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sociedad comercial que adquirió en 2012 los derechos que como arrendataria tenía
14.975 y San Enrique 14.951, contiguas entre sí, ambas en la comuna de lo Barnechea,
en los que funcionaba una discoteque de nombre “Static”, la que pasó a llamarse
ese giro Rol 2-1626 y la de alcoholes categoría “O”, ambas otorgadas por el municipio
que interesa dispone que el funcionamiento será entre las 10.00 y las 04.00 horas del
día siguiente, exceptuando los salones de baile y discotecas que solo podrán funcionar
entre las 19.00 horas y las 04.00 del día siguiente, ampliándose la hora de cierre en una
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Sin embargo, el 6 de marzo del año 2018, el alcalde recurrido dictó el Decreto
horario para los salones de baile y discotecas entre las 19.00 y la 01.00 horas del día
siguiente, ampliándose en una hora el cierre, es decir, hasta las 02.00 horas la
siendo que debió ser por medio de una Ordenanza, citando jurisprudencia de la CGR
referida a la misma materia, ya que consta del Acta de la Sesión Ordinaria 962 de 28 de
febrero de 2018, que previo a adoptar el Acuerdo, los Concejales tuvieron presente la
experiencia de otros municipios con sus respectivas ordenanzas, sin recurrir al decreto
el Concejo Municipal, ya que su extensión fue solo por seis meses, esto es, estaría a
ellos establecer una limitación a prueba por seis meses. Tampoco es fundado, al no
contar con ningún antecedente objetivo para esa decisión, solo empatías personales y
norma en comento.
2º.- Que, más adelante, censura los motivos expresados, como fue el sostener
comerciales del sector San Enrique lo sido en contra del “Teatro Alicia”, que sólo tiene
patente de turismo y bar, y ello debido a no contar con recintos cerrados que aíslen el
ruido producido.
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En relación a la comparación con otras ordenanzas, señala que tal fundamento
Las Condes.
Enrique, afectada por dicho Decreto. De igual forma en las Actas de Sesiones del
Consejo tampoco existen los fundamentos exigidos por la ley. Por el contrario, como se
y notoriamente más controlada en cuanto a una adecuada relación con los vecinos de
la zona.
existiendo antecedente alguno –ni en el acto reclamado ni en las sesiones del Concejo
del mismo.
condice, ni con el motivo ni con finalidad que la ley ha ordenado cumplir mediante su
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dictación, ya que aquél se funda en motivos que no tienen relación alguna con
comunal; lo que constituye una “desviación de poder”, ya que se pretende hacer uso de
una facultad limitada con una finalidad diferente a la prevista en la propia ley, por lo que
que la misma facultad sea ejercida por un mero “Decreto Alcaldicio”, como lo es el 168,
respectiva, pues para que ello ocurra, debe haber existido previamente un acto
resolución del Alcalde aprobada por el Concejo Municipal, según señala doctrina citada.
Bebidas Alcohólicas” aprobada por decreto 2233/2010, sin perjuicio de vulnerar los
2233/2010, de fecha 20 de abril de 2010, actualmente vigente, sin señalar que esta
artículo 46 de igual texto, por no cumplir con los requisitos formales para ello.
todo por el decreto reclamado, lo que llevo a muchos clientes a cancelar diversos
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representada, sin plantear en su petitorio ninguna consecuencia civil reparatoria del
mismo.
pasado.
5º.- Que, don Patricio Lazcano Silva, abogado, director jurídico de la Ilustre
18.695, ello el día 12 de marzo de 2018, acorde con lo señalado en Dictamen N° 60.748
vecinos que habitan esa zona, cuestión que ha sido pública y notoria.
del inciso final del artículo 21 de la Ley Nº 19.925, en orden a disponer horarios
citada precedentemente, la que que permite a los alcaldes, con acuerdo fundado del
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conveniencia, esto es, a resolver en un sentido determinado entre varias opciones, y
afectación a la normal tranquilidad entre los vecinos del sector San Enrique,
para ser admitido a tramitación; que la autoridad dio cumplimiento a las normas
condena en costas.
6º.- Que, evacuando su informe, el Fiscal Judicial señor Daniel Calvo Flores,
primero desde el punto de vista formal, sostuvo que debía este ser rechazado, pues se
debió reclamar directamente ante el alcalde en el plazo de treinta días, y solo si era
vulnera el libre ejercicio de una actividad económica, por ello en cuanto al fondo, es
respecto a copia de página 33 de Sesión del Concejo Ordinario Nº 972, aduciendo una
falta de integridad del mismo antecedente, basada en que se trataría de una hoja suelta
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que no se sabría si es o no parte del Concejo ni si el Concejal Sr. Daly efectuó o no
indcidentista incompleto.
A dicho respecto, lo cierto es que el reproche del antecedente dice más bien con
Corte, teniendo obivamente presente las deficiencias que se denotan del mismo, lo que
8º.- Que, en esta causa se aceptó que se hicieran parte como terceros
9º.- Que, con fecha 11 de diciembre pasado, se llamó a las partes a audiencia de
ninguna base de arreglo entre las partes, ordenándose levantar el acta respectiva y
agregarla al proceso.
10º.- Que, preliminarmente cabe señalar que solo el informe del Fiscal Judicial,
no así la defensa del municipio recurrido, señaló una eventual extemporaneidad del
A dicho respecto, baste señalar que la publicación del acto reclamado que le
reclamo de ilegalidad se presentó el 11 de abril del mismo año, esto es, dentro del
plazo legal de treinta días que establece el estatuto normativo que lo regula e ingresado
Municipal respectivo que da cuenta del vencimiento del plazo sin haberse dado
respuesta por parte del alcalde, reflexiones por las que dicho planteamiento formal será
desestimado.
12º.- Que, analizando los diversos antecedentes acompañados por las partes al
recurrente Gastronómica Santiago SpA, adquirió en 2012 los derechos que como
Las Condes Nº 14.975 y San Enrique 14.951, contiguas entre sí, ambas en la comuna
de lo Barnechea, en los que funcionaba una discoteque de nombre “Static”, la que pasó
comercial para ese giro Rol 2-1626 y la de alcoholes categoría “O”, ambas otorgadas
13º.- Que, la Ordenanza vigente a esa época era la aprobada por Decreto Nº
la que disponía que el funcionamiento sería entre las 10.00 y las 04.00 horas del día
siguiente, exceptuando los salones de baile y discotecas que solo podrán funcionar
entre las 19.00 horas y las 04.00 del día siguiente, ampliándose la hora de cierre en una
hora más la madrugada de los días sábados y feriados, esquema horario que fue
notoriamente alterado por la Ordenanza cuestionada por el presente reclamo, esto es,
discotecas entre las 19.00 y la 01.00 horas del día siguiente, ampliándose en una hora
el cierre, es decir, hasta las 02.00 horas la madrugada de los días viernes, sábado,
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domingo y feriados.
infundado, al no contar con ningún antecedente objetivo para adoptar esa decisión.
15º.- Que, en cuanto al sustrato jurídico aplicable, cabe señalar que el artículo 21
local o en sus dependencias, podrán funcionar entre las 10.00 y las 4.00 horas del día
siguiente. Se exceptúan los salones de baile o discotecas, que sólo podrán funcionar
entre las 19.00 y las 04.00 horas del día siguiente. La hora de cierre se ampliará en una
Y en su inciso quinto agrega: “Los alcaldes, con acuerdo fundado del concejo
precedentes.”
como los de la recurrente es hasta las 04:00 horas, por lo que cualquier reducción
constituirá una regla excpecional, la que solo admite dos posibilidades de alteración, la
no es el caso de autos.
Público Judicial, que no se trata de una facultad discrecional de la que pueda hacer uso
de manera automática el respectivo Alcalde, sino que se trata de un acto que debe
los vecinos, en ningún caso permite cumplir tal exigencia normativa, toda vez que ese
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19.925.
18º.- Que, en efecto, el Alcalde recurrido, hace uso de una facultad discrecional
que la ley no le ha otorgado para reducir de manera arbitraria, al carecer de motivos, los
una afectación a la normal tranquilidad de los habitantes y vecinos del sector San
alterando con ello la sana convivencia y normal desarrollo de vidas, cuestión que
califica de pública y notoria, tanto para las autoridades como para los dueños de los
19º.- Que, tampoco aparece el debido fundamento de las Actas de Sesiones del
comerciales del sector San Enrique lo habán sido en contra del “Teatro Alicia”, que sólo
tiene patente de turismo y bar, y ello debido a no contar con recintos cerrados que
ilegal.
aprobada un carácter indefinido, incumpliendo con ello el acuerdo expreso del propio
extensión sería solo por seis meses conforme se advierte de las intervenciones de los
virtud del cual los actos de la administración dictados con infracción al ordenamiento
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jurídico resultan ineficaces y, por lo mismo, deben ser retirados de la vida jurídica,
los actos de la administración del Estado por haber sido dictados de contrario a
derecho.
deviene que los mismos sólo pueden ser invalidados o dejados sin efecto cuando el
representada.”.
por el Ministro Sr. Javier Moya Cuadra e integrada por el Ministro Sr. Alejandro Rivera
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JAVIER ANIBAL MOYA CUADRA ALEJANDRO EDUARDO RIVERA
Ministro MUÑOZ
Fecha: 15/02/2019 11:48:32 Ministro
Fecha: 15/02/2019 12:08:50
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Pronunciado por la Novena Sala de la C.A. de Santiago integrada por los Ministros (as) Javier Anibal Moya C.,
Alejandro Rivera M. Santiago, quince de febrero de dos mil diecinueve.
En Santiago, a quince de febrero de dos mil diecinueve, notifiqué en Secretaría por el Estado Diario la resolución
precedente.
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