A S E S O R Í A

EMPRESARIAL

INFORME PRINCIPAL

¿Su empresa es considerada irregular? Conozca

los principales efectos y consecuencias
Carlos PADILLA PONCE(*)

RESUMEN
EJECUTIVO
L a irregularidad en una sociedad no es un tema menor, a esta se puede llegar
por no haberse constituido e inscrito conforme a ley, o por haber incurrido en
alguna causal establecida en la Ley General de Sociedades. Siendo su principal
consecuencia la responsabilidad ilimitada que será asumida por quienes realicen
actos a nombre de la sociedad.

I. CONCEPTO
Podemos referir, en líneas generales,
como como irregular a la sociedad que
no se ha constituido e inscrito confor-
me a ley, o a la situación de hecho que
resulta de que dos o más personas ac-
túan de manera manifiesta en sociedad
sin haberla constituido e inscrito.
Es decir, se da el supuesto cuando existe
un contrato de sociedad concluido entre
los socios y cuando, además, la relación
societaria trasciende externamente al
ejercitarse la actividad social en nombre
de la sociedad. Quedando fuera del con-
cepto de sociedad irregular las socieda-
des internas y las ocultas. Asimismo, se
incluyen en este concepto las llamadas
sociedades “de hecho”, si se entiende
por tales las que operan en el mercado
sin que haya mediado acto alguno de
constitución (o cuando se da el acuerdo
de manera verbal).
vías de formación. El tema tiene es-
trecha relación con el momento en el
que se considera que la sociedad exis-
te como tal, siendo la sociedad para
nuestro Derecho y, para la mayoría de
legislaciones, producto de un comple-
jo proceso de constitución que se co-
rona con su inscripción en el registro
que le origina personalidad jurídica
distinta a la de los socios y que es ob-
jeto de derechos y obligaciones.
Así, en tanto no se cumpla con el pro-
cedimiento de constitución y de inscrip-
ción en el registro, no se puede afirmar
que existe una sociedad legal; por lo tan-
to, no hay personalidad jurídica ni patri-
monio distinto al de los socios.
La situación de la sociedad en forma-
ción, se extiende desde el momento
del pacto social (contrato de sociedad)
CUADRO N° 1
que puede estar plasmado en una es-
critura pública hasta su inscripción en
el registro.
Ahora bien, cabe preguntarnos si las
sociedades en formación deberán ser
consideradas irregulares.
Para algunos autores tal interrogan-
te se resuelve distinguiendo dos su-
puestos:
• Cuando la sociedad tiene una acti-
vidad tendiente pura y exclusiva-
mente a obtener su regularización,
al margen de los plazos otorgados
para ello, no podrá ser considerada
irregular, sino únicamente en for-
mación.
• Cuando la actividad de la sociedad
no es solo tendiente a obtener su
regularización, sino que se trata de

Ello se encuentra establecido en el Sociedades de hecho Sociedades irregulares de Derecho

artículo 423 de la Ley General de
Sociedades (en adelante, LGS) (ver
cuadro N° 1).
II. LAS SOCIEDADES EN FOR-
MACIÓN Y SU IRREGULA-
RIDAD
La sociedad en formación o preso-
ciedad es aquella que se encuentra en
Aquellas que no se han constituido e inscrito Se encuentran todos los elementos propios de
conforme a ley, o la situación de hecho que re- una sociedad, faltando solamente el cumplimiento
sulta cuando varias personas actúan de modo de uno más requisitos formales.
manifiesto en sociedad sin haberla constituido e
inscrito. Esto es, proviene de un acuerdo escrito
en el que se manifiesta la voluntad de actuar en
sociedad sin que se adecue a ningún tipo socie-
tario, o, de un acuerdo verbal que se ejecuta de
manera informal.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 141 E-1

 68 ASESORÍA EMPRESARIAL
actos que importan la realización
de su objeto social, la sociedad
pasa a constituirse en irregular.
Distinta es la postura que asume la
LGS, la que de la lectura de sus dis-
positivos permite inferir dos situa-
ciones:
• La sociedad en formación es aque-
lla que solo realiza actos tendien-
tes a culminar su proceso constitu-
tivo. También lo es la sociedad que
realiza actos o contratos anteriores
a su inscripción en el registro, pero
con un proceso fundacional que no
se detiene y que culmina dentro de
los plazos establecidos por la ley.
• Si el proceso fundacional no que-
da completado dentro de los pla-
zos legales, la sociedad se con-
vierte en irregular(1).
III. CAUSALES DE IRREGULA-
RIDAD
A tenor de lo regulado en el artículo
423 de la LGS, la sociedad adquiere
la condición de irregular:
• Transcurridos sesenta días des-
de que los socios fundadores han
firmado el pacto social sin haber
solicitado el otorgamiento de la
escritura pública de constitución.
• Transcurridos treinta días desde
que la asamblea designó al o los
firmantes para otorgar la escritura
pública sin que estos hayan solici-
tado su otorgamiento.
• Transcurridos más de treinta días
desde que se otorgó la escritura
pública de constitución, sin que se
haya solicitado su inscripción en
el registro.
• Transcurridos treinta días desde
que quedó firme la denegatoria a
la inscripción formulada por el re-
gistro.
• Cuando se ha transformado sin
observar las disposiciones de esta
ley(2).
• Cuando continúa en actividad, no
obstante haber incurrido en causal
de disolución prevista en la ley, el
pacto social o el estatuto(3).
Adicionalmente, la primera y segun-
da disposición transitoria de la LGS
establecen que las sociedades cuyos
estatutos no estén adaptados a lo es-
tablecido por la LGS devienen en
irregulares. Tales normas tienen como
finalidad promover la adecuación de
las sociedades constituidas antes de
E-2 1ra. quincena - Setiembre 2010
la dación de la LGS (1 de enero de
1998), y que se regían por la anterior
LGS.
De las referidas causales podemos dar
cuenta de que la mayoría de supues-
tos hacen referencia a sociedades en
formación, siendo el plazo el factor
predominante que las hace incurrir en
causal de irregularidad. Así, tenemos
el cuadro N° 2.
IV. EFECTOS DE LA IRREGULARI-
DAD
a) Con relación a la responsabili-
dad de los administradores y
socios
La administración de una sociedad
comprende tanto la dirección como
la conducción y ejecución de los ne-
gocios sociales. Así, la podemos de-
finir como aquel conjunto de actos y
decisiones sobre el patrimonio y ope-
raciones de la sociedad que están en-
caminados a conseguir la realización
del objeto social.
En general, la administración de una
sociedad está a cargo del directorio
y de la gerencia, o solo de la última
cuando el primero no exista.
Ahora bien, la administración de la
sociedad irregular corresponde a sus
administradores y representantes de-
signados en el pacto social o en el es-
tatuto o en los acuerdos entre los so-
cios. Existiendo la presunción de que
los socios y administradores de la so-
ciedad irregular, actuando individual-
mente, están facultados para realizar
actos de carácter urgente y a solicitar
medidas judiciales cautelares.
Los efectos de la irregularidad son re-
cogidos por el artículo 424 de la LGS
el cual establece que los administra-
dores, representantes y, en general,
quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad
irregular son personal, solidaria e
CUADRO N° 2
PLAZO
60 DÍAS Socios fundadores firman minuta y no solicitan otorgamiento de escritura pública.
Asamblea designa firmantes y estos no solicitan otorgamiento de escritura pública
30 DÍAS
(art. 65 y 66 de la LGS).
Se otorga escritura pública de constitución sin que se haya verificado su inscripción re-
30 DÍAS
gistral.
30 DÍAS Se formuló observación por el registrado y esta no fue subsanada.
ilimitadamente responsables por los
contratos y, asimismo, por los actos
jurídicos realizados desde que se pro-
dujo la irregularidad.
Es decir, por más que se haya pactado
realizar una empresa con responsabi-
lidad limitada (por ejemplo, existe un
pacto social de sociedad anónima) si
califica de irregular, la responsabili-
dad de los administradores por los ac-
tos que ejecuten será ilimitada.
Además, el referido artículo 424 seña-
la que si la irregularidad existe desde
la constitución, los socios tienen igual
responsabilidad.
a.1) Alcances de la responsabilidad
De los efectos de la irregularidad, po-
demos dar cuenta de la voluntad del
legislador de proteger a terceros, así
como de no otorgarle los beneficios
de una persona jurídica a las socieda-
des que incurran en alguna causal.
De esta manera, se establece que la
responsabilidad ilimitada de los so-
cios o administradores comprende-
rá el cumplimiento de la respectiva
obligación, así como, en su caso, la
indemnización por los daños y perjui-
cios, causados por actos u omisiones
que lesionen directamente los intere-
ses de la sociedad, de los socios o de
terceros.
Siendo los terceros, y cuando proceda,
la sociedad y los socios, los que podrán
plantear simultáneamente las pretensio-
nes que correspondan contra la socie-
dad, los administradores y, cuando sea
el caso, contra los socios, siguiendo a tal
efecto el proceso abreviado.
b) Con relación a las obligaciones
de los socios
Naturalmente, cuando se constituye
una empresa los socios deciden rea-
lizar determinadas aportaciones para
formar el capital de la empresa. Esta
SITUACIÓN

constituye una de las principales obli-
gaciones a las que se compromete un
socio.
Tal tema, para el caso de las socie-
dades irregulares, es recogido por el
artículo 425 de la LGS la cual esta-
blece que los socios están obligados a
efectuar los aportes y las prestaciones
a que se hubieran comprometido en
el pacto social o en acto posterior, en
todo lo que sea necesario para cumplir
el objeto social o, en caso de liquida-
ción de la sociedad irregular, para
cumplir con las obligaciones contraí-
das con terceros.
Claro que en una sociedad irregular
tales datos pueden no estar expresa-
mente pactados o recogidos en algún
documento (por la misma naturaleza
de la sociedad irregular) siendo que,
en estos casos, se considerará que to-
dos los socios deben aportar en partes
iguales.
V. REGULARIZACIÓN O DISO-
LUCIÓN DE LA SOCIEDAD
IRREGULAR
La regularización de una sociedad
irregular sobrevenida implica la sub-
sanación de la causal que originó el
estado de irregularidad. Por otro lado,
la disolución y liquidación de una so-
ciedad irregular sobrevenida implica
el inicio de los procedimientos para la
extinción de la personalidad jurídica
de la sociedad.
A tenor del artículo 426 los socios, los
acreedores de estos o de la sociedad o
los administradores pueden solicitar
alternativamente la regularización o
la disolución de la sociedad, conforme
al procedimiento establecido en el ar-
tículo 119 (esto es, regularización me-
diante un proceso no contencioso) o
en el artículo 409 (disolución a través
de proceso sumarísimo).
Al respecto, la norma procesal esta-
blece los siguientes plazos para cada
proceso, según el tipo(4): (ver cuadro
N° 3).
Con relación a la disolución y liqui-
dación de la sociedad irregular el ar-
tículo 431 de la LGS establece que tal
acto puede tener lugar sin observancia
de formalidades y puede acreditarse,
entre los socios y frente a terceros, por
cualquier medio de prueba. Debiendo
inscribirse en Registros Públicos si la
sociedad irregular se encuentra inscri-
ta en este.
INFORME PRINCIPAL
Ahora bien, si una vez solicitada la
regularización o disolución de la so-
ciedad irregular la junta no accede a
realizar las diligencias pertinentes, los
socios tienen el derecho de separarse.
No obstante, no se liberan de las res-
ponsabilidades que les corresponden
hasta el momento de su separación.
VI. RELACIONES ENTRE LOS
SOCIOS Y CON TERCEROS
Todos los negocios que celebre una
sociedad irregular no se verán afecta-
dos en su validez, y surtirán efectos de
manera ordinaria. Lo único distinto es
el régimen de responsabilidad que po-
drían alcanzar los socios o represen-
tantes, tal como establecimos líneas
arriba.
Así lo regula el artículo 428 de la LGS
cuando establece que en las socieda-
des irregulares las relaciones internas
entre los socios y entre estos y la so-
ciedad se rigen por lo establecido en
el pacto del que se hubieran derivado
y, supletoriamente, por las disposicio-
nes de la LGS.
Por su parte, el segundo párrafo del
citado artículo regula la validez y
alcances de los actos celebrados con
terceros, señalando que el pacto so-
cial, el estatuto, los convenios entre
socios y sus modificaciones, así como
las consecuencias que de ellos se deri-
ven, son válidos entre los socios. Los
acuerdos entre socios no perjudican a
terceros quienes pueden utilizarlos en
todo lo que los favorezca, sin que les
pueda ser opuesto el acuerdo o con-
trato o sus modificaciones que tienda
CUADRO N° 3
PROCESO SUMARÍSIMO
 Al admitir la demanda, el juez concederá al de-
mandado cinco días para que conteste.
 Contestada la demanda o transcurrido el plazo
para hacerla, el juez fijará la fecha para la au-
diencia de saneamiento, conciliación, pruebas
y sentencia, la que deberá realizarse dentro de
los diez días siguientes de contestada la de-
manda o de transcurrido el plazo para hacerla,
bajo responsabilidad.
 La sentencia es apelable con efecto suspensi-
vo, dentro del tercer día de notificada.
CONTADORES & EMPRESAS / N° 141
69
a limitar o excluir la responsabilidad
establecida líneas arriba.
(*) Asesor de Derecho Empresarial de Contadores &
Empresas y Gaceta Consultores S.A. Miembro de
la División de Estudios Legales de Gaceta Jurídica
S.A. Asistente de docencia de Derecho Civil de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
(1) ELÍAS LAROZA, Enrique. Ley General de Socieda-
des Comentada. Normas Legales S.A.C., Trujillo,
1998, p. 868.
(2) La transformación de sociedades se encuentra re-
gulada a partir del artículo 333 de la Ley General de
Sociedades, las principales reglas son:
- Acuerdo de junta general con mayoría calificada.
- Publicación del acuerdo.
- Elaboración de balance.
- Elevación a escritura pública e inscripción en Re-
gistros Públicos.
(3) Según el artículo 407 de la Ley General de Socieda-
des (en adelante, LGS), la sociedad se disuelve por
las siguientes causas:
- Vencimiento del plazo de duración, que ope-
ra de pleno derecho, salvo si previamente se
aprueba e inscribe la prórroga en el Registro.
- Conclusión de su objeto, no realización de su
objeto durante un periodo prolongado o imposi-
bilidad manifiesta de realizarlo.
- Continuada inactividad de la junta general.
- Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a can-
tidad inferior a la tercera parte del capital paga-
do, salvo que sean resarcidas o que el capital
pagado sea aumentado o reducido en cuantía
suficiente.
- Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de
conformidad con la ley de la materia, o quiebra.
- Falta de pluralidad de socios, si en el término de
seis meses dicha pluralidad no es reconstituida.
- Resolución adoptada por la Corte Suprema,
conforme al artículo 410.
- Acuerdo de la junta general, sin mediar causa
legal o estatutaria.
- Cualquier otra causa establecida en la ley o pre-
vista en el pacto social, en el estatuto o en con-
venio de los socios registrados ante la sociedad.
(4) CERVANTES NEGREIROS, Magaly. “Conozca
cómo una sociedad puede convertirse en irregular y
qué implicancias tiene para sus representantes”. En:
Contadores & Empresas. N° 71. Gaceta Jurídica,
Octubre 2007, p. 57.
PROCESO NO CONTENCIOSO
 Admitida la solicitud, el juez fija fecha para la
audiencia de actuación y declaración judicial, la
que debe realizarse dentro de los quince días
siguientes.
 De haber contradicción, el juez ordenará la ac-
tuación de los medios probatorios que la sus-
tentan.
 Si no hubiera contradicción, el juez ordenará
actuar los medios probatorios anexados a la
solicitud.
 La resolución que pone fin al proceso es apela-
ble con efecto suspensivo.
E-3