrumento es importante por
tratarse de una formalidad probatoria. También
puede ser conveniente celebrarlo por escritura
pública e inscribirlo en el Conservador de Bienes
Raíces entre los títulos que pueden inscribirse. De
esta manera las partes pueden disponer de un titulo
ejecutivo para solicitar compulsivamente el
cumplimiento de las mutuas obligaciones y, además,
en caso de enajenarse la cosa arrendada, el
adquirente queda obligado a respetar el arriendo, e
incluso debe ser respetado por los acreedores
hipotecarios cuando el contrato se encuentra inscrito
con antelación a la inscripción hipotecaria.
2.- La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos
generales del objeto en las obligaciones de dar, la
cosa debe ser real, determinada y susceptible de ser
dada en arrendamiento. Son susceptibles de ser dadas
en arrendamientos todas las cosas corporales e
incorporales, que pueden usarse sin consumirse,
excepto aquellas que la ley prohíbe arrendar, y los
derechos estrictamente personales, como los de
habitación y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el
arrendatario de buena fe tendrá acción de
saneamiento contra el arrendador, en caso de
evicción. Esta norma es muy similar a la de la
compraventa. En ambos casos, la venta o el
arrendamiento de cosa ajena son validos, ello, sin
perjuicio de los derechos del dueño, el que podrá
reclamar la cosa, porque el contrato le es inoponible.
3.- El precio o renta en el contrato de
arrendamiento: A diferencia de la compraventa, el
precio puede consistir en dinero y también en frutos
naturales de la cosa arrendada. Si el pago es con
frutos, puede fijarse una cantidad determinada o una
cuota o parte alícuota de cada cosecha. Esta última
forma de pago recibe el nombre de aparcería, siendo
común en el arrendamiento de predios rústicos. El
precio podrá determinarse de los mismos modos que
en la compraventa, esto es, por los contratantes de
común acuerdo, por cualesquiera medios o
indicaciones que lo fijen, al arbitrio de un tercero, si
este tercero no lo determinare, podrá hacerlo por él
cualquiera otra persona en que convinieren los
contratantes. En ningún caso podrá dejarse el precio
al arbitrio de uno de los contratantes.
- Forma o Pago del Precio : *Si se paga en
forma periódica recibe el nombre de renta.
*En el caso del arrendamiento de transporte
recibe el nombre de flete, y *En el caso de
servicios inmateriales se le denomina sueldo
u honorario. A diferencia de la compraventa,
la legislación actual chilena no contiene
limitaciones generales respecto de la relación
entre el precio y la cosa. No cabe tampoco la
lesión enorme.
Efectos del Contrato de Arrendamiento sobre
Cosas :
o Obligaciones del Arrendador:
- Entregar la cosa;
- Mantener la cosa arrendada en forma tal que
le sirva al arrendatario para el objeto que la
arrendó;
- Evitarle las molestias y embarazos que pueda
sufrir con la cosa arrendada.
1.- Entrega de la cosa arrendada .
En el art.1920 se señala que la entrega de la
cosa que se da en arriendo podrá hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradición reconocidas
por la ley. La disposición es atinada tratándose de
bienes muebles, pero no de los bienes raíces, en que
para efectuar la tradición se requiere inscripción en
el Conservador de Bienes Raíces. Siendo este
contrato un titulo de mera tenencia, y tratándose de
la propiedad raíz basta con que simplemente se
ponga a disposición material del arrendatario la
cosa.
Momento y lugar de la entrega de la cosa arrendada .
Se aplican las normas generales. El contrato se
iniciará en la época prefijada en él y, a falta de
estipulación, inmediatamente después de su
celebración. En cuanto al lugar, se aplican las reglas
del pago.
Estado en que debe entregarse la cosa arrendada . La
entrega debe ser completa y en estado de servir para
99
el fin para el que fue arrendada. Si la cosa presenta
vicios ocultos, hace nacer para el arrendatario
derecho a solicitar la terminación del contrato y, aún
la rescisión, bajo las siguientes condiciones:
a) El mal estado o la mala calidad de la cosa
debe impedir al arrendatario hacer el uso
para que ha sido arrendada;
b) El arrendatario no debe conocer el vicio, y
c) El vicio puede haber comenzado a existir con
posterioridad a la celebración del
arrendamiento, siempre y cuando no sea por
culpa del arrendatario.
d) Si el mal estado o calidad de la cosa es
parcial o la cosa se destruye en parte, el juez
decidirá si las circunstancias dan lugar a la
terminación o bien a una rebaja del precio o
renta.
Entrega de la cosa a varias personas . En este caso se
sigue el mismo criterio que en la compraventa. El
arrendatario a quien primero se haya entregado la
cosa es preferido; si se ha entregado a los dos, la
entrega posterior no valdrá; si a ninguno, el titulo
anterior prevalecerá.
Incumplimiento de la obligación de entregar . Si el
incumplimiento se debe a un hecho o culpa del
arrendador, o de sus agentes o dependientes, el
arrendatario tiene derecho a desistirse del contrato,
con indemnización de perjuicios. Habrá lugar a
indemnización aún cuando el arrendador haya creído
erróneamente y de buena fe que podía arrendar la
cosa, salvo que el arrendatario haya conocido la
imposibilidad o que ésta provenga de fuerza mayor o
caso fortuito, en cuyo caso sólo podrá solicitar el
término del contrato.
La Mora . El arrendatario tendrá derecho a obtener
indemnización de perjuicios, a menos que con
ocasión del retardo disminuya notablemente para
este la utilidad del contrato; en este caso, además de
la indemnización, podrá desistirse del mismo,
siempre que el retardo no se deba a caso fortuito o
fuerza mayor.
2.- Mantener la cosa en el estado de servir para el
objeto para el que ha sido arrendada .
No basta con que la cosa arrendada sea al
principio apta, sino que el arrendador debe procurar
al arrendatario el goce de la cosa prolongado en el
tiempo, hasta el término del arriendo.
En razón de esta obligación, tiene a su cargo
las reparaciones que sean del caso, a excepción de
las locativas, que corresponden al arrendatario, a
menos que los deterioros de las locativas provengan
de caso fortuito o mala calidad de la cosa arrendada.
 Reparaciones Locativas :
Aquellas que por la
costumbre general del lugar
corresponden al arrendatario.
Reparaciones Necesarias: Son las indispensables
para mantener la cosa en el estado de servir para el
objeto a que ha sido arrendada. Sin esas
reparaciones, la cosa se destruye, o desaparece o no
sirve para su fin. Puede, en determinadas
circunstancias, efectuarlas el arrendatario pero el
arrendador debe reembolsarle siempre que concurran
las siguientes condiciones:
a. Que no se hayan hecho necesarias por
culpa del arrendatario;
b. Que se haya dado pronta noticia al
arrendador, a menos que la noticia no
hubiere podido darse a tiempo;
c. Que el arrendador no haya tratado de
hacerlas oportunamente;
d. Que el arrendatario pruebe la necesidad
de las reparaciones de que se trata.
Las Mejoras Útiles: El arrendador deberá reembolsar
siempre que haya consentido en que se efectúen, con
la expresa condición de pagarlas. En los demás
casos, el arrendatario podrá separar y llevarse los
materiales siempre que sea sin detrimento de la cosa
arrendada, a menos que el arrendador este dispuesto
a abonarle lo que valdrían los materiales
considerados separadamente.
Las mejoras voluptuarias: Estas mejoras en el
contrato se arrendamiento jamás se indemnizan. El
arrendatario podrá llevárselas en conformidad a las
reglas generales.
3.- Librar al arrendatario de toda turbación en el
goce de la cosa .
Esta obligación se descompone en dos. La
primera de ellas recae sobre las turbaciones que el
100
propio arrendador pueda ocasionar y de las cuales
debe abstenerse. La segunda, recae sobre las
perturbaciones de que sea víctima por parte de
terceros.
Obligaciones respecto de las turbaciones propias y
de terceros:
a.- Proscripción de Turbaciones : Bajo esta
obligación, el arrendador debe abstenerse de ejecutar
ninguna obra o transformación en la cosa arrendada
que turben o embaracen el goce de ella, salvo que
medie el consentimiento del arrendatario.
Sin embargo, como pueden ser
indispensables las reparaciones, el arrendatario
tendrá derecho a que se le rebaje proporcionalmente
la renta. Si las reparaciones simplemente impiden el
uso de la cosa, podrá el arrendatario dar por
terminado el arrendamiento.
Además, el arrendatario podrá solicitar
indemnización de los perjuicios ocasionados por las
reparaciones en los siguientes casos:
1. Si las reparaciones provienen de una
causa que ya existía al tiempo del
contrato, desconocida del arrendatario,
pero que el arrendador conoció o era tal
que tuviere antecedentes para temerla o
por su profesión debiese conocerla;
2. Si las reparaciones han de dificultar el
goce por mucho tiempo, de manera que no
pueda subsistir el contrato de
arrendamiento sin grave molestia o
perjuicio del arrendatario.
b.- Turbaciones de terceros : Respecto de los actos de
terceros, la turbación puede ser de hecho o de
derecho:
- De Hecho: Aquellas que importan
ejecución de actos materiales que no
implican pretensiones de derecho. Estas
no imponen al arrendador ninguna
responsabilidad, es el arrendatario el que
deberá preocuparse de perseguir la
responsabilidad y obtener la reparación
del daño;
- De derecho: Implican que hay un tercero
que pretende tener un derecho sobre la
cosa arrendada. Como se ve afectado el
derecho del arrendador, este debe
necesariamente intervenir. La acción
intentada por el tercero debe dirigirse
contra del arrendador, y el arrendatario
 tiene la obligación de notificarle a éste
toda turbación o molestia, y si la omitiera
o dilatare culpablemente, abonará los
perjuicios que de ello se sigan al
arrendador. En realidad, se trata de la
evicción aplicada al contrato de
arrendamiento.
Derechos del arrendatario respecto del
incumplimiento de la obligación de liberar las
turbaciones en el goce de la cosa arrendada .
- Cuando la perturbación es de escasa
importancia, sólo tiene derecho a una rebaja
en el precio o canon de arrendamiento;
- Si la perturbación es considerable podrá
pedir la terminación del contrato;
- Indemnización de perjuicios si la causa de
turbación fue o debió haber sido conocida
por el arrendador al tiempo del contrato,
pero no lo fue del arrendatario, o siendo
conocida de éste intervino estipulación
especial de saneamiento respecto de ella.
- Si el arrendador no la conoció al momento de
celebrar el contrato, no será obligado a
abonar el lucro cesante.
- El Derecho legal de retención. En aquellos
casos en que se deba indemnización al
arrendatario por causa de turbaciones, no
podrá éste ser expelido o privado de la cosa
arrendada sin que se le pague o se le asegure
el pago de lo adeudado.
Obligación de Entregar Recibo . En el caso de
arrendamiento de predios urbanos regidos por la ley
18101, el arrendador de bienes raíces urbanos, está
obligado a entregar recibo de las rentas pagadas, so
pena de multa de 1 a 60 UF a beneficio fiscal.
o Obligaciones del Arrendatario :
- Pagar el precio o renta;
- Usar la cosa conforme los términos del
contrato;
- Cuidar la cosa arrendada;
- Efectuar las mejoras locativas;
- Terminado el contrato, restituir la cosa
arrendada.
101
1. Obligación de Pagar el Precio o Renta .
Constituye el precio o renta un elemento de
la esencia del contrato de arrendamiento. En el caso
que se haya producido la entrega y hubiese disputa
sobre éste y no se produjere prueba legal de lo
estipulado se estará al precio que fijen peritos
pagados en partes iguales por los contratantes. Sin
perjuicio de lo anterior, la ley 18.101, ante un
contrato verbal, presume que la renta es la que
declara el arrendatario, debiendo el arrendador
desvirtuarlo si ella no corresponde a la realidad.
Época del pago del precio. En la época convenida, a
falta de estipulación, conforme a la costumbre, en
defecto de éstas, conforme a las reglas siguientes:
1. Si se trata de predios urbanos, se pagará
por meses anticipados y, por lo general,
dentro de los cinco o diez primeros días.
En los Predios rústicos, por años;
2. Si se refiere a una cosa mueble o
semoviente que se arrienda por cierto
numero de años, meses o días, cada una
de las pensiones periódicas se deberá
inmediatamente después de la expiración
del respectivo día, mes o año;
3. Si se arrienda por una sola suma, se
deberá ésta luego que termine el
arrendamiento.
Efectos del incumplimiento en el pago de la renta .
El no pago de la renta confiere al arrendador el
derecho alternativo del Art.1489, esto es, *o la
ejecución forzada *o la resolución del contrato más
la indemnización de perjuicios. En este caso la
resolución se denomina terminación.
La mora de un periodo entero en el pago de
la renta dará derecho al arrendador, después de dos
reconvenciones entre las cuales medien 4 días para
hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no presta
seguridad competente de que verificará el pago
dentro de un periodo razonable, que no bajará de 30
días.
La primera reconvención de pago se verifica
por el receptor judicial cuando notifica la demanda
de terminación del arriendo; la segunda, en el caso
de los inmuebles urbanos se practica en la
oportunidad que señala el art. 10 de la ley 18101, en
la audiencia de contestación de la demanda.

2. Usar la Cosa Según los Términos o
Espíritu del Contrato .
Usar la cosa, implica utilizarla únicamente
según los términos o espíritu del contrato. En caso
que éstos no se hayan estipulado, deberán dársele
aquellos usos para los cuales la cosa generalmente se
destina o que deban presumirse de las circunstancias
del contrato o de la costumbre del país.
Si el arrendatario contraviene a esta regla,
podrá el arrendador reclamar la terminación del
arriendo con indemnización de perjuicios, o limitarse
a esta indemnización, dejando subsistir el arriendo.
En caso de controversia toca al juez decidir cual es
el destino que deba dar el arrendatario a la cosa,
tomando en consideración las circunstancias del caso
particular.
El arrendatario no tiene derecho a
subarrendar o a ceder el contrato y si lo hace, el
arrendador tiene derecho a pedir la terminación del
contrato. Esta facultad requiere de pacto expreso de
las partes.
3. Cuidar la cosa como un buen padre de
familia .
El nivel de cuidado, que debe emplear el
arrendatario, quedará determinado por la
estipulación de las partes. A falta de acuerdo,
responderá de culpa leve. Faltando a esta obligación,
responderá de los perjuicios y en el caso de un grave
y culpable deterioro el arrendador podrá poner
término al contrato. El deterioro solo autoriza para
solicitar indemnización de perjuicios.
El arrendatario, no sólo responde de su
propia culpa, sino también de la culpa de su familia,
huéspedes y dependientes.
4. Efectuar Reparaciones Locativas .
Aquellas que tienen por objeto subsanar los
deterioros que son consecuencia normal del goce que
el arrendatario tiene sobre la cosa.
Excepcionalmente el arrendatario no está
obligado a efectuar las reparaciones locativas,
cuando los deterioros provienen de fuerza mayor o
caso fortuito o de la mala calidad de la cosa
arrendada.
102
5. Restitución de la cosa arrendada .
El goce del arrendatario es esencialmente
temporal, y por tanto, este debe restituir la cosa al
término del arriendo, en el estado en que le fue
entregada, sin perjuicio de los deterioros
ocasionados por el uso y goce legítimos de la cosa.
Si las partes han dejado constancia de como se
entregó la cosa no habrá problema, pero si no lo han
señalado, la ley presume haberse recibido la cosa en
un estado satisfactorio.
Forma de restituir . Si la cosa arrendada es un bien
mueble se restituye, poniéndolo materialmente a
disposición del arrendador. Si es inmueble, se
desocupará la propiedad enteramente, poniéndola a
disposición del arrendador a través de la entrega de
las llaves.
Salvo estipulación en contrario, la restitución
debe hacerse inmediatamente después de terminado
el contrato. Para que el arrendatario sea constituido
en mora de restituir, será necesario requerimiento del
arrendador, aun cuando haya precedido desahucio; y
si requerido no la restituye, será condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a
lo demás que contra él competa como injusto
detentador.
Derecho legal de retención del arrendador . Es un
derecho auxiliar del acreedor que garantiza el pago
del pago del precio o renta, y demás prestaciones
pecuniarias derivadas del contrato de arrendamiento.
En virtud de este derecho, el arrendador puede
retener todas las especies muebles con que el
arrendatario ha provisto la cosa arrendada, los que se
equiparan a los bienes dados en prenda. En este caso,
dichos bienes servirán para garantizar lo que se le
deba al arrendador por los siguientes conceptos:
1. El uso de la cosa contrariando los
términos o espíritu del contrato;
2. Deterioro causados a la cosa por no
emplear el cuidado debido;
3. Perjuicios derivados de la mora en la
restitución de la cosa;
4. Perjuicios derivados de la terminación del
contrato por culpa del arrendatario; y
5. Por concepto de no pago de la renta o
precio.
La expiración o término del contrato de arrendamiento
de cosas.
El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que
los otros contratos, y especialmente:
1. Por la destrucción total de la cosa arrendada;
2. Por la expiración del tiempo estipulado para la duración
del arriendo;
3. Por la extinción del derecho del arrendador, según las
reglas que más adelante se expresarán.
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
1. La destrucción total de la cosa arrendada: Para que la
destrucción ponga término al contrato de arrendamiento, ésta
debe ser total, quedando liberado el arrendatario de pagar el
precio, pues su obligación carece del objeto. Si la
destrucción se debe a hecho o culpa del arrendatario o de las
personas que éste llama al goce de la cosa, también se
extingue el contrato, pero se debe indemnizar perjuicios. Si
la destrucción no es total el juez decidirá atendidas las
circunstancias, si debe tener lugar la terminación del
arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta.
2. La expiración del plazo estipulado para la duración
del arriendo: La duración del contrato puede ser
determinada o indeterminada.
- En el contrato de duración determinada las partes han
señalado un plazo, o la duración del mismo está determinada
por la naturaleza del servicio o bien su término está
determinado por la costumbre del país. En tales casos, la
llegada del término pone fin automáticamente al contrato,
sin necesidad de desahucio.
- En el contrato de duración indeterminada, no se extinguirá
mientras las partes no manifiesten su voluntad de ponerle
término, a través del desahucio.
El desahucio en el contrato de arrendamiento de las cosas. El
desahucio es un acto jurídico unilateral y no revocable y que
consiste en el aviso anticipado que una de las partes da a la
otra de su voluntad de poner fin al contrato. Es un acto
unilateral que puede ser judicial o extrajudicial. El
extrajudicial puede ser verbal o escrito. Actualmente el
desahucio extrajudicial que emana del arrendador sólo tiene
cabida tratándose de cosas muebles.
La tácita reconducción . Es la renovación o
continuación de un contrato de arrendamiento de
bienes raíces por el consentimiento tácito de ambas
partes. El Código Civil la admite, en términos muy
restringidos, cuando las partes así lo han estipulado
y cuando el arrendamiento recaiga sobre una cosa
raíz y el arrendatario con el beneplácito del
arrendador hubiera pagado la renta de cualquier
espacio de tiempo subsiguiente a la terminación, o si
103
ambas partes hubieren manifestado por cualquier
otro hecho igualmente inequívoco su intención de
perseverar en el arriendo.
La reconducción importa un nuevo contrato
bajo las mismas condiciones que antes, pero por tres
meses en los predios urbanos, y el necesario para
recoger los frutos pendientes en los predios rústicos.
Al suponer un nuevo contrato, se extinguen
las cauciones que terceros constituyeron para
garantizar el arrendamiento.
3. La extinción del derecho del arrendador. Si se extingue
el derecho del arrendador se pone fin al contrato, ya que el
arrendador se coloca en la imposibilidad de satisfacer una de
sus obligaciones principales, cual es proporcionar al
arrendatario el goce de la cosa arrendada. Las causas que
hace expirar el derecho del arrendador pueden ser varias, y
tener lugar con ocasión de una fuerza mayor o caso fortuito,
o bien, por hecho o culpa del arrendador, lo que tiene
importancia para determinar la posible indemnización de
perjuicios.
La extinción involuntaria del derecho del arrendador. El
legislador distingue entre la buena y la mala fe del
arrendador, señalando que sólo indemniza el de mala fe; esto
es, el que sabe incierta la duración de su derecho. Cuando el
arrendador ha contratado en una calidad particular que hace
incierta la duración de su derecho, como la de usufructuario,
o la de propietario fiduciario, y en todos los casos en que su
derecho esté sujeto a una condición resolutoria, no habrá
lugar a la indemnización de perjuicios por la cesación del
arriendo en virtud de la resolución del derecho. Pero si
teniendo una calidad de esa especie, hubiere arrendado como
propietario absoluto, será obligado a indemnizar al
arrendatario, salvo que éste haya contratado a sabiendas de
que el arrendador no era propietario absoluto. En caso de
expropiación, para que el contrato expire, la expropiación
debe ser total; la parcial sólo autoriza al arrendatario para
pedir la terminación del contrato cuando sea de presumir que
sin la parte que falta no habría contratado.
La extinción del derecho de arrendador por un hecho o culpa
suyos. El caso más frecuente es la enajenación de la
propiedad arrendada, o también si el arrendador no paga el
precio de una compraventa y se resuelve el contrato que le
sirvió de título para su adquisición. Para determinar los
efectos hay que distinguir si el adquirente está o no obligado
a respetar el arriendo:
1. Si el que adquiere la propiedad no está obligado a respetar
el arriendo. Se deben pagar indemnizaciones al arrendatario
por los perjuicios causados. Entre ellos se incluyen los del
subarrendatario, quien puede dirigirse contra el arrendador
sólo si el arrendatario le cede su acción.
2. Si el que adquiere la propiedad está obligado a respetar el
arriendo. Por regla general el tercero no está obligado a
respetar el arrendamiento. Por excepción, están obligados a
respetarlo:
- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador
por un título lucrativo;
- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador,
a título oneroso, si el arrendamiento ha sido contraído por
escritura pública
- Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido
otorgado por escritura pública, inscrita en el Registro del
Conservador antes de la inscripción hipotecaria.
4. Por sentencia judicial en los casos que la Ley ha
previsto: Esta forma de terminación tendrá lugar cuando
arrendador o arrendatario reclamen el término del mismo,
por incumplimiento de cualquiera de las obligaciones
contraídas.
5. Otras causales de Término:
1) La insolvencia del arrendatario: Sólo cuando los
acreedores no se sustituyan al arrendatario, prestando fianza
a satisfacción del arrendador, tiene, además, acción de
perjuicios contra el arrendatario de conformidad a las reglas
generales.
2) Casos en que deban hacerse reparaciones en la cosa
arrendada que impidan el goce de ella en todo o en parte, en
este caso se debe indemnización de perjuicios al arrendatario
3) Los arrendamientos celebrados por tutores o curadores,
por un plazo superior a 5 u 8 años, serán inoponibles al
incapaz. En el caso del marido o la mujer que representan a
la sociedad conyugal, los arriendos adolecen de nulidad
relativa..
La cláusula de no enajenar la cosa arrendada. Este pacto,
aunque tenga cláusula de nulidad de la enajenación, no dará
derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo,
hasta su terminación natural.
El embargo de la cosa arrendada. La resolución judicial que
decreta el embargo de la cosa arrendada no pone fin al
arriendo, sino que se sustituirán el acreedor o acreedores en
los derechos y obligaciones del arrendador. Adjudicada la
cosa a los acreedores, éstos deberán respetar el arriendo en
los casos señalados anteriormente.
 El Arrendamiento de Predios Urbanos.
104
El arrendamiento de bienes raíces urbanos está
sometido a las normas generales del arrendamiento de cosas
y a las especiales que se consignan en el párrafo 5 del Título
XXVI, denominado Reglas particulares relativas al
arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios y por la
Ley 18101 de 1982.
Ámbito de aplicación de la Ley 18101.
A.- Los bienes raíces ubicados dentro del radio urbano;
B.- Viviendas ubicadas fuera del radio urbano, aunque
incluyen terreno, siempre que su superficie no exceda de
una hectárea. Lo dicho para el arriendo también se aplica
al subarriendo.
Se exceptúan:
1. Predios de una cabida superior a una hectárea que tengan
aptitud agrícola, ganadera o forestal o que estén destinados a
este tipo de explotación;
2. Inmuebles fiscales;
3. Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores
a 3 meses, por períodos continuos o discontinuos,
siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso
o turismo.
4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las
relaciones derivadas del hospedaje, esto es, entre el
hotelero o posadero y sus parroquianos; y
5. Estacionamientos de automóviles o vehículos;
6. Viviendas regidas por la Ley 19281, que establece normas
sobre leasing habitacional.
Características de la Ley 18101:
1.- Presunción en el monto de la renta. Si el contrato no
consta por escrito se presume que la renta es la que declara
el arrendatario.
2.- Respecto del pago de rentas morosas o devoluciones de
exceso de rentas y garantías. Deberán hacerse reajustados
según la variación de la UF, durante el lapso que media entre
el momento en que la obligación se hizo exigible y aquel en
que se cumplió. En el caso de adeudarse intereses, se
calcularán sobre la suma primitivamente adeudada
debidamente reajustada.
3.- Irrenunciabilidad de los derechos de los arrendatarios.
4.- Consignación de la renta ante la negativa del arrendador
de recibir el pago. Si el arrendador se niega a recibir el
pago, se puede pagar por consignación o bien, depositar la
renta en la Tesorería respectiva. Este pago se considerará
hecho al arrendador para todos los efectos legales, pero su
suficiencia será calificada en el juicio que corresponda. El
retiro del depósito por el arrendador no significará renuncia
a sus derechos ni producirá la tácita reconducción.
El Desahucio y la Restitución.
- El desahucio: Se aplica a los contratos en que el plazo se
haya pactado mes a mes y en los de duración indefinida. Se
realiza judicialmente o mediante notificación personal
efectuada por un notario. Desde el desahucio, el arrendatario
dispondrá del plazo de 2 meses para restituir el inmueble, el
que se aumentará en un mes por cada año completo que el
arrendatario haya ocupado el inmueble, no pudiendo exceder
de 6 meses.
- La Restitución: Se aplica a los contratos de plazo fijo
cuya duración no exceda de un año. Sólo puede solicitarse
judicialmente la restitución. El arrendatario tiene dos meses
para restituir desde la notificación de la demanda. El
arrendatario queda obligado a pagar la renta y los servicios y
gastos comunes hasta el momento de la restitución. En caso
de abandono sin restitución, se podrá solicitar al juez su
entrega, sin forma de juicio con la sola certificación del
abandono por parte de un Ministro de Fe, quien levantará
acta del estado en que se encuentra la cosa.
El Subarrendamiento : En los contratos de arriendo
destinados a la habitación con plazo fijo superior a
un año, se entenderá siempre implícita la facultad de
subarrendar, salvo estipulación en contrario, en cuyo
caso el arrendatario puede dar por terminado el
contrato sin que esté obligado a pagar la renta por el
periodo que aún falte para su terminación.
En el caso del subarrendador que reciba las
rentas del subarrendatario y no pague las del
arrendamiento será sancionado con una multa a
beneficio fiscal de 1 a 60 UF, si a consecuencia de
esta situación el subarrendatario es expulsado del
inmueble.
El Salvoconducto : Autorización que otorga la
Unidad de Carabineros respectiva a un sujeto para
que pueda cambiarse de domicilio a trasladar
muebles de un lugar a otro. Si quien se traslada es el
arrendatario deberá presentar autorización del dueño
del inmueble o exhibir recibo de pago de la última
renta de arrendamiento, así como una constancia de
encontrarse al día en el pago de los servicios
básicos. Esta autorización busca impedir que se burle
el derecho legal de retención del arrendador.
105
 EL CONTRATO DE MANDATO .
Contrato en que una persona confía la
gestión de uno o más negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Elementos del mandato.
1. Confianza en la gestión del negocio . Es un
contrato intuito personae. De manera que si
muere el mandante o mandatario se extingue el
mandato. Las obligaciones del mandatario no se
transmiten, Se puede revocar el mandato y el
error en la persona es causal de nulidad. Para el
derecho el elemento confianza es al mandato
como la afectio societatis es a la sociedad.
2. Se confía la gestión de uno o más negocios . El
objeto del mandato es que el encargo constituye
la ejecución de un hecho o acto jurídico. Implica
la idea de administrar un negocio ajeno
(conservar, cultivar y reparar), es decir, gobernar,
regir, cuidar y dar término a actuaciones de
interés económico, para lo cual pueden ser
necesarios la ejecución de hechos o actos
jurídicos.
 Pueden ser objeto del mandato: La
Conservación de un patrimonio; La
Administración de una industria o
empresa; La Ejecución de cualquier
negocio económico o de interés para el
mandante; La Ejecución de un hecho
jurídico (adquirir la posesión) y la
realización de cualquier acto jurídico.
3. El negocio encargado se ejecuta por cuenta y
riesgo del mandante . Es una característica
esencial del mandato. Esto significa que será
siempre el mandante el que se aprovechará de los
beneficios y soportará las pérdidas como si el
negocio lo hubiese realizado personalmente, aun
cuando el mandante actúe a su propio nombre.
Mandato y representación . Por regla general el
mandatario es representante del mandante y, por
ello, los efectos del mandato se producen para el
mandante y no para el mandatario.
Sin embargo, esta característica de llevar
envuelta la representación no es de su esencia,
porque el mandatario puede perfectamente contratar
a nombre propio y no a nombre del mandante. La
representación es un elemento de la naturaleza del
mandato. Se trata de ideas tan distintas que
perfectamente puede haber mandato sin
representación (art.2151) y representación sin
mandato (art.1448).
Mandato y agencia oficiosa . La agencia oficiosa es
un cuasicontrato por el cual el que administra sin
consentimiento de otro lo obliga. En ambos el objeto
es el mismo, gestionar un negocio ajeno. La
diferencia es que en el mandato se hace previo
acuerdo de voluntades, por ende las obligaciones son
siempre contractuales, así la obligación la
determinarán las partes, o supletoriamente la ley. No
ocurre así en la agencia oficiosa.
Características del mandato:
1.- Bilateral: Genera derechos y obligaciones para
ambas partes. Aunque el mandato sea gratuito, el
mandante igualmente contrae obligación, cual es,
entre otras, proveer fondos para la recta ejecución
del mandato. Un sector de la doctrina señala que el
mandato por excepción puede ser unilateral, cuando
por estipulación expresa de las partes o por la
naturaleza misma del contrato, el mandante no es
obligado a remunerar ni a proveer de lo necesario
para la ejecución del encargo.
2.- Generalmente Oneroso: La remuneración es de
la naturaleza del mandato. La remuneración, llamada
honorario, es determinada por las partes, por la ley,
la costumbre e incluso por el juez. La importancia de
establecer uno u otro carácter radica especialmente
en la determinación de la responsabilidad del
mandatario, que será mayor cuando el mandato sea
remunerado.
3.- Generalmente conmutativo: Normalmente el
beneficio se mira como equivalente. Existe una
relación entre la remuneración estipulada, la
actividad desplegada por el mandatario para la
ejecución del encargo y la utilidad que el mandante
obtiene de la gestión realizada. Sin embargo, podrá
ser aleatorio en determinados casos, como en
aquellos casos en que el mandatario sujeta su
honorario a las resultas de la gestión.
3.- Generalmente consensual: Por regla general, es
un contrato consensual. En relación con el mandato y
con la formación del consentimiento del mismo, cabe
tener presente que aquí se presenta uno de los casos
en que se ha indicado que el silencio constituye
manifestación de voluntad.
Excepciones al consensualismo en el Mandato:
- Mandato para contraer Matrimonio : Debe
otorgarse por escritura pública y debe
designarse expresamente a los contrayentes;
106
- Mandato Judicial : Mediante escritura
pública, mediante acta extendida ante el juez
y suscrita por todos los intervinientes; o
mediante declaración escrita del mandante,
autorizada por el secretario del Tribunal.
- El otorgado por la mujer para la enajenación
de bienes raíces sociales : Debe constar por
escrito o por escritura pública si el acto
requiere esa solemnidad.
El Mandato para efectuar un acto solemne, ¿debe
serlo también?
La jurisprudencia, en torno a los bienes
raíces se inclinó por exigir solemnidad del acto, por
lo tanto se exigía escritura pública, tratándose de la
compraventa de bienes raíces, por cuanto el poder es
el único instrumento en que el comprador o vendedor
manifiesta su consentimiento, y como la ley
prescribe que este elemento esencial se produzca de
una manera especial, es obvio que el documento que
lo contenga se sujete a esa formalidad; Si bien se
establece la regla del consensualismo, dentro de las
excepciones está el caso en que el mandato deba
constar por escritura pública.
Hoy en día parece no haber duda que no es
necesario la celebración de mandato solemne en la
ejecución de actos solemnes, por cuanto el mandante
autoriza o faculta al mandatario para que celebre ese
contrato, a su turno, el mandatario al celebrar el
contrato manifiesta su propio consentimiento y no el
del mandante (aplicación de la Teoría de la
representación como modalidad), aun cuando
contrate a nombre de éste.
Partes e Intereses en el Mandato :
Partes:
1. Mandante o comitente . Persona Natural o
Jurídica que confiere el encargo.
2. Mandatario, Apoderado o Procurador :
Persona que acepta el encargo.
Interés en el Mandato: Un punto de tradicional
discusión es si es o no necesario el interés personal
del mandante en el negocio que encomienda. La
mayoría de la doctrina estima que no, pues la ley así
no lo exige, no obstante, debe asumir los riesgos del
mandato.
El negocio encomendado puede interesar al
mandante, al mandatario o a un tercero. Si sólo
interesa al mandatario, es un mero consejo que no
produce obligación alguna. Si interesa a un tercero
puede el mandante actuar con o sin autorización del
tercero. Si hay autorización hay un contrato en que
el mandante asume el rol de mandatario respecto del
tercero. Si lo hace sin autorización hay agencia
oficiosa.
En general, la simple recomendación no es
mandato. El juez decidirá, según las circunstancias,
si es mandato o recomendación, y en caso de duda
será recomendación. Con todo, la recomendación de
negocios no genera responsabilidad contractual pues
no hay contrato, pero puede ser extracontractual, si
se da maliciosamente.
Pluralidad de Mandatarios : Pueden ser muchos los
mandatarios que obren individualmente o de
consuno. La ley no ha establecido responsabilidad
entre mandatarios, sin perjuicio de que pueda
pactarse solidaridad entre ellos.
Capacidad de los Contratantes :
Capacidad del mandante . No hay regla especial, por
lo que cabe aplicar por tanto las reglas generales. El
mandante debe tener una doble capacidad, en cuanto
ha de ser capaz de celebrar el contrato de mandato y
de ejecutar por sí mismo el acto o contrato que
encomienda. Si el mandante no está autorizado para
ejecutar por sí mismo el contrato que encomienda, el
contrato es nulo por ilicitud de objeto. Por ello si
una persona no separada judicialmente otorga un
mandato a un tercero para que ese venda un bien a su
cónyuge, ese mandato será nulo.
Capacidad del mandatario . Puede ser un incapaz
relativo (menor adulto) y la razón de esto es que la
incapacidad relativa se encuentra establecida para
proteger el patrimonio del incapaz y cuando hay
mandato, los actos del mandatario no comprometen
su patrimonio, sino el del mandante.
Si el mandatario es relativamente incapaz
debe aceptar el encargo autorizado por su
representante legal, de lo contrario el mandatario
podría alegar su incapacidad frente al mandante al
momento de exigírsele rendición de cuentas. Si
contrata a nombre propio, el mandatario debe ser
autorizado por su representante legal, de lo contrario
es nulo. Si el mandatario actúa en representación del
mandante el acto es valido en virtud de la
representación modalidad. Si el mandatario contrata
a nombre del mandante, aun cuando sea incapaz, el
mandante queda obligado respecto de terceros.
Clasificación del mandato
Mandato General y Especial .
107
- Mandato General: Otorgado para todos los
negocios del mandante, o bien, para todos ellos con
una o más excepciones. Puede ejecutar actos de
administración y de conservación. No puede ejecutar
actos de disposición, y aún cuando en el mandato se
señale que el mandatario puede obrar como mejor le
parezca, no puede ejecutar aquellos actos para los
cuales requiera poder especial. Son muchos.
Ejemplo: Para Donar, para constituirse deudor
prendario, etc.
- Mandato especial: Es aquel que comprende uno o
más negocios especialmente determinados.
Mandato Civil, Comercial y Judicial :
Mandato Comercial: Cuando el negocio sea un acto
de comercio.
Mandato Judicial: Cuando consista en la
comparecencia en juicio a nombre de otro.
Mandato Civil: Cuando se trate del encargo de actos
que no sean de comercio ni de la comparecencia en
juicio.
Delegación del mandato .
1.- Si el mandante no lo autoriza ni prohíbe . Se
entiende que se puede delegar. En materia judicial la
regla es la misma. Entonces se entiende que la
facultad de delegar es un elemento de la naturaleza
del mandato. Los efectos de la delegación debemos
analizarlos desde distintos puntos de vista:
a) Entre el mandante y el mandatario . El
mandatario que delega opera, en principio, dentro de
sus facultades. En todo caso este mandatario no
delega la responsabilidad de que el encargo se
cumpla, por eso responde de los hechos del delegado
como de los suyos propios.
b) Entre mandante y delegado. Hay que distinguir:
- Si el mandatario delega a nombre propio . El
contrato celebrado entre mandante y mandatario es
ajeno a la delegación, y el delegado responde al
mandatario, y el mandante no tiene acciones directas
contra el delegado, tiene las acciones que el
mandatario tiene en contra del delegado pudiendo
subrogarse.
- Si el mandatario delega a nombre del mandante .
Obliga a éste con el delegado y viceversa. El
mandante tiene acción directa contra el delegado, y
el delegado responde ante el mandante.
- Entre el mandatario y el delegado . Si el mandatario
delega a nombre propio se produce un nuevo
mandato. Si el mandatario delega a nombre del
mandante, el delegado se obliga con el mandante.
- Entre mandante y terceros . Se dice que el art. 2136,
al señalar que la delegación no autorizada o no
ratificada expresa o tácitamente por el mandante no
da derecho a terceros contra el mandante por los
actos del delegado, es una norma desconcertante.
Algunos entienden que para que el delegado
represente al mandante el mandatario requiere
facultad especial para delegar. Otros opinan que el
delegado representa al mandante, luego si se puede
delegar, los actos del delegado obligan al mandante.
Por eso cuando el art.2136 dice “no autorizada” es
que la delegación prohibida no afecta al mandante a
menos que se ratifique. No habría que entender el
art.2136 en su tenor literal.
2.- El mandante autoriza la delegación . Se distinguen
dos situaciones:
- Si la delegación fue a persona determinada. Si
el mandatario delega cumplió su encargo. Entonces
tenía una opción, o cumplir el encargo o delegar.
Así, si delega cumple su gestión y se produce un
nuevo mandato entre el mandante y el delegado.
- Si la autorización fue genérica. En este caso si el
delegado es notoriamente incapaz o insolvente,
responde el mandatario igual que cuando no se
autoriza expresamente.
3.- El mandante prohíbe la delegación . Si el
mandatario delega el mandato, el mandante tiene
acción de perjuicios por los actos que le afectan a él
mismo. También se subroga en las acciones que tenia
el mandatario en contra del delegado.
Efectos del Contrato de Mandato :
Efectos para las Partes:
a) Obligaciones del mandatario . Ejecutar el
encargo y rendir cuenta.
- Ejecutar el Encargo: Se trata de una obligación de
hacer. Debe ceñirse rigurosamente a los términos
del mandato.
Casos en que la ley lo autoriza a actuar de otro
modo .
1. Puede acontecer que los medios por los cuales el
mandante ha deseado que se lleve a efecto el
mandato no pudieren emplearse; en ese caso, el
mandatario va a poder usar otros medios
equivalentes si la necesidad le obligare a ello, pero
108
siempre que de este modo obtuviere completamente
el objeto del mandato.
2. Si el mandatario está impedido o se haya en la
imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a
las instrucciones del mandante, no se haya obligado
a constituirse en agente oficioso, pero pesa sobre él
la obligación de adoptar las providencias
conservativas que requieran las circunstancias.
Además, como no puede dejar al mandante expuesto
a sufrir perjuicios por no haberse previsto
oportunamente los medios de que debe hacer uso el
mandatario, éste en tal caso deberá actuar en la
forma que más se acerque a sus instrucciones y que
más convenga al negocio.
- Rendir cuenta: Se trata de una obligación de la
naturaleza del Mandato. Es obligado a ella sea que el
mandatario haya obrado a su propio nombre o en
representación de su mandante.
Si el mandante actúa a nombre propio debe
traspasar al mandante todos los derechos y
obligaciones derivados del contrato celebrado.
La rendición puede ser judicial o extrajudicial.
Las partidas de la cuenta en lo posible deben ser
documentadas, aunque el mandante puede exonerar
al mandatario de esta obligación porque está
establecida en su interés. Pero, si lo exime de esta
obligación, ello no significa que el mandatario quede
liberado de los cargos que el mandante justifique en
su contra.
La acción de rendición de cuentas: Es
personal, porque deriva del contrato de mandato y
solo se puede dirigir en contra del mandatario, y en
contra de sus herederos. Prescribe en cinco años
como acción ordinaria y tres años como ejecutiva,
contado desde que la obligación se hizo exigible.
Si el mandatario se ha quedado con bienes
que pertenecen al mandante, éste podrá intentar
acción reivindicatoria.
El mandatario deberá los intereses de los
dineros que hubiere empleado en su propia utilidad.
Debe asimismo intereses del saldo que resulte en
contra de él, desde que se constituya en mora.
b) Obligaciones del mandante . Estas obligaciones
son de la naturaleza. Se distinguen dos grupos de
obligaciones:
1. Obligaciones que se generan al tiempo de
perfeccionarse el contrato: El mandante debe
proveer al mandatario de lo necesario para la
ejecución del mandato, ello comprende todas las
cosas que puedan necesitarse para la correcta
ejecución del encargo. Si el mandante no cumple
esta obligación, el mandatario puede desistirse del
encargo.
2. Obligaciones que se generan con posterioridad
al perfeccionamiento del contrato:
i) Reembolso de los gastos causados en la
ejecución del Mandato : Son los gastos
razonables, su cuantía debe ser
determinada por el juez;
ii) Pago de la Remuneración estipulada o la
usual : Las partes pueden fijar a su
arbitrio la forma de remuneración;
iii) Obligación de Pagar las anticipaciones
de dinero con los intereses corrientes :
Las anticipaciones de dineros propios
que el mandatario hace durante el
desempeño de su cometido, importan un
contrato de mutuo. Terminado el
mandato, el mandatario puede exigir su
reembolso con los intereses corrientes
desde el día de su anticipación.
iv) Obligación de Indemnizar las Pérdidas :
Debe indemnizar todos los perjuicios que
ha sufrido el mandatario sin culpa y por
causa del mandato;
v) Derecho Legal de Retención : Para
asegurar el pago de estas prestaciones, el
mandatario goza de este beneficio, sobre
los bienes y efectos que le hayan
entregado por cuenta del mandante.
Efectos del mandato respecto de terceros:
Debemos distinguir si el mandatario contrajo a titulo
personal o a nombre del mandante.
a) A su propio nombre. El contrato celebrado tiene
fuerza obligatoria para el mandatario y terceros.
Ellos concurrieron a la celebración. No tiene fuerza
obligatoria para el mandante, quien no puede
dirigirse contra los terceros. En este caso, terminado
el encargo debe traspasar al mandante los créditos,
bienes, acciones y obligaciones que proceden. Los
créditos los traspasa a través de las reglas de la
cesión de créditos.
109
b) A nombre del mandante. Lo representa, el
mandatario no se obliga personalmente sino el
mandante.
Extralimitación de las facultades del mandatario .
Se distingue, responsabilidad del mandatario frente
al mandante, frente a terceros y responsabilidad del
mandante frente a terceros:
Responsabilidad del Mandatario frente al Mandante :
Se trata de una responsabilidad contractual, pues ha
infringido su obligación de ceñirse a los términos de
su mandato, por lo tanto deben cumplirse los
requisitos de la responsabilidad contractual
(Imputabilidad, mora y perjuicios);
Responsabilidad del Mandante frente a Terceros :
Hay que distinguir:
- Si el mandatario contrató a su propio nombre el
mandante está ajeno a los efectos del contrato. Los
efectos sólo se producen entre terceros y el
mandatario.
- Si el mandatario contrató a nombre del mandante
éste no se obliga, porque el acto le es inoponible por
falta de concurrencia, a menos que ratifique.
 Ratificación del mandato. La ratificación es un
acto unilateral en virtud del cual una persona acepta
como suya las declaraciones de voluntad hechas en
su nombre por otra persona que carecía de poder
suficiente. Puede ser expresa o tácita. Es
irrevocable.
Responsabilidad del mandatario frente a terceros . Si
el mandatario contrata a nombre del mandante y los
terceros entendieron que contrataban con él, y ello
no es así debido a que el mandatario se excedió en
sus facultades, los terceros tienen acción de
indemnización de perjuicios.
Extinción del mandato . El mandato se extingue por
las causales generales y por aquellas especiales al
Mandato.
1. Por el desempeño del negocio para el que fue
constituido.
2. Por la expiración del término o por el evento
de la condición prefijada para la terminación
del mandato. Se trata de un mandato sujeto a
plazo o condición.
3. Por la revocación del mandante. Es importante,
es una consecuencia del carácter de contrato de
confianza. En cualquier momento el mandante
 puede revocar. El efecto se produce desde que el
mandatario toma conocimiento de ella. A los
terceros no les afecta mientras no queden
informados, y los que contratan de buena fe no
les afecta la revocación. La revocación puede ser
expresa o tácita. Art.2164. En la tácita se encarga
del mismo negocio a distinta persona. Cuando se
revoca debe ponerse en conocimiento del
mandatario. Porque mientras no se toma
conocimiento no produce efectos.
4. Por la renuncia del mandatario . Pone término al
mandato una vez vencido el tiempo razonable
para que el mandante se lo encargue a otro o lo
asume él mismo. En cuanto a los terceros, les es
inoponible mientras no se les comunique. Puede
pactarse irrenunciabilidad.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario .
Por regla general, sin perjuicio que se haya
pactado que el mandato continúe con los
herederos del mandante o del mandatario.
6. Por quiebra o insolvencia del mandante o
mandatario.
7. Por interdicción del mandante o mandatario .
Quien ha sido declarado interdicto, ha sido
privado de la administración de sus bienes, por lo
que el mandato cesa de pleno derecho.
8. Por cesación de funciones del mandante, si el
mandato fue dado en el ejercicio de ellas. Por
ejemplo si el padre otorgó mandato en el ejercicio
de la patria potestad y el hijo se emancipó, el
mandato se extingue a consecuencia de haber
cesado la patria potestad.
En general, todas las veces que el mandato
expira por causa ignorada por el mandatario, lo que
éste hizo después de terminado el mandato será
valido dando derecho a los terceros en contra del
mandante. Esto es lo que se denomina “mandato
aparente”. Si el mandatario sabía que terminó el
contrato es responsable frente a terceros y al
mandante.
 EL CONTRATO DE TRANSACCIÓN.
La transacción es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual,
efectuándose éstas concesiones recíprocas.
Características :
110
a) Consensual: La ley no ha dispuesto
solemnidad alguna, sin embargo, para que
constituya un título traslaticio de dominio
sobre inmuebles u otros derechos reales
deberá reducirse a escritura pública. Lo
anterior, sólo constituye una exigencia para
materializar la respectiva tradición.
b) Bilateral: A consecuencia de las concesiones
recíprocas que deben hacerse las partes.
c) Oneroso: Ambas partes se benefician al poner
término al litigio pendiente o precaver uno
eventual, beneficio mutuo que tiene como
contrapartida las concesiones o renuncias
recíprocas que ellas deban hacerse;
d) Puede configurar un título declarativo o
traslaticio de dominio: Si la transacción se
limita a reconocer o declarar derechos
preexistentes, no forma un nuevo título; pero en
cuanto transfieren la propiedad de un objeto no
disputado, constituye un título nuevo (traslaticio de
dominio).
Capacidad para Transigir : Además de tener
capacidad de ejercicio, es menester estar facultado
para disponer de los objetos a que se refiere esta
convención. Ejemplo: El marido no puede transigir
sobre bienes sociales, ni respecto de derechos
hereditarios de la mujer, sin autorización de ésta.
Transacción y Mandato : Para que la transacción por
medio de mandatario sea eficaz se requiere que el
mandatario esté especialmente facultado para ello y
que dicho poder contenga los bienes, derechos y
acciones sobre las que se requiere transigir. Cabe
preguntarse cual es la sanción en caso que el
mandatario celebre un contrato de transacción sin
estar facultado o que estándolo lo haga extensivo a
materias no comprendidas en el mandato. La doctrina
está dividida:
- Inoponibilidad: No le afecta lo actuado
por el mandatario, salvo que ratifique lo
obrado por éste;
- Nulidad Absoluta: El mandatario debe
estar premunido de un poder especial con
las condiciones señaladas
precedentemente para poder transigir, por
consiguiente, si transige el habría objeto
ilícito por tratarse de un contrato
prohibido por las leyes;
 - Nulidad Relativa: Esta solución
permitiría la ratificación posterior.
El Objeto : Constituido por los derechos y acciones
que, en su virtud son renunciados, reconocidos,
constituidos y transferido. Sin perjuicio de las reglas
generales del objeto, el Código Civil reglamenta
situaciones especiales relativas a éste en la
transacción.
- No es posible la transacción de la acción penal
derivada de un delito;
- No se puede transigir sobre el estado civil de las
personas. Sin perjuicio de transigir respecto de las
consecuencias pecuniarias de dicho estado civil;
- No puede se puede transigir sobre los alimentos
futuros debidos por ley;
- No vale la transacción sobre derechos ajenos o
derechos inexistentes. En relación a esta norma, debe
señalarse que no es nula la transacción sobre
derechos ajenos, ya que sólo no empese al verdadero
dueño.
La causa : La existencia de un litigio pendiente o
eventual que las partes pretenden poner término o
precaver, constituye la causa jurídica del contrato de
transacción.
La Nulidad en la Transacción : Se rige por las reglas
generales, además el legislador aborda aspectos
particulares relativos al error.
Efectos de la Transacción:
1. Efectos en cuanto a las personas : La transacción
produce efectos sólo respecto de las personas que la
celebran. En consecuencia, si son muchos los
interesados en el negocio que se transige, la
transacción consentida por uno de ellos no perjudica
ni aprovecha a los otros. Excepción: Transacción del
deudor solidario que configura novación.
2. Efectos en cuanto al objeto: Señalado anteriormente.
3. Efectos en cuanto a la Cosa Juzgada: La transacción
legalmente celebrada la transacción se transforma en un
equivalente jurisdiccional.
 EL CONTRATO DE PRENDA O EMPEÑO.
111
Por el contrato de empeño o prenda se entrega
una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crédito. La cosa entregada se llama prenda.
Características :
1. Real o Solemne: Es Real en la prenda civil y
solemne el as especiales. Nunca es consensual.
2. Unilateral: Sólo queda obligado a restituir el que
recibe la cosa, es decir, el acreedor. Puede devenir
en sinalagmático imperfecto.
3. Oneroso o Gratuito: Será oneroso cuando la
garantía la otorga el propio deudor. Será gratuita, si
es constituida por un tercero.
4. Accesorio: Constituye una garantía real.
5. Título de Mera Tenencia: La prenda civil es con
desplazamiento, por lo tanto, el acreedor es sólo
mero tenedor de la cosa prendada.
6. Es un Principio de enajenación: De no cumplirse
ciertas condiciones el deudor pierde la cosa a favor
del acreedor.
7. En cuanto derecho, es un derecho real, mueble,
privilegiado e indivisible.
Indivisibilidad de la Prenda . Comprende dos
aspectos:
1.- Dentro de las excepciones a la divisibilidad,
señala que la acción prendaria se dirige contra aquel
de los codeudores que tenga o posea la cosa
empeñada.
2.- Integralmente se encuentra afecta al pago total
del crédito, no puede pedirse la restitución del todo
o parte de la cosa prendada, mientras no se haya
satisfecho el total de la deuda.
Obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda
civil : En principio cualquier obligación puede
garantirse mediante prenda, sean de dar, hacer o no
hacer, se puede garantizar la obligación principal o
una obligación accesoria, civil o natural. En cuanto a
las obligaciones futuras, de lo dispuesto en el
Código Civil pareciera desprenderse que no es
posible, por lo tanto, es de dudosa validez la
cláusula de garantía general prendaria.
Capacidad de las Partes :
1. EL Deudor: Debe tener facultad de disposición y
capacidad de ejercicio. La prenda de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos del dueño, por
tanto se refiere a la capacidad de disposición en
general.
2. El Acreedor: Sólo debe tener capacidad de
ejercicio y no facultad de disposición, ya que él
mismo no está disponiendo de la cosa
Se puede dar en prenda una cosa
personalmente o mediando representación legal o
convencional, en ambos casos se deberá estar
facultado para ello.
Bienes Susceptibles de darse en Prenda : La cosa
dada en prenda debe ser comerciable. Recae sobre
toda clase de bienes muebles, excepto las naves o
aeronaves de más de 50 toneladas de registro.
Pueden ser bienes muebles por naturaleza o
anticipación, corporales o incorporales. En cuanto a
los derechos personales, en tal caso para la eficacia
de la prenda es necesario que se notifique al deudor
cedido, prohibiéndole que lo pague en otras manos.
Se pueden dar en prenda los derechos reales
muebles. Se puede dar en prenda una cosa ajena, en
este caso el verdadero dueño puede reclamarla, y
verificada la restitución el acreedor podrá pedir que
se le otorgue otra prenda de igual o mayor calidad,
que se le de otra garantía adecuada, o estimar la
deuda como de plazo vencido, existiendo plazo
pendiente para el pago.
Forma de Practicar la Entrega : La entrega debe ser
real y no ficta. Ello por razón de publicidad para que
los terceros se enteren que existe sobre la cosa un
derecho real, y porque el Código Civil regula
latamente los deberes de cuidado y restitución del
acreedor, cosa imposible frente a una entrega ficta.
Se ha fallado que puede entregarse la cosa dada en
prenda a un tercero.
Efectos del Contrato :
- Derechos del Acreedor:
1. Derecho de Retención : Consiste en la facultad del
acreedor para retener la prenda (conservar la
tenencia de la cosa empeñada) hasta el pago total de
la obligación. Esta situación no obsta a que el
deudor pueda pedir el reemplazo de una prenda por
otra. Este derecho no lo habilita, en principio, a usar
la cosa no obstante puede usarla en los mismos
términos del depositario, es decir, requiere
consentimiento del deudor. Si la prenda ha dado
frutos , puede imputarlos al pago de la deuda.
Por regla general, Satisfecho el crédito el
acreedor debe restituir la prenda, excepto, en el caso
de la prenda tácita , caso en que la prenda se
prolonga más allá de la extinción de la obligación
primitivamente caucionada. Supone la existencia de
otras obligaciones entre acreedor y deudor, es un
caso de apariencia jurídica calificada, en la que se
112
privilegia la existencia de nuevos créditos,
dándoseles el carácter de créditos garantizados
mediante el derecho real de prenda. Constituye un
caso de prenda legal. No supone un nuevo contrato
de prenda, aquí la fuente y el modo de adquirir es la
ley.
2. Derecho de Venta : Si la obligación principal del
deudor no es cumplida, puede el acreedor solicitar la
realización de la prenda. El deudor no puede pagarse
con la cosa dada en prenda, una estipulación en este
sentido es nula absolutamente. Sin perjuicio de ello
el acreedor puede concurrir como postor en la
subasta. El derecho de venta no excluye la garantía
general del acreedor sobre los bienes del deudor, ya
que éste puede perseguir la obligación por otros
medios.
3. Derecho de Preferencia : Dice relación con la
prelación de créditos. El privilegio del acreedor
prendario es especial porque él se hace efectivo en el
bien dado en prenda, pero no en el resto del
patrimonio del deudor. Si parte del crédito queda
insoluto con el producto de su realización, el saldo
queda como crédito valista.
4. Derecho de Persecución : Deriva del carácter de
derecho real de la prenda. Tiene acción para
perseguirla de manos de quien la tenga, incluso el
deudor.
5. Derecho de Reembolso e Indemnización : Se le
pagarán los gastos necesarios de conservación y a la
indemnización de perjuicios que le haya acarreado la
tenencia de la cosa.
- Obligaciones del Acreedor: No
servirse de la cosa dada en prenda,
cuidar y conservar la cosa como un buen
padre de familia, restituir la cosa una vez
satisfecho el crédito, con todos los
aumentos que haya recibido.
- Derechos del Deudor:
1. Derecho a que se le restituya la cosa : Satisfecho el
crédito, puede exigir la restitución de la cosa. Para
estos efectos goza de la acción prendaria (personal)
y si es dueño de la cosa acción reivindicatoria-
2. Derecho a Gravar o Enajenar la cosa . Aquí no
cabría la prenda tácita.
3. Derecho a concurrir a la subasta en que se licite la
prenda .
4. Derecho a reclamar la restitución inmediata en
caso de abuso ;
5. Derecho de sustituir la prenda;
6. Derecho a ser indemnizado por los deterioros a la
cosa que provengan del hecho o culpa del acreedor .
- Obligaciones del Deudor: En tanto
contrato unilateral no genera obligaciones
para éste, pero puede quedar obligado a
pagar los gastos y perjuicios que de la
tenencia de la cosa haya podido ocasionar al
acreedor, en cuyo caso deviene en bilateral
(sinalagmático imperfecto).
Transferencia de la Prenda : Se verifica por la
tradición del crédito ipso jure, a través de la cesión
del crédito prendario.
Extinción de la Prenda :
a. Por vía consecuencial: Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Asó se extinguirá por la
prescripción de la obligación principal, el pago, etc.
b. Por vía directa: Se extingue la prenda, sin
necesidad de extinción ni modificación de la
obligación principal, en los siguientes casos:
1.- Por destrucción completa de la cosa empeñada;
2.- Por confusión;
3.- Por la resolución del derecho del constituyente.
Si el deudor pierde el dominio de la cosa por el
evento de una resolución se extingue la prenda, sin
perjuicio de los derechos del acreedor de buena fe
(que no sabía que la cosa estaba sujeta a condición)
de exigir otra caución competente o el cumplimiento
de la obligación aun cuando exista plazo pendiente
para el pago.
4.- Abuso de la prenda por parte del acreedor.
113
IV. LA RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL (DERECHO DE
DAÑOS).
1. Generalidades:
Parte de la doctrina señala que esta noción,
abarcaría todas aquellas obligaciones que no fueren
estrictamente contractuales, englobando aquí: los delitos y
cuasidelitos civiles, los cuasicontratos, la voluntad
unilateral, las obligaciones legales propiamente dichas, y la
responsabilidad precontractual.
No obstante, se utiliza principalmente la voz
“responsabilidad extracontractual” sólo como comprensiva
de la obligación de indemnizar el daño derivado de la
comisión de hechos ilícitos: delitos y cuasidelitos civiles.
Contemporáneamente, se habla de un Derecho de
Daños; traspasando el eje de interés desde el hecho ilícito a
la reparación, poniendo un mayor énfasis en la víctima. Con
todo, la temática cobra verdadero interés, considerando que
la reparación es considerada no sólo una solución del
conflicto civil, sino que también se erige como una solución
alternativa del conflicto penal (acuerdos reparatorios,
suspensión condicional del procedimiento del nuevo proceso
penal).
La responsabilidad derivada de la comisión de
hechos ilícitos, se encuentra tratada en el Libro IV del
Código Civil, título XXXV, artículos 2.314 a 2.334, bajo el
epígrafe “De los delitos y cuasidelitos”.
Art. 2.314: “El que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito.”
2. Funciones de la Responsabilidad Extracontractual
a). Función de reparación: Ésta, sería la función primordial
de la responsabilidad extracontractual, vale decir, dejar a la
víctima indemne, reparar o resarcir el daño y el mal causado
por la comisión del ilícito (indemnizar).
b). Función de garantía de la libertad de actuar: Esta
función, tiene relación con la afirmación que nadie tiene
derecho a actuar si con ello perjudica a alguien; nadie debe
dañar a otro injustificadamente. El saber de antemano esta
máxima, permitiría limitar a priori, la libertad de actuación
de los sujetos, y al mismo tiempo brindar garantía a los
demás ciudadanos que –a lo menos- su persona y sus bienes
estarían resguardados por el ordenamiento jurídico
(aplicación del principio de certeza o seguridad jurídica).
c). Función preventiva: La tercera función, estaría
vinculada con la anterior, cumpliendo aquí la
responsabilidad extracontractual un rol disuasivo tanto en el
sentido particular del que ya ha sufrido la condena civil por
un actuar ilegítimo, como del resto de los integrantes de la
sociedad.
d). Función punitiva: Se refiere a considerar este tipo de
responsabilidad, como una pena en contra del autor del
ilícito civil. Existen Sistemas, en donde se reconoce a la
responsabilidad extracontractual esta función punitiva en
forma explícita y declarada. En Chile, la función punitiva no
sería esencial, pero sí coexistente con la reparatoria. Ahora
bien, no podemos perder de vista que la función punitiva en
Chile, no está asociada necesaria y directamente a la
responsabilidad civil extracontractual propiamente dicha,
sino más bien lo estaría con la responsabilidad infraccional
(como en el caso de los accidentes de tránsito) o
derechamente con la responsabilidad penal.
e). Función económico-institucional: Desde el punto de
vista económico, un sistema de responsabilidad eficiente,
será el que pueda asignar los costos de los accidentes de
modo que contribuya a un mayor bienestar de la población,
y reduzca su ocurrencia.
3. Fundamentos de la Responsabilidad Civil
Extracontractual. Se distinguen dos tendencias:
a). La teoría clásica o de la responsabilidad subjetiva; y
b). La teoría moderna o de la responsabilidad objetiva.
a). La teoría clásica o de la responsabilidad subjetiva: El
fundamento de la obligación de indemnizar para la teoría
clásica, viene dada por la culpabilidad (dolo-culpa) del
agente causante del daño. Se la llama subjetiva porque la
razón de existir de la obligación de indemnizar es la
actuación imputable de quien causa el daño.
El eje aquí es, la culpabilidad o imputabilidad
(dolo-culpa), sobre este punto pues, versará la actividad
probatoria de la víctima.
En contra de esta posición, sus críticos
argumentaron que es prácticamente imposible probar un
aspecto tan subjetivo como el dolo o la culpa, máxime en
aquellos casos en que las víctimas eran sujetos de escasos
recursos y trabajadores de las empresas de la centuria
decimonónica. También se le criticó, el hecho que en
114
realidad en sede civil, poco importa si la acción fue o no
culpable, lo importante es la reparación del daño ocasionado.
b). La teoría moderna o de la responsabilidad objetiva :
Producto de las críticas en contra del fundamento anterior, y
producto de la realidad social y económica, derivadas de la
Revolución Industrial nace la doctrina del riesgo o de la
responsabilidad objetiva. En ésta, no se atiende como en la
anterior a la conducta dolosa o culpable del agente causante
del daño, sino que sólo al resultado material producido: el
daño. La obligación de indemnizar se funda en “la idea que
toda persona que desarrolla una actividad, crea un riesgo
de daño a los demás”, si el riesgo se materializa dañando a
otro, resulta evidente que quien creó el riesgo deba
indemnizar a la persona dañada, independientemente si es o
no culpable del accidente. A partir de esta base teórica, los
autores distinguieron actos normales y anormales, siendo
estos últimos indemnizables.
Los accidentes del trabajo y los provocados por
empresas del transporte influyeron mayormente en el
nacimiento de la responsabilidad por riesgo creado. Hoy en
día, la tendencia es regularlos en una disciplina autónoma
cual sería el Derecho de la Seguridad Social o bien el
Derecho de los Seguros. A las empresas no les cabe otra
posibilidad que tomar los seguros obligatorios para proteger
a sus trabajadores en caso de accidentes del trabajo y/o
enfermedades profesionales, otro tanto ocurre con los
seguros automotrices obligatorios, para los dueños de los
vehículos motorizados.
El sistema seguido por el Código Civil es el de la
responsabilidad subjetiva, debido a su origen histórico.
Art. 2.329 inc. 1º: “Por regla general todo daño que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por ésta.”
Sin perjuicio de lo anterior, el Código Civil
establece un caso de responsabilidad objetiva o sin culpa:
Art. 2.327: “El daño causado por un animal fiero, de que
no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un
predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si alegare
que no le fue posible evitar el daño, no será oído.”
4. Requisitos de la Obligación de Indemnizar el Daño: Los
requisitos de la responsabilidad extracontractual, y por
consiguiente, los requisitos para configurar la obligación de
indemnizar derivada de los delitos y cuasidelitos civiles, son
los siguientes:
A. La acción u omisión del agente; B. El dolo o culpa de
éste (imputabilidad, reprochabilidad); C. La capacidad del
agente; D. La antijuridicidad; E. El daño; y F. La relación
de causalidad o nexo causal.
A. La acción u omisión del Agente: Para que exista
responsabilidad extracontractual es menester que se de un
acto humano, es decir, un hecho voluntario del hombre. Este
acto humano puede consistir en un hacer o en un no hacer.
 Se necesita que el agente causante del daño
despliegue alguna actividad que sea causante del daño que,
en definitiva, se indemnizará. La omisión, se configura
cuando el deber general de cuidado prescribía al agente
asumir una determinada conducta y éste no la realizó. Esta
posición en la que el agente debe actuar, es conocida por la
dogmática penal como la posición de garante. No es
necesario que el acto omisivo se de en el contexto de una
conducta activa, basta con que el autor no haya actuado,
debiendo y pudiendo hacerlo sin grave menoscabo para su
propia persona.
Exclusión de Responsabilidad por Falta de Voluntad. Caso
Fortuito o Fuerza Mayor
Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario público, etc.
Para configurarlo como un caso de exclusión de
responsabilidad, el caso fortuito o la fuerza mayor debe ser
la única causa del daño y en él no debe contribuir la culpa
del agente.
B. El dolo o culpa del Agente: El acto humano desplegado
y que ocasionó un daño, ha de ser ejercido por el agente
causante de éste con culpa o dolo.
Como ha señalado la doctrina, la distinción
tradicional entre delitos y cuasidelitos civiles, descansa
justamente en la diferente actitud del agente: si actuó con
dolo, su acción constituye un delito civil; si actuó con culpa
o negligencia, un cuasidelito civil.
El juicio de reproche (culpa o dolo), constituye el
elemento subjetivo de los requisitos de la responsabilidad
civil extracontractual, en contraposición al anterior (acción u
omisión) que sería el aspecto objetivo de la responsabilidad.
En general, se ha dicho que en términos prácticos
no habría diferencias entre un delito y un cuasidelito civiles
en relación a sus consecuencias. En efecto, en ambos casos
(dolo o culpa), lo relevante viene dado por la intensidad del
daño y no por la actuación del agente.
No obstante que en principio, la distinción dolo-
culpa en materia de responsabilidad extracontractual carece
de relevancia para sus efectos (indemnización), existen
normas aplicables sólo al caso de delitos civiles (dolo), por
cuanto sólo se exige dolo y no culpa.
Art. 2.316 inc. 2: El que recibe provecho del dolo ajeno, sin
ser cómplice en él, sólo es obligado hasta concurrencia de
lo que valga el provecho.”
Art. 2.119 inc. 2: Pero si este consejo se da
maliciosamente, obliga a la indemnización de perjuicios.”
o El Dolo: El dolo se encuentra definido en el inciso
final del artículo 44, el cual señala: El dolo
115
consiste en la intención positiva de inferir injuria
a la persona o propiedad de otro.
Recordemos aquí, que justamente éste sería uno de
los aspectos relevantes de la tridimencionalidad del dolo en
materia civil: dolo, vicio del consentimiento; dolo, agravante
de la responsabilidad contractual; y, dolo, elemento o
requisito de la responsabilidad extracontractual (elemento
subjetivo), aplicable a los delitos civiles.
El dolo se aprecia in concreto según las
circunstancias, ya que incluye un elemento psicológico. Éste
sería, la intención, el deseo de causar el daño, cuya prueba
corresponderá siempre al demandante, puesto que el dolo (al
igual que la mala fe) no se presume. Dadas las
dificultades probatorias del dolo, basta la prueba de la culpa;
dejando los casos de delitos civiles (dolo) cuando
concurrieren conjuntamente en un mismo hecho con delitos
penales.
o La Culpa: Llamada aquí aquiliana, es de
mayor relevancia en materia civil extracontractual
que el dolo, y origina el cuasidelito civil.
El daño producido será más frecuentemente
originado por un cuasidelito civil; constituirá en términos
prácticos la regla general.
El Código Civil no definió culpa tal como lo hizo
con el dolo. Pero, en el artículo 44 efectuó la clásica
distinción entre culpa: grave, leve y levísima. Esta
graduación de la culpa no se aplicaría en materia de
responsabilidad extracontractual, pero ha permitido que la
doctrina a partir de éstas elabore un concepto de culpa.
La falta de diligencia o cuidado en la ejecución
de un hecho.
a). Formas de apreciar la culpa: En doctrina, existen dos
métodos para apreciar la culpa, los cuales son:
Culpa en abstracto (objetiva); y
Culpa en concreto (subjetiva).
• En el método de apreciación de la culpa objetiva
o en abstracto, se compara la actitud del sujeto
causante del daño, con la que hipotéticamente
habría tenido una persona prudente expuesta a la
misma situación. En otras palabras, se elabora
teóricamente el comportamiento de un sujeto ideal
y se determina luego, cómo éste se habría
comportado.
• Aplicando el método de apreciación subjetivo de
la culpa o in concreto, se procede analizando la
situación particular del agente, sin compararlo con
un sujeto ideal.
Según don René Abeliuk nuestra legislación adopta
el primer método, vale decir, el de la culpa en abstracto, y el
sujeto ideal de comparación sería el buen padre de familia.
b). Graduación de la culpa: En la responsabilidad
extracontractual, carece de sentido la distinción del artículo
44 en relación a la culpa, toda vez que ella es propia de la
responsabilidad contractual, dado lo preceptuado en el
artículo 1.547 inciso primero.
La culpa extracontractual, por más leve que sea
(cumpliéndose los demás requisitos), generará la obligación
de indemnizar, no hay diferencia en cuanto a sus efectos,
entre el delito y el cuasidelito civil.
c). Prueba de la culpa: En materia contractual la culpa del
deudor se presume, la culpa en la responsabilidad
extracontractual, no se presume y debe acreditarse por quien
demande la acción indemnizatoria.
Art. 1.698 inc. 1º: “Incumbe probar las obligaciones o su
extinción al que alega aquéllas o ésta.”
Como se trata de probar un hecho, la prueba en esta
materia no tiene ninguna restricción en relación a lo
dispuesto en los artículos 1.708 y 1.709.
Como la prueba de la culpa, es uno de los puntos
más difíciles desde la perspectiva de la víctima del daño, el
legislador ha tratado de aminorar su rigor estableciendo
presunciones de culpabilidad. Dichas presunciones pueden
ser legales o de Derecho.
C. La Capacidad del Agente: La capacidad en materia
extracontractual, está sujeta a reglas particulares que difieren
a las generales, dadas a propósito de la capacidad de
ejercicio en los contratos.
Son capaces de ser agentes causantes de daño
extracontractual, todos aquellos que la ley no declare
incapaces. En esta materia, no existe la distinción entre
capacidad absoluta o relativa.
Incapacidades Extracontractuales: De acuerdo al
artículo 2.319, sólo existen tres grupos de incapacidades.
Los menores de siete años (los infantes); los mayores de
siete y menores de 16, que hubieren sido declarados
judicialmente sin discernimiento, y los dementes.
1) Los menores de siete años. Recuérdese aquí que, dentro
de la categoría impúberes, el Código Civil en su artículo 26
establece una subdistinción, llamando infantes o niños a los
menores de siete años. Pues bien, esta clasificación no es
odiosa ni ociosa, se justifica precisamente en el hecho de
que estas personas son, a la luz del artículo 2.319, incapaces
de ser autores de delito o cuasidelito civil.
2) Los mayores de siete y menores de dieciséis años que
hubieren sido judicialmente declarados sin
discernimiento. Es el juez, quien en forma casuística,
decidirá si estos menores son o no, capaces en esta materia.
Quién decidirá, si actuó con o sin discernimiento, será el
juez que conozca de la demanda civil indemnizatoria, el
116
cual, por regla general, será el juez civil. No tiene
competencia a este respecto el juez de Familia.
Respecto al discernimiento civil, existen dos formas
de comprenderlo. La primera, como posibilidad del menor
de representarse los riesgos o peligros de su conducta. La
segunda, como aptitud para juzgar si está o no incumpliendo
un deber jurídico de cuidado. La doctrina se inclina por la
primera.
3) Los dementes. Para que la demencia sea causa de
inimputabilidad, es menester que sea actual, total y no
imputable al sujeto.
i) Demencia actual: La enajenación o
discapacidad mental debe ser una situación
permanente, importando que esté presente al
momento de ejecución del hecho. A diferencia de lo
que ocurre en materia contractual, se admite que el
demente sea responsable si ha mediado algún
intervalo lúcido. Así las cosas, incluso la
interdicción por demencia no impediría la
responsabilidad si se prueba que el demente obró en
dicho intervalo lúcido.
ii) Demencia total: El sujeto debe estar
absolutamente impedido de darse cuenta del acto y
sus consecuencias, el solo diagnóstico de la
enfermedad mental no basta.
iii) Demencia no imputable a la voluntad
del sujeto (involuntaria): Este requisito se explica,
atendida la regulación legal del caso del ebrio. En
efecto, la enajenación mental ha de ser involuntaria,
puesto que si el sujeto se auto enajena
ocasionalmente responderá por la imprudencia
temeraria que dicha acción encierra. Es por esta
razón, que el artículo 2.318 se aplicaría por
analogía a los casos de locuras tóxicas, vale decir,
aquellas privaciones de razón por el uso y/o abuso
de sustancias psicotrópicas.
¿Quién responde por los actos del incapaz?
Este tema, es tratado por la doctrina con el rótulo de
responsabilidad del guardián del incapaz. Frente a esta
situación, cabe preguntarse quién responderá por el hecho
dañoso generado por el demente, los infantes, o el mayor de
7 y menor de 16 años declarado sin discernimiento.
Esta problemática la resuelve el propio inciso
primero del artículo 2.319 al señalar: “(...) pero serán
responsables de los daños causados por ellos las personas a
cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia.”
Se usa aquí el término guardián para designar a
quién debe cuidar o vigilar al incapaz. Es por ello que, este
caso no puede catalogárselo como aquellos que la doctrina
denomina responsabilidad por el hecho ajeno, sino que aquí
la responsabilidad deriva del hecho propio, esto es, la
negligencia o falta del debido cuidado en la vigilancia del
incapaz. Se enfatiza que no hay responsabilidad por el hecho
ajeno, toda vez que en tales casos, es menester que el autor
sea plenamente capaz extracontractualmente, en cambio
en los supuestos del presente acápite, justamente, se está
hablando de daños producidos por un incapaz.
Así pues, la víctima en el juicio indemnizatorio,
tendrá que probar la negligencia del guardián. Esta
responsabilidad es aplicable no sólo a los padres del incapaz,
sino que (como el Código no distingue) a cualquier persona
que lo tenga a su cuidado.
Comprobada que sea su negligencia y condenado
por sentencia firme, el guardián no puede pedir reembolso
de lo que tuvo que pagar. Lo anterior se deduce aplicando
contrario sensu el artículo 2.325, el cual sólo da derecho al
que respondió por el hecho ajeno, para ser indemnizado
sobre los bienes del que era capaz del delito o cuasidelito.
D. La antijuridicidad: La doctrina tradicional destaca como
elemento relevante, la existencia de un hecho dañoso y no su
ilicitud, dándola por entendida o absorbida por el elemento
subjetivo (dolo-culpa).
La tendencia contemporánea, pone acento en el
daño, y agrega que este es antijurídico, salvo que concurra
alguna causal de justificación. El aporte de la moderna
tendencia sería entonces, la incorporación de la
antijuridicidad como un elemento más de la
responsabilidad extracontractual.
Así, la antijuridicidad se inserta en el ámbito del
acto ilícito, y consiste en la contradicción entre una
determinada conducta y el ordenamiento jurídico.
La antijuridicidad se clasifica en formal y material.
En el primer caso, la conducta contradice una norma expresa
del ordenamiento jurídico, y en el segundo, contraviene el
orden público, la moral y los principios generales del
Derecho.
La antijuridicidad material exige la concurrencia de
los requisitos generales de la responsabilidad
extracontractual: acto u omisión, imputabilidad (dolo-culpa),
capacidad, antijuridicidad, daño y relación causal.
La antijuridicidad formal, plantea un ilícito civil
típico o cerrado, y la responsabilidad extracontractual se
satisface con la simple ejecución de la conducta tipificada en
la Ley. Sus elementos son: acción u omisión, capacidad,
daño, conducta descrita en la ley, y relación causal. La
imputabilidad aquí se presume con la prueba de la ejecución
del hecho descrito en la Ley.
117
Causales de Justificación: Para la doctrina tradicional,
algunas de las causas de justificación, obedecen a
los casos de ausencia de dolo o culpa. Las
tendencias actuales, señalan que las causas de
justificación hacen desaparecer la antijuridicidad,
convirtiendo el acto en legítimo y ajustado a
Derecho. Se han señalado como causas de
justificación, La legítima defensa; El estado de
necesidad; Obrar en cumplimiento de un deber o
en el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad,
oficio o cargo; Obrar violentado por una fuerza
irresistible o impulsado por un miedo
insuperable. Ésta es más bien una causal de
exclusión de voluntariedad del hecho, mas no de
su ilicitud; La exceptio veritatis. La veracidad de
la imputación constituye una vía que extingue la
responsabilidad civil, por hacer desaparecer la
antijuridicidad.
La culpa de la víctima. Si el daño fue producido por algún
sujeto, y el actuar de la víctima fue la única causa que lo
originó; el primero no tiene responsabilidad.
En cambio si existe concurso de culpas entre
ambos, la apreciación del daño está sujeta a reducción, si el
que lo ha sufrido se expuso a él imprudentemente.”
Pactos de Irresponsabilidad. Se discute en doctrina su
validez, sin embargo existe consenso en que éstos quedarían
absolutamente proscritos en los siguientes casos:
- Cuando la Ley expresamente señale su
irrenunciabilidad, como en materia laboral;
- En caso de dolo (y culpa grave);
- En caso de daño a las personas.
E. El daño: El daño es un requisito esencial en la
responsabilidad extracontractual, y ello es así porque la
acción indemnizatoria respectiva va a nacer sólo si el hecho
ilícito causó daño.
Según la jurisprudencia, daño es todo detrimento o
menoscabo que una persona experimente, por culpa de otra,
sea en su persona, en sus bienes, o cualquiera de sus
derechos extrapatrimoniales.
Para José Diez: Daño es toda lesión, menoscabo o
detrimento a simples intereses de la víctima.
Debemos destacar desde ya, que en esta materia se
aplica el principio de la reparación integral del daño
producido.
Requisitos del Daño Indemnizable:
a). Debe originarlo una persona distinta del
ofendido. Cuando el daño lo genera la propia víctima, no
procede la reparación, afirmación que parece obvia, máxime
que en la relación jurídica respectiva han de ser sujetos
distintos el demandante y demandado (víctima-victimario;
acreedor-deudor).
b). Debe consistir en una turbación o molestia
anormal. Se ha dicho, que carecen de efectos jurídicos las
simples molestias; por cuanto la vida en sociedad implica
ciertas limitaciones o molestias que es preciso soportar sin
que pueda obtenerse un resarcimiento por ellas.
c). Debe turbar, menoscabar o perjudicar una
situación lícita.
d). Debe ser cierto. Sólo son reparables los daños
ciertos, entendiendo por tales los daños reales y efectivos.
De esta suerte, se excluyen los daños meramente eventuales
o hipotéticos.
e). No debe estar ya reparado. No es posible
exigir la reparación de un perjuicio ya indemnizado. Con
esta noción se evita el cúmulo de indemnizaciones.
Aplicación del principio de la proscripción del
enriquecimiento sin causa. Lo anterior no es óbice, para
demandar los perjuicios no indemnizados, Vg. daños
morales, daños en las cosas en el caso que opere el seguro
obligatorio en los accidentes de tránsito.
Tipos de Daños Indemnizables:
a). Daño emergente: Está constituido, por aquel
empobrecimiento real y efectivo padecido por quien pide
que se le indemnice. Ejemplo: en el caso de destrucción de
un vehículo, su valor.
b). Lucro cesante: Hoy nadie pone en duda que el lucro
cesante es un daño cierto, y en muchas ocasiones muchísimo
más grave que el daño emergente, y bastante más cierto y
cuantificable que el daño moral. El lucro cesante, ha sido
definido como la utilidad o provecho que se deja de
obtener a causa del hecho dañoso.
c). Daño moral: Este tipo de daño es reparable por la vía
extracontractual, sobre la base del criterio que todo daño ha
de ser indemnizado.
Sujeto Activo de la Reparación: Se admiten como sujetos
activos en la acción indemnizatoria por daño moral, a la
víctima directa; y en caso de muerte o lesión grave de ésta:
el cónyuge y parientes más cercanos, como lo son los
padres, los hijos (inclusos los póstumos) y los hermanos
(también en algunas ocasiones en favor de los abuelos); o el
conveniente,
La Prueba del Daño: Aplicando las reglas generales, será la
víctima, quien tenga que desplegar la actividad probatoria
para acreditar cada una de las tipologías de daño que
demande.
F. La Relación de Causalidad o Nexo Causal: El nexo
causal es una exigencia indispensable para configurar la
118
obligación de indemnizar. Tanto es así, que aunque se
presuma en algunas ocasiones la culpa por parte del
legislador, o aunque nos encontremos frente a un caso de
antijuridicidad formal o culpa infracción de ley o
reglamento, el nexo causal es insoslayable por quien
pretenda establecer en juicio, la reparación por daño
extracontractual.
Se entiende por relación de causalidad que el hecho
culpable debe ser la causa necesaria y directa del daño.
Algunos fallos parecen fundar sus consideraciones
en la idea de la conditio sine qua non y en el mecanismo de
la supresión mental hipotética, entendiendo que hay vínculo
causal cuando eliminada la acción negligente e imprudente y
conjeturando una conducta cuidadosa, no se habrían
ocasionado las consecuencias dañosas.
Categorías De Responsabilidad Extracontractual:
Una vez configurados los requisitos anteriores,
estaremos en presencia de responsabilidad por el hecho
propio. Sin embargo, la doctrina y las legislaciones, han
elaborado categorías especiales de responsabilidad sobre la
base de presunciones de responsabilidad. Nos referimos a la
responsabilidad por el hecho ajeno y por el hecho de las
cosas.
 Responsabilidad por el Hecho Ajeno: La regla
general es que se responde tan sólo de los hechos
propios y que por excepción, se responda de los
hechos de los otros.
a). Responsabilidad de los padres por los hechos de los
hijos:
- El hijo, que fue victimario, debe ser menor de edad, pero
no incapaz.
- El hijo menor, debe vivir en la misma casa que los padres.
Lo importante es tener presente que los padres
deben estar al cuidado personal del menor, cuidado personal
que es limitado dentro los estándares jurídicos y los usos
normales (tuición, patria potestad). Existe, sin embargo, una
presunción dada en el artículo 2.321 respecto a este cuidado
personal, que se refiere a los malos hábitos que los padres
han dejado adquirir a sus hijos.
“Los padres serán siempre responsables de los
delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y
que conocidamente provengan de mala educación, o de los
hábitos viciosos que les han dejado adquirir.”
b). Responsabilidad de tutores y curadores (Art. 2.320
inc. 3º).
“Así el tutor o curador es responsable de la conducta del
pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.”
 Estos también son responsables del cuidado y
conducta del pupilo que vive bajo su dependencia (Art. 2320
inc. 3°). Asimismo, son responsables los directores de
colegio de los discípulos que estén bajo su cuidado, aún
siendo mayores de edad (Art. 2320 inc. 4°).
c). Responsabilidad de los artesanos y empresarios del
hecho de sus aprendices y dependientes mientras estén
bajo su cuidado (2320 inc. 5°).
“Así los jefes de colegios y escuelas responden del
hecho de los discípulos, mientras están bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o
dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con
la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.”
d). Responsabilidad de los amos por la conducta de sus
criados o sirvientes (art. 2.322).
“Los amos responderán de la conducta de sus
criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Pero no responderán de lo que hayan hecho sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo
impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir,
empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente.
En este caso toda la responsabilidad recaerá sobre dichos
criados o sirvientes.”
 Responsabilidad por el Hecho de las Cosas: Este
tipo de responsabilidad, en el Código Civil, puede
provenir de la ruina de un edificio, de una cosa que
cae, o de los animales.
a) Responsabilidad por la ruina de un edificio. El daño
debe ser necesariamente proveniente de un edificio; Debe
surgir de su ruina; El dueño no tiene que haber ejecutado las
obras necesarias para prevenir el daño; Si hay pluralidad de
dueños, la indemnización se debe a prorrata del dominio, lo
que importa una excepción al principio de la solidaridad
dado por el artículo 2.317.
Si el daño se le ha causado a un vecino, sólo puede
invocar la responsabilidad si ha notificado la denuncia de
obra ruinosa.
b). Responsabilidad por la cosa que cae: En el segundo
caso, hay responsabilidad por la cosa que cae o es arrojada
desde la parte superior de un edificio, Vg..: cuando uno va
pasando y cae un macetero. La responsabilidad es para todas
las personas que habiten la misma parte del edificio, con
excepción de que pueda probar la parte exacta de donde
cayó la cosa. La responsabilidad que señala esta disposición
es una responsabilidad simplemente conjunta.
119
c). Responsabilidad por el hecho de los animales: Existen
dos situaciones distintas:
- El daño de un animal que reporta guarda o utilidad para el
servicio de un predio. El dueño, es responsable de los daños
que éste causa si se le ha soltado o extraviado, salvo si esto
ocurre sin su culpa.
- El daño de un animal que no reporta guarda o cuidado para
el servicio de un predio. Si hay un animal que no reporta
utilidad para el servicio o guarda un predio, Vg.: un león,
una pantera, el dueño responde en todo caso, aún cuando se
tenga al animal en una jaula de hierro y se escapa por caso
fortuito. Es un caso de responsabilidad objetiva por provocar
el riesgo.
Acción Indemnizatoria Civil: En primer término, es
preciso referirse a la prescripción de la acción
indemnizatoria. Esta acción prescribe transcurridos que
fueren cuatro años desde el hecho ilícito.
En relación a las vías para hacer efectiva esta
responsabilidad, la regla general la constituye el juicio
indemnizatorio civil, en un procedimiento ordinario y de
lato conocimiento.
Sin embargo, puede suceder que la víctima, ya
hubiere obtenido sentencia favorable en un juicio
infraccional (juzgado de policía local), o bien una sentencia
penal favorable a sus intereses. En estos casos, si no hubiere
intentado antes su acción civil, le queda abierta la
posibilidad para demandar los perjuicios en sede civil, pero
ahora, y como ya se cuenta con una sentencia firme, en un
juicio sumario. Lo mismo ocurrirá si la causa penal, derivó
en un procedimiento abreviado o se suspendió por cualquier
motivo.
También, le queda abierta la posibilidad a la
víctima, de demandar civilmente los perjuicios dentro del
procedimiento infraccional o penal respectivo, conforme a
las normas que los gobiernan.

DERECHO CIVIL IV
I. DERECHO DE FAMILIA:
Fuentes Jurídicas del Derecho de Familia:
a. El Código Civil: Carece de un libro especial que trate del
Derecho de Familia en forma orgánica, sin embargo, lo
tratan el Libro I, referido a las personas, el Libro IV, Título
XXII, que trata de las convenciones matrimoniales y de la
sociedad conyugal, el Título XXII-A, que trata de la
participación en los gananciales.
b. Leyes Complementarias: Abarcan desde la Ley de
Matrimonio Civil, como las relativas a la adopción, la ley
del Registro Civil, entre otras.
c. Tratados Internacionales: Se han alzado como un factor
decisivo en la reforma de algunos aspectos del Derecho de
Familia
Características del Derecho de Familia:
a. Su contenido está regulado por normas de Orden
Público;
b. Restricción de la Autonomía de la Voluntad:
Relacionado al punto anterior, sería inapropiado dejar a la
libertad de iniciativa de los particulares los contenidos y los
efectos de las normas relativas a ella;
c. Gran Mutabilidad: Debido al avance tanto de la técnica
legislativa como al movimiento social propio que generan
las relaciones directas de las personas.
d. Institucionalidad Propia: No sólo por tener instituciones
propias como el matrimonio o la filiación, sino por tener
estructuras y soluciones particulares que se apartan en
ciertos aspectos de la regulación común.
Asimismo, mientras que en materia patrimonial
existen derechos y obligaciones correlativas, en derecho de
familia se da, por lo general, al mismo tiempo un deber y
una obligación de carácter recíproco. La propia relación de
familia tiene una connotación de cuidado, de protección, lo
que escapa a una relación patrimonial.
d. Otros caracteres: El cumplimiento de las obligaciones
de familia tiene mecanismos propios y muchas veces
120
indirectos, como el menor que se casa sin ascenso, en cuyo
caso pierde derechos sucesorios.
La Familia y su Concepto:
Familia es la unión socialmente aprobada por los
vínculos de filiación, alianza y consanguinidad, de un
hombre, una mujer y sus hijos.
Un concepto más acorde con nuestro Código Civil
señalaría que familia es el conjunto de personas entre las
que median relaciones de matrimonio o de parentesco a
las que la ley atribuye algún efecto jurídico.
El Código Civil y el concepto jurídico de familia: La
menciona en diversos artículos (42, 815, 988) e incluso la
define para efectos del derecho de uso y habitación  815:
El uso y habitación se limitan a las necesidades de las
personales del usuario o del habitador, comprendiéndose
dentro de las necesidades las de la familia, la que
comprende al cónyuge y los hijos, tanto los que existen al
momento de la constitución como los que sobrevienen
después, y esto aunque el usuario o habitador no estén
casados, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitución. Comprende al número de sirvientes
necesarios para la familia.
Comprende, además, a las personas que a la misma fecha
vivían con el habitador o usuario o a costa de éstos, y a las
personas a las que éstos deban alimentos. (Concepto
amplio y comprende a los que viven bajo el mismo techo o
que están bajo subordinación o dependencia).
Artículo 15 N° 2: No obstante su residencia o domicilio en
país extranjero, los chilenos permanecerán sujetos a las
leyes patrias que reglan sus obligaciones y derechos que
nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de
sus cónyuges y parientes chilenos. Configura a la familia
como aquella derivada de los vínculos del matrimonio y el
parentesco.
El Código Penal y el concepto jurídico de familia: Se
entiende por familia todas las personas que tienen derecho
a pedir alimentos al ofendido (Art. 321).
El Parentesco:
El parentesco es la relación de familia que existe
entre dos personas, atendiendo al vínculo de sangre o la
existencia del matrimonio.
Clases de Parentesco:
 Por consanguinidad: Es aquel que existe entre dos
o más personas que descienden una de la otra o de
un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados
 familia nuclear (Art. 28).
  Por Afinidad: Es el que existe entre una persona
que está o ha estado casada y los consanguíneos de
su marido o mujer (Art 31).
- La afinidad sólo vincula cuando ha habido
matrimonio;
- Para contar las líneas en el parentesco por
afinidad hay que situarse en el lugar que ocupa
su cónyuge. Ejemplo: El marido está en el
primer grado de afinidad en la línea recta con
los hijos habidos por su mujer en matrimonio
anterior.
Cómputo del Parentesco:
 Por la línea: Cuando una de dos personas
desciende de otra. Puede ser:
- Por línea Recta: Cuando una de las personas es
ascendiente de la otra;
- Por Línea Colateral o Transversal : Cuando dos
personas proceden de un ascendiente común y
una de ellas NO es ascendiente de la otra.
 Por el grado: Es el número de generaciones que
separa a dos parientes. Ejemplo: El abuelo es
pariente en segundo grado con el nieto.
 Los cónyuges no son parientes, entre ellos sólo existe un
vínculo contractual;
 Para contar los grados de la línea colateral siempre hay
que remontarse al ascendiente común entre ambos.
Efectos Jurídicos del Parentesco:
a. Efectos Civiles: Son amplios, es la condición de
los impedimentos matrimoniales, genera la
obligación de prestar alimentos, es fundamento del
régimen sucesorio intestado, entre otros;
b. Efectos procesales: El parentesco inhabilita para
ser testigo (358 N°1 Código de Procedimiento
Civil), el Código Procesal Penal contiene una
norma semejante en el artículo 302;
c. Efectos Penales: Tiene importancia en delitos
como el parricidio, infanticidio, amenazas, etc.
d. Efectos Tributarios: Se exime de la declaración
señalada en el artículo 60 a los parientes del
contribuyente.
EL ESTADO CIVIL:
Concepto:
Art. 304: Es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles.  Su amplitud la hace más cercana al
concepto de capacidad.
121
Doctrinariamente se le define como la calidad permanente
que un individuo ocupa en la sociedad, derivada de sus
relaciones de familia.
Características:
a. Es un atributo de la personalidad, pero no es
esencial, pueden existir personas sin estado civil;
b. Es una capacidad que depende de las relaciones de
familia: Son ciertos derechos y obligaciones que
dejan a la persona en situación de legitimado activo
o pasivo en indeterminad juicio o situación, por ello
soltero no es estado civil, no deja a nadie vinculado
u obligado frente a otro en sus relaciones de
familia, además no lo posiciona en la sociedad.
c. Como objeto de disposición: es incomerciable,
irrenunciable, intransigible, imprescriptible, no
puede someterse a arbitraje;
d. Es único e indivisible: Único en cuanto a la fuente
que lo origina, indivisible, en cuanto se tiene
respecto a todo el mundo;
Fuentes:
a. La Ley: Hijo matrimonial, concebido en el
matrimonio de sus padres;
b. La voluntad de las partes: Matrimonio y
reconocimiento de un hijo;
c. La ocurrencia de un hecho: La muerte de una
persona casada hace adquirir a la otra la calidad de
viuda;
d. La sentencia Judicial: Sentencia que declara la
filiación no matrimonial de una persona.
Prueba del Estado Civil:
Es esencial, toda vez que éste determina los
derechos y obligaciones entre personas que están vinculadas
por dicho estado, como los cónyuges, los padres e hijos y los
llamados a suceder a un difunto.
Los medios probatorios que la ley franquea para
probar el estado civil pueden ser generales o especiales:
- Generales: El principal medio de prueba son las partidas, a
falta de ellas procederán los demás medios probatorios, con
la limitación que a falta de partidas o subinscripción, sólo
podrá probarse por los instrumentos auténticos mediante los
cuales se haya determinado legalmente. A falta de éstos, el
estado de padre, madre o hijo deberá probarse en el
correspondiente juicio de filiación, en la forma y los medios
previstos para ello (Art. 305).
o Las Partidas: Se encargan de dar fe de los
hechos que constituyen el estado civil.
Partidas de matrimonio, nacimiento,
bautismo y defunción. Hay que agregar la
inscripción o subinscripción del acto de
reconocimiento o fallo judicial que
determina filiación. Las partidas pueden
impugnarse por falta de autenticidad,
falsedad y falta de identidad.
 o Otros documentos Auténticos: Instrumento
público, testamento en que conste el
reconocimiento de un hijo (Art. 309).
o Fallo Judicial que determine filiación:
(Art. 315 a 320).
o Testigos: Quienes hayan presenciado los
hechos constitutivos del estado civil.
Ejemplo: celebración del matrimonio.
o La posesión Notoria: Implica gozar de un
estado civil en forma pública, sin protesta
ni reclamación de nadie. Los elementos
constitutivos son el nombre, que implica
llevar el nombre que corresponde al estado
civil; trato, significa haber sido tratada la
persona en forma acorde al estado civil
que se le atribuye por las personas que se
relacionan con ella; fama, implica haber
sido considerad en tal carácter por los
miembros de la comunidad. Se puede
probar tanto la filiación como el
matrimonio por la posesión notoria (Arts.
309 a 313 y 200).
- Especiales:
Muerte: Se prueba por la respectiva partida de defunción. A
falta de partida, por documentos auténticos y testigos
presenciales de la muerte;
Edad: Se prueba por la partida de nacimiento o bautismo. En
forma supletoria, se requerirá informe de peritos, el juez
determinará la edad media entre la mayor y la menor que
parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto físico del
individuo (Art. 314).
LA FILIACIÓN:
Concepto: Vínculo familiar real o ficto, que da origen a los
estados civil de padre madre, hijo y hermano.
Planiol: Relación que existe entre dos personas, una de las
cuales es padre o madre de la otra.
Clasificación de la Filiación:
a. Según su origen: Por Naturaleza, Adoptiva y por
reproducción asistida;
b. Según la certeza que existe en su origen:
Matrimonial, no matrimonial, indeterminada.
 La filiación por reproducción asistida queda determinada
por el hombre y la mujer que se sometieron a ella. No puede
impugnarse ni reclamarse una distinta.
Filiación por Naturaleza (Art. 179):
1. Matrimonial: El hijo tendrá filiación matrimonial
si :
a. Al momento de la concepción hay
matrimonio;
b. Si al momento del nacimiento hay
matrimonio;
122
c. Si los padres que hayan determinado
filiación respecto de un hijo, contraen
matrimonio con posterioridad al
nacimiento;
d. Si hay reconocimiento por los padres en el
acto del matrimonio o durante su vigencia.
(Art 180).
2. No Matrimonial: Es la regla general, pues así
parece desprenderse de la enumeración taxativa que
se hace de la filiación matrimonial. Art. 180 inc. 3:
en los demás casos la filiación es no matrimonial.
Queda determinada legalmente por el
reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por
sentencia firme dictada en juicio de filiación.
3. Indeterminada: No se sabe quien es el padre o la
madre.
Efectos de la Filiación:
1. Es un Hecho Jurídico: Su fundamento se encuentra
en el hecho biológico de la procreación, con la
excepción de la filiación adoptiva;
2. Genera Estado Civil: No sólo desde que está
legalmente determinada, sino que tiene efecto
retroactivo, esto es, sus efectos se retrotraen a la
fecha de concepción del hijo;
3. No afecta a los derechos ajenos al hijo: Subsisten
los derechos adquiridos y las obligaciones
contraídas antes de su determinación;
4. Otorga titularidad respecto del derecho real de
herencia: La titularidad de los otros coherederos
será afectada por la filiación posterior, el Derecho
Real de herencia, está sujeto en este caso a una
condición resolutoria. Relacionado con el artículo
77 Código Civil.
5. Con el objeto de determinarla, se puede investigar
libremente la maternidad o paternidad por los
amplios medios de prueba que concede la ley (Art.
195).
Deberes y Derechos entre Padres e Hijos:
Cada vez que un deber se infrinja se ha de resolver
en una sanción que será la materialización de dicho deber en
una obligación o en la privación de un derecho.
Deberes de los Hijos:
1. Deber de Respeto: Es el reconocimiento a la
autoridad del padre y de la madre;
2. Deber de Obediencia: Importa no sólo un
reconocimiento formal de la autoridad del padre,
sino también un reconocimiento material;
3. Deber de Cuidado: Aunque la emancipación
confiera al hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre obligado a
cuidar a los padres en su ancianidad, en el estado de
 demencia, y en todas las circunstancias de la vida
en que necesiten sus auxilios. este deber se
manifiesta por los alimentos que se deben a los
ascendientes. Su infracción implica una causal de
indignidad para suceder y es causal de
desheredamiento.
4. Deber de socorro: Tiene derecho al mismo socorro
(apoyo) todos los demás ascendientes, en caso de
inexistencia o insuficiencia de los inmediatos
descendientes.
Derechos y Deberes de los Padres:
1. Deber de Cuidado: Debe entenderse sobre la crianza y la
educación, tiene que ver con la tutela personal:
Crianza: Cuidado en la alimentación y el
vestuario;
Educación: Cuidado en la etapa formativa o
valórica;
Establecimiento: Procurar al hijo una profesión u
oficio, con el fin que pueda subsistir por sí mismo.
 El cuidado personal toca de consuno a los padres, en caso
de filiación no matrimonial determinada por una sola cuerda,
toca al que lo reconoció. Si está determinada por ambas
cuerdas o la filiación es matrimonial y los padres están
separados, la ley desplaza el cuidado a la madre;
 Se establece una convención solemne por la cual los
padres modifican la regla precedente y desplazan el cuidado
al padre. Debe hacerse por escritura pública o acta
extendida ante cualquier oficial del registro civil, la que debe
subinscribirse dentro de los 30 días siguientes a su
otorgamiento. Podrá revocarse por las mismas solemnidades.
 en caso de maltrato, descuido u otra causa, el juez puede
entregar el cuidado el cuidado personal de los hijos al otro
padre, siempre que éste haya contribuido a su manutención
pudiendo hacerlo.
 En caso que el sujeto no tenga filiación determinada el
cuidado va a estar a cargo de un tutor o curador.
 En caso de existir inhabilidad física o moral de ambos
padres, el juez puede confiar el cuidado personal de los hijos
a otra persona competente, prefiriéndose a los
consanguíneos más próximos y sobre todo a los
ascendientes. No obstante, el padre o madre no podrá ser
privado del derecho ni exento del deber de mantener una
relación directa y regular, siempre que ello no perjudique al
hijo.
La imposición del deber de cuidado no es sólo una
transmisión valórica o afectiva, sino también de dinero. Esta
es la materialización del deber de cuidado, comprende los
gastos de educación, crianza y establecimiento. El cual
corresponde a los padres, por lo que hay que determinar en
que régimen están casados.
- Sociedad Conyugal: Estos gastos originados
para los hijos comunes deben ser imputados a
los bienes sociales, y por tanto, deuda del
pasivo real. Si los gastos corresponden al hijo
de uno solo de los cónyuges, el mantenimiento
123
y la educación es deuda del pasivo real. En
cuanto al establecimiento: deuda del pasivo
aparente.
- Si entre los padres no hubiere sociedad
conyugal: Ambos contribuyen en proporción a
sus facultades económicas. En caso de
desacuerdo, la determinación la hace el juez.
- Si el hijo tuviera bienes propios: Los gastos
para su establecimiento se sacarán de esos
bienes, en caso necesario, también los gastos
de crianza y educación. Para hacer uso de
dichos bienes para solventar éstos, en principio,
sólo pueden ocuparse los frutos, ya que el
padre o la madre que administre tiene el deber
de conservar íntegro los capitales.
- La obligación de alimentar y educar al hijo que
carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de los padres, a los abuelos por
una y otra línea conjuntamente.
2. Derecho y Deber de Educación:
Art. 236: Los padres tendrán el derecho y el deber de
educar a sus hijos orientándolos hacia su pleno desarrollo
en las distintas etapas de su vida.
- La infracción al deber de educar acarrea
responsabilidad extracontractual  Los padres
serán siempre responsables de los delitos y
cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y
que conocidamente provengan de mala
educación, o de los hábitos viciosos que les
han dejado adquirir (Art. 2321).
- El deber de educar de los padres puede ser
desplazado a un tercero, siempre que el
cuidado haya sido confiado a otra persona.
3. Facultad de corregir a los hijos:
Art. 234: Los padres tendrán la facultad de corregir a los
hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud, ni su
desarrollo personal.
Si se produjere tal menoscabo o se temiese
fundadamente que ocurra, el juez, a petición de cualquier
persona o de oficio, decretará mediad de resguardo del hijo,
sin perjuicio de las sanciones que corresponda aplicar por
la infracción.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo,
los padres podrán solicitar al tribunal que determine sobre
la vida futura del hijo por el tiempo que se estime
conveniente, el cual no podrá exceder del plazo que le falte
para cumplir 18. Las resoluciones del juez no podrán ser
modificadas por la sola voluntad de los padres.
- Se sanciona el castigo físico, pero no la labor
preventiva en el cuidado de los hijos.
- Eventualmente los padres pueden eximirse de
responsabilidad a través del inciso tercero del
artículo 234, señalado.

Caso de los Hijos Abandonados:
En el artículo 240 se consagra que respecto del hijo
abandonado, si éste ha sido alimentado y criado por otro y
los padres quisieran sacarlo de dicho poder, deben
previamente pagar los gastos de alimentación y crianza, que
son tasados por el juez, quien otorgará la autorización si
estima que es conveniente para el hijo.
Existe una contradicción entre el artículo 240 y los
artículos 238 y 239.
 Art. 238: Los derechos concedidos a los padres en
los artículos anteriores no podrán reclamarse sobre el
hijo que habían abandonado.
 Art. 239: En la misma privación de derechos
incurrirán los padres que por su inhabilidad moral
hayan dado motivo a la providencia de separar a los
hijos de su lado, a menos que ésta haya sido después
revocada.
La contradicción entre estos artículos, en definitiva
va a quedar a cargo del juez resolverla, el que al fallar va
a tener que considerar primordialmente el interés del
hijo tomando en cuanta su opinión, en función de su
calidad y madurez.
 En todos aquellos casos en que el menor, por
consecuencia de estar ausente de su hogar tuviere urgencia
de alimentación, todo sujeto tiene el deber de proveer ayuda
a dichas necesidades, y respecto del padre o la madre se
presume la autorización.  Se presume la autorización para
contratar, se presume mandatario y se le debe rembolsar, ya
que administra un negocio ajeno. Si no se prueba el
mandato, entonces será agente oficioso y se le reembolsará
la gestión útil.
 Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados
precedentemente se revocarán por la cesación de la causa
que haya dado motivo a ellas, y podrán revocarse o
modificarse, en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo
justo, y se cumple con los requisitos legales.
LA PATRIA POTESTAD:
Art. 243: La patria potestad es el conjunto de derechos y
deberes que corresponden al padre o la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también sobre los
derechos eventuales del hijo que está por nacer.
Características:
1. Los derechos y deberes se tienen respecto de
todos los bienes corporales e incorporales del
hijo;
2. Sus reglas no obstan al régimen de bienes que
pudiese existir en el matrimonio de los padres;
124
3. Se extiende tanto a los hijos matrimoniales
como no matrimoniales;
4. En cuanto a los derechos eventuales está
establecido para darle titularidad a las medidas
precautorias que aseguren la conservación de
los derechos.
Titularidad de la Patria Potestad (Art. 244):
En principio le corresponde a ambos
conjuntamente, pero si no hay acuerdo entre ellos, le
corresponde al padre. Nadie más que los padres pueden
ejercer la patria potestad.
En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga
indispensable, a petición de uno de los padres, el juez podrá
confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que
carecía de ella, o radicarlo en uno sólo de los padres, si la
ejercía conjuntamente. La resolución se subinscribe al
margen de la inscripción de nacimiento.
- Si los padres viven separados, corresponde la patria
potestad a quien tiene el cuidado personal del hijo,
pero por acuerdo de los padres o por resolución
judicial fundada en el interés del menor puede darse
la patria potestad al otro padre. Este acuerdo o
resolución judicial debe subinscribirse;
- En aquellos casos en que los bienes del menor no
estén sujetos a patria potestad será necesario
nombrar tutor respecto de dichos bienes, los casos
serán:
o La paternidad y maternidad se ha
determinado judicialmente contra la
oposición del padre y la madre;
o Si están privados de ejercer la patria
potestad;
o Caso de menores cuya filiación no
está determinada por ambas cuerdas.
Derechos de la Patria Potestad:
La patria potestad confiere el” derecho legal de goce”
(252) sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los
siguientes:
1. Bienes que conforman el peculio profesional o
industrial del hijo;
2. Bienes adquiridos por el hijo a título de donación,
herencia o legad, cuando el donante o testador ha
estipulado que no tenga el goce o la administración
quien ejerce la patria potestad, ha impuesto la
condición de obtener la emancipación, o ha
dispuesto expresamente que tenga el goce de estos
bienes el hijo;
3. Las Herencias o legados que hayan pasado al hijo
por incapacidad, indignidad o desheredamiento del
padre o madre que ejerce la patria potestad.
En estos casos el goce corresponde al hijo o al otro padre, en
conformidad a los artículos 251 y 253.
El derecho legal de goce es un derecho personalísimo que
consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir
sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de
dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo genero,
ode pagar su valor, si son fungibles. (Art. 252).
Consecuencias:
a. Otorga al titular el Derecho de hacerse dueño de
todos los frutos de los bienes del hijo,
facultándolo para administrarlos y usarlos (es
decir Conservar. Cultivar y Reparar). Como
contrapartida tiene el deber de cuidado (cuidar
forma y sustancia). Responde hasta la culpa
leve;
b. Si la madre ejerce la patria potestad y se
encuentra casada en sociedad conyugal, por
tanto inhibida de administrar sus bienes, se le
mirará como separada de bienes respecto del
ejercicio y de lo que en él obtenga  Se rige
por el 150, por lo tanto tiene facultad de
disposición;
c. Si la Patria Potestad se ejerce en forma
conjunta, los padres regulan la distribución de
los frutos entre ellos, y a falta de acuerdo, se
dividen en partes iguales.
Limitaciones a la Facultades de Administración:
Art. 254: No se podrán enajenar ni gravar en caso alguno
los bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin
autorización judicial con conocimiento de causa 
Otorgar facultad habilitante.
Art. 255: No se podrá hacer donación de ninguna parte de
los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo,
ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sin o en
la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y
curadores.
- Donación de Bienes Raíces: Prohibido,
adolece de objeto ilícito;
- Donación de dinero u otros bienes muebles:
Requiere autorización judicial, por causa grave,
proporcionada al contenido económico de los
bienes del pupilo y que no se menoscabe
notablemente el capital producido;
- Remisión: La remisión gratuita de un derecho
se sujeta a las reglas de la donación;
- No puede darse en arriendo por largo
tiempo los bienes raíces del hijo;
- No puede repudiar una herencia sin decreto
de juez, con conocimiento de causa;
- Debe aceptar las herencias con beneficio de
inventario.
Responsabilidad del titular de la patria potestad:
Responde del cuidado ordinario mediano  cuidado en la
administración  Hasta de la culpa leve (Art. 256).
125
 En los casos que el titular tiene la administración y el
goce, responde de la propiedad de la cosa: El padre tiene el
derecho real de usufructo y el hijo es nudo propietario, por
lo que el padre debe restituir la propiedad;
 Hay una hipótesis anormal en que el padre tiene la
administración pero no el goce por una expresa disposición
testamentaria: En este caso el padre debe restituir los frutos.
Pérdida de la Administración (Art. 257):
- Puede quitarse la administración al padre o madre o ambos,
cuando se haya hecho culpable de dolo, o de grave
negligencia habitual y así se establezca por sentencia
judicial, la que deberá subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo.
- Se pierde la administración siempre que se suspenda la
patria potestad, causales de suspensión (Arts. 267 y 268):
1. Por demencia del padre o madre que la ejerce;
2. Por menor edad del que ejerce la patria potestad;
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios bienes:
Disipador interdicto, sordos y sordomudo que no pueden
darse a entender claramente y el fallido;
4. Por su larga Ausencia o impedimento físico, siempre que
el impedimento físico para administrar provoque perjuicio
grave en los bienes del hijo.
Si se suspende la patria potestad de uno de los
padres le corresponde al otro, y si ninguno puede se
nombrará un curador.
La suspensión opera de pleno derecho en el caso de
menor edad del padre o madre, en todos los demás casos
requiere de decreto judicial, con conocimiento de causa,
previa audiencia de parientes y del defensor de menores. La
resolución del juez produce cosa juzgada formal, la patria
potestad es personalísima.
Cuando termina la patria potestad el que la ejerce debe
rendir cuenta de su administración al hijo.
Representación Legal de los Padres respecto del Hijo:
La representación legal en estos casos es impropia,
porque no produce los efectos del artículo 1448.
Art. 261: Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los
actos y contratos que el hijo ejecute o celebre fuera de su
peculio profesional o industrial y que el padre o madre
autorice o ratifique por escrito, o los que estos efectúen en
representación del hijo, obligan directamente al padre o
madre de conformidad a las disposiciones de ese régimen
de bienes, y subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia
del beneficio que éste hubiere reportado de dichos actos o
contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, éstos actos y
contratos sólo obligan, en la forma señalada en el inciso
anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo
anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre,
en la parte en que haya debido proveer a las necesidades
del hijo.
 Se alteró la regla de la responsabilidad para proteger los
bienes del hijo;
 Al haber absoluto de la sociedad conyugal van a ir a parar
los frutos de los bienes del hijo, por lo tanto, para mantener
el equilibrio patrimonial es necesario que las obligaciones
del hijo vayan a para al pasivo real de la sociedad.
Representación Judicial:
1. El hijo sólo puede actuar como demandante, previa
autorización o con la representación del que ejerza
la patria potestad. Si los padres no quisiesen dar
lugar a la autorización, el hijo podrá recurrir al
juez para que lo autorice y le designe curador para
la litis;
2. Si un tercero pretende demandar al hijo, debe
dirigir su acción civil contra el que ejerce la patria
potestad, para que autorice o representa al hijo en la
litis;
3. Si se pretende proceder criminalmente contra el
hijo no es necesaria la autorización o
representación de los padres, lo que no obsta a que
tengan deber de socorro respecto del hijo;
4. Si el hijo pretende actuar contra el padre o la madre
que ejerce la patria potestad la autorización se pide
directamente al juez solicitándole un curador para
la litis. Las expensas para la litis: En el Primer
Otrosí;
5. El menor adulto no necesita autorización para testar
ni para reconocer hijos.
 La Emancipación:
Es un hecho que pone fin a la patria potestad del
padre, la madre o ambos, según sea el caso y que puede ser
legal o judicial (Art. 269).
Habría que agregar que no se trata sólo de hechos
sino también de actos a los que la ley atribuye el efecto de
producirla. No son actos destinados a producirlas, sino que
consecuencialmente la producen.
o Emancipación Legal: 270
1. Muerte del padre o madre, salvo que le corresponda
al otro;
2. Declaratoria de Muerte Presunta: Por el decreto que
da la posesión provisoria o la posesión definitiva,
salvo que le corresponda al otro padre;
3. Por Matrimonio del Hijo menor de edad: Queda
sujeto a guarda;
4. Por haber cumplido el hijo los 18 años de edad:
Pasa a tener capacidad legal.
o Emancipación Judicial: Se efectúa por decreto de
juez. 271
126
1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente
al hijo: Debe existir un procedimiento previo de
violencia intrafamiliar. Por lo tanto, en este caso la
sanción será la pérdida de la patria potestad;
2. Cuando el padre o la madre han abandonado al
hijo: La infracción está en el abandono  Deber de
cuidado.
3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la
madre ha sido condenado por delito que merezca
pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena,
a menos que, atendida la naturaleza del delito, el
juez estime que no existe riesgo para el interés del
hijo o de asumir el otro la patria potestad.
4. Inhabilidad física o moral del padre o madre, si no
le corresponde al otro ejercer la patria potestad:
Esta norma no es sancionatoria sino de protección
del menor.
La emancipación es irrevocable, salvo que sea por
declaratoria de muerte presunta o sentencia fundada en la
inhabilidad moral, las que pueden ser dejadas sin efecto por
el juez.
La resolución que la concede debe subinscribirse a
al margen de la inscripción de nacimiento.
El hijo menor que se emancipa queda sujeto a
guarda
 Cuidado Personal (La Tuición)
Concepto: Conjunto de derechos y deberes que
corresponden a ciertas personas señaladas por ley o por el
juez respecto del cuidado personal, crianza y educación de
los hijos.
Cuando la ley habla de cuidado personal del
menor se refiere a lo que la doctrina denomina tuición.
Fundamentos:
a) Para algunos se fundamenta en el matrimonio porque los
derechos y deberes que constituyen la tuición son los
mismos que tienen los padres respecto de los hijos, luego,
sólo la tienen los hijos matrimoniales.
b) Para otros se fundamenta en la filiación, lo que incluiría
la posibilidad de reclamar tuición de un hijo no matrimonial.
c) Modernamente se sostiene que su fundamento está el
interés superior del menor, lo que se concilia con la
existencia que la tuición sea concedida a terceros, sean
parientes o no del menor, incluyendo en ella a los centros de
menores.
Características:
a) Tiene su origen en el vínculo de filiación que une a los
padres con el menor de edad.
b) Por regla general, es ejercida de consuno con los padres,
o por el padre o madre sobreviviente, y por excepción por
terceros, sean parientes o extraños o terceros institucionales.
c) Comprende el cuidado personal, crianza y educación de
los hijos, la que es ejercida en los términos señalados
precedentemente (Derechos y deberes entre padres e hijos),
d) Puede ser reclamada por el padre o madre sea respecto de
hijos de filiación matrimonial como no matrimonial.
Personas a quienes corresponde la tuición.
 Regla general: A ambos padres de consuno, corresponde
el cuidado personal, crianza y educación de los hijos;
 Excepcionalmente:
1- Fallecimiento de uno de los padres Al sobreviviente.
2- Hijo no matrimonial  Al padre o madre que lo haya
reconocido, si no ha sido reconocido por ninguno el juez
determina quien tiene el cuidado personal.
3- Padres separados  En principio a la madre. Por
excepción acuerdo que le otorgue la tuición al padre que no
la ejerce, otorgada por escritura pública subinscrita al
margen de la inscripción de nacimiento.
4- Por intervención judicial  Cuando el interés del hijo lo
haga indispensable el juez puede entregar el cuidado al otro
de los padres, salvo que éste no haya contribuido a la
manutención del hijo mientras estuvo al cuidado del otro
padre, pudiendo hacerlo.
 Si los padres tienen
inhabilidad física o moral, puede entregarse a un tercero 
Consanguíneos más próximos, sobre todo a los ascendientes,
secundariamente a un centro o institución de menores.
La resolución judicial se subinscribirá al margen de
la de nacimiento dentro de los 30 días siguientes a su
otorgamiento.
Las Inhabilidades:
Señala el artículo 226 que podrá el juez en caso de
inhabilidad física o moral de ambos padres confiar el
cuidad personal de los hijos a otras personas competentes.
Conforme regula el artículo 42 de la Ley de
Menores, para los efectos del artículo 226 del Código Civil,
se entenderá que uno o ambos padres se encuentran en el
caso de inhabilidad física o moral:
1° Cuando estuvieran incapacitados mentalmente;
2° Cuando padecieren de alcoholismo crónico;
3° Cuando no velan por la crianza, cuidado personal y
educación del hijo;
4° Cuando consintieren que el hijo se entregue a la
vagancia o la mendicidad, ya sea en forma franca o a
pretexto de profesión u oficio;
5° Cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores;
6° Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un
peligro para su moralidad, y
7° Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material.
127
La separación del hijo de sus padres es una medida
de excepción y sólo puede decretarse cuando sea
estrictamente necesario para salvaguardar sus derechos, y
siempre que no exista otra más adecuada.
 El Derecho de Comunicación (Contacto Regular)
Fundamento legal y denominación: El padre o madre que
no tenga el cuidado personal del hijo no será privado del
derecho ni quedará exento del deber, que consiste en
mantener con él una relación directa y regular, la que se
ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo
tiene a su cargo, o en su defecto, con las que el juez
estimare conveniente para el hijo.
Es un derecho consagrado a favor de los padres y
de los hijos. Es una norma impero atributiva.
Procedencia:
1. Por acuerdo de los Padres : Puede darse a través de
un avenimiento o transacción, o bien, por el
acuerdo de los padres en la separación de hecho, ya
que éste debe regular entre otras cosas la relación
directa y regular que mantendrá con los hijos
aquél de los padres que no los tuviere bajo su
cuidado.
2. Por Resolución Judicial: La que puede decretarse a
petición de parte o de oficio.
- A petición de parte: En juicio de regulación;
- De Oficio: Al debatirse la persona que tendrá el
cuidado personal del hijo, y no se debatiere la
forma de ejercer la relación directa y regular
con el que quede privado del cuidado personal,
el juez la decretará de oficio.
Limitaciones:
Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho
cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo
que declarará el tribunal fundadamente.
 El Derecho de Alimentos:
Concepto: Obligación legal impuesta a ciertas personas
para que efectúen, respecto de otras, las prestaciones
necesarias con el fin de satisfacer las necesidades de
existencia de éstas.
Asistencias que por ley, contrato o testamento se
dan a algunas personas para su manutención y
subsistencia.
Características:
1) Atendiendo a sus prohibiciones: Es irrenunciable,
intransferible, no puede ser compensado, inembargable, no
puede ser objeto de compromiso, el derecho a pedir
alimentos no puede transmitirse por sucesión por causa de
muerte, el derecho de alimentos es imprescriptible.
2) Atendiendo a sus restricciones: La transacción sobre
alimentos futuros debidos por ley debe ser aprobada
judicialmente; los alimentos que el difunto ha debido por ley
gravan la masa hereditaria, salvo que el testador haya
impuesto a uno o más partícipes de la sucesión.
Clasificación:
1. Alimentos legales y voluntarios;
2. Alimentos Provisorios y Definitivos;
3. Alimentos Congruos y Necesarios:
- Congruos: Habilitan al alimentario a subsistir
de un modo correspondiente a su posición
social, constituyen la regla general;
- Necesarios: Dan al alimentario lo que basta
para sustentar la vida.
Requisitos para solicitar alimentos: Necesidades del
alimentario, capacidad del alimentante, texto legal que
imponga la prestación y ausencia de prohibición.
Titulares del derecho de alimentos: Al cónyuge, a los
descendientes, a los ascendientes, a los hermanos y al
donatario de una donación cuantiosa si no hubiere sido
rescindida o revocada (art. 321).
El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los
enumerados en el artículo 321 sólo podrá hacer uso de uno
de ellos, en el orden señalado en el artículo 326.
Los alimentos proceden siempre que se
necesiten, se justifiquen y se pueda pagarlos.
EL MATRIMONIO:
El matrimonio es un contrato solemne por el cual
un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente,
y por toda la vida con el fin de vivir juntos, de procrear y
de auxiliarse mutuamente.
Regulación normativa del Matrimonio:
Está regulado por la ley 19.947, que establece la
nueva ley de matrimonio civil. Los efectos del matrimonio y
las relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos, se
rigen por las disposiciones respectivas del Código Civil.
Características del matrimonio:
a. Es un contrato. Un sector de la doctrina lo califica como
institución, porque escapa en muchos aspectos a la
regulación y dinámicas propias de un contrato y porque es el
pilar fundamental del Derecho de Familia.
b. Es solemne. debe cumplir una serie de requisitos para su
existencia y validez.
c. Concurrencia de un hombre y una mujer.
d. Exclusión de modalidades. Actual e indisolublemente.
128
e. Fines propios. vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente, no son copulativos.
f. La facultad de contraer matrimonio es un derecho
esencial, inherente a la persona humana, siempre que se
tenga edad para ello.
Requisitos y efectos del matrimonio:
 Requisitos de existencia:
a. Diferencia de sexo entre los contrayentes;
b. Consentimiento de los contrayentes;
c. Presencia de un oficial del Registro Civil o de un Ministro
de Culto de una entidad religiosa con personalidad jurídica
de derecho público;
d. Ratificación ante un Oficial del Registro Civil de
matrimonio celebrado ante entidad religiosa. Se incluye
entre los requisitos de existencia por cuanto el inciso
primero del Art. 20 señala que esta clase de matrimonio
sólo producirá efectos una vez que se inscriba el acta de
matrimonio ante el Oficial de Registro Civil dentro de 8
días, si no se inscribiera dentro de dicho plazo, tal
matrimonio no producirá efecto alguno.
 Requisitos de validez: *Capacidad,
*consentimiento libre y espontáneo y
*cumplimiento de las formalidades legales.
1. Consentimiento libre y espontáneo: El artículo 8 de la
ley establece que falta de este requisito cuando concurren el
error o la fuerza:
a) Error en la Identidad de la Persona: Supone error en la
identidad física de la persona. El error en el nombre no lo
configura;
b) Error acerca de alguna de sus cualidades personales que,
atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento:
Supone un error desconocido de una de las partes al
momento de contraer el matrimonio. Conocida por ella, no
podría invocarlo sino como causal de divorcio. Hipótesis
que encuadran en el concepto de cualidades personales:
- Impotencia, coeundi y generandi;
- Conducta Depravada: Conductas deshonrosas,
falta de moralidad y perversiones sexuales;
- Prácticas Homosexuales;
- Convicciones Morales y Religiosas.
c) Fuerza en los términos de los artículos 1456 y 1457 del
Código Civil, ocasionada por una persona o por una
circunstancia externa, que hubiere sido determinante para
contraer el vínculo.
2. Capacidad de los contrayentes o Ausencia de
Impedimentos: Se denominan impedimentos a los hechos o
situaciones que importan un obstáculo para la celebración
del matrimonio. Pueden ser absolutos o relativos.
Absolutos: Imposibilitan el matrimonio del afectado con
cualquier persona;
Relativas: Imposibilitan el matrimonio con determinadas
personas.
o Causales de Incapacidad Absoluta o Impedimentos
Dirimentes Absolutos: (Art. 5)
1. Los que se hallaren ligados por vínculo
matrimonial no disuelto(Art. 5 N° 1);
2. Los Menores de 16 años (Art. 5 N° 2): El criterio
atiende a la madurez de los contrayentes por sobre
su aptitud para procrear;
3. Los que se hallaren privados del uso de razón
(Art. 5 N° 3): Dementes (Interdictos y no
interdictos), los que al momento del matrimonio se
encontraban ebrios, drogados, etc.
4. Los que por un trastorno o anomalía psíquica
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces
de modo absoluto para formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio (Art. 5 N° 3):
Esta causal proviene del derecho canónico, se
aplica a todos aquellos que padezcan un trastorno
mental transitorio, que distorsione su percepción de
la realidad;
5. Los que carecieren de suficiente juicio o testigos, por lo menos, sobre el hecho de no tener
discernimiento para comprender y impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio.
comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio (Art. 5 N° 4): Proviene
del derecho canónico, supone que el defecto de
discreción o juicio, que no constituye privación de
razón, no es un defecto del intelecto (incapacidad
para comprender los deberes del matrimonio) sino
también una deficiencia en la voluntad (incapacidad
para comprometerse con ellos)
6. Los que no pudieren expresar claramente su
voluntad por cualquier medio, ya sea en forma
oral, escrita o por medio de lenguaje de señas
(Art. 5 N° 5)
o Causales de Incapacidad Relativa o Impedimentos
Dirimentes Relativos: (Art. 6 y 7)
1. Por vínculo de Parentesco: No podrán contraer
matrimonio entre sí los ascendientes y
descendientes por consanguinidad, Los
ascendientes y descendientes por afinidad; y los
colaterales por consanguinidad en el segundo
grado.
2. Por Homicidio: El cónyuge sobreviviente no
podrá contraer matrimonio con el imputado
contra quien se hubiere formalizado
investigación por el homicidio de su cónyuge, o
contra quien hubiere sido condenado como autor,
cómplice o encubridor de ese delito. La
incapacidad referida al imputado, se entenderá
hecha al procesado en la causa criminal seguida
en el sistema antiguo.
129
o Impedimentos impedientes o
prohibiciones: A diferencia de los
impedimentos dirimentes que están
tratados en la Ley de Matrimonio Civil,
las prohibiciones lo están en el Código
Civil, articulos105 a 116 y 124 a 129.
o
Formalidades de la celebración del Matrimonio:
Dos son las solemnidades del matrimonio mismo:
*La intervención del Oficial del Registro Civil o ministro de
culto respectivo, y *presencia de dos testigos hábiles.
1. Matrimonio celebrado ante Oficial del Registro Civil:
a. Oficial Civil Competente: Aquel que haya intervenido en
la realización de las diligencias de manifestación e
información.
 Manifestación: Diligencia previa a la realización
del matrimonio que consiste en la noticia que los interesados
dan al Oficial del Registro Civil, de su deseo de contraer
matrimonio. Puede hacerse por escrito, oralmente o por
medio del lenguaje de señas.
 Información: Al momento de hacer la
manifestación los interesados rendirán información de dos
El Oficial Civil puede ser el de cualquier punto
del país, careciendo de importancia el domicilio o la
residencia de los contrayentes.
b. Presencia de dos testigos: Pueden ser parientes o
extraños, mayores de 18 años.
2. Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de
derecho público:
a. Entidades Religiosas competentes: Debe tratarse de
entidades religiosas que gocen de personalidad jurídica de
derecho público.
b. Obligaciones impuestas a las entidades religiosas: Debe
otorgar un acta a los contrayentes en la que se acredite la
celebración del matrimonio, contenga los nombres y la edad
de los contrayentes y testigos y la fecha de celebración.
Dicha acta debe acreditar, además, el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para la validez del
matrimonio. Dicha acta debe individualizar la entidad
religiosa con expresa mención del número del decreto en
virtud del cual goza de personalidad jurídica de derecho
público y debe estar suscrita por el ministro de culto ante
quien hubieren contraído matrimonio
c. Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebración
del matrimonio, ante un oficial del Registro Civil: El
plazo es de 8 días contados desde su celebración. La
solicitud de inscripción de acta y ratificación constituyen un
acto personalísimo, que sólo los contrayentes pueden
efectuar.
El Oficial Civil ante quien se presente el acta
deberá verificar el cumplimiento de los requisitos legales y
dar a conocer a los requirentes los derechos y deberes que
corresponden a los cónyuges de acuerdo a la ley.
De todo lo anterior quedará constancia en el acta, la
que deberá ser suscrita por los contrayentes.
Los comparecientes deben ratificar el
consentimiento prestado ante el ministro de culto. En ese
mismo acto los comparecientes deberán adoptar el régimen
patrimonial que estimen, si nada dicen se entienden que
pactan sociedad conyugal.
Los efectos del matrimonio inscrito legalmente se
regirán en todo por lo prescrito en la Ley de Matrimonio
Civil y en los demás cuerpos legales pertinentes.
3. Matrimonio celebrado en el Extranjero: Para efectuar un
análisis del cumplimiento de las solemnidades, debe
distinguirse previamente si se trata de matrimonios
celebrados entre extranjeros exclusivamente, o bien entre
chilenos o entre chilenos y extranjeros:
a. Entre Extranjeros: En cuanto a los requisitos de forma y
de fondo, esto es, la manera de celebrarlo y sus requisitos,
opera la ley extranjera en su plenitud. Así el matrimonio
celebrado en país extranjero en conformidad con las leyes
del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que
si se hubiera celebrado en territorio chileno, siempre que se
trate de la unión entre un hombre y una mujer.
b. Entre chilenos o entre chileno y extranjero: Respecto
de los requisitos externos, rige la ley del lugar en que se
celebró. Respecto de los requisitos internos, en cambio, el
chileno se sigue sujetando a la ley nacional, en virtud de los
principios generales (Art. 15 Código Civil).
Con todo, el matrimonio celebrado en el extranjero
puede ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, si
existe impedimento dirimente, absoluto o relativo, o si ha
faltado el consentimiento libre y espontáneo de los
contrayentes.
• Efectos del Matrimonio: Los efectos del
matrimonio abarcan una serie de aspectos que en su
desarrollo, prácticamente engloban todo el estudio
del derecho de familia. Pero pueden enumerarse de
la siguiente manera:
1. Los relacionados con la persona de los cónyuges
 Estatuto Personal;
2. El relacionado con los bienes de los cónyuges 
Estatuto Real  Regímenes patrimoniales y otras
instituciones, y
3. El relacionado con la persona de los hijos  La
Filiación.
130
1. Estatuto Personal: Los Derechos y Deberes del
matrimonio:
La estructura de los derechos y deberes en materia
matrimonial es singular, cada deber es a la vez un derecho, y
viceversa. Esto escapa a la estructura normal en que una de
las partes asume una obligación y la otra una carga
correlativa, aquí, en cambio, los derechos y obligaciones
son recíprocos para los cónyuges.
Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a
socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y protección recíprocos.
Enumeración de los deberes matrimoniales:
a. Deber de fidelidad: La infracción a este deber lo
constituye el adulterio.
b. Deber de socorro y contribución: Deben
proporcionarse los auxilios económicos necesarios
para vivir, y que manifiesta en el pago de
alimentos;
c. Deber de vivir en el hogar común: Salvo que a
alguno de ellos le asista razones graves para no
hacerlo;
d. Deber de cohabitación: Consiste en mantener
relaciones sexuales los cónyuges entre sí;
e. Deber de ayuda mutua o asistencia: Consiste en
el cuidado y atención personal que los cónyuges se
deben en todas las circunstancias de la vida,
mientras dure el matrimonio;
f. Deber de respeto recíproco: Consiste en darse los
cónyuges un trato que asegure la dignidad a que
tienen derecho;
g. Deber de protección recíproca: Consiste en la
protección que un cónyuge debe al otro frente a una
eventual agresión de terceros;
h. Deber de auxilio y expensas para la litis: Auxilio
para sus acciones o defensas judiciales. Expensas
en caso de haber sociedad conyugal y la mujer que
no tiene bienes demanda al marido.
Sanción al incumplimiento:
1. Solicitar el divorcio o la separación, entablando la
correspondiente acción;
2. Solicitar la mujer la separación judicial de bienes.
2. El Estatuto Real: Régimen económico matrimonial:
Constituye un estatuto jurídico que regula las
relaciones patrimoniales de los cónyuges entre sí y respecto
de terceros. Su importancia radica en la necesidad de
establecer un sistema jurídico que consagre la protección
adecuada de los intereses de los cónyuges y de los terceros
que contraten con ellos.
Tipos de regímenes en Chile:
1) Sociedad Conyugal, 2) Separación de Bienes, y 3)
Participación en los gananciales.
La Sustitución de Régimen:
Art. 1723: Durante el matrimonio los cónyuges mayores de
edad podrán sustituir el régimen de sociedad de bienes por
el de participación en los gananciales o por el de
separación total. También podrán sustituir la separación
total por el régimen de participación en los gananciales.
Posibilidades de Sustitución: Se permiten las
siguientes:
o De sociedad conyugal a separación de bienes;
o De sociedad conyugal a participación en los
gananciales;
o De separación total de bienes a participación
en los gananciales;
o De participación en los gananciales a
separación total de bienes.
Otros Pactos: Perfectamente se permiten, en la
escritura pública de separación total de bienes, o
en la que se pacte participación en los gananciales,
según sea el caso, podrán los cónyuges liquidar la
sociedad conyugal o proceder a determinar el
crédito de participación o celebrar otros pactos
lícitos, o una y otra cosa.
Requisitos:
a) Es solemne: Debe otorgarse por escritura
pública, la cual debe subinscribirse al
margen de la respectiva inscripción
matrimonial, dentro del plazo de 30 días
contados desde la fecha de la escritura;
b) No admite modalidades: No es
susceptible de condición, plazo ni modo;
c) Es irrevocable: No podrá dejarse sin
efecto por el consentimiento de los
cónyuges;
d) No puede perjudicar a terceros: El pacto
que en ella conste no perjudicará en caso
alguno, los derechos válidamente
adquiridos por terceros respecto del
marido o de la mujer.
LA SOCIEDAD CONYUGAL:
Sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges
por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en
contrario.
Naturaleza Jurídica:
a) Sociedad: Surge de una lectura superficial del art.
2056, que prohíbe toda sociedad de ganancias a
título universal, excepto entre cónyuges. Sin
embargo, son tales las diferencias que descartan
que la sociedad conyugal asuma tal figura.
b) Persona Jurídica: Si no lo es la familia, menos
puede serlo un régimen legal, que es sólo un
131
conjunto de normas que busca regular el régimen
patrimonial de los bienes;
c) Comunidad de Ganancias: Se diluye al efectuar
un análisis más detenido de la especial situación de
los derechos de la mujer en los bienes sociales,
contradictorios con el sistema comunitario común;
d) Institución sui generis: Es una institución con
características propias.
Patrimonios de la sociedad conyugal:
Siendo una “comunidad restringida de ganancias”,
se distingue varios patrimonios: el social y el propio de cada
cónyuge. Si además la mujer tiene bienes reservados por
ejercer una profesión, industria o comercio separados de los
de su marido, se formará otro patrimonio, el reservado.
o El Activo de la Sociedad Conyugal: El activo
puede ser absoluto o relativo, puede existir,
además, el haber propio de cada cónyuge (Arts.
1725 y sgtes.).
• El Haber Absoluto de la Sociedad
Conyugal: Se conforma con los bienes
que ingresan de manera definitiva e
irrevocable, sin generar derecho a
recompensa o compensación a favor del
cónyuge que lo aportó.
1. Productos del Trabajo: Los salarios y emolumentos de
todo género de empleos y oficios, devengados durante el
matrimonio. Se incluyen las donaciones remuneratorias por
servicios específicos que suelen pagarse.
Involucra los productos del trabajo del marido y los
que efectúen los cónyuges conjuntamente. Se excluye el de
la mujer ejerciendo una labor separada del marido.
2. Frutos: Los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros
de cualquier naturaleza, que provengan, sea de los bienes
sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los
cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio.
3. Bienes Adquiridos a título oneroso: Se requiere que se
adquieran durante la vigencia de la sociedad conyugal. Para
esto se atiende al título o causa de adquisición y no a la
incorporación definitiva propiamente tal.
• El haber relativo de la Sociedad Conyugal:
Aquellos que entran a formar parte del patrimonio
de la sociedad conyugal, pero que otorgan al
cónyuge propietario un crédito o recompensa, y
que se hace efectivo a la época de la disolución de
la sociedad conyugal.
1. Dinero aportado o adquirido: El dinero que cualquiera
de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante él
adquiriere, obligándose la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa.
2. Cosas fungibles y especies muebles aportadas o
adquiridas a título gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal: La sociedad conyugal queda obligada a
pagar la correspondiente recompensa. Con todo, podrán
eximir de la comunión cualquiera parte de sus especies
muebles, designándolas en las capitulaciones matrimoniales.
3. Tesoros: Ingresa al haber relativo aquella parte del tesoro
que la ley asigna al descubridor.
Presunción de dominio a favor de la sociedad: Toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas la s especies,
créditos, derechos y acciones que existieren en poder de
cualquiera de los cónyuges durante la sociedad o al tiempo
de su disolución, se presumirán (simplemente legal)
pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo
contrario.
• Haber propio de cada cónyuge: Aquellos que
permanecen en el patrimonio propio o personal de
cada cónyuge.
a) Inmuebles que uno de los cónyuges tiene al momento
del matrimonio;
b) Inmuebles adquiridos por uno de los cónyuges durante
la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito;
c) Los aumentos que experimentan los bienes propios de
cada cónyuge por aluvión, edificación, edificación, etc.
d) Bienes muebles excluidos de la comunidad en las
capitulaciones matrimoniales o en una donación por
causa de muerte;
e) Inmuebles ingresados en virtud de la subrogación.
Puede ser:
Subrogación de inmueble a inmueble: Implica que
se venda o permute un inmueble propio por otro que se
adquiere durante el matrimonio y que viene a ocupar el lugar
del original en el haber del cónyuge.
Subrogación de Inmueble a Valores: Opera cuando
las cosas compradas lo han sido con valores propios de uno
de los cónyuges, destinado a ello en las capitulaciones
matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio.
*Desproporción en la Subrogación: La ley permite
cierto margen de desproporción, pero hasta un cierto límite.
Para ello se precisa comparar la diferencia de valor entre
los bienes subrogados y el inmueble que se recibe: Si la
diferencia excede la mitad del precio del bien raíz que se
recibe, no habrá subrogación. Cuando fracasa la
subrogación, el bien adquirido ingresará al haber relativo.
Situación jurídica de estos bienes: Por ser bienes propios
del cónyuge, las consecuencias que se producen son los
siguientes:
1) Los aumentos y mejoras que se
introduzcan en ellos pertenecen al cónyuge
propietario;
132
2) Su pérdida por caso fortuito sólo afecta al
titular de ellos;
3) Disuelta la sociedad se restituyen en
especie; y
4) Su administración pertenece al marido.
o El pasivo de la sociedad conyugal : Se clasifica en
pasivo real y relativo. También puede darse el
pasivo de cada cónyuge.
• Pasivo Real o Absoluto: Conformado por todas
las deudas que son sociales, entendiendo por tales
las que buscan satisfacer necesidades comunes del
núcleo familiar, y que la sociedad está obligada a
pagar, sin derecho a recompensa.
a) Pensiones e Intereses: Que corran contra cualquiera de
los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad;
b) Deudas u obligaciones contraídas durante el
matrimonio: Sea por el marido, o la mujer con autorización
del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren
personales de aquél o ésta, como lo serían las que se
contrajesen para el establecimiento de los hijos de un
matrimonio anterior.
c) Pago de deudas provenientes de contratos accesorios:
La sociedad es obligada, con la misma limitación señalada
precedentemente, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda
constituida por el marido.
d) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
sociales o de cada cónyuge;
e) Gastos relativos a la familia: Mantenimiento de los
cónyuges y el mantenimiento, educación y establecimiento
de los descendientes comunes;
f) Otras cargas de familia: Son los alimentos que uno de
los cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes
o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cónyuges, pero
el juez puede moderar este gasto si es excesivo, imputando
el exceso al haber del cónyuge.
g) Caso especial de dinero reservado en las
capitulaciones matrimoniales: Si la mujer se reserva en las
capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le
entregue por una vez o periódicamente una cantidad de
dinero de que pueda disponer a su arbitrio, será de cargo de
la sociedad este pago, salvo que se haya impuesto al marido
dicha obligación.
• El Pasivo Relativo o Aparente : Conformado por
aquellas deudas que la sociedad conyugal es
obligada a pagar, pero otorgando un derecho de
 recompensa a favor del cónyuge respectivo. La
deuda afectará el patrimonio del cónyuge deudor.
En consecuencia, lo integran las deudas personales
de cada cónyuge:
a) Deudas provenientes de obligaciones contraídas por
los cónyuges con anterioridad al matrimonio;
b) Deudas provenientes de delitos y cuasidelitos: Cada
cónyuge deberá recompensa a la sociedad por los perjuicios
que le hubiere causado con dolo o culpa grave y por el pago
que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a
que fuere condenado por algún delito o cuasidelito.
c) Deudas provenientes de obligaciones que ceden en
utilidad, provecho o interés de los cónyuges contraídas
por la sociedad. Ejemplo, las deudas hereditarias
provenientes de herencias adquiridas por uno de los
cónyuges.
Las Recompensas: Indemnizaciones que los patrimonios de
cada cónyuge y de la sociedad están obligados a efectuar
entre sí al momento de liquidar la sociedad conyugal, con el
fin último de evitar el enriquecimiento injusto de alguno de
los cónyuges.
Clasificación:
a) Recompensas de la sociedad a los cónyuges:
 Por el dinero que cualquiera de los cónyuges
aportare al matrimonio o adquiriere dentro de la
sociedad;
 Por fallar la subrogación;
 Por las expensas ordinarias y extraordinarias de
educación de un descendiente común, como por las
que se hicieren para establecerle o casarle cuando
no aparezca que el ánimo del cónyuge sea el de
soportarlas;
 Por el precio de alguna cosa del marido o la mujer
durante la sociedad, excepto si se hubiera invertido
en la subrogación o en otro negocio personal del
cónyuge, como el pago de sus deudas personales;
 Por los bienes muebles adquiridos por cualquiera
de los cónyuges a título de donación, herencia o
legado;
b) Recompensas de los cónyuges a la sociedad:
 Por el pago de una deuda personal de uno de los
cónyuges con bienes de la sociedad;
 Por las donaciones de bienes raíces sociales, y por
toda erogación gratuita y cuantiosa a favor de un
tercero que no sea descendiente común, salvo que
la donación fuere de poca monta, o si la donación
fue a un descendiente común;
133
 Por las expensas de toda clase hechas en la
adquisición o cobro de los bienes, derechos o
créditos que pertenezcan al cónyuge;
 Por el pago de la sociedad de una multa o
indemnización proveniente de un delito o
cuasidelito.
c) Recompensa de cónyuge a cónyuge:
Ocurre cuando uno de los cónyuges obtiene un
beneficio a expensas del otro, o bien provoque un perjuicio
en desmedro del otro. Ejemplo: Cuando con los bienes de un
cónyuge se pagan deudas del otro.
Prueba de las Recompensas: Se aplican las reglas generales,
con excepción de la confesión de uno de los cónyuges que
afirme ser suya o debérsele una cosa, ni la confesión del
otro, ni ambas juntas, se estimarán como suficiente prueba.
No obstante, ésta se mirará como donación revocable, que
confirmada con la muerte del donante se ejecutará en su
parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que
hubiere lugar.
Modo de Pago: Se pagan en dinero y en valor reajustado.
Administración de la Sociedad Conyugal:
 Administración Extraordinaria: Plantea la ausencia del
marido y la entrada de un curador que será nombrado para la
administración y que puede ser la mujer o un extraño (Art.
1758).
 Administración Ordinaria de la Sociedad Conyugal:
Constituye la regla general y en su virtud el marido efectúa
la administración de los bienes sociales como asimismo los
de la mujer (Arts. 1749 y sgtes.).
1) Facultades del Marido: Tiene facultades amplias pero
con limitaciones. Es el jefe de la sociedad conyugal y por
tanto, administra los bienes sociales y los de su mujer, sujeto
a las limitaciones que la ley o las capitulaciones
matrimoniales se le imponen.
2) Limitaciones al marido impuestas en las
capitulaciones matrimoniales: Sería el caso, por ejemplo,
de la estipulación en cuya virtud dispondrá la mujer de una
pensión periódica. En ningún caso estas restricciones deben
llegar al punto de privar al marido de la administración de
los bienes sociales o propios de los cónyuges, por cuanto tal
pacto sería nulo por adolecer de objeto ilícito.
3) Limitaciones Impuestas por ley: El marido requiere la
autorización de la mujer para ejecutar una serie de actos:
 1) Para Enajenar Bienes Sociales: Rige para las
enajenaciones voluntarias;
2) Para gravar bienes sociales;
3) Para prometer enajenar o gravar bienes raíces
sociales;
4) Para enajenar o gravar voluntariamente o
prometer enajenar o gravar los derechos
hereditarios de la mujer;
5) Para donar bienes sociales. Con excepción de las
donaciones de poca monta, atendidas las fuerzas del
haber social;
6) Para arrendar o ceder la tenencia de bienes raíces
sociales por plazos mayores a los señalados en la
ley. Esto incluye las prórrogas;
7) Para obligar a los bienes sociales, otorgando
avales o constituyéndose en deudor solidario u
otorgando otra caución respecto de las obligaciones
contraídas por terceros. En caso de faltar la
autorización de la mujer, el marido obliga sólo sus
bienes propios.
Formalidades de la Autorización: La voluntad de
la mujer debe ser específica, solemne (prestarse por
escrito o por escritura pública según sea el caso),
prestada personalmente o por medio de mandatario
y debe ser previa a la celebración del contrato o
ejecución del acto.
Suplencia de la Autorización: La autorización
será otorgada por la justicia:
a) Cuando exista negativa injustificada de la mujer,
previa audiencia de ésta;
b) Cuando exista impedimento de la mujer, como
ser menor edad, y de la demora se siguiere
perjuicio. No es necesario citar a la mujer, pues la
imposibilidad se debe a su impedimento.
Sanción:
a) Nulidad Relativa: Regla general,
aplicable a los casos señalados en los N° 1
a 5 precedentes;
b) Inoponibilidad: En el caso 6;
c) Obligación en bienes propios del
marido: En el N° 7.
Administración Ordinaria de los bienes propios de la
mujer y del marido:
o Bienes Propios del marido: Dispone de las mismas
facultades que tenía al momento de contraer
matrimonio, sólo que los frutos de esos bienes
ingresan al haber social;
134
o Bienes Propios de la Mujer : En tanto que el marido
administra los bienes de su mujer, ésta sólo tiene la
facultad de autorizar al marido en ciertos casos.
 Actos que el marido puede ejecutar por sí
solo: Como consecuencia de administrar bienes ajenos, las
facultades del marido están más restringidas:
- Actos de Administración;
- Percepción de capitales;
- Arrendamiento de bienes raíces, siempre que
no exceda de 5 u 8 años;
- Adquisición de bienes raíces y muebles.
 Actos en que el marido requiere autorización:
- Enajenación y gravamen de bienes muebles de
la mujer, que deban restituírsele en especie,
basta sólo el consentimiento de la mujer, el
cual pude manifestarse en cualquier forma;
- Enajenación y gravamen de bienes raíces de la
mujer;
- Provocar la partición y nombrar partidor en los
bienes en que tenga parte la mujer, se requerirá
su consentimiento, siempre que ésta sea mayor
de edad y no estuviere imposibilitada de
prestarlo;
- Arriendo en plazos superiores.
Sanción a la falta de autorización:
- Nulidad Relativa: En los casos de
nombramiento de partidor, partición de bienes,
enajenación y gravamen de bienes muebles y
raíces.
- Inoponibilidad: En el caso de arrendamiento
que exceda los plazos legales.
Disolución de la Sociedad Conyugal:
Causales:
a) Indirectas o consecuenciales: *La muerte natural
de uno de los cónyuges; *la declaración de nulidad
del matrimonio; *la declaración de divorcio.
b) Directas: *Por el decreto que concede la posesión
provisoria o definitiva de los bienes del cónyuge
desaparecido; *por la sentencia de separación
judicial; *por la sentencia de separación total de
bienes, *por pacto de separación de bienes o
*participación en los gananciales.
Efectos de la disolución:
a) Nacimiento de una Comunidad: La que se regirá
por las normas del cuasicontrato de comunidad.
Estará conformada con los bienes sociales y sus
frutos y los bienes reservados de la mujer y los
frutos de estos hasta el día de la disolución, salvo
que renuncie a los gananciales.

b) Término de la Administración Ordinaria o
Extraordinaria: La administración se regirá por
las reglas de la comunidad;
c) Liquidación de la sociedad conyugal.
La liquidación de la sociedad comprende 3 fases:
- Primera fase: *Facción de inventario y *la tasación de
todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable,
en el término y forma prescritos para la sucesión por causa
de muerte.
El inventario debe hacerse en el menor tiempo
posible (inmediatamente dice la ley). La tasación debe
hacerse por peritos, a menos que los involucrados hayan
legítima y unánimemente convenido otra forma.
- Segunda Fase: *Formación del acervo común o bruto y
*retiro de los bienes propios de cada cónyuge. Como el
inventario puede no ser exacto se requiere practicar ciertas
agregaciones y deducciones para tener un reflejo del
patrimonio sobre el cual se hará el reparto de gananciales.
Agregaciones: Se deben acumular todos
los créditos que se adeudan a la sociedad, sea a título de
recompensa o indemnización;
Deducciones: Se deben deducir las
especies propios de cada cónyuge y los precios, saldos y
recompensas que constituyen el resto del haber del cónyuge.
- Tercera Fase: *División de Gananciales y *deducción del
pasivo.
a) División de los gananciales: Efectuadas las
agregaciones y deducciones y demás operaciones al acervo
bruto, el resultado es el acervo líquido o partible que se
dividirá entre los cónyuges por mitades. Esta regla tiene 3
excepciones:
1. Renuncia de los gananciales;
2. Estipulación en las capitulaciones de
otra forma de división;
3. Ocultación o distracción dolosa de un
bien social, en cuyo caso el cónyuge pierde su porción en la
cosa y debe restituirla doblada.
b) División del Pasivo: Si bien las deudas han sido
deducidas, no han sido pagadas. En tanto procede la división
se debe distinguir:
1. Obligación a las deudas: Frente a terceros, el
marido es responsable del total de las deudas
sociales, no así la mujer, que en virtud del
beneficio de emolumentos no será responsable
frente a terceros de las deudas de la sociedad
135
sino hasta concurrencia de lo que recibió a título
de gananciales.
2. Contribución a las deudas: La regla general es
que los cónyuges deban soportarlas por mitades.
Sin embargo, hay excepciones:
 Cuando se trata de una deuda personal de
un cónyuge;
 En el caso de operar el beneficio de
emolumentos;
 Cuando los cónyuges han estipulado un
reparto distinto;
 Cuando se trate de una obligación
indivisible, caso en el cual el acreedor
podrá perseguir su cumplimiento en el
patrimonio del marido o de la mujer
indistintamente.
Aceptación y renuncia de gananciales:
La Aceptación:
- Puede ser expresa o tácita;
- Debe ser pura y simple y referirse a la totalidad
de los gananciales;
- Tiene efecto retroactivo: La aceptación se
entiende hecha desde el momento de la
disolución de la sociedad conyugal;
- No requiere de autorización judicial para su
aceptación;
- Es irrevocable, salvo que haya habido error de
hecho, fuerza y dolo;
- Se entiende aceptado con beneficio de
emolumentos.
La Renuncia a los gananciales:
Beneficio que la ley confiere a la mujer o sus
herederos, y que verificada no la hará responsable de las
deudas sociales, que sólo podrán ser exigidas en su
integridad al marido, sin derecho de reintegro. Es un medio
de protección que pone a cubierto a la mujer de una
administración descuidada de su marido.
Constituye el ejercicio de una opción, de una
decisión unilateral adoptada por la mujer o sus herederos en
orden a tomar o no el producto de la administración de la
sociedad.
Formas de Efectuar la Renuncia:
- Antes del Matrimonio: En las capitulaciones
matrimoniales. Requiere autorización judicial si
la efectúa una menor de edad;
- Después del Matrimonio: Requiere autorización
judicial en caso que el cónyuge o sus herederos
son menores de edad. Puede hacerse desde la
disolución de la sociedad, mientras no ingrese
ningún bien social al patrimonio de la mujer.
Características:
- Es un acto puro y simple;
- Es un acto jurídico unilateral;
 - Es irrevocable, salvo que se pruebe la existencia
de engaño, error, fuerza o se le deje sin efecto
en razón del fraude a los acreedores del
renunciante;
- Es consensual, salvo que se haga en las
capitulaciones matrimoniales.
Efectos de la renuncia:
- Los derechos de la sociedad y del marido se
confunden. La mujer pierde todo derecho sobre
los bienes de la sociedad, del mismo modo
pierde su participación en las deudas sociales,
que gravarán sólo el patrimonio del marido.
- La mujer conserva sus derechos sobre ciertos
bienes: Sus bienes propios y reservados, los
frutos de los mismos que administra
separadamente y sobre las recompensas que se
le deban y las que ella adeude a la sociedad.
LA SEPARACIÓN DE BIENES:
Es la que se efectúa sin separación judicial, en
virtud de decreto de tribunal competente, por disposición de
la ley o por convención de las partes.
1) Separación Judicial de Bienes: Aquella que se declara
por una sentencia judicial, a petición de la mujer en los casos
determinados por la ley.
Características:
a. Sólo compete a la mujer solicitarla;
b. Sólo procederá su declaración cuando operen las
causales señaladas taxativamente en la ley;
c. La acción es imprescriptible e irrenunciable.
d. Siempre será total.
Causales:
1. Administración extraordinaria de la sociedad
conyugal: La mujer que no quisiera tomar sobre sí
la administración de la sociedad conyugal, ni
someterse a la dirección de un curador, podrá
pedir la separación de bienes;
2. Insolvencia del marido;
3. Mal estado de los negocios del marido: Sea por
especulaciones aventuradas, administración errónea
o descuidada, o riesgo inminente de ello; el marido
puede oponerse a la separación prestando para ello
fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente
los intereses de la mujer;
4. Administración fraudulenta del marido: Implica
la ejecución deliberada de actos ilícitos con el fin
de perjudicar a la mujer. No puede el marido
ofrecer cauciones.
5. Incumplimiento de deberes matrimoniales:
Deber de fidelidad y de socorro y contribución,
ayuda mutua, respeto y protección recíprocos, o
136
bien incurre en una causal de separación judicial,
según los términos de la ley de matrimonio civil;
6. Ausencia injustificada del marido por más de un
año;
7. Separación de hecho.
Efectos de la separación judicial de bienes:
1. Opera hacia lo futuro, no tiene efecto retroactivo;
2. Es irrevocable,
3. Produce la disolución de la sociedad conyugal;
4. La mujer deberá concurrir a proveer las
necesidades de la familia común en proporción a
sus facultades económicas.
2) Separación legal de bienes:
a) Separación Judicial: El artículo 34 de la Ley de
Matrimonio Civil establece que por la separación
judicial termina la sociedad conyugal o el régimen
de participación en los gananciales. Luego, al no
existir alguno de los regímenes indicados, operó
una separación total de bienes.
b) Caso de cónyuges casados en el extranjero : Se
mirarán como separados de bienes.
c) Casos de Separación legal Parcial: Arts. 150 y 166
del Código Civil.
La separación de bienes efectuada por la ley es
irrevocable.
3) Separación convencional de bienes: Puede pactarse en:
a) Capitulaciones Matrimoniales anteriores al
Matrimonio: En ellas podrá estipularse separación
total o parcial de bienes.
b) Capitulaciones celebradas en el acto del
matrimonio: Sólo podrá pactarse separación total de
bienes o participación en los gananciales.
c) Por convenirlo los cónyuges durante la vigencia del
matrimonio: Siendo mayores de edad pueden pactar
separación total de bienes, por escritura pública, la
que se subinscribirá al margen de la inscripción de
matrimonio dentro de los 30 días siguientes a su
otorgamiento.
El pacto de separación convencional de bienes, y
además en el caso del artículo 40 de la Ley de Matrimonio
Civil (reanudación de la vida en común después de
decretada la separación judicial), los cónyuges podrán
pactar por una sola vez el pacto de participación en los
gananciales en conformidad al art. 1723 del Código Civil.
 Quiebres o Rupturas Matrimoniales:
*Separación, *Nulidad y *Divorcio.
• De la Separación de los Cónyuges:
 La ley distingue dos tipos de separación, *la
de hecho y *la judicial.
A. La Separación de Hecho: Puede ser regulada
convencional o judicialmente.
a.1. Regulación convencional de la Separación de Hecho:
Existen una serie de aspectos que pueden o deben regular los
cónyuges separados de hecho:
Aspectos Básicos: Al efecto dispone el artículo 21
inc. 1 que si los cónyuges se separaren de hecho,
podrán, de común acuerdo, regular sus relaciones
mutuas, especialmente los alimentos que se deban y
las materias vinculadas al régimen de bienes del
matrimonio.
Aspectos cuando existen hijos: Si existen hijos
dicho acuerdo deberá regular, a lo menos, el
régimen aplicable a los alimentos, el cuidado
personal de los hijos y la relación directa y regular
que mantendrá con los hijos aquél de los padres que
no los tuviere bajo su cuidado.
Limitaciones: Los acuerdos antes mencionados
deberán respetar los derechos conferidos por las
leyes que tengan el carácter de irrenunciables.
El acuerdo debe ser completo y suficiente:
- Será completo: Si regula todas y cada una de las materias
indicadas precedentemente.
- Será suficiente:
1. Si resguarda el interés superior de los hijos;
2. Si procura aminorar el menoscabo económico que pudo
causar la ruptura;
3. Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre
los cónyuges cuya separación se solicita.
Importancia de la fecha del acuerdo: Para los efectos de los
plazos que deben haber transcurrido para que sea procedente
el divorcio, se requiere que el cese de la convivencia tenga
fecha cierta.
Para tal efecto, es preciso que se manifieste dicha
voluntad de alguno de los modos que indica la ley, esto es,
por Escritura Pública o Acta extendida y protocolizada ante
Notario o acta extendida ante Oficial del Registro Civil. Se
agrega la notificación de la demanda en los casos del Art. 23
y la transacción aprobada judicialmente.
Ahora bien, puede que el sólo otorgamiento del
instrumento no baste para darle fecha cierta. Por ello si el
cumplimiento del acuerdo requiere una inscripción,
subinscripción o anotación en un registro público, se tendrá
por fecha del cese de la convivencia, aquella en que se
cumpla tal formalidad.
Nulidad de una o más de las cláusulas: La declaración de
nulidad no afectará el mérito de aquel para otorgar fecha
cierta al cese efectivo de la convivencia.
137
Notificación de la expresión de voluntad unilateral de poner
término a la convivencia: Habrá fecha cierta si no mediando
acuerdo ni demanda entre los cónyuges, uno de ellos haya
expresado su voluntad de poner término a la convivencia
dejando constancia de dicha intención ante el juzgado
correspondiente, la que se debe notificar al otro cónyuge.
Con todo, no existe obstáculo para que la intención
de poner término al cese de la convivencia por uno sólo de
los cónyuges conste en instrumento público o acta extendida
ante oficial civil.
a.2. Regulación judicial de la Separación de Hecho:
Procede a falta de acuerdo de los cónyuges, debe ser
solicitada por cualquiera de los cónyuges, solicitando la
regulación judicial de las siguientes cuestiones:
1. Alimentos que se deben;
2. Los Bienes familiares o las materias vinculadas al
régimen de bienes del matrimonio;
3. Las relaciones con los hijos, como los alimentos, el
cuidad personal y la regulación de la relación directa del
padre que no los tenga bajo su cuidad;
4. Otras materias concernientes a sus relaciones mutuas.
Procedimiento: Las materias señaladas se sujetarán al
procedimiento establecido para el juicio en el cual se
susciten, rigiéndose por el procedimiento ordinario (Art. 8
N° 16 Ley 19968, que crea los tribunales de Familia).
Puntos de Prueba: En la resolución que reciba la causa a
prueba, el juez fijará separadamente los puntos que se
refieran a cada una de las materias sometidas a su
conocimiento.
Sentencia: Deberá pronunciarse sobre todas las cuestiones
debatidas en el proceso.
B. La Separación Judicial:
Como puede desprenderse de la normativa que la
regula, sus causales se relacionan con aquellas establecidas
para el divorcio, lo que revela que los cónyuges no están
obligados a divorciarse, ya que pueden optar por la
separación judicial y perseverar en el vínculo matrimonial.
Causales: Se distinguen aquellas que sólo puede demandar el
cónyuge que no haya dado lugar a la misma, y un caso en
que puede ser solicitada por cualquiera de los cónyuges.
1) Causales que puede alegar uno de los cónyuges: La
acción puede ser entablada por uno de los cónyuges si
mediare falta imputable al otro y que ella fuere tal entidad
que torne intolerable la vida en común, siempre que
constituya:
 Una violación grave de los derechos y obligaciones que
les impone el matrimonio; o
 Una violación grave de los deberes y obligaciones para
con los hijos.
2) Causal que puede alegar cualquiera de los cónyuges: Se
podrá solicitar al tribunal que la declare si ha cesado la
convivencia. Si la solicitud es conjunta, deberá acompañarse
un acuerdo que sea completo y suficiente respecto de sus
relaciones.
La acción de separación judicial: Es irrenunciable
y su titularidad sólo corresponde a los cónyuges.
Existe la posibilidad de solicitar la separación
judicial en otros procedimientos, como por ejemplo, en un
procedimiento por violencia intrafamiliar.
Mientras de discute la acción de separación judicial
los cónyuges casados en sociedad conyugal podrán solicitar
otras medidas de protección, para resguardar el patrimonio
familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la
integran. Nada obsta a que puedan solicitar alimentos o la
declaración de bienes familiares, conforme a las reglas
generales.
Contenido de la Sentencia:
a) Declaración de los cónyuges como separados
judicialmente;
b) Resolver sobre todas y cada una de las materias
referidas a los alimentos que se deben, las relativas
al régimen de bienes, y habiendo hijos, el régimen
aplicable a los alimentos, el cuidado personal y la
relación directa;
c) Existiendo acuerdo presentado o alcanzado por los
cónyuges, el juez deberá evaluar su suficiencia,
pudiendo subsanar sus deficiencias o modificarlo si
fuere incompleto o insuficiente;
d) Deberá liquidar el régimen matrimonial que hubiere
existido entre los cónyuges, siempre que éstos lo
soliciten y se rindiere la prueba necesaria al efecto.
Momento en que produce efectos la separación judicial:
a. Entre las partes: Desde que queda ejecutoriada la
sentencia que la decreta;
b. Respecto de terceros: Desde que se subinscriba la
sentencia a margen de la respectiva inscripción
matrimonial.
Efectos de la Separación judicial:
a) Efectos en el orden personal de los cónyuges:
- Pese a estar separados, continúan casados por lo
que no pueden volver a contraer matrimonio.
- Subsisten los derechos y obligaciones personales
entre los cónyuges, excepto aquellos que sean
incompatibles con la vida separada de ambos, es
decir, el deber de fidelidad, de cohabitación y de
convivencia.
b) Efectos en el régimen patrimonial: Por la separación
judicial termina la sociedad conyugal o el régimen de
participación en los gananciales. No obstante, no afecta los
derechos de usufructo, uso o habitación, que se hubieren
138
constituido a favor del cónyuge no propietario sobre los
bienes declarados como familiares.
c) Efectos en materia sucesoria: El derecho a sucederse
entre sí no se altera por la separación judicial, dado que no
se ha disuelto el vínculo matrimonial. No obstante, el
cónyuge que hubiere dado lugar a la separación por su culpa,
se hace indigno de suceder abintestato, y además pierde su
calidad de legitimario.
d) Efectos en materia de Alimentos: El cónyuge que haya
dado lugar a la separación por su culpa, sólo tendrá derecho
a los alimentos necesarios. El juez reglará esta contribución
teniendo en consideración la conducta del alimentario antes,
durante o con posterioridad al juicio respectivo.
f) Efectos en relación a los hijos: Se distingue:
1. En cuanto a la filiación: No se altera la filiación
determinada, ni los deberes y responsabilidades de los
padres separados en relación con sus hijos. En cuanto a la
filiación aún no determinada, el hijo concebido después
de declarada la separación judicial no goza de la presunción
de paternidad establecida en el art. 184 del Código Civil.
Con todo, el hijo nacido podrá ser inscrito como hijo de los
cónyuges, si concurre el consentimiento de ambos.
2. Respecto del cuidado personal de los hijos
comunes: Se aplican las reglas generales señaladas
anteriormente.
3. Respecto del ejercicio de la patria potestad: La
sentencia no le pone fin, sino que sólo altera el derecho a
dirigir la crianza y educación de los hijos que corresponde
normalmente a ambos padres.
De la Reanudación de la Vida en Común: Es el
restablecimiento de la vida conyugal normal.
Requisitos: La separación judicial cesa cuando se reanude la
vida en común, siempre que ésta sea permanente y que haya
operado con la intención o ánimo de reconstruir la
convivencia matrimonial regular.
Efectos en el aspecto procesal: Pone fin al procedimiento
destinado a declarar la separación judicial o a la ya
decretada.
Efectos en el aspecto civil:
a) Entre los cónyuges: En principio se restablece el estado
de casados, cesando el de separados. No revive el régimen
de bienes, pero los cónyuges pueden pactar participación en
los gananciales.
b) Respecto de Terceros: Debe cumplir las siguientes
formalidades de publicidad:
 Revocación judicial de la sentencia de
separación si ha sido decretada por culpa de uno de los
cónyuges. Será oponible a terceros cuando se revoque
judicialmente dicha sentencia, a petición de ambos
cónyuges, y se practique la subinscripción correspondiente
en el Registro Civil.
 Separación decretada por cese de
convivencia. Será oponible cuando ambos cónyuges dejen
constancia de ella en acta extendida ante el Oficial Civil,
subinscrita al margen de la inscripción matrimonial.
En este caso el oficial civil deberá comunicar este
hecho al tribunal competente, quien ordenará agregar el
documento al expediente de separación.
Posibilidad de solicitar nuevamente la separación: Siempre
que se funde en hechos posteriores a la reconciliación de los
cónyuges.
• De la Nulidad del Matrimonio:
La nulidad matrimonial presupone que el vínculo
carece de validez por algún defecto al momento de su
celebración, situación que se encarga de declarar una
resolución judicial y que tendrá efecto retroactivo, con la
salvedad del matrimonio putativo, y algunos otros efectos,
como la procedencia de la compensación económica.
La ley de matrimonio civil señala en su art. 42 que
el matrimonio termina: 3° Por sentencia firme de nulidad.
Características de la nulidad matrimonial:
a) Las causales de nulidad son taxativas. Sólo son las
contempladas en el art. 44 y 45.
b) No cabe distinguir entre nulidad absoluta y relativa. La
generalidad de la doctrina y la jurisprudencia reciente
rechaza que exista esta distinción, basados principalmente en
que las normas civiles sólo son aplicables a los actos
patrimoniales, y porque la nulidad de matrimonio se rige por
una norma especial.
c) Es Personal. Sólo puede ejercerse contra quien se
contrajo matrimonio;
d) La causal de la que procede debe haber existido al
tiempo de su celebración. Ello debe entenderse en el caso de
matrimonio celebrado ante el oficial civil, el de su
celebración que coincide con la inscripción. En el caso de
matrimonio religioso, será el de su fecha de inscripción ante
el oficial civil.
e) Por regla general la acción es imprescriptible.
Causales de nulidad de matrimonio:
a) Cuando alguno de los contrayentes tuviere
alguna de las incapacidades señaladas en los arts.
5, 6 o 7 de la Ley (Art. 44 letra a);
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido
libre y espontáneo en los términos expresados en
el art. 8 (Art. 44 letra b)
c) Cuando el matrimonio no se celebre ante
el número de testigos hábiles determinados en el
art. 17 (Art. 45).
La Acción de Nulidad:
139
1. Titulares: Por regla general corresponde a los presuntos
cónyuges. Se habla de presuntos porque declarada la
nulidad, se entenderá que nunca han estado casados.
Excepciones:
a) Si la causal se funda en matrimonio contraído por
menor de 16 años  puede ser demandada por cualquiera
de los cónyuges o por alguno de sus ascendientes. Pero
alcanzados los 16 años por parte de ambos contrayentes, la
acción se radica en el o los que contrajeron sin tener esa
edad;
b) Si la causal se funda en error o fuerza  la acción
corresponde exclusivamente al cónyuge que ha sufrido tal
vicio;
c) Matrimonio celebrado en artículo de Muerte  La
acción corresponde también a los herederos del cónyuge
difunto;
d) Existencia de vínculo matrimonial no disuelto 
Corresponde al cónyuge anterior o a sus herederos;
e) Si la causal se funda en la existencia de un
impedimento dirimente relativo o en el homicidio 
Cualquier persona, en resguardo del interés y la moral.
La ley señala que los menores de 16 años y el
interdicto por disipación son hábiles para ejercer por sí
mismos la acción de nulidad.
Momento para Ejercer la Acción de Nulidad:
La regla general, es que la acción sea de nulidad
de matrimonio y sólo podrá intentarse mientras vivan ambos
cónyuges. Excepcionalmente, podrá intentarse por los
herederos del cónyuge difunto en los casos señalados
anteriormente.
Prescripción de la acción de Nulidad:
La regla general, es imprescriptible, dura mientras
vivan los cónyuges.
Excepciones:
a. Casos en que la acción prescribe en 1 año:
- Cuando alguno o ambos contrayentes eran
menores de 16 años. El plazo se cuenta desde que
el inhábil cumpla la mayoría de edad;
- Matrimonio celebrado en artículo de muerte.
El plazo se cuenta desde la muerte del cónyuge
enfermo;
- Existencia de vínculo matrimonial no disuelto.
Desde la muerte de uno de los cónyuges;
- Falta de testigos hábiles. Se cuenta desde la
celebración de matrimonio.
b. Caso en que prescribe en 3 años: Cuando ha
habido error o fuerza, el plazo se cuenta desde que
hubiere desaparecido el hecho que origina en vicio
de error o fuerza.
Efectos de la Declaración de Nulidad:
- Entre los cónyuges: Quedan en la misma situación
anterior a su matrimonio, como si éste no hubiera existido.
Consecuencias:
1. Caducan las capitulaciones matrimoniales
2. Termina el régimen económico matrimonial que
hubiera existido. Desaparece la sociedad conyugal, por
lo que se forma una comunidad;
3. Procede compensación económica;
4. Los ex presuntos cónyuges pueden contraer
matrimonio;
5. Con todo, la nulidad no afecta la filiación de los hijos
ya determinada, aunque no haya habido buena fe ni
justa causa de error por parte de ninguno de los
cónyuges
La nulidad produce sus efectos desde la fecha en
que queda ejecutoriada la sentencia que la declara.
- Respecto de terceros: La sentencia ejecutoriada sólo será
oponible a terceros desde que se subinscriba al margen de la
respectiva inscripción.
El Matrimonio Putativo: Se erige como una importante
excepción a los efectos de la sentencia de nulidad del
matrimonio, de este modo pese a declararse nulo, algunos de
sus efectos no se entienden suprimidos, como si el
matrimonio hubiera sido contraído válidamente.
Requisitos:
a) Que el matrimonio se haya declarado nulo;
b) Que el matrimonio se haya celebrado ante Oficial
de Registro Civil o ratificado ante éste;
c) Buena fe: Que al menos uno de los cónyuges lo
haya celebrado de buena fe, esto es, con la
convicción de que era válido, por ejemplo, estará de
buena fe el cónyuge que ignora que el otro se
encuentra unido por otro vínculo matrimonial;
d) Justa causa de error: El error es la ignorancia, el
desconocimiento excusable que se incurrió al
momento de celebrar el matrimonio, por ejemplo, si
los contrayentes eran hermanos, pero ninguno lo
sabía.
La ley presume la buena fe y la justa causa de
error.
La Buena fe termina al momento de presentar o
contestar demanda.
Efectos:
1. En relación con los cónyuges: Producirá los mismos
efectos civiles que el válido, siempre que haya buena fe y
justa causa de error de ambos cónyuges.
Si lo hay respecto de uno solo, este matrimonio
producirá los mismos efectos que el válido, pero sólo
respecto de ese cónyuge, quien tiene los siguientes derechos:
140
1) Reclamar la disolución de la sociedad conyugal
y liquidación del régimen que hubieren tenido
hasta ese momento; o someterse a las reglas
generales de la comunidad;
2) Las donaciones o promesas que por causa de3
matrimonio se hayan hecho al otro cónyuge al
que casó de buena fe, subsistirán.
2. En relación con los hijos: Con el fin de proteger la
filiación de los hijos, la existencia de un matrimonio
putativo no afecta la filiación de aquéllos. El mismo efecto
se produce en el matrimonio simplemente nulo.
• De la Terminación del Matrimonio por
Divorcio:
Concepto: Disolución absoluta, plena y duradera del
vínculo del matrimonio válido decretado mientras vivan
ambos cónyuges.
Causal de término del matrimonio
válidamente celebrado, que declara el juez, a petición de
uno o ambos cónyuges, cumpliendo previamente los
requisitos que lo autorizan.
Clases:
A. Divorcio culpa o divorcio sanción: El divorcio podrá ser
demandado por uno de los cónyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituya una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en común.
Requisitos:
- Que exista una falta imputable al otro cónyuge: Consiste en
el quebramiento de una obligación, la cual es atribuida al
cónyuge que incurre en ella. Existe un vínculo causal entre
la conducta u omisión y el resultado de la falta;
- Que dicha falta constituya:
 Una violación grave de los deberes y
obligaciones que impone el matrimonio a los
cónyuges;
 Una violación grave de los deberes y
obligaciones para con los hijos.
- Que la falta, de la gravedad señalada, torne intolerable la
vida en común.
Se trata de una causal genérica, que debe ser
ponderada por el juez que conozca del juicio respectivo. Esta
causal es la misma que puede invocarse tratándose de la
separación judicial. La ley no exige que haya transcurrido
un plazo de cese de convivencia o desde la celebración del
matrimonio.
 El art. 54, señala que se incurre en esta causal entre
otros casos (meramente ejemplares), cuando ocurre
cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de
alguno de sus hijos.
2. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio. El abandono continuo o reiterado del
hogar común, es una forma de trasgresión grave de los
deberes del matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los
crímenes o simples delitos contra el orden de las
familias y contra y contra de la moralidad públicas, o
contra las personas, que involucre una grave ruptura de
la armonía conyugal. Deben cumplirse dos requisitos
para que opere esta causal:
- Que se dicte sentencia condenatoria y que se
encuentre ejecutoriada por la comisión de dichos
delitos,
- Que la comisión del delito provoque una grave
ruptura de la armonía conyugal, lo que deberá
probar quien demande el divorcio;
4. Conducta Homosexual;
5. Alcoholismo o drogadicción que constituye un
impedimento grave para la convivencia armoniosa
entre los cónyuges o entre estos y los hijos.
Los hechos mencionados deben haber ocurrido después
de celebrado el matrimonio. Si acaecieron antes de su
celebración, podrían configurar una causal de nulidad de
matrimonio.
B. Divorcio por cese efectivo de la convivencia: Se
fundamenta en el cese efectivo de la convivencia, puede ser
solicitado por uno sólo de los cónyuges o por ambos.
a) Demanda de divorcio por cese efectivo de la
convivencia demandado por uno de los cónyuges:
Requiere un cese efectivo de la convivencia conyugal
durante el transcurso de, a lo menos, tres años.
Requisitos para acoger la demanda:
1. Transcurso del plazo mínimo de 3 años,
contados desde el cese efectivo de la
convivencia;
2. Que durante dicho plazo, quien demanda el
divorcio haya cumplido con su obligación de
proporcionar alimentos al otro de los
cónyuges y a los hijos comunes, pudiendo
hacerlo. Señala el profesor Gonzalo
Figueroa, que dichos alimentos debieron
haberse establecido por sentencia judicial,
para que sea rechazada la demanda.
141
Esta causal permite solicitar el divorcio por uno
solo de los cónyuges, siempre que se cumplan los requisitos
mencionados.
b) Demanda por cese efectivo de la convivencia
demandado por ambos cónyuges: Requisitos:
a. Que ambos cónyuges lo soliciten de común
acuerdo;
b. Que acrediten haber cesado su convivencia
durante un lapso mayor a un año;
c. Que se acompañe un acuerdo que, ajustándose
a la ley regule en forma completa y suficiente
sus relaciones mutuas y con respecto a sus
hijos. Se trata del mismo acuerdo previsto en la
separación.
Cómputo del Plazo de Cese efectivo de la convivencia: Se
distingue entre matrimonios celebrados con anterioridad a la
entrada en vigencia de ley (antes del 18.11.2004) y aquellos
celebrados a partir de esa fecha.
1) Matrimonios celebrados desde el 18.11.04: Sea
que el divorcio se pida por uno o por ambos de
común acuerdo, se entenderán que el cese de la
convivencia no se ha producido con anterioridad a
las fechas a que se refieren los artículos 22 y 25 de
la ley, según corresponda. El 22 se refiere al
acuerdo de los cónyuges separados de hecho,
acerca de la fecha en que cesó la convivencia. El 25
alude a las hipótesis en las que la fecha cierta
emana de actos realizados por uno solo de los
cónyuges.
2) Matrimonios celebrados con anterioridad al
18.11.04: Rige el inciso 3 del artículo 2 transitorio,
que establece que no rigen las limitaciones de los
artículos 22 y 25 para comprobar la fecha de cese
de la convivencia. Por ende, tal hecho podría
acreditarse por otros medios de prueba, como
instrumentos privados y testigos. En cuanto a la
prueba confesional, ésta no es suficiente para
acreditar la fecha del cese de la convivencia, lo que
ratifica que no hay divorcio por simple acuerdo ni
menos por mera solicitud unilateral.
Interrupción del Plazo: La reanudación de la vida en común
con ánimo de permanencia interrumpe el cómputo de los
plazos analizados.
Titulares de la Acción de Divorcio: Pertenece
exclusivamente a los cónyuges. En principio cualquiera de
ellos, sin embargo, cuando se invoque la causal del Art. 54.
la acción corresponderá sólo al cónyuge que no hubiere dado
lugar a ella.
Características de la Acción:
c) Es personalísima, sólo pueden deducirla los
cónyuges, por ello, la pueden deducir incluso los
 cónyuges incapaces, como el menor adulto y el
disipador interdicto;
d) En ciertos casos sólo el cónyuge que no haya
incurrido en la causal que justifique la declaración
del divorcio;
e) Es una acción irrenunciable e imprescriptible.
Efectos del Divorcio:
a) Respecto de los cónyuges: El divorcio producirá
efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia
que lo declare.
 Como consecuencia lógica de la disolución del
matrimonio, el divorcio pone fin a las obligaciones
y derechos de carácter patrimonial cuya titularidad
y ejercicio se fundan en la existencia del
matrimonio, como los derechos sucesorios
recíprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio
de la compensación económica.
 Cualquiera de los cónyuges, y al igual que en la
separación judicial y en la nulidad, cualquiera de
los cónyuges pueden solicitar al juez que liquide la
sociedad conyugal o el régimen de participación en
los gananciales.
b) Respecto de terceros: La sentencia que declare el
divorcio deberá subinscribirse al margen de la
respectiva inscripción matrimonial. Efectuada la
subinscripción, la sentencia será oponible a terceros
y los cónyuges adquirirán el estado civil de
divorciados, con lo que podrán volver a casarse.
• De la Compensación Económica:
Es un mecanismo por el cual se busca proteger al
cónyuge más débil en un proceso de nulidad, separación o
divorcio.
Dado el evidente desequilibrio económico que se
puede originar después de la ruptura matrimonial, al cesar el
deber de socorro que tienen los cónyuges entre sí y en
particular la obligación de proporcionar alimentos, se
justifica la incorporación de esta institución. Constituye una
consagración del mandato explícito del art. 3, en orden a que
las materias de familia deberán ser resueltas cuidando
proteger siempre el interés superior de los hijos del cónyuge
más débil.
Norma Legal: Art. 61: Si como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a labores propias del
hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una
actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o
lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, tendrá
derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare
la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo
económico sufrido por esta causa.
Procedencia:
142
Regla General:
1. Procede si uno de los cónyuges  No pudo desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio,
o  Lo hizo en menor medida de la que podía y quería;
2. Que ello se haya debido a  Haberse dedicado el
cónyuge al cuidado de los hijos, o  A las labores propias
del hogar común. Por lo tanto, no es imprescindible la
existencia de hijos comunes.
3. Procede cualquiera sea el régimen patrimonial del
matrimonio;
4. Procede en los casos de nulidad y divorcio, sin embargo,
no se aplicará a la separación judicial, debido a que
tratándose de la separación subsiste el deber recíproco de
socorro entre los cónyuges.
Excepción: Si se decretare el divorcio en virtud del Art. 54,
el juez podrá: 1) Denegar la compensación económica al
cónyuge culpable; 2) Disminuir prudencialmente se monto.
Factores que permiten determinar la existencia del
menoscabo económico y la cuantía de la compensación:
a) Duración del Matrimonio y de la vida en común de los
cónyuges: Un vínculo matrimonial más largo amerita un
mayor monto de la compensación, siempre y cuando
también haya habido una vida en común correlativa.
b) Situación patrimonial de ambos: También se tomará en
cuenta para este efecto los gananciales obtenidos por el
régimen respectivo.
c) La Buena o Mala Fe: En caso de nulidad de matrimonio.
d) La edad y estado de salud del cónyuge beneficiario: La
debilidad puede referirse a la edad o el estado de salud, por
cuanto las circunstancias no serán las mismas en una pareja
joven que en un matrimonio mayor y afectarán incluso las
posibilidades que tenga de rehacer su vida.
e) La situación en materia de beneficios previsionales y de
salud: Mayor cobertura en previsión y salud no justifican
una compensación más extensa.
f) La cualificación profesional y posibilidades de acceso al
mercado laboral: Nula cualificación profesional y bajas
opciones de acceso al mercado laboral justifican una mayor
compensación económica.
g) La colaboración que hubiere prestado a las actividades
lucrativas del otro cónyuge;
h) Otros Aspectos: No siendo la enumeración taxativa,
puede el juez considerar otros aspectos.
Determinación del Monto de la Compensación:
a) Convencional: La compensación, su monto y forma de
pago serán convenidos por los cónyuges mediante acuerdo
que constará en escritura pública o acta de avenimiento, las
cuales se someterán a aprobación del tribunal. Se exige ser
mayor de edad.
b) Judicial: En caso de falta de acuerdo corresponde al juez
determinar su procedencia y monto.
Momento para solicitarla: En la demanda, en escrito
complementario de la demanda o en la reconvención. Pedida
en tales oportunidades el juez se pronunciará sobre la
procedencia de la compensación y su monto, en el evento de
dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad.
Si no se solicitare en la demanda, el juez informará
a los cónyuges la existencia de este derecho durante la
audiencia de conciliación.
Forma de Pago: En la sentencia, el juez determinará la
forma de pago de la compensación, modalidades:
a) Por entrega de una suma de dinero, acciones u otros
bienes: Tratándose de dinero, podrá ser enterado en una o
varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez
fijará seguridades para su pago.
b) Por la constitución de derechos de usufructo, uso o
habitación: La constitución de estos derechos no perjudicará
a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a
la fecha de su constitución, ni aprovechará a los acreedores
que el cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
Facilidades para el Pago: A falta de bienes suficientes para
solucionar el monto de la compensación, el juez podrá
dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario, tomando en
consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y
expresando el valor de cada cuota en alguna unidad
reajustable.
Cumplimiento de la Cuota: Para el efecto del
cumplimiento de la compensación económica, la ley señala
expresamente que la cuota respectiva se considerará
alimentos...., a menos que se hubieren ofrecido otras
garantías para su efectivo y oportuno pago, lo que se
declarará en la sentencia.
No se señala para tal efecto un plazo máximo de
pago, hablando sólo de un pago oportuno.
a) Si se ofrecieron garantías para su efectivo y
oportuno pago: En tal caso se rige por las normas
aplicables al cumplimiento de toda obligación.
Sería el caso, por ejemplo, que se constituyera
una fianza o una hipoteca.
b) Si no se ofrecieron garntías para su efectivo y
oportuno pago: Rigen los apremios
contemplados en la Ley sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
Otros Aspectos:
143
a) Posibilidad de ceder o transmitir el crédito nacido
de la compensación económica: Nada obsta a que
sea así, pues el carácter de alimentos es para efecto
de su cumplimiento, y porque la ley no ha
restringido tal posibilidad.
b) Prescripción de la acción para exigir el pago de la
compensación: Rigen las reglas generales. El plazo
se cuenta desde que se haya determinado la
compensación económica por las partes o bien por
el juez por sentencia judicial.
c) Renuncia de la compensación económica : Las
oportunidades para solicitar la compensación
económica son precisas, y no ejercida en dichas
oportunidades, precluye la posibilidad de
solicitarla. En consecuencia, nada obstaría para
poder renunciarla, pues es un derecho que mira al
interés individual del renunciante y su renuncia no
está prohibida.
II. DERECHO SUCESORIO:
Generalidades:
El término sucesión tiene diversos significados, lato
sensu, suceder a una persona es ocupar su lugar y recoger
sus derechos a cualquier título, en este sentido sería
aplicable a todos los modos derivativos de adquirir.
En un sentido más limitado, evoca la idea de
muerte, por lo que designa la transmisión del patrimonio o
parte del patrimonio de una persona fallecida a personas
vivas, designadas por el difunto o por la ley. Designa, del
mismo modo, el objeto de la transmisión, es decir, el
patrimonio mismo que se transmite; por último, la expresión
designa el conjunto de los sucesores.
• Sucesión por causa de muerte: Modo de adquirir
el dominio, de carácter derivativo y gratuito que
opera al fallecimiento de una persona, mediante
la cual, por el solo ministerio de la ley se
transmite a sus sucesores la universalidad de sus
derechos y obligaciones transmisibles o una cuota
de ellos.
 Sirve para adquirir derechos reales y personales.
 No pasan al sucesor aquellos que la ley declara
intransmisibles. Ejemplo: Usufructo, Uso y Habitación.
 Las obligaciones son regularmente transmisibles, por lo
tanto, los herederos están obligados a solucionarlas, en
cuanto a los legatarios, suelen estar obligados a
satisfacerlas.
 Existen obligaciones que no son transmisibles por
disposición de la ley. Ejemplo: Contrato de confección de
obras.
Efectos Jurídicos de la Muerte:
 La sucesión de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte;
 Determina la extinción de los derechos y obligaciones
intransmisibles;
 Se disuelve el Matrimonio.
Título para Suceder: Puede ser *el testamento o *la ley.
De este modo, y tal como lo establece el inciso 1° del
artículo 952 del Código Civil, “si se sucede en virtud de un
testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si en virtud
de la ley, intestada o abintestato”.
Puede ocurrir que una persona al otorgar
testamento, sólo haya dispuesto de una parte de sus bienes o
que sus disposiciones no hayan tenido efectos legales, en
tales casos, los bienes de que no dispuso se distribuyen
conforme a las reglas de la sucesión intestada; esta sería una
tercera clase de sucesión, parte testada y parte intestada o
mixta.
Manera de Suceder al Causante (Arts. 951 y 953):
a. Sucesión a título Universal: Cuando tiene por objeto la
totalidad de los bienes y obligaciones transmisibles del
causante, o una cuota o parte alícuota de ellos. Las
asignaciones por causa de muerte a título universal se llaman
herencias. El asignatario a título universal se denomina
heredero, que puede ser testamentario o abintestato
b) Sucesión a título Singular: La sucesión puede tener por
objeto bienes determinados específica y genéricamente, en
tal caso la sucesión es a título singular. Las asignaciones a
título singular, legados. El asignatario a título singular, se
llama legatario, y como la ley no instituye legatarios, sólo lo
serán quienes hayan sido instituidos como tales en virtud de
un testamento.
Apertura de la Sucesión: Hecho jurídico que se origina al
fallecer una persona y mediante el cual los bienes del
difunto pasa a sus sucesores.
La apertura de la sucesión determina la masa de
bienes que serán objeto de transmisión, fija las personas con
derecho a suceder, comienza el estado de indivisión.
Lugar de la Apertura: La sucesión de una persona se abre
en el momento de su muerte en su último domicilio, salvo
los casos expresamente exceptuados. La sucesión se regla
por la ley del último domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.
144
Sin esta regla especial, la ley chilena se habría
aplicado respecto de los bienes situados en Chile, aun
cuando la sucesión se hubiere abierto en el extranjero, por lo
tanto, la fórmula adoptada por el legislador ofrece la ventaja
que somete la sucesión a una ley única, evitando los
conflictos resultantes de una pluralidad de legislaciones.
Sin embargo, la regla que la ley del último
domicilio rige la sucesión, tiene excepciones:
i.- Regla del número 2 del artículo 15 del Código Civil:
Los chilenos quedan sometidos a las leyes patrias, no
obstante su residencia o domicilio en país extranjero, en lo
referente a las obligaciones que nacen de las relaciones de
familia; pero sólo respecto de sus cónyuges o parientes
chilenos.
En virtud de esta norma el chileno, aun cuando
tenga domicilio en el extranjero queda obligado a observar
las leyes que rigen la sucesión en nuestro país, ello
subordinado a que el chileno tenga bienes en Chile.
ii.- Regla del artículo 998 del Código Civil:
Complementando al artículo 15, dispone en su inciso 1° que
en la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio de la República, tendrán los
chilenos a título de herencia, o de alimentos, los mismos
derechos que según las leyes chilenas les corresponderían
sobre la sucesión intestada de un chileno. La norma busca
proteger a los parientes chilenos de un causante que,
falleciendo fuera del territorio de la República, dejare
bienes a título de herencia a dichos parientes, deberán
aplicarse las reglas sobre asignaciones que establece el
Código para la sucesión intestada, aun cuando el extranjero
otorgue testamento válido en el país en que fallezca.
Ello encuentra su fundamento en lo dispuesto en el
inciso 2° de dicha disposición, ya que consagra la facultad
de los herederos de pedir que se les adjudique en los bienes
del extranjero existentes en Chile todo lo que le corresponda
en la sucesión de éste.
El inciso 3° regula la situación del causante chileno
que deja bienes en el extranjero, señalando que los parientes
chilenos tendrán los derechos que nuestro ordenamiento
jurídico les confiere, tal como si la sucesión se hubiese
abierto en Chile.
iii.- Presunción de muerte por desaparecimiento: La
sucesión se regirá por la ley del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile.
Delación De La Herencia: La delación de una asignación
es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla,
por lo tanto, ésta coincidirá, por regla general, con la
apertura de la sucesión, es decir, que ambos momentos se
producen a la muerte del causante.
Esta coincidencia se producirá siempre en la
sucesión intestada. Existiendo un testamento válido, éste
puede contener una condición suspensiva, lo que significará
que la asignación se deferirá una vez que ésta se haya
cumplido. La delación no se postergará si la condición es
resolutoria, por lo que la asignación se deferirá al momento
del fallecimiento del causante.
Derecho Real de Herencia: Facultad de una persona para
suceder en el patrimonio transmisible del causante, en el
conjunto de derechos y obligaciones que éste tiene o en una
cuota de ellos.
Consiste en la facultad o aptitud de una persona
para suceder al causante en el total de su patrimonio o en
una cuota de el.
Características:
1. Es un Derecho Real: Porque lo enumera el art. 577;
porque tiene vida propia, independiente de los
bienes que lo integran; porque está protegido por
una acción real (Petición de Herencia) y porque se
ejerce sobre una universalidad jurídica sin respecto
a determinada persona;
2. Derecho Universal: Se ejerce sobre todo el
patrimonio del causante o una parte alícuota de
aquel y subsiste independientemente de los bienes
que lo integran;
3. Derecho Incorporal: Es independiente a los bienes
que lo integran.
La herencia puede adquirirse de tres maneras:
1. Por sucesión por causa de Muerte;
2. Por Tradición (Cesión de derechos hereditarios);
3. Por Prescripción Adquisitiva.
1. Adquisición por Sucesión por Causa de Muerte:
Ocurre en el momento en el momento de la delación de la
herencia, por el solo ministerio de la ley. La aceptación no
hace nacer el derecho real de herencia, pero es necesaria
porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y
porque puede imponer cargas al heredero.
Clases de Posesión de la Herencia:
a) Posesión Legal : Aquella que adquiere el heredero
desde el momento en que le es deferida, aunque
éste lo ignore;
b) Posesión Material o Real: Aquella que tiene la
persona que realiza actos de heredero, sea
aceptando la herencia, cobrando créditos, etc.
c) Posesión Efectiva: Aquella concedida por
resolución judicial o administrativa, reconociendo
la calidad de heredero.
145
2. Adquisición por Tradición: Cuando el heredero cede su
derecho a título gratuito u oneroso.
Requisitos:
a) La sucesión debe estar abierta;
b) El heredero debe desprenderse de su derecho en la
universalidad o una cuota de él;
c) No requiere de inscripción especial de herencia
para disponer de su derecho;
d) La tradición se efectúa de cualquier forma que
exprese la intención de transferirlo y de adquirirlo
siempre que dicha manifestación conste en el título
o acto en que se cede el derecho de herencia, con lo
que, se da certidumbre a la fecha de la tradición.
Efectos en el cesionario: Tiene derecho a recoger en la
herencia igual beneficio que el heredero, por lo que el
cedente no puede obtener dichos beneficios. Los acreedores
hereditarios o testamentarios podrán dirigirse en su contra.
3. Adquisición por Prescripción: Por regla general al cabo
de 10 años de posesión. El heredero aparente a quien se le
hubiere concedido posesión efectiva adquiere por
prescripción de 5 años.
Teoría de los Acervos: (Arts. 959, 1185, 1186):
1) Acervo Común General o Bruto: Compuesto por
todos los bienes que tenía el causante a la época del
fallecimiento, sea a título de dueño, poseedor o
mero tenedor. Además de las obligaciones de
carácter transmisible que tuviere;
2) Acervo Ilíquido: Conjunto de bienes del causante,
separados de los bienes con que se encontraba
confundido, pero al cual no se le han deducido las
Bajas Generales señaladas en el Art. 959  1:
costas de publicación del testamento y demás
relativos a la apertura; 2: deudas hereditarias; 4:
Asignaciones alimenticias forzosas. En cuanto a
los impuestos fiscales que gravan la masa  ya no
opera porque los impuestos no gravan a toda la
masa hereditaria.
3) Acervo Líquido: Masa de Bienes del Difunto a la
que se le han deducido las bajas generales y
especiales (las de la ley 16.271).
4) Acervos Imaginarios: *Primer Acervo
Imaginario: Acervo líquido más las donaciones
hechas por el causante en razón de legítimas y
mejoras; *Segundo Acervo Imaginario:
Donaciones Irrevocables hechas por el causante a
extraños.
Requisitos o Condiciones Generales para Suceder: Para
suceder a una persona se requiere ser *capaz y *digno.
1. Capacidad: Aptitud legal de una persona para suceder a
otra.
Incapacidades: Pueden ser absolutas o relativas.
Incapacidades Absolutas: Impiden adquirir todo derecho
sucesorio.
a.- Falta de existencia natural: No existir al momento de la
apertura. Excepciones:
- Quien sucede por derecho de transmisión no
necesita existir al momento de abrirse la sucesión del primer
causante, sólo requiere existir al tiempo de la apertura del
transmisor;
- Las asignaciones hechas a quienes al tiempo de la
sucesión no existan pero se espera que existan, serán válidas
si acaso existieren esas personas antes de expirar los 10 años
subsiguientes a la apertura de la sucesión:
- Las asignaciones en premio a quienes presten un
servicio importante, son válidas aunque el que lo preste no
existiere al momento del fallecimiento del testador, siempre
que se cumpla antes de los 10 años subsiguientes a la
apertura de la sucesión.
b. Falta de personalidad jurídica del beneficiario de una
herencia. La asignación es válida si tiene por objeto la
fundación de una nueva corporación o establecimiento.
Incapacidades Relativas: Impide suceder a ciertas y
determinadas personas.
a. El condenado por Dañado Ayuntamiento;
b. El eclesiástico confesor del causante durante la última
enfermedad o en los 2 años anteriores al testamento, ni la
orden, convento o cofradía a la que pertenece, ni sus deudos
por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado. Salvo
que el eclesiástico haya podido ser heredero abintestato;
c. El escribano que autoriza el testamento, ni de su cónyuge
y demás parientes, ni de sus trabajadores. Comprende a los
testigos, su cónyuge y demás parientes.
Características de la Incapacidad:
a) Son de orden público: No pueden renunciarse
ni perdonarse;
b) Pasa contra terceros poseedores de los bienes
por ser nula la asignación;
c) No pueden adquirir por sucesión por causa de
muerte, pero pueden adquirir por prescripción
extraordinaria.
146
2. Dignidad: Dignidad es la lealtad o respeto que el
asignatario ha debido observar para con el causante
durante la vida de este.
Indignidad: Sanción por la cual se excluye de la
sucesión a un asignatario por haber cometido actos que
originen un grave atentado contra el difunto o un grave
olvido de sus deberes para con éste.
Causales: Además de las contenidas en los arts. 968 y
siguientes, se establecen otras en disposiciones del Código
Civil.
1. Homicidio del causante o atentado grave contra su
vida, honor o sus bienes o sus familiares;
2. Incumplimiento del deber de socorro;
3. Obtener por fuerza o dolo alguna disposición
testamentaria, o impedirle testar; Detener u ocultar
dolosamente un testamento del causante;
4. No acusar a la justicia el homicidio del causante,
tan prestamente como le fuera posible, siempre que
sea mayor de edad;
5. Al culpable de la separación judicial;
6. A quien se le declaró padre en juicio de filiación
seguido contra su oposición.
Caracteres y Efectos de la Indignidad:
a) Puede perdonarse. Si el testador otorga testamento
posterior a la fecha de ocurrido los hechos se
entiende que ha perdonado al asignatario;
b) Debe ser declarada judicialmente a instancia de
cualquiera de los interesados en la exclusión del
heredero o legatario; mientras no se declare el
indigno conserva plenamente sus derechos.
c) La acción de indignidad no pasa contra terceros de
buena fe;
d) Se purga por el transcurso del tiempo de posesión
de la herencia o legado  5 años.
El Derecho De Transmisión: Producida la delación, el
asignatario está en situación de pronunciarse respecto de su
asignación, sea aceptándola o repudiándola. Pero, puede
ocurrir que una vez deferida la asignación fallezca el
asignatario sin haberse pronunciado respecto de la herencia
o legado que se le ha deferido. En tal caso transmite a sus
herederos la facultad de aceptar o repudiar la asignación.
En este caso estamos frente al derecho de
transmisión, que es la facultad que tiene el heredero, que
acepta la herencia, de aceptar o repudiar la herencia o
legado que se defirió a su causante, sin haber sido
aceptada o repudiada por éste.(Art. 957).
 LA SUCESION INTESTADA: 900.
Transmisión que hace la ley de los bienes y
obligaciones transmisibles de una persona difunta, sin
atender al sexo, edad, ni al origen de los bienes.
Tiene lugar cuando:
i. El Difunto no dispuso de sus bienes:
Muere sin dejar testamento, otorga
testamento pero no disponiendo de sus
bienes, sólo hace declaraciones;
ii. Dispone de sus bienes, pero no conforme
a derecho: Otorga un testamento Nulo o
que viola disposiciones legales;
iii. No han podido tener efecto sus
disposiciones: Cuando caduca un testamento
privilegiado, cuando la condición es
condicional suspensiva y está fallo.
Formas de Suceder Abintestato: Por derecho Personal o
por derecho de representación. (Arts. 984, 985, 986).
o El Derecho Personal: Heredan a nombre propio
por tener título propio de heredero, lo hacen “por
cabezas”, es decir, toman entre todos y por iguales
partes la porción a que la ley los llama, a menos
que la propia ley establezca una división diferente.
o El Derecho De Representación: Es una institución
exclusiva de la sucesión intestada, es una ficción
legal en que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente, el grado de parentesco y
los derechos hereditarios que tendría su padre o
madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese
suceder.
En la representación intervienen tres personas: el
causante, el representado y el o los representantes.
Los requisitos para que opere el derecho de
representación son:
1.- Debe tratarse de una sucesión intestada, ello se desprende
de la ubicación del artículo 984, entre las reglas de la
sucesión intestada y que se confirma con el tenor de la
disposición en comento.
2.- Debe faltar el representado, sea porque no quiere o bien
porque no puede suceder. Faltará normalmente, por haber
fallecido antes que el causante, también faltará si se ha
hecho indigno, es incapaz o ha sido desheredado, en estos
casos el representado no puede suceder; no querrá cuando ha
repudiado la herencia que se le ha deferido.
3.- El representante debe ser descendiente del representado,
la representación jamás opera a favor de los ascendientes,
sólo tiene lugar en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
147
4.- El representante debe ser capaz y digno de suceder al
causante.
 Ordenes De Sucesión.
Por orden de sucesión se entiende a un grupo de
herederos que tiene preferencia sobre otro en la sucesión, de
modo tal que cuando no existe ninguno de los integrantes de
un grupo, debe pasarse al siguiente orden, y así
sucesivamente.
Órdenes Sucesorios Vigentes: Con la entrada en vigencia
de la ley 19.585, toda sucesión que se abra con posterioridad
a dicha fecha se regirá por las nuevas reglas en materia
sucesoria que ella contiene. Es importante reiterar que esta
ley terminó con la institución de hijos naturales, legítimos e
ilegítimos, estableciendo nuevos órdenes sucesorios.
• Primer orden de Sucesión: De los descendientes.
988
Está constituido por los hijos y el cónyuge
sobreviviente; regulado en el artículo 988 del Código Civil,
el que establece que los hijos excluyen a todos los otros
herederos, a menos que hubiera también cónyuge
sobreviviente, en cuyo caso éste concurrirá con aquellos.
Cabe recordar que los hijos pueden ser representados.
Si concurren varios hijos y cónyuge sobreviviente,
a este último corresponderá el doble de lo que por legítima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Con todo, la
cuota del cónyuge no podrá ser inferior a la cuarta parte de
la herencia o de la mitad legitimaria en su caso. Determinada
la cuota que corresponde al cónyuge, el resto se repartirá por
partes iguales entre los hijos.
Ahora bien, si es un solo hijo, la cuota del cónyuge
será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo.
En caso de existir sólo hijos, la herencia se divide
entre ellos por partes iguales. En el caso de los adoptados
tendrán los mismos derechos en la sucesión que los otros
hijos.
• Segundo Orden de Sucesión: De los Ascendientes
y Cónyuge. 989
Si no concurren los hijos, personalmente o
representados, los bienes del difunto se dividen entre los
ascendientes de grado más próximo y el cónyuge
sobreviviente.
En este caso la herencia se debe dividir en tres
partes, de las que corresponderán dos partes para el cónyuge
y una para los ascendientes. En caso de existir un solo
ascendiente en el grado más próximo, este llevará toda la
porción destinada a dichos parientes.
 Faltando el cónyuge, toda la herencia será para los
ascendientes. Del mismo modo, si faltan los ascendientes y
concurre el cónyuge, éste llevará toda la herencia.
Es importante tener presente que en el caso que la
paternidad o maternidad de los padres del causante haya
sido determinada judicialmente contra su oposición, éstos no
tendrán derecho a suceder abintestato al causante, salvo que
éste al alcanzar su plena capacidad les restablezca en su
derecho sucesorio por medio de escritura pública, la que sólo
tendrá efecto desde que se subinscriba al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo, ya que en ese momento
será irrevocable el restablecimiento. Podrá también
restablecerse por acto testamentario.
• Tercer Orden de Sucesión: De los Hermanos.
990
No concurriendo descendientes, ascendientes, ni
cónyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia, o en la
parte intestada, los hermanos, sean estos de simple o doble
conjunción, estos últimos, llevarán el doble de lo que
corresponde a los hermanos paternos o maternos. En este
caso también se puede concurrir en virtud del derecho de
representación.
En este orden sucesorio la ley distingue entre
hermanos paternos o maternos de los hermanos carnales,
otorgándoles a estos últimos el doble de lo que corresponde
a los otros.
• Cuarto Orden: De los Colaterales. 992
No concurriendo descendientes, ascendientes,
cónyuge sobreviviente ni hermanos, suceden los demás
colaterales del causante hasta el sexto grado inclusive. Al
igual de cómo ocurre con los hermanos, la ley distingue a los
colaterales de doble conjunción y los colaterales de simple
conjunción, llevando estos últimos la mitad de lo que le
corresponde a los primeros.
Los colaterales de grado más próximo excluyen a
los demás.
• Quinto Orden: El Fisco. 994
A falta de todos los herederos Abintestato
designados en los órdenes precedentes, sucederá el Fisco.
 LA SUCESION TESTADA:
Aquella que se origina en virtud de un testamento.
 Testamento: Acto más o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o parte de sus bienes, o se limita
a hacer declaraciones, para que tengan pleno efecto
después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él mientras viva.
148
Características: Es un acto jurídico unilateral, personalísimo,
indelegable, produce efectos después de la muerte del
testador, esencialmente revocable, cuyo principal objetivo es
disponer se sus bienes.
Requisitos:
a) Internos:
- Capacidad: Aptitud para otorgar testamento. Incapaces:
Impúber, el interdicto por demencia, quien no está en su
sano juicio por ebriedad u otra causa; el que no puede darse
a entender claramente (Art. 1005).
- Voluntad Libre y Espontánea: Que no esté viciada por
error, fuerza o dolo.
b) Externos: Se refiere a las solemnidades que deben
cumplirse en su otorgamiento (Art.1008).
c) Su Objeto: Contenido del Testamento.
Asignaciones Testamentarias: Acto de disposición
que hace el testador de sus bienes, instituyendo
herederos o legatarios.
1º ¿A quienes se les tiene que hacer?  A un persona cierta,
determinada, que sea capaz de goce. Excepciones:
- Asignaciones a corporaciones de beneficencia o lo que
se deja a los pobres.
Clases de Asignaciones:
1. Puras y simples y sujetas a modalidades;
2. A título Universal (Herencia) y a Título
Singular (Legado);
3. Voluntarias y Forzosas;
o Asignaciones Condicionales: Aquellas que
dependen de una condición, pueden ser suspensivas
o resolutorias.
Habiendo condición suspensiva y fallece el
asignatario mientras está pendiente, nada transmite a sus
herederos.
o Asignaciones a Plazo: Aquella que se encuentra
limitada por plazos o días.
El plazo puede ser suspensivo y extintivo.
El día puede ser Cierto si necesariamente ha de
llegar; Incierto, puede llegar o no; Determinado, se sabe
cuando llegará; Indeterminado, No se sabe cuando llegará.
 Las asignaciones desde día o hasta día que sean
inciertos e indeterminados, son condicionales.
o Asignación a Título Universal : Aquella que tiene
lugar cuando el asignatario sucede al causante en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles o
en una cuota de ellos.
 Clases de Herederos:
a) Heredero Universal: Sucede en todos los
bienes;
b) Heredero de Cuota: Sucede en una parte
alícuota del patrimonio.
c) Heredero de Remante: El que es llamado a
lo que reste luego de cumplidas las demás
disposiciones testamentarias.
Reglas:
 El asignatario que ha sido llamado a la sucesión en
términos generales que no designan cuotas, es heredero
universal.
 Pero si concurriere con herederos de cuota, se entenderá
heredero de aquella cuota que con las designadas en el
testamento complete la unidad o entero.
 Si fueren muchos los herederos instituidos sin
designación de cuota, dividirán entre sí por partes iguales la
herencia o la parte de ella que les toque.
 Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las
designadas en el testamento, no componen todas juntas
unidad entera, los herederos abintestato se entienden
llamados como herederos del remanente.
 Si en el testamento no hubiere asignación alguna a título
universal, los herederos abintestato son herederos
universales.
 Si las cuotas designadas en el testamento completan o
exceden la unidad, en tal caso el heredero universal se
entenderá instituido en una cuota cuyo numerador sea la
unidad y el denominador el número total de herederos; a
menos que sea instituido como heredero del remanente, pues
entonces nada tendrá.
- Dejo la mitad de mis bienes a Raúl, la mitad a Leonor y
el remante a Pablo  éste no llevará nada.
- Dejo la mitad de mis bienes a Juan, otra mitad a María,
la cuarta a José y nombro heredero universal a Lucas.
Al heredero universal corresponde 1/6; a Juan y María
2/6 y a Rolando 1/6.
149
o Asignación a Título Singular : Aquel que sucede en
una especie determinada o en una especie
indeterminada de un género determinado.
Características:
a) El legatario sólo puede ser instituido por
testamento;
b) El legatario de especie o cuerpo cierto
adquiere desde la muerte del causante. El
de género, desde que se la entrega el
heredero;
c) No tiene posesión civil del legado;
d) No lo ampara la acción de petición de
herencia;
Cosas que pueden legarse: Cosas corporales propias y
ajenas, sea que pertenezcan a terceros o a un asignatario.
También son susceptibles de legado los derechos.
Clase de Legado:
1. De especie o cuerpo cierto y de género;
2. De una Misma cosa a varias personas;
3. De una cosa en que el causante sólo tenía cuotas.
4. de cosa ajena: Podrá ordenar el testador que se
adquiera una especie ajena para darla a alguna
persona o para emplearla en algún objeto de
beneficencia; Por la sola disposición de la ley
siempre vale el legado de cosa ajena hecho a un
ascendiente, descendiente o cónyuge, esto es a los
asignatarios de cuarta de mejoras.
5. De cosa futura: Tiene valor si la cosa llega a
existir;
6. De elección: La puede hacer el obligado, el
legatario o un tercer.
7. Bajo Condición de no enajenarla;
8. De crédito, de deuda, de condonación o
liberación, de cosa empeñada, de Alimentos
voluntarios.
Causales de Extinción de los legados de especie: *Por
revocación del testamento, *destrucción de la cosa legada o
*por alteración substancial que hace el testador de la cosa
mueble.
El Derecho de Acrecer: Derecho por el cual, existiendo
varios asignatarios llamados a la totalidad de una misma
cosa, sin expresión de cuota, la porción del asignatario
que faltare por premuerto, incapacidad, indignidad,
desheredado o repudiado, incrementa la de los otros.
Requisitos: *Sucesión testada, *Debe tratarse de una misma
asignación y *que el llamamiento a los asignatarios sea a
una misma cosa en su totalidad y *sin expresión de cuota.
Para reconocer este tipo de asignaciones hay que
fijarse, pues en ellas aparecen expresiones copulativas, por
ejemplo, “dejo a Luis y Maria”, o una expresión colectiva,
por ejemplo, dejo al matrimonio “Pérez Tapia”.
La facultad de acrecer no importa necesariamente
que el asignatario debe aceptar ambas asignaciones, tanto la
suya como la que acrece, pues el asignatario puede repudiar
la asignación que acrece y sólo conservar su porción
original.
El coasignatario podrá conservar su propia porción
y repudiar la que se le defiere por acrecimiento; pero no
podrá repudiar la primera y aceptar la segunda.  Porque no
tiene título.
Si operó el derecho de transmisión no hay lugar a
acrecimiento.
Las Asignaciones Forzosas: Constituyen una limitación a la
libertad de testar. Son aquellas que el testador es obligado
a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
1167
Su existencia importa que en nuestro país no existe
libertad absoluta para testar, pues ella está limitada
precisamente por estas asignaciones.
Su nombre da una idea muy exacta de la institución,
son asignaciones forzosas, o sea, que obligatoriamente
deben hacerse.
Las asignaciones forzosas también operan en la
sucesión intestada, y si el legislador se refirió únicamente al
caso del testador, fue porque era en esa situación solamente
que podían ser desconocidas las asignaciones forzosas por
parte del causante.
Casos en que el testador no está obligado a respetar las
asignaciones forzosas:
1. Desheredamiento de un legitimario (Art.1207).
2. Dentro de las asignaciones forzosas están los alimentos
que se deben por ley a ciertas personas. No se deberán, en
caso de injuria atroz por parte del alimentario.
Las asignaciones forzosas en particular:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas:
Características:
- Por regla general, son una baja general de la
herencia;
150
- Si la asignación alimenticia forzosa en el
testamento es mayor de lo que por ley
corresponde a él o a los alimentarios, el exceso
constituye alimentos voluntarios que se imputan a
la cuarta de libre disposición ;
- Los voluntarios constituyen legado;
El testador puede imponer a uno o más de sus herederos la
obligación de pagar esta asignación forzosa, caso en que no
constituye baja general;
2. Las Legítimas: Cuota de bienes de un difunto que
la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son, por consiguiente, herederos.
1181
Son Legitimarios: 1182
1. Los hijos, personalmente o representados
por su descendencia;
2. Los ascendientes; y
3. El cónyuge sobreviviente.
Las legítimas se distribuyen entre los legitimarios
aplicando las reglas de la sucesión intestada.
En las otras asignaciones, los asignatarios no
concurren de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada,
por ejemplo, en la cuarta de mejoras. Ello porque el testador
puede dejar a su voluntad la cuarta de mejoras a cualquiera
de sus descendientes o a su cónyuge. Lo mismo sucede
respecto de la cuarta de libre disposición.
Clasificación de las legítimas: Legítima rigorosa y legítima
efectiva.
• Legítima Rigorosa: Es aquella parte que le
cabe al legitimario dentro de la mitad legi-
timaria.
Determinación de la Mitad Legitimaria: La mitad legitimaria
es igual a la mitad de los bienes dejados por el difunto
deducidas previamente las bajas generales de la herencia del
Art.959 y hechas las agregaciones que legalmente
corresponden.
 Agregaciones: Las que se hacen para formar los
acervos imaginarios, de tal modo que si existen las
acumulaciones para determinar la mitad legitimaria,
deben efectuarse estas agregaciones al acervo
líquido para formar el primer o segundo acervo
imaginario, según corresponda, y la mitad de ese
acervo imaginario, es la mitad legitimaria.
En materia de legítimas tiene cabida el derecho de
representación y, como consecuencia de ello, la mitad
legitimaria se divide por cabezas o por estirpe entre los
legitimarios conforme a las reglas de la sucesión intestada.
La división se hará por estirpes cuando el legitimario
concurra en virtud del derecho de representación.
Características de la Legítima Rigorosa:
1. Constituye una asignación forzosa;
2. No puede renunciarse anticipadamente, es
obligatoria para el causante respetarla(art.1226);
3. No puede sujetarse a modalidades de ninguna
especie. La razón de ello está en que a pretexto de
condición, plazo, modo o gravamen se podría
privar del todo o parte de su legítima al
asignatario forzoso. La restricción del Derecho
Civil a las modalidades está en el Derecho de
Familia y no en los actos patrimoniales.
4. El que debe una legítima (testador) podrá en todo
caso señalar las especies en que haya de hacerse
su pago, pero no podrá delegar esta facultad a
persona alguna ni tasar los valores de dichas
especies. Esto porque a través de la tasación se
podrían burlar las normas sobre asignaciones
forzosas, bastaría para ello con indicar a las
especies un valor exorbitante que excediere en
mucho a su valor real.
5. Gozan de preferencia para su pago.
6. Si falta un legitimario, por incapacidad,
indignidad, desheredamientos o repudiación y
carece de descendencia, su parte habrá de
agregarse a la mitad legitimaria y contribuirá a
formar las legítimas rigorosas de los demás.
• Legítima efectiva: Es la legítima
rigorosa aumentada con la cuarta de
mejoras o la cuarta de libre disposición
de que el causante no dispuso, o si lo
hizo, no tuvo efecto su disposición.
Los Acervos Imaginarios: Constituyen uno de los medios
que ha establecido el legislador para la protección de las
legítimas. Tienen por objeto evitar que el causante a través
de las donaciones que haya hecho en vida, a otros
legitimarios o a terceros, pueda perjudicar a los legitimarios.
Para evitar esta situación es que el legislador crea los
llamados acervos imaginarios, contemplados en los
arts.1185, 1186 y 1187.
Los acervos imaginarios son dos:
 Primer acervo imaginario: Contemplado en el
art.1185, protege a los legitimarios frente a donaciones
hechas a otros legitimarios.
 Segundo acervo imaginario: Contemplado en los
arts.1186 y 1187, tiene por objeto amparar a los legitimarios
frente a donaciones hechas a terceros extraños.
151
A. El primer Acervo Imaginario: Lo que sucede
en el caso del primer acervo imaginario es que el causante
en vida hizo donaciones a los legitimarios (a uno o más de
ellos). Como esto perjudica a los demás legitimarios, esos
bienes que han salido del patrimonio del causante, deben
volver a él, aun cuando sea numéricamente, para efectos del
cálculo de las legítimas y de las mejoras. Es decir, esos
bienes tienen que colacionarse, esto es, agregarse a los
bienes del causante, como si nunca hubieren dejado de
pertenecer a su patrimonio.
El art.1185 nos dice que la acumulación es
imaginaria, lo que no es efectivo, porque esta acumulación
es real.
Considerando lo dicho, se puede dar un concepto
amplio del primer acervo imaginario: Es un acto por el
cual un heredero que concurre con otros en la sucesión,
devuelve a la masa partible las cosas con que el donante
(causante) lo beneficiara en vida, para compartirlas con
sus coherederos como si nunca las hubiere tenido.
Requisitos para la formación del Primer Acervo
Imaginario:
• Que al abrirse la sucesión existan legitimarios:
si no hay legitimarios, no procede su
formación, porque su finalidad es
precisamente proteger los derechos de los
legitimarios;
• Que el causante haya hecho donaciones a uno
o más legitimarios;
Acumulaciones:
1. Las donaciones irrevocables hechas por el causante
a uno o más legitimarios;
2. Las donaciones revocables: Su acumulación procede
sólo cuando el causante las entregó en vida al
donatario. Si no se hubieran entregado durante la
vida del causante, no es necesario proceder a la
acumulación de las donaciones revocables, porque
las cosas donadas material y jurídicamente
permanecen en el patrimonio del causante.
3. La acumulación de las donaciones procede sólo
cuando ellas se han hecho en razón de legítimas o
de mejoras. Si la donación se ha hecho con cargo a
la cuarta de libre disposición, no procede la
acumulación para el cálculo del primer acervo
imaginario;
4. Los legados no se acumulan, porque material y
jurídicamente permanecen en el patrimonio del
causante, se acumularán los bienes legados no están
materialmente en el patrimonio del causante, lo que
va a ocurrir cuando el causante (testador) entregó
las cosas legadas en vida al donatario, hay una
donación revocable;
5. La acumulación de las cosas donadas se hace
conforme al valor que ellas tenían al tiempo de la
entrega, es decir, no se considera el valor de las
cosas al momento de la apertura de la sucesión.
 legados y nada dice sobre las asignaciones a título
B. El Segundo Acervo Imaginario: Este acervo se universal que se hubieren dejado en el testamento,
forma cuando el causante ha hecho donaciones estimándose que no procede la imputación de éstas
irrevocables a terceros extraños. Su objeto es defender los atendiendo al tenor literal de la ley. Sin embargo,
derechos de los legitimarios y de los asignatarios de la ¼ hay quienes sostienen que ésta es una
de mejoras, o sólo los legitimarios, frente a estas inconsecuencia, porque se imputan las donaciones
donaciones hechas a quienes no tienen esta calidad. revocables a título universal, que en el hecho
constituyen la institución de heredero, y no se ve
Requisitos para la formación del Segundo Acrvo porqué no se va a imputar directamente cuando hay
Imaginario: institución de herederos propiamente tales.
• Que al hacer la donación el donante, hayan c) Los desembolsos hechos por el testador para el
existido legitimarios, pago de las deudas de ciertos legitimarios: Se
• Deben existir legitimarios al momento del imputan tales desembolsos sólo en cuanto hayan
fallecimiento del causante, porque la formación sido útiles para el pago de dichas deudas.
del segundo acervo imaginario se hace para
computar las legítimas y mejoras
• El causante tiene que haber hecho donaciones Cosas que no se imputan para el pago de las legítimas:
irrevocables a terceros. a) Los legados, donaciones o desembolsos que el
testador haya imputado expresamente a la cuarta
• Estas donaciones tienen que ser excesivas:
de mejoras. La ley nos está dando una regla
a) Aquella en que las donaciones no son excesivas:
importante al señalar que las mejoras no se
en este caso no se cumple con este requisito y no
presumen; por ende, si el testador nada dice, toda
procede la formación del 2do acervo;
donación o legado dejado por el causante debe
b) Aquella en que las donaciones son excesivas:
imputarse a su legítima. Pero, si expresamente
procede la formación, la que en definitiva producirá
señala o de su testamento se desprende que lo hace
el efecto de limitar la cuarta de libre disposición.
a título de mejora, esta donación, legado o
c) Aquella en que las donaciones son en tal manera
desembolso se imputa a la cuarta de mejora;
excesivas, que llegan a lesionar la parte de mejoras
b) Los gastos de educación de un descendiente;
o las legítimas e incluso ambas. En este caso,
c) Las donaciones por matrimonio y regalos de
también procede la formación del segundo acervo e,
costumbre;
incluso, la acción de inoficiosa donación.
d) Los frutos de las cosas donadas. Se presentan dos
situaciones:
Acción de inoficiosa donación: Esta acción es la que
i. Los frutos de las cosas donadas
tienen los legitimarios en contra de los donatarios cuando
entregadas en vida del causante, no se
el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables
imputan para el pago de las legítimas,
excesivas que lesionan las legítimas y las mejoras y que se
porque la imputación no se hace en
traduce en la rescisión de dichas donaciones. El objeto
especie, sino que por el valor que tenían
preciso de esta acción es dejar sin efecto las donaciones
las cosas al momento de la entrega; y
hasta el completo pago de las legítimas y mejoras.
porque por la entrega de la cosa donada,
el donatario se hizo dueño de ella y, por
ende, de los frutos que ella produce;
Pago de las Legítimas:
ii. Si la cosa donada no ha sido entregada al
Hay que distinguir si existen o no imputaciones que hacer a
donatario, los frutos pertenecen a éste
las legítimas:
desde el fallecimiento del causante
1. Si el legitimario no ha recibido donaciones ni
asignaciones de ninguna especie, no hay nada que
imputar a su legítima y recibirá ésta en forma
3. La Cuarta de Mejoras: Aquella cuota de los bienes del
íntegra;
testador con la que puede favorecer a su *cónyuge,
2. Si ha recibido donaciones o asignaciones en el
*descendientes o *ascendientes, en la distribución que
testamento, procede imputar a las legítimas la parte
quiera o bien con exclusión de alguno de los mencionados.
que recibió por donaciones o legados.
Personas a quienes el testador puede beneficiar con la cuarta
de mejoras:
Cosas imputables a las legítimas:
a. Descendientes,
a) Las donaciones revocables e irrevocables hechas
b. Cónyuge;
por el causante al legitimario: Ellas se imputan por
b. Ascendientes.
el valor que tuvieren al tiempo de la entrega;
b) Los legados dejados por el causante al legitimario
en su testamento: Aquí la ley se refiere sólo a los

152
Formas en que el testador puede distribuir la cuarta de
mejoras: Puede elegir libremente entre los asignatarios de
cuarta de mejoras y puede distribuirla entre ellos como
quiera. Incluso, puede asignarla a descendientes que no sean
legitimarios .
Características:
1. Es una asignación forzosa: Por lo tanto la
favorece la formación de los acervos
imaginarios y si el testador dispone de ella a
favor de personas que no sean las indicadas por
la ley, hay lugar a la acción de reforma del
testamento;
2. No se presumen: Necesitan de una declaración
expresa del testador. La asignación de cuarta de
mejoras supone necesariamente un testamento.
Si no hay testamento, la cuarta de mejoras y la
de libre disposición acrecen a la mitad
legitimaria (se aplican las reglas de la sucesión
intestada);
3. No admiten modalidades.
El pacto de no mejorar: Art. 1204: Es un pacto solemne
que se celebra entre la persona que fallecerá, y alguno de sus
descendientes, ascendientes o su cónyuge, que a la sazón
eran legitimarios, en el que se conviene una obligación de
hacer, esto es, el causante se obliga a no disponer de la
cuarta de mejoras. Si el causante infringe su obligación, el
favorecido con ésta tendrá derecho a que los asignatarios de
esa cuarta le entreguen lo que le habría valido el
cumplimiento de la promesa a prorrata de lo que su
infracción les hubiere aprovechado.
El inc. final del art.1204 dispone que cualesquiera otras
estipulaciones sobre la sucesión futura, entre un legitimario
y el que le debe la legítima, serán nulas y de ningún valor.
Esta es una reiteración del art.1463.
El Desheredamiento o Exheredación: Disposición
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o parte de su legítima.
Requisitos del desheredamiento:
1. Tiene que hacerse por testamento;
2. Tiene que existir una causa legal: Contempladas
en el Art.1208.
3. Tiene que indicarse dicha causal en el
testamento;
4. Los hechos constitutivos de la causal tienen que
probarse en vida del testador o con
posterioridad a su fallecimiento: Ello para evitar
el abuso vía causales inexistentes para desheredar
al legitimario. Excepcionalmente no se requiere
prueba en los casos que menciona el inc.2 del
art.1209  No será necesaria la prueba, cuando el
desheredado no reclamare su legítima dentro de
los 4 años subsiguientes ala apertura de la suce-
153
sión; o dentro de los 4 años contados desde el día
en que haya cesado su incapacidad de administrar,
si al tiempo de abrirse la sucesión era incapaz.
5. El desheredamiento puede ser total o parcial: Si
el causante no limita expresamente los efectos, se
entiende que es total.
Causales: Art. 1208.
1. Haber cometido injuria grave contra la persona,
honor o bienes del testador, cónyuge o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2. No haberle socorrido en estado de demencia o
destitución pudiendo;
3. Haberse válido de fuerza o dolo para impedirle
testar;
4. Haberse casado sin el asenso de un ascendiente,
estando obligado a hacerlo;
5. Haber cometido un delito que merezca pena
aflictiva o por haberse abandonado a los vicios o
ejercido granjerías infames, a menos que se pruebe
que el testador no cuidó de la educación del
desheredado.
Efectos del desheredamiento: Debe estarse primeramente a
lo que el testador señale en su testamento para determinar
los efectos.
Habiendo desheredamiento el legitimario es privado
no sólo del todo o parte de su legítima, sino que además de
todas las asignaciones por causa de muerte y de todas las
donaciones que hubiere hecho el testador. Pero esto no se
extiende a los alimentos, salvo injuria atroz.
Revocación del desheredamiento: Su revocación supone el
otorgamiento de un nuevo testamento, en el que se deje sin
efecto el desheredamiento anterior. Puede ser total o parcial.
La Revocación del Testamento: El testamento es
esencialmente revocable. Esta facultad es de orden público,
por ende, no tienen validez las cláusulas que impliquen una
renuncia a dicha facultad.
Lo revocable son las disposiciones testamentarias y
no las declaraciones testamentarias.
La Acción de Reforma del Testamento: Esta acción es un
medio indirecto que el legislador otorga a los asignatarios
forzosos para la defensa de sus legítimas, mejoras y porción
conyugal.
Es aquella que tienen los legitimarios o sus
herederos, para reclamar su legítima, si no son respetados
por el testador.
Características:
1. Es una acción personal: Debe dirigirse en contra
de los asignatarios instituidos por el testador en
perjuicio de los asignatarios forzosos, quienes
precisamente están amparados por esta acción. En
 esto, la acción de reforma del testamento, difiere
de la acción de petición, que es una acción real
que, por tanto, puede dirigirse en contra de
cualquier persona que esté poseyendo la herencia
a título de heredero. No obstante, los tribunales
han resuelto que estas acciones no son
incompatibles; y por ende, pueden hacerse valer
en forma conjunta;
2. Es una acción patrimonial: Persigue un fin
económico, siendo por tanto renunciable,
transferible, transmisible y prescriptible. Para que
opere la prescripción, deben concurrir dos
requisitos:
a) Que los legitimarios tengan
conocimiento del testamento en que
se desconocen sus derechos;
b) Que tengan conocimiento de su
calidad de legitimarios.
Objeto de esta acción:
1. Pueden perseguirse las legítimas, tanto rigorosas
como efectivas: El legitimario va a reclamar la
legítima rigorosa cuando sus derechos han sido
violados en favor de otro legitimario. Reclamará la
legítima efectiva cuando sus derechos han sido
transgredidos en favor de terceros extraños que no
son legitimarios.
2. Puede perseguirse la cuarta de mejoras: Lo que
acontecerá cuando el testador distribuye o asigna
dicha cuarta a personas distintas de aquellas a
quienes corresponde.
La Preterición: Omisión de un legitimario por haber sido
pasado en silencio en el testamento.
Se entiende que el legitimario objeto de la
preterición, ha sido instituido heredero de su legítima y
conserva, además, las donaciones revocables que el testador
no hubiere revocado.
Apertura de la Sucesión, Aceptación, Repudiación e
Inventario:
• Apertura de la Sucesión:
Hecho que autoriza a los herederos a tomar
posesión de los bienes del difunto,
transmitiéndoles éste su propiedad. La apertura de
la sucesión se produce al fallecimiento del
causante y en el último domicilio de éste.
Medidas de Seguridad. Guarda y Aposición de Sellos:
Verificada la apertura de la sucesión y mientras no se haga
un inventario solemne de los bienes hereditarios, todos los
muebles y papeles de la sucesión se guardan bajo llave y
sello a fin de que no desaparezcan. Esta es una medida
154
conservativa que tienen los acreedores a fin de que sus
derechos no sean burlados por los herederos.
Bienes que se guardan bajo sello y llave: Los bienes
muebles y papeles del difunto, exceptuándose de
los muebles:
1. Los domésticos de uso cotidiano, pero
se formará una lista de ellos;
2. El tribunal puede eximir también el
dinero y las alhajas mandando
depositarlas en un banco o en las arcas
del Estado o las hará entregar al
administrador o heredero legítimo de
los bienes de la sucesión;
Esta medida cesa una vez realizado el inventario
solemne.
• La Aceptación y Repudiación de las
Asignaciones:
Producida la delación el asignatario va a tener que
adoptar una decisión: si acepta o si repudia la herencia,
porque para que la institución de heredero o legatario surta
sus efectos es necesario que éste acepte la asignación que se
le hace. Esta es una aplicación de principio general de que
nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y también
considerando que la calidad de heredero supone una
responsabilidad que hace necesario un consentimiento para
asumirla.
En cuanto a la aceptación o repudiación, los
legatarios tienen la opción de aceptar o repudiar el legado.
Lo mismo los herederos respecto de la herencia, pero éstos
tienen una tercera posibilidad: aceptar la herencia con
beneficio de inventario
Oportunidad para Aceptar la Herencia: La aceptación de
una asignación sólo puede hacerse después que ella se haya
deferido. Luego, si la asignación está sujeta a condición
suspensiva, para aceptarla hay que esperar el cumplimiento
de la condición.
Oportunidad para Repudiar la Herencia: La repudiación
puede hacerse desde la apertura de la sucesión. La
repudiación hecha con anterioridad a la muerte del causante
no tiene ninguna eficacia.
Plazo para aceptar o repudiar la asignación: Hay que
distinguir:
- Si el Asignatario ha sido requerido
judicialmente para pronunciarse sobre su
Asignación: Debe ejercer su opción en el plazo de
40 días contados desde la notificación de la
demanda. Este plazo se denomina “plazo para
deliberar” y es un plazo fatal. Si deja pasar el plazo
y nada dice, se entiende que repudia la asignación.
 Puede suceder que el asignatario esté ausente o los
bienes están situados en diversos lugares, o bien,
por existir motivos graves el juez puede ampliar
este plazo de 40 días, pero no por más de un año.
- Si no ha sido requerido judicialmente para que
se pronuncie sobre si acepta o repudia la
asignación: El asignatario podrá ejercer una de
estas dos opciones mientras conserve su asignación,
esto es, mientras un tercero no adquiera la heren-
cia por prescripción.
Situación del Legatario:
a. Legatario de Especie: Como el legatario de especie
se hace dueño por el solo fallecimiento del causante
de la cosa legada, puede optar por aceptar o
repudiar el legado hasta que un tercero adquiera la
especie legada por prescripción.
b. Legatario de género: No adquiere especie alguna
sino sólo un derecho de crédito, puede ejercer la
opción hasta que prescriba la acción personal de
que goza, o sea, aplicando el art.2515, en el plazo
de 5 años contados desde que la obligación se hizo
exigible. Expirado dicho plazo, ya no podrá aceptar
la asignación.
Excepciones a la libertad de Aceptar o Repudiar:
- El heredero que sustrae efectos pertenecientes a la
sucesión: Tiene una doble sanción  Pierde su
derecho a repudiar; y  Pierde su derecho
cuotativo en la cosa sustraída.
- Situación de los incapaces : No tienen absoluta
libertad para aceptar o repudiar, porque en general
ellos tienen que hacerlo por medio de sus
representantes legales. Por otro lado, las
asignaciones a personas incapaces deben aceptarse
con beneficio de inventario.
Características del Derecho de Opción:
- Derecho transmisible;
- Debe ejercerse pura y simplemente. Ello es así porque la
aceptación o repudiación no solamente interesa al
asignatario, sino que también a otras personas distintas a
quienes no les conviene que haya incertidumbre en esta
materia;
- El derecho de aceptar o repudiar la asignación es
indivisible. Pero, si se transmite a los herederos del
asignatario pasa a ser divisible;
- Puede ser expresa o tácita;
- La aceptación y revocación son irrevocables. Ello porque
se trata de actos jurídicos unilaterales que quedan perfectos
por la manifestación de voluntad del autor. Sin embargo,
esta regla tiene algunas excepciones:
a. Aquella en que el pronunciamiento
proviene de un incapaz, no habiéndose
155
dado cumplimiento a la formalidades
legales;
b. Cuando en la aceptación o repudiación hay
un vicio del consentimiento ;
c. Cuando hay lesión grave en la aceptación
de una asignación;
d. La repudiación puede rescindirse cuando
se hace en perjuicio de los acreedores.
Según Somarriva, en este caso estaríamos
ante una situación de aplicación de la
acción pauliana, porque a través de ésta se
pretende hacer volver al patrimonio de un
deudor los bienes que salieron de él.
- La aceptación y la repudiación operan con efecto re-
troactivo a la época del fallecimiento del causante. Esta regla
se aplica a la herencia y al legado de especie. Tratándose del
legado de género, los efectos se producen desde el momento
en que se manifiesta la voluntad.
Reglas Particulares Relativas a las Herencias:
1. La herencia yacente: Es aquella que no ha sido aceptada
en el plazo de 15 días contados desde la apertura de la
sucesión por algún heredero, siempre que no exista albacea
con tenencia de bienes designado en el testamento, o si,
habiéndolo, éste no ha aceptado el cargo.
Requisitos:
 Transcurso del plazo desde la apertura de la sucesión
sin que se haya aceptado la herencia o una cuota de ella
(15 Días);
 Que no exista albacea con tenencia de bienes. Si hay
albacea con tenencia de bienes, la representación le
corresponde a dicho albacea.
Declaración de Herencia Yacente: Es efectuada por el juez
del último domicilio del causante, a petición del cónyuge
sobreviviente, de cualquiera de los parientes o dependientes
del difunto, de cualquier persona interesada en ello, o bien,
de oficio.
Formalidades de la Declaración:
 Debe publicarse en un diario de la comuna o de la
provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo
hubiere;
 Debe procederse a nombrar un curador a la herencia
yacente;
 Debe oficiarse la resolución al Departamento de Bienes
Nacionales para el objeto de que éste analice y determine si
se trata de una herencia vacante, es decir, si pertenece al
Fisco.
Características de la Curaduría:
- Es dativa siempre, o sea, el curador es designado por el
juez;
- Es una curaduría de bienes: No se extiende más que a los
bienes y no alcanza a las personas. Por eso es que el curador
de la herencia yacente no representa a la sucesión, sino que
sólo administra la herencia.
- Las facultades del curador son conservativas: cuida de los
bienes que integran la sucesión, puede cobrar los créditos de
ésta y pagar las deudas de la herencia.
Término de la Curaduría de la Herencia Yacente:
1) Por la aceptación de la herencia por alguno de los
herederos;
2) Por la enajenación de todos los bienes comprendidos en la
herencia o por la extinción completa de esos bienes.
Los herederos que van aceptando la herencia
administran ésta con las mismas facultades del curador de
la herencia yacente. Este es un medio del cual se vale la ley
para que siempre exista alguien que administra la herencia
y con el cual se puedan entender los herederos.
2. La herencia vacante: Es la que corresponde al Fisco
como heredero abintestato en el último orden de sucesión.
La declaración de herencia yacente es el paso
previo a la herencia vacante, porque yacente la herencia, si
no se presentan otros herederos, se aplica el último orden de
sucesión, teniendo por consiguiente el Fisco la calidad de
heredero abintestato.
La persona que denuncia o pone en conocimiento
del Fisco la existencia de una herencia yacente, se le otorga
un premio que no puede exceder del 20 por ciento del haber
de la herencia y que se va a pagar una vez transcurridos los
plazos de prescripción que pudieren tener los herederos para
reclamar la herencia (no se paga de inmediato).
3. Efectos absolutos de la sentencia que declara a una
persona heredero: Si una persona, a instancias de un
acreedor hereditario o testamentario, es declarado
judicialmente heredero por este hecho, va a tener ésta
calidad frente a todos los acreedores, sin necesidad de un
nuevo juicio en que se declare esta calidad. Aquí hay una
excepción al efecto relativo de las sentencias judiciales
4. El beneficio de inventario: Se encuentra establecido
para proteger los intereses del heredero, porque éste sucede
al causante no sólo en sus derechos, sino también en sus
obligaciones transmisibles y, por consiguiente, está obligado
a pagar las deudas que haya tenido el causante, existiendo el
riesgo que el activo de la herencia sea inferior al pasivo, lo
cual evidentemente sería un pésimo negocio para el
heredero.
Entonces, la ley para evitar estos riesgos, concede
el beneficio de inventario a través del cual se limita la
responsabilidad del heredero que acepta la herencia.
156
La regla general es que la responsabilidad del
heredero no tiene límite, pero si acepta con beneficio de
inventario ésta queda limitada.
Concepto: Consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de
los bienes que han heredado.
Requisito: En nuestro sistema jurídico, para que exista este
beneficio no es necesaria una declaración del heredero en
este sentido, sino que basta con que se cumpla un solo
requisito: que se haya hecho inventario solemne de los
bienes del causante, y en este caso se entiende que acepta
con beneficio de inventario.
La Facción Inventario Solemne: Se deben publican tres
avisos en un diario de la comuna, o de la provincia o de la
capital de región, si en aquella no lo hubiere, citando a los
interesados previo decreto judicial; y se procede a la facción
de inventario ante un ministro de fe y dos testigos.
Personas Obligadas a Aceptar con Beneficio de Inventario:
En principio, existe amplia libertad de aceptar o no con
beneficio de inventario y nadie puede limitar este derecho.
No obstante, el legislador establece esta obligación a las
siguientes personas:
1. Los coherederos cuando uno o varios quieren
aceptar con beneficio de inventario, todos ellos
quedan obligados;
2. Las personas jurídicas de derecho público;
3. Los incapaces, si no aceptan con beneficio de
inventario, la ley se lo confiere de pleno
derecho;
4. Los herederos fiduciarios.
Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario:
1. Los que hubieren hecho acto de heredero sin previa
facción de inventario solemne;
2. Aquél que en el inventario omitiere de mala fe
algunos bienes;
Efecto del beneficio de inventario: Limitar la respon-
sabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibió en su
calidad de tal. Se plantea aquí doctrinariamente la duda de si
el beneficio de inventario produce o no una separación de
patrimonios. Esto tiene importancia en relación con el
ejercicio de las acciones de los acreedores hereditarios,
porque si afirmamos que el beneficio de inventario produce
la separación de los patrimonios, el acreedor va a poder
dirigirse sólo sobre los bienes hereditarios. Si aceptamos, en
cambio, que no se produce semejante separación en los
patrimonios, el acreedor podrá hacer efectivo su crédito no
sólo en los bienes del causante, sino también en los de los
herederos con beneficio de inventario.
 La tendencia mayoritaria estima que el beneficio de
inventario no produce separación de patrimonios y, como
consecuencia de esto, los acreedores pueden accionar tanto
sobre los bienes del causante como sobre los bienes del
heredero que aceptó con beneficio de inventario, y en este
caso, sólo va a poder accionar hasta el monto de lo que el
heredero recibió por concepto de herencia.
Esta posición se funda en lo siguiente:
- El heredero responde hasta la concurrencia del valor
total de los bienes recibidos por herencia;
- En el caso de pérdida de algún bien hereditario por caso
fortuito, hace responsable al heredero de los valores en que
dichos bienes hubieran sido tasados. Entonces, el precepto
da la idea de la limitación de la responsabilidad del heredero
en cuanto al monto y no respecto de los bienes.
- Además, se argumenta que si existiere separación de
patrimonios el legislador tendría que haber limitado en
alguna forma la facultad del heredero para disponer de los
bienes que reciba por herencia, cosa que no hace.
La responsabilidad del heredero está limitada al
valor de lo que recibe por herencia, pero, ¿en qué momento
debe mirarse este valor?
Dos instantes:
a) Al momento que el heredero recibe la herencia.
b) Al momento en que los acreedores accionan contra
el heredero.
 Somarriva: Hay que atender al valor que tenían los
bienes en el momento en que se defiere la herencia al
heredero. Ello porque en ese momento el heredero pasa a ser
dueño de los bienes y, como todo dueño, el aumento de
valor que los bienes experimentan le pertenecen a él.
Este beneficio es una excepción perentoria que el
heredero puede hacer valer frente a los acreedores
hereditarios cuando éstos le cobren deudas de la herencia
que vayan más allá del monto a que alcance su
responsabilidad (art.1263).
El beneficio de inventario produce otra
consecuencia: Las deudas y los créditos que tenga el
heredero en contra del causante no se extinguen por
confusión, es decir, el heredero conserva su crédito en contra
del causante y también subsisten las deudas que tenía para
con él.
El heredero que goza de este beneficio responde
hasta de la culpa leve en la conservación de especies o
cuerpos ciertos que se deban. Tratándose de los demás
bienes de la herencia, sólo va a responder hasta el valor en
que estos bienes hubieren sido tasados, estableciéndose por
la ley el riesgo a cargo del heredero.
Extinción de la responsabilidad del heredero beneficiario:
1. Se extingue por el hecho de abandonar el heredero
a los acreedores hereditarios los bienes de la
157
sucesión que debe entregar en especie. La ley no
dice si el abandono se hace con el objeto de realizar
los bienes o en calidad de dación en pago. La
mayor parte de la doctrina se inclina por la dación
en pago, porque el legislador en parte alguna exige
la realización de los bienes.
2. También se extingue su responsabilidad por
haberse consumido todos los bienes recibidos en el
pago de las deudas hereditarias;
Acción De Petición De Herencia: Aquella que compete al
heredero contra quien se da por tal, para que se le
reconozca su derecho a la totalidad o parte de la herencia
y se le restituyan los bienes que la integran, y que el
demandado está en posesión.
Características:
a) Es una acción real: Emana del derecho real de herencia.
Como acción real no se dirige contra determinada persona,
sino que ella se dirige contra todo aquel que perturbe el
derecho real de herencia.
b) Es divisible: Si hay varios herederos cada uno de ellos
puede ejercer esta acción por la cuota que le corresponde en
la herencia.
c) A través de ella se persigue una universalidad jurídica:
Aquí se nos plantea el problema de su calificación de
mueble o inmueble. Pero, como sabemos que la
universalidad jurídica constituye algo distinto de los bienes
que la componen y no podemos calificarla ni de mueble ni
de inmueble, debemos, por consiguiente, aplicar la regla
general que es la de los bienes muebles.
d) Es patrimonial, es renunciable, transmisible,
transferible y prescriptible.
Titulares de la Acción: Le corresponde a quien probare su
derecho a una herencia. Dentro de estas personas están:
a) Los herederos: En principio, esta acción es propia
del heredero, siendo indiferente que clase de heredero sea
(universal, de cuota o de remanente).
b) Al cesionario de un derecho de herencia;
c) Al donatario de una donación revocable a título
universal.
Sujeto Pasivo: En contra de quien ocupe una herencia
invocando la calidad de heredero, es decir, se dirige en
contra del falso heredero.
Caso del Falso heredero que cedió su derecho:
¿Puede intentarse la acción en contra del cesionario
de este derecho? Si atendemos a la letra del
art.1264 pareciera que no puede intentarse esta
acción, porque esta disposición dice el que probare
su derecho en una herencia ocupada por otra
persona en calidad de heredero, y sucede que el
cesionario no ocupa la herencia en calidad de
heredero, sino como cesionario de los derechos. Sin
embargo, puede argumentarse en contrario
 señalando que puede accionarse en contra del
cesionario del falso heredero, porque el cesionario
ocupa el lugar jurídico del cedente en sus derechos
y obligaciones (hay una especie de subrogación
personal).
Objeto de la acción de petición de herencia: Tiene por
objeto reclamar la universalidad jurídica de los bienes
pertenecientes al causante. El art.1264 emplea la expresión
“adjudique”, la que no está tomada en su sentido técnico,
sino que está empleada para simbolizar que el objeto de la
acción de petición de herencia es la universalidad jurídica de
la herencia.
Efectos que produce esta acción:
La sentencia que la acoge origina diversas prestaciones entre
el falso heredero y el heredero verdadero que obtuvo en el
litigio. Para los efectos de éstas prestaciones hay que atender
a si el falso heredero estaba de buena o de mala fe.
Debe restituirse la herencia. Comprende:
a.- La restitución de todas las cosas, sean corporales o
incorporales;
b.- La restitución de las cosas en que el causante era mero
tenedor, porque el heredero debe proceder a su restitución.
c.- La devolución de los aumentos que haya experimentado
la herencia;
Respecto de los Frutos: Si el poseedor estaba de buena fe,
conserva los frutos percibidos antes de contestar la demanda.
Si estaba de mala fe, es obligado a la devolución del total de
esos frutos, no sólo los percibidos, sino aquellos que con
mediana inteligencia hubiera podido percibir el dueño si
hubiese tenido la cosa en su poder. Es decir, se aplican las
mismas reglas que en la acción reivindicatoria.
Respecto de las Mejoras: Se aplican las mismas reglas que
para la acción reivindicatoria en cuanto a la buena o mala fe.
Valor de los actos realizados por el falso heredero:
1. El Pago de las deudas de la herencia hechas por el falso
heredero extingue la obligación.
2. El verdadero heredero no está obligado a respetar los
actos de administración del falso heredero. Sin embargo,
puede sostenerse que los actos de administración le sean
oponibles porque alguien tiene que administrar la herencia.
3.- En cuanto a los actos de disposición, se soluciona el
problema aplicando el principio de que nadie puede adquirir
más derechos de los que tiene. Luego, hay que concluir que
los actos de disposición del falso heredero son inoponibles al
verdadero heredero, quien podrá hacer valer la acción
reivindicatoria.
Prescripción de la acción de petición de herencia: La acción
prescribe en 10 años. Pero el heredero putativo, a quien se le
haya otorgado posesión efectiva, podrá oponer a esta acción
la prescripción de 5 años.
158
o El pago de las deudas hereditarias y
testamentarias:
 Deudas hereditarias son aquellas que el causante tenía en
vida.
 Deudas testamentarias son las que emanan del
testamento. Las principales deudas testamentarias son los
legados.
En principio, el pago de las deudas hereditarias
corresponde únicamente a los herederos, en tanto
continuadores y representantes de la persona del causante.
Límites a la responsabilidad de los Herederos:
1. No responden de las obligaciones intransmisibles;
2. La ley faculta a los herederos para limitar su
responsabilidad al monto de lo que ellos reciben
por herencia a través del beneficio de inventario
3. Si la deuda constaba en un título ejecutivo se puede
proceder contra los herederos, notificándoles
previamente el título ejecutivo, debiendo
transcurrir el plazo de 8 días desde la notificación
del título para que los acreedores puedan ejercer la
acción ejecutiva. Esta se dice que es una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva
Fundamento de esta responsabilidad: En general, se estima
que la responsabilidad del heredero emana de la ley y
precisamente de su calidad de representante de la persona
del difunto
División de las Deudas Hereditarias: El principio es que las
deudas hereditarias se dividen de pleno derecho, por el solo
fallecimiento del causante y a prorrata de sus cuotas.
Consecuencias del hecho de que las deudas se dividan a
prorrata:
1. La obligación entre los herederos es simplemente
conjunta, por consiguiente, se puede demandar a
cada heredero su parte o cuota en la deuda;
2. La insolvencia de un heredero no grava a los otros;
3. La muerte de un deudor solidario extingue a su
respecto la solidaridad. El acreedor podrá cobrar el
total de la deuda a los demás deudores solidarios o
a los herederos del difunto, pero a cada uno de
éstos sólo puede demandarles su parte en la deuda;
4. Se puede producir una confusión parcial entre
deudas y créditos del causante y de los herederos.
Dos situaciones:
- Si el heredero fuere acreedor de la
deuda hereditaria. Aquí se produce una confusión
parcial que va a extinguir la deuda hasta el monto
de su cuota, pudiendo exigir a los demás herederos
el resto de la deuda a prorrata de su cuota.
- Si el heredero era deudor del causante.
La deuda se extingue por confusión en la parte del
crédito que corresponda al heredero deudor, pero
subsisten en el resto.

Excepciones al principio de que las deudas se dividen a
prorrata:
- Heredero que aceptó la herencia con beneficio de
inventario;
- Cuando la deuda del causante era indivisible;
- Los herederos usufructuarios dividen las deudas
hereditarias con los herederos propietarios;
- Caso del fideicomiso. Los herederos fiduciarios y
fideicomisarios dividen entre sí las deudas de la herencia;
- Cuando existen en la sucesión varios inmuebles sujetos
a hipoteca. Si al heredero se le adjudica un inmueble de los
varios que estaban hipotecados y el acreedor persigue su
crédito en contra de este heredero haciendo valer la acción
hipotecaria sobre el inmueble, el heredero deberá pagar la
totalidad de la deuda; pero éste tendrá derecho a repetir en
contra de sus coherederos por la parte o cuota que a cada
uno de ellos corresponda. Pero sólo puede demandar a sus
coherederos la parte de la deuda que corresponda a la cuota
de esos herederos.
- Si se establece o acuerda una división distinta de la
deuda. Esta excepción emana de la voluntad de las partes, y
puede tener su origen en  la voluntad del testador, ya que
éste puede en su testamento hacer una división de las deudas
hereditarias diferente de la que establece la ley;  En la
partición, ya que cualquiera de los herederos puede tomar
sobre sí una mayor parte de las deudas hereditarias bajo
alguna condición que fuera aceptada por los otros herederos;
y  En una convención de los herederos que acuerden una
división diferente de las deudas hereditarias que aquella que
señala la ley.
Esta división no afecta al acreedor porque él no ha
sido parte en ello, por eso la ley le confiere al acreedor un
derecho opcional:
- Aceptar la división hecha por el testador o los
herederos o cobrar a cada uno de los herederos la cuota que
le corresponda. Pero, en este caso el heredero que se ha visto
en la obligación de pagar más de lo que le corresponde en
virtud del testamento o de lo pactado, puede exigir a sus
coherederos la correspondiente indemnización.
En este aspecto se debe distinguir entre obligación a
la deuda y contribución a la deuda, para determinar si puede
cobrarle a los coherederos.
Responsabilidad de los legatarios por las deudas
hereditarias: La regla general es que los legatarios están
obligados a cancelar deudas hereditarias, cuando el testador
les hubiere impuesto dicha obligación como un gravamen de
la liberalidad que les concede.
Pero, aunque el testador no haya manifestado
absolutamente nada, los legatarios pueden ser obligados por
dos razones:
1. Porque el testador no respetó legitimas ni mejoras;
159
2. Porque al abrirse la sucesión, no ha habido bienes
suficientes para el pago de las deudas hereditarias y
mejoras que tienen la calidad de asignaciones
forzosas,
Orden de Prelación entre legatarios para responder de
deudas hereditarias:
1. Los Legados Comunes;
2. Legados Anticipados o Donaciones Irrevocables;
3. Legados expresamente exonerados por el testador;
4. Legados para obras pías o de beneficencia;
5. Legados que el testador ha debido dar por ley.
o Pago de las cargas testamentarias:
Regla General: Están a cargo de los herederos o legatarios a
quienes el testador les hubiere impuesto expresamente dicha
obligación.
Si el testador nada ha dicho las deudas hereditarias
se dividen entre los herederos “a prorrata de sus cuotas”;
Excepción: Que se haga la división del pago de los legados
en la partición o por convenio de los herederos. Los
acreedores testamentarios (legatarios) pueden aceptar el
acuerdo de los herederos o ejercer las acciones que les
corresponden, esto es, de acuerdo con lo dispuesto por el
testador o persiguiendo a cada heredero a prorrata de las
cuotas que les corresponden en la herencia. Si a un heredero
le corresponde pagar más de lo que según la partición o
convenio celebrado corresponda, puede repetir por el exceso
en contra de los coherederos.
Los acreedores hereditarios se pagan antes que los
testamentarios. Esta regla es lógica, pues conforme al
art.959, las deudas hereditarias son bajas generales de la
herencia y las cargas testamentarias se pagan con cargo a la
parte de libre disposición.
Excepciones en que los legados pueden pagarse de
inmediato:
1. Cuando la herencia no está excesivamente gravada; y
2. Cuando la herencia está manifiestamente exenta de
cargas.
Si para pagar el legado hay que incurrir en ciertos
gastos, éstos se consideran como una parte del legado
mismo.
Puede presentarse el caso en que no hayan
suficientes recursos en la herencia para pagar todos los
legados, situación en que se rebajarán a prorrata. Pero esta
disposición hay que relacionarla con los legados comunes,
porque los privilegiados se pagan antes que todos los demás.

Beneficio de Separación: Es la facultad que le compete a
los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que
los bienes hereditarios no se confundan con los bienes
propios del heredero con el objeto de pagarse en dichos
bienes hereditarios con preferencia de los acreedores
personales del heredero.
Fundamento: Aquí en realidad hay una situación de equidad
porque cuando una persona contrata con otra lo hace
considerando la capacidad patrimonial de esta.
Quienes pueden solicitar el beneficio de separación: Este
beneficio puede ser solicitado indistintamente por los
acreedores hereditarios y testamentarios y, aún más incluso
puede invocarlo el acreedor cuyo derecho esté sujeto a plazo
o condición.
El hecho de que el acreedor condicional puede
invocar este beneficio se debe a que en el fondo es una
medida conservativa para defender su derecho y el acreedor
condicional esta expresamente facultado para solicitar esta
medida.
Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de
separación: A primera vista podría pensarse que hay aquí
una situación injusta, pero no es tan así porque el heredero
tiene un modo de evitar el perjuicio de sus propios
acreedores aceptando la herencia con beneficio de
inventario.
Casos en que los acreedores hereditarios no pueden solicitar
el beneficio de separación:
1.- Cuando sus derechos han prescrito.
2.- Cuando estos acreedores hayan renunciado al beneficio
de separación
3.- Cuando los bienes de la herencia han salido de manos del
heredero.
4.- Cuando los bienes de la herencia se han confundido con
los de los herederos en forma tal que no sea posible
reconocerlos.
Procedimiento del beneficio de separación: La ley no lo
dice. Puede estimarse, con adecuado fundamento, que puede
emplearse el procedimiento sumario, porque se requiere una
tramitación rápida de esta acción para que ella sea eficaz.
Contra Quien se Pide: Dos soluciones:
1.- En contra de los herederos.
2.- En contra de los acreedores personales de los herederos.
Se estima que esta última solución sería la más
apropiada, porque quienes van a verse afectados por este
beneficio son precisamente los acreedores personales del
heredero. Pero, presenta un inconveniente: ¿Cómo se
determina quiénes son los acreedores personales del
heredero?.
En cambio, es fácil precisar quiénes son los
herederos por la posesión efectiva.
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Efectos del beneficio de separación: Hay que distinguir entre
bienes muebles e inmuebles.
1. Respecto de los muebles el beneficio produce sus efectos
desde que la respectiva sentencia que lo concede queda
firme o ejecutoriada.
2.- Tratándose de los inmuebles, se requiere una formalidad
de publicidad, inscribir la sentencia en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
El beneficio de separación produce la separación de
patrimonios y justamente el hecho de que no se confundan el
patrimonio del causante con el de los herederos permite que
sólo los acreedores hereditarios y testamentarios puedan
perseguir los bienes de la herencia, no pudiendo hacerlo los
acreedores personales del heredero
Efectos entre acreedores hereditarios y testamentarios: los
acreedores hereditarios y los testamentarios se pagan con
preferencia a los acreedores personales del heredero.
Efectos entre los acreedores hereditarios y testamentarios y
los acreedores personales del heredero: Se distingue aquí
entre:
Los bienes hereditarios  La regla general es que
obtenido el beneficio de separación se pagan con
preferencia los acreedores hereditarios y
testamentarios.
Si pagados éstos, hay un sobrante, se agregará a los
bienes del heredero para satisfacer a sus acreedores
propios.
Los bienes propios del heredero  La situación es
totalmente inversa, porque para que los acreedores
hereditarios y testamentarios puedan pagarse con
los bienes propios de los herederos deben concurrir
dos requisitos:
a) Que se hayan agotado los bienes de la
herencia.
b) Que no haya oposición de los acreedores
personales de los herederos, la que debe fundarse en
que sus créditos no han sido satisfechos, es decir,
los acreedores personales gozan de un privilegio en
los bienes personales del heredero.
No obstante existir el beneficio de separación, los
herederos se hacen dueños de los bienes hereditarios. En
otras palabras, este beneficio no impide que los herederos
adquieran los bienes hereditarios por sucesión por causa de
muerte.
El efecto que aquí se produce es que se limita la
facultad de disposición de los bienes del heredero. Por ello
los acreedores hereditarios y testamentarios tienen una
acción para dejar sin efecto las enajenaciones hechas dentro
de los seis meses subsiguientes a la apertura por el heredero,
siempre que no hayan sido efectuadas con el objeto de pagar
deudas hereditarias o testamentarias.
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