J.

Cristóbal
Núñez
Vásquez
TRATADO DEL
PROCESO PENAL
Y DEL JUICIO ORAL
Tomo II
El procedimiento ordinario
Los recursos en el Proceso Penal
Los procedimientos especiales
y la ejecución de la sentencia
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6 J'

TRATADO DEL
PROCESO PENAL
Y DEL JUICIO ORAL
Tomo II
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y
LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
© J. CRISTÓBAL NUÑEZ VASQUEZ
© EDITORIAL J U R Í D I C A DE CHILE
Registro de Propiedad Intelectual
Inscripción N» 124.822, año 2002
Santiago - Chile
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de 1.000 ejemplares en el mes de septiembre de 2003
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ISBN DE ESTE TOMO: 966-10-1494-7
JURÍDICA
ISBN DE LA OBRA COMPLETA: 956-10-1492-0 DE CHILE

M^^^nr^iríñ
 SEGUNDA PARTE
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
í?
 TÍTULO I
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Párrafo P
Persecución penal pública

280. Noción previa. De acuerdo con el léxico, "investigar" con-

siste en "hacer diligencias en busca de una cosa", concepto que,
en el ámbito procesal penal, es diverso del de "instruir", el cual
significa formalizar ante el tribunal un proceso o expediente
conforme a las reglas procedimentales del Derecho. De ahí que
la etapa de "investigación" no sea de "instrucción", ya que la
primera se lleva a cabo por medio de un sistema desformaliza-
do realizado exclusivamente por el fiscal del ministerio públi-
co, quien carece de facultades jurisdiccionales, y aun cuando
actúa en su actividad perquisiva en forma independiente, es fis-
calizado en el ejercicio de sus funciones por el juez de garan-
tía, en lo relativo al resguardo de los derechos y garantías fun-
damentales que la Constitución Política asegura a todas las
personas.
Por esta razón, la Corte Suprema en su Informe N- 0968, de
8 de junio de 1998, sobre el primitivo proyecto del Código Pro-
cesal Penal, hizo especial hincapié en que "no puede creerse
- e r r a d a m e n t e - que en la intención de los redactores estuvo la
de incorporar la investigación llevada a cabo por los fiscales
como parte del procedimiento o proceso penal, situación que
es comprensible y lógica en el Código de Procedimiento Penal
vigente, dado el sistema inquisitivo que establece, pero no se avie-
ne con lo dispuesto en la Carta Fundamental, que independizó
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
la investigación de la actividad de los tribunales (art. 80-A de la
Constitución Política). Los procesos de los tribunales están su-
jetos a formalidades prescritas por la ley, y por eso se "instru-
yen", pero no así la "investigación" que realiza el fiscal que, como
reiteradamente se ha señalado, es una actividad desfi^rmalizada".
Corroborando lo anterior, la Comisión de Constitución, Le-
gislación, Justicia y Reglamento del Senado, en su Segundo In-
forme, acordado en la Sesión 5-, reemplazó en la nominación
del proyecto del Título I del Libro Segundo del Código Proce-
sal Penal, el concepto de "instrucción", por el de "investigación".'
Por su parte, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en
su Instructivo N- 1, de 8 de septiembre de 2000, al mismo tiem-
po que confirmó plenamente el criterio adoptado al respecto por
la mencionada Comisión, hizo presente, empero, que su infor-
me no había sido lo suficientemente explícito. Este vacío, sin em-
bargo, fue subsanado por el Ministro de Justicia en la Sala del
Senado, "al expresar que ello tuvo por objeto conferir mayor efi-
cacia a la gestión e investigación al permitir que, antes de la for-
malización de la investigación, el juez autorice determinadas
actuaciones que afecten derechos constitucionales sin previa co-
municación a los afectados, cuando la gravedad de los hechos lo
aconsejare, y también después de formalizada, si comunicada la
actuación al afectado, pierde eficacia. El Ministro en seguida agre-
gó que éste "no es sólo un tema semántico, sino que es impor-
tante desde el punto de vista de la actuación. Hay aquí alguna
posibilidad de que el juez y el ministerio público determinen in-
vestigaciones que se realicen inmediatamente de sucedidos los
hechos, con el fin de configurar las pruebas necesarias para ini-
ciar con posterioridad los juicios correspondientes".
Igualmente, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público
"consideró que el término 'investigación' se adecúa más a la
Constitución y además involucra un impulso no ordenado o
desformalizado de esta primera etapa, lo que aleja su desarro-
llo de u n a 'instrucción' formal y ordenada".
"Además -continúa el instructivo-, el cambio es adecuado,
ya que sólo u n órgano jurisdiccional puede 'instruir' u n proce-
S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 430.
10
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
SO, dictando resoluciones judiciales propiamente tales, hacién-
dolas notificar y ejerciendo las facultades de hacerlas cumplir,
pues si bien el fiscal investiga, tiene limitaciones para dictar me-
didas coercitivas que obliguen la comparecencia del imputado,
testigos y demás intervinientes del proceso, lo que sólo puede
impetrarse a través del órgano jurisdiccional que, en este caso,
es el juez denominado como de 'garantía'. Existen diversas dis-
posiciones del proyecto que confirman el criterio anterior y rei-
teran la disposición constitucional que dispone que los nuevos
fiscales no pueden en caso alguno ejercer funciones jurisdiccio-
nales. Si los fiscales tuvieren atribuciones jurisdiccionales como
las tienen los Fiscales Militares, 'instruirían' un proceso, y como
no las tiene el ministerio público, es obvio que no puede ins-
truir y dictar resoluciones instructorias que obliguen a los inter-
vinientes de por sí".
"De otra parte, el cambio había sido sugerido por la Corte Su-
prema, que, en sus informes y opiniones, ha finalmente acepta-
do que la investigación la practique un órgano no jurisdiccional,
pero entendido que el fiscal simplemente acumula antecedentes
para preparar la acusación ante los Tribunales, sin hacer ponde-
raciones del material de prueba, las que corresponden a los ór-
ganos jurisdiccionales".
"En conclusión -termina el instructivo-, el fiscal ya no instru-
ye la investigación, sino que la dirige exclusivamente, con el con-
trol del juez de garantía, que debe llevar un registro o expediente
propio y que incluso tiene facultades de oficio para corregir de-
fectos de la investigación que puedan significar una privación de
los derechos fundamentales del imputado, incluyendo los exce-
sos que se puedan advertir en la duración de su prisión preventi-
va. Este tribunal, además, debe ser requerido previamente para
cualquiera medida coercitiva que importe o pueda importar una
restricción de los derechos constitucionales".^
La etapa de investigación comprende, de acuerdo con el
Código del ramo, las siguientes fases: la persecución penal pú-
blica, el inicio del procedimiento, las actuaciones de la investi-
^ Ministerio Público, Fiscalía Nacional, Reforma Procesal Penal, Instrucciones
Generalas N" 1 a 25, Editorial J u r í d i c a d e Chile, Santiago, 2 0 0 1 , t. I, págs. 1 1 , 1 2
y 13.
11
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
gación, el registro de la investigación, la formalización de la in-
vestigación, la suspensión condicional del procedimiento y acuer-
dos reparatorios y la conclusión de la investigación.
Cabe observar, empero, que si bien la "investigación" forma
parte del "procedimiento" indagatorio a cargo del ministerio
público, que es un ente administrativo, no constituye "proceso",
ya que éste - c o m o lo señaló la Comisión del Senado- "se dirige
directamente al modo en que el Estado resuelve un conflicto
penal y supone la intervención de los órganos jurisdiccionales"
(supraN2 3).='
281. Ejercicio de la acción pública. El artículo 166 del C.P.P.
prescribe al respecto: "Los delitos de acción pública serán in-
vestigados con arreglo a las disposiciones de este Título".
"Cuando el ministerio público tomare conocimiento de la
existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con
el auxilio de la policía, promoverá la persecución penal, sin que
pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en
los casos previstos en la ley".
"Tratándose de delitos de acción pública previa instancia
particular, no podrá procederse sin que, a lo menos, se hu-
biere denunciado el hecho con arreglo al artículo 54, salvo
para realizar los actos urgentes de la investigación o los abso-
lutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisión
del dehto".
En lo que atañe a este precepto, la Comisión del Senado,
en su Segundo Informe, Sesión 5-, eliminó del artículo antes
transcripto el epígrafe que lo titulaba "principio de legalidad",
ya que si bien entendió que se lo quería emplear en contrapo-
sición con el "principio de la oportunidad", es decir, como el
deber del fiscal de investigar todo caso de que tomara conoci-
miento, no resultaba suficientemente descriptivo del contenido
de la disposición. Formuló este reparo particularmente en rela-
ción con el primer inciso, que obliga a investigar los delitos de
acción pública con arreglo a las disposiciones de este Título, en
circunstancias que precisamente se ha querido restar formalidad
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 585.
12
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
a la investigación para privilegiar en ella la observación del "prin-
cipio de la objetividad".^'"''
De esta manera el Senado obtuvo que se modificara la postu-
ra adoptada antes por la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al sostener, en síntesis, que el artículo
antes transcripto (antiguo art. 240) consagraba el "principio de
la legalidad", y por ende aplicaba el sistema europeo-continen-
tal, que por razones históricas rigió en los siglos XIX y XX, y
que ha sido matizado con excepciones que lo atenúan en el có-
digo español. Este criterio está en oposición con el "principio
de la oportunidad", de acuerdo con el cual existen agentes pú-
blicos, los fiscales, que tienen discrecionalidad para perseguir lo
que ellos estiman. No existe la idea de que los fiscales deban per-
seguirlo todo.*
En el fondo, sin embargo, al disponer imperativamente el in-
ciso segundo del artículo 166 del C.P.P., antes transcripto, que
"cuando el ministerio público tomare conocimiento de la exis-
tencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxi-
lio de la policía, promoverá la persecución penal, sin que pueda
suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos
previstos en la ley", en realidad consagra, como norma, el "prin-
cipio de la legalidad", sin perjuicio de que en ciertas y determi-
nadas ocasiones esté facultado para aplicar el "principio de
oportunidad o selectividad". Así acontece, en limitado modo, con
los casos señalados en los artículos 167 y 168 del precitado Códi-
go, es decir, cuando la ley autoriza el archivo provisional o cuan-
do permite al fiscal no iniciar la investigación. Más propiamente,
empero, es en el artículo 170 de dicho cuerpo legal donde el le-
gislador contempla el "principio de oportunidad", en cuanto fa-
culta al ministerio público para no iniciar la persecución penal
o abandonar la ya iniciada, cuando se tratare de un hecho que
no comprometiere gravemente el interés público, a menos que
la pena mínima asignada al delito excediere la de presidio o re-
clusión menores en su grado mínimo o que se tratare de un de-
lito cometido por un funcionario público.
"'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 586.
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 173.
13

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Seguidamente, es preciso tener presente que las reglas del
Título I del Libro Segundo del Código Procesal Penal, cuyo es-
tudio se ha iniciado en este acto, son aplicables sólo a los "deli-
tos de acción pública".
En lo que atañe a los delitos de acción pública previa ins-
tancia particular, el inciso tercero del artículo 166, antes trans-
cripto, establece la norma especial de que el fiscal no podrá
proceder sin que, a lo menos, el ofendido por el delito hubiere
denunciado el hecho a la justicia, al ministerio público o a la
policía, salvo para realizar los actos urgentes de investigación o
los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la co-
misión del delito.
En lo que se refiere a los delitos de acción privada, en la per-
secución e investigación de éstos no interviene el ministerio pú-
blico, ya q u e el e s t a b l e c i m i e n t o del h e c h o p u n i b l e y la
determinación del delincuente corresponden al querellante, a
menos que en la misma querella se solicite al juez la realización
de determinadas diligencias destinadas a precisar los hechos que
configuren el delito, único caso en que, por excepción, el ma-
gistrado, ante la imposibilidad de la víctima de realizarlas, po-
drá ordenar su práctica por intermedio del fiscal (art. 400 inciso
final del C.P.P).
282. Archivo provisional. Está contemplado en el artículo 167 del
C.P.P, el cual establece: "En tanto no se hubiere producido la in-
tervención del juez de garantía en el procedimiento, el ministerio
público podrá archivar provisionalmente aquellas investigaciones
en las que no aparecieren antecedentes que permitieren desarro-
llar actividades conducentes al establecimiento de los hechos".
"Si el delito mereciere pena aflictiva, el fiscal deberá some-
ter la decisión sobre archivo provisional a la aprobación del Fis-
cal Regional".
"La víctima podrá solicitar al ministerio público la reapertu-
ra del procedimiento y la realización de diligencias de investi-
gación. Asimismo, podrá reclamar de la denegación de dicha
solicitud ante las autoridades del ministerio público".
Además -agrega el artículo 169-, "la víctima podrá provocar
la intervención del juez de garantía deduciendo la querella res-
pectiva".
14
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Si el juez admitiere a tramitación la querella, el fiscal deberá
seguir adelante la investigación conforme a las reglas generales".
De los textos legales antes transcriptos se desprende, prime-
ramente, que la archivacion de las investigaciones realizadas por
el fiscal con respecto a un hecho eventualmente delictual, tiene
las características siguientes: es una atribución exclusiva del mi-
nisterio público, tiene la cualidad de esencialmente provisional
y no extingue la acción penal.
El archivo provisional de la investigación es una atribución
exclusiva del ministerio público que le otorga el artículo 167 del
C.P.P, en concordancia con lo dispuesto en el artículo 80-A de
la Constitución Política y los artículos 1° y 4- de la Ley N-19.640,
Orgánica Constitucional del Ministerio Público, resolución que
puede adoptar en el desempeño de su función directiva de la
investigación, sin la autorización previa del juez de garantía, con
el solo alcance de que si el delito merece pena aflictiva, deberá
ser aprobada por el Fiscal Regional.
La víctima, no obstante, podrá impugnar administrativamen-
te tal decisión solicitando del propio fiscal la reapertura del pro-
cedimiento y la realización de diligencias de investigación, y, de
su negativa, recurrir a las autoridades superiores del ministerio
público.
Del mismo modo, la víctima está facultada para provocar la
intervención jurisdiccional del juez de garantía deduciendo la
querella correspondiente, la cual, si es admitida a tramitación,
obligará al fiscal a seguir adelante la investigación.
El archivo provisional es transitorio o accidental y no extin-
gue la acción ni la responsabilidad penal, y por ende, el fiscal
tiene el deber de dejarlo sin efecto y reabrir la investigación des-
de que aparecieren nuevos antecedentes, esto es, datos, referen-
cias o evidencias p r o b a t o r i a s q u e h a g a n d e s a p a r e c e r el
impedimento en cuanto al desarrollo de actividades conducen-
tes al establecimiento de los hechos punibles y a la determina-
ción de la persona del delincuente.
La archivacion provisional, como es obvio, supone por parte
del fiscal el estudio del caso y la práctica de actividades perquisi-
vas preliminares, pero indispensables para demostrar la falta ab-
soluta de antecedentes probatorios y la imposibilidad de realizar
indagaciones que permitan comprobar la existencia del cuerpo
15
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
del delito o determinar la persona del delincuente, en términos
de ser imposible o infructuoso proseguir la investigación.
En cuanto a la oportunidad en que puede ser ordenado por
el fiscal del ministerio público el archivo provisional, ello sólo
es admisible en tanto la investigación no se haya formalizado,
ni haya intervenido el juez de garantía en el procedimiento, sea
porque la víctima no se hubiere querellado o por otras razones.
Lo primero, porque - d e acuerdo con lo prescrito en el ar-
tículo 233, letra c) del C.P.P.-, después de formalizada la inves-
tigación, el fiscal pierde la facultad de archivar provisionalmente
el procedimiento (infra N- 338).
Lo segundo, porque una vez que el juez de garantía ha in-
tervenido en el procedimiento, éste entra a una fase jurisdiccio-
nal y debe esperarse el cierre de la investigación, a fin de que el
fiscal pueda solicitar de parte de dicho magistrado alguno de
los pronunciamientos indicados en el artículo 248 del C.P.P.
Lo tercero, porque presentada la querella y admitida ésta,
ello importa una intervención del juez de garantía en el proce-
dimiento, que impide, de acuerdo con lo antes expuesto, que
el ministerio público ordene el archivo provisional, máxime si
se considera que, en este caso, el inciso segundo del artículo 169
del precitado Código ordena imperativamente que "el fiscal de-
berá seguir adelante la investigación conforme a las reglas ge-
nerales".
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "estuvo de acuer-
do en que esta institución se traduce en la práctica en que el
fiscal, al recibir una denuncia, debe decidir si tiene o no un
caso susceptible de ser investigado. Si así no ocurriera, proce-
derá a archivarlo, lo que no obsta a que, cuando aparezcan nue-
vos antecedentes, lo reabra. La decisión del archivo provisional
será adoptada rutinariamente, puesto que u n o de los funda-
mentos de la reforma procesal penal radica en la convenien-
cia de concentrar los esfuerzos en los casos viables, a diferencia
del supuesto del sistema vigente de investigar cada denuncia,
lo que es imposible, según demuestran todos los estudios rea-
lizados sobre la materia y que corrobora nuestra práctica judi-
cial con los d e n o m i n a d o s 'partes de mesón', que evitan la
formación de un proceso para investigar asuntos que no tie-
nen posibilidad de éxito".
16
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"A diferencia del 'principio de oportunidad', de que trata
el artículo 170 del C.P.P. (antiguo art. 244), que presupone la
existencia de un delito; en el archivo provisional sólo no hay an-
tecedentes que permitan desarrollar útilmente la investigación,
lo que determina su archivación. Además, la decisión de apli-
car el 'principio de oportunidad' es susceptible de ser revisada,
porque produce la extinción de la acción y de la responsabili-
dad penal, lo que no ocurre con el archivo provisional".
La Comisión "tuvo, no obstante, la inquietud de que la falta
de control sobre esta decisión pudiera prestarse para encubrir
algún descuido o desidia del fiscal, particularmente en aquellas
situaciones en que no se conoce a la víctima o a las personas a
quienes la ley considera víctimas, porque si así fuere, deberá in-
formárseles y ellas tendrían la oportunidad de hacer valer sus
derechos. Al efecto, estuvo de acuerdo en consagrar un meca-
nismo de fiscalización, coincidiendo en que lo apropiado es ra-
dicado dentro del propio ministerio público y no darle carácter
jurisdiccional, porque implicaría un pronunciamiento del tribu-
nal sobre la decisión de investigar. Acordó, entonces, incorpo-
rar un inciso segundo en virtud del cual se establece que, si el
delito merece pena aflictiva, el fiscal deberá requerir la aproba-
ción del Fiscal Regional".^
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en su Instructi-
vo N- 42, comunicado a los fiscales por Oficio N- 23, de 17 de
enero del año 2001, señaló en síntesis a los fiscales los siguien-
tes requisitos que deben concurrir para que pueda operar el ar-
chivo provisional: "1) que no se haya producido la intervención
del juez de garantía en el procedimiento; 2) que de los antece-
dentes reunidos en las investigaciones no aparecieren indicios
suficientes para desarrollar actividades conducentes al estable-
cimiento de los hechos; 3) que sea aprobado por el Fiscal Re-
gional en casos de penas aflictivas; y 4) que la víctima no haya
solicitado la reapertura del procedimiento".
En cuanto al requisito del N- 1) precedente, su concurren-
cia supone: a) que no se haya formalizado la investigación (in-
fra N- 334); b) que no se haya solicitado autorización judicial
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 586 y 587.
17
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
para realizar alguna actuación que privare al imputado o a u n
tercero del ejercicio de sus derechos constitucionales de confor-
midad con los artículos 9° y 236 del C.P.P.; c) que el juez no haya
ordenado al fiscal, a petición del indiciado, informarle sobre los
hechos que motivan la investigación, fijándole un plazo para su
formalización de conformidad con el artículo 186 del C.P.P;
d) que no haya tenido lugar la intervención del juez de garan-
tía y la audiencia denominada control de la detención, en caso
de delitos flagrantes, señalada en el artículo 132 del C.P.P.; y
e) que el juez de garantía no haya declarado admisible la que-
rella presentada ante él.
En cambio, la Fiscalía Nacional ha estimado que no se pro-
duce la intervención del juez de garantía en el caso previsto en
el artículo 173 del C.P.P., esto es, cuando la denuncia promovi-
da como forma de iniciar el procedimiento, se ha presentado
ante cualquier tribunal con competencia en lo criminal, ya que
su intervención es sólo incidental y no dice relación con el pro-
cedimiento.
En lo atinente al punto signado con anterioridad con el
N= 2), la Fiscalía Nacional sostuvo que "al aludir la disposición
al 'esclarecimiento de los hechos', entendió que se refiere al
cuerpo del delito (hecho punible) y / o a la participación de los
autores, cómplices o encubridores".
"Es menester, entonces, que de los antecedentes reunidos en
las pesquisas no aparezcan indicios suficientes que permitan de-
sarrollar las actividades conducentes al esclarecimiento de los
hechos, tanto respecto del cuerpo del delito como de la partici-
pación".
"Por lo anterior, es necesario resaltar que el ejercicio del ar-
chivo provisional siempre requiere, en forma previa, la realiza-
ción de diligencias mínimas y fundamentales de investigación,
como por ejemplo, citación del ofendido o denunciante, de las
cuales pudieren surgir otros indicios para continuar con pesqui-
sas útiles, realización de pericias, por organismos técnicos poli-
ciales, empadronamiento e interrogación de testigos, según la
naturaleza y gravedad de los casos".
En lo que atañe al requisito signado con el N- 3), es decir,
al que exige la aprobación del Fiscal Regional del archivo pro-
visional cuando la investigación recaiga sobre hechos punibles
18
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
que merezcan pena aflictiva, la Fiscalía Nacional hizo presente
que "se trata de que la pena abstracta asignada al delito sea aflic-
tiva, es decir, que la ley le imponga al ilícito penal presidio, re-
clusión, confinamiento, extrañamiento o relegación menores en
sus grados máximos u otra mayor, aunque comiencen en un gra-
do inferior".
Por pena abstracta debe entenderse la que impone el tenor
literal de la ley, sin considerar las circunstancias modificatorias
de responsabilidad que puedan concurrir. Por último, en lo re-
lativo al requisito N- 4), que consiste en que la víctima no haya
solicitado la reapertura del procedimiento y la realización de di-
ligencias, para que tal requerimiento impida el archivo de los
antecedentes, es preciso que sean formuladas copulativamente
ambas peticiones, pues no basta con que se impetre la reaper-
tura, sino que ésta debe ir acompañada de la petición de actua-
ciones perquisivas precisas, pertinentes y concretas.®
283. Facultad para no iniciar investigación. El artículo 168 del
C.P.P. establece: "En tanto no se hubiere producido la interven-
ción del juez de garantía en el procedimiento, el fiscal podrá
abstenerse de toda investigación, cuando los hechos relatados
en la denuncia no fueren constitutivos de delito, o cuando los
antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que
se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado.
Esta decisión será siempre fundada y se someterá a la aproba-
ción del juez de garantía".
A diferencia de lo que ocurre con el archivo provisional, para
ejercer la facultad de no iniciar investigación, el ministerio pú-
blico no debe haber realizado labor perquisiva alguna, toda vez
que la falta de tipicidad del hecho denunciado o la extinción
de la responsabilidad del imputado, debe emanar sólo de los
antecedentes proporcionados en la denuncia.
Igualmente, el fiscal no está autorizado para ejercer tal facul-
tad desde que la víctima dedujere querella ante el juez de garan-
tía y ésta fuera aceptada a tramitación por éste, toda vez que, en
" Fiscalía N a c i o n a l , M i n i s t e r i o P ú b l i c o , Reforma Procesal, cit., t. II, 2000,
págs. 263 y sigts.
19
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
tal eventualidad, el proceso entraría a una etapa jurisdiccional,
razón por la cual el inciso segundo del artículo 169 del Código
del ramo ordena imperativamente que "el fiscal deberá seguir ade-
lante la investigación conforme a las reglas generales".
Lo mismo ocurrirá si, por otra cualquier causa, hubiere in-
tervenido el juez de garantía en el procedimiento, ya que con
su participación el caso entraría también en una etapa jurisdic-
cional, y por lo tanto, correspondería continuar la investigación
hasta su cierre para los efectos de que el fiscal solicite: ora el
sobreseimiento; ora se abstenga de perseverar en el procedimien-
to; ora formule acusación en los términos indicados en el artícu-
lo 248 del mismo Código (infra N^ 357).
En lo relativo a las causales por las cuales el fiscal puede ejer-
cer tal facultad de abstenerse de toda investigación, ello proce-
derá sólo por resolución fundada cuando los hechos relatados
en la denuncia no fueren constitutivos de delito, o cuando los
antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que
se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado
por alguna de las causales contempladas en el artículo 93 del
Código Penal.
En todo caso, la resolución fundada que el fiscal emita al res-
pecto deberá ser aprobada por el juez de garantía.
En lo que se refiere a esta última eventualidad, la Cámara
de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, obser-
vó "que ha tenido problemas en el caso de los derechos huma-
nos, y otros, que no están afectados por los principios tradicionales
de la extinción de la responsabilidad penal. Tal situación se acor-
dó salvar mediante la incorporación de una disposición transito-
ria que expresamente señale que las disposiciones de este Código
sólo se aplicarán a los delitos cometidos con posterioridad a su
entrada en vigencia" (actual artículo 483 del C.P.P.).''
Cabe tener presente que, por intervención posterior del Se-
nado, se cambió la expresión "delitos cometidos", propuesta por
la Cámara de Diputados, por la de "hechos acaecidos", toda vez
que la certeza de que se trate de un delito se confirmará en la
sentencia y no al inicio del procedimiento, y además, es la no-
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 174.
20
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
menclatura que utiliza la disposición trigesimasexta transitoria
de la Constitución Política.
La Comisión del Senado, además, aceptó asimismo la insti-
tución en análisis, "pero le surgió la inquietud respecto de la eva-
luación que se hará sobre la concurrencia de sus supuestos de
hecho en cada situación, considerando que en diversos casos,
especialmente los relacionados con figuras como las estafas o
fraudes, con frecuencia es difícil determinar si el hecho reviste
o no caracteres de delito, y que a la vez, la extinción de la res-
ponsabilidad penal, sobre todo por prescripción, es uno de los
temas más discutidos en los tribunales, y generalmente requie-
re hacer una investigación inicial".
"Tales apreciaciones recaen sobre puntos de derecho, y, por
lo mismo, la Comisión prefirió agregar una frase final que obli-
ga a consultar esta decisión al juez de garantía. En esa medida
desechó la indicación N- 199, del H. senador señor Aburto, que
permitía deducir, en contra de la resolución del fiscal, apelación
en el solo efecto devolutivo".*
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, al referirse, en
el antes citado Instructivo N- 42, a "la facultad de no iniciar in-
vestigación", observó que "se trata, a diferencia de lo expuesto
respecto del archivo provisional, de que en la notitia criminis se
contenga una relación de los hechos que permita establecer fe-
hacientemente que éstos no son constitutivos de delitos o que
se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado.
Por ende, no se requiere de la realización de investigación al-
guna y, si el fiscal ha iniciado la investigación, debe continuarla
hasta que la declare cerrada y escoja alguno de los caminos es-
tablecidos en el artículo 248 del Código Procesal Penal".
Uno de los eventos de mayor ocurrencia es que se presen-
ten denuncias que dicen más bien relación con el incumplimien-
to de contratos civiles que se pretenden cumplir en sede criminal
y estimamos que es precisamente lo que el legislador pretende
evitar.
De acuerdo con dicho instructivo, los requisitos para que
pueda operar la facultad de no iniciar investigación son los si-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 588.
21
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
guientes: que no se hubiere producido la intervención del juez
de garantía en el procedimiento, en los términos antes explica-
dos con respecto al archivo provisional; que sea decretada una
vez recibida una denuncia y antes de efectuar diligencia investi-
gativa alguna; que la decisión respectiva sea fiíndada en los he-
chos y en el derecho, y que sea aprobada por el juez de garantía.
En todo caso obsta al ejercicio de dicha facultad del minis-
terio público la circunstancia de que la víctima o cualquier otro
legitimado deduzca la correspondiente querella ante el juez de
garantía y éste la declare admisible, evento en que el fiscal debe
darle curso a la investigación.
Con todo, si agotada la actividad perquisiva el fiscal llega a
la conclusión de que los hechos materia de la querella no son
constitutivos de delito, o que se encuentra extinguida la respon-
sabilidad penal, deberá declarar cerrada la investigación y, den-
tro de los diez días siguientes, proceder conforme lo ordena el
artículo 248 del C.P.P.« (infra N^ 357).
284. Principio de oportunidad. El artículo 170 del C.P.P. se re-
fiere al "principio de oportunidad, el cual supone para su pro-
cedencia de la concurrencia de un delito configurado, aun con
autor conocido, y no de una mera expectativa de que el hecho
punible pueda existir. Además, su operancia produce el efecto
de extinguir la acción penal respecto del delito de que se trata-
re, lo que no ocurre cuando el fiscal ordena el archivo provisio-
nal o hace uso de la facultad de no iniciar investigación.
Con relación al primer requisito o supuesto exigido por el le-
gislador para que proceda la aplicación del "principio de oportu-
nidad", el inciso primero del artículo ante citado prescribe: "Los
fiscales del ministerio público podrán no iniciar la investigación
o abandonar la ya iniciada, cuando se tratare de un hecho que
no comprometa gravemente el interés público, a menos que la
pena mínima asignada al delito excediere de presidio o reclusión
menores en su grado mínimo o se tratare de un delito cometido
por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones".
' Fiscalía Nacional, Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., t. II, 2001,
págs. 266, 267 y 268.
22
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
El tenor literal de este precepto no deja duda alguna de que
el "principio de oportunidad" sólo procede en presencia de un
delito configurado, siempre que copulativamente la infracción
penal tuviere asignada una pena que, considerada en abstracto,
es decir, sin tomar en cuenta las circunstancias subjetivas modi-
ficatorias de responsabilidad penal, pero sí los elementos obje-
tivos relativos a que el hecho punible sea consumado, tentado
o frustrado, o que el imputado sea autor, cómplice o encubri-
dor, resultare que la sanción no excediere de presidio o reclu-
sión menores en su grado mínimo, y no se tratare de u n hecho
punible cometido por un funcionario público en el ejercicio de
sus funciones.
Lo anterior demuestra, por tanto, que el "principio de opor-
tunidad" al consagrar legalmente u n a excepción al "principio
de la legalidad", que imperaba en el sistema inquisitivo y que,
como tal, le imponía al juez el deber de investigarlo todo, tie-
ne como finalidad descargar de un trabajo inútil y excesivo a
la justicia criminal, al liberar a los fiscales del ministerio públi-
co de la obligación de investigar las infracciones penales cali-
ficadas por la doctrina como "insignificantes o hechos punibles
de bagatela", y que el legislador en el precepto antes transcripto
describe como aquellos "hechos que no comprometieren gra-
vemente el interés público", si reúnen los requisitos antes se-
ñalados.
"Para estos efectos -agrega el inciso 2° del precitado artícu-
lo 170-, el fiscal deberá emitir una decisión motivada, la que co-
municará al juez de garantía. Este, a su vez, la notificará a los
intervinientes, si los hubiere".
"Dentro de los diez días siguientes a la comunicación de la
decisión del fiscal -establece el inciso tercero de la disposición-,
el juez de oficio o a petición de cualquiera de los intervinien-
tes, podrá dejarla sin efecto cuando considerare que aquél ha
excedido sus atribuciones en cuanto la pena mínima prevista
para el hecho de que se tratare excediere la de presidio o re-
clusión menores en su grado mínimo, o se tratare de un delito
cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus fun-
ciones. También la dejará sin efecto cuando, dentro del mismo
plazo, la víctima manifestare de cualquier modo su interés en
el inicio o en la continuación de la persecución penal".
23
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"La decisión que el juez emitiere en conformidad al inciso
anterior -dice el inciso cuarto- obligará al fiscal a continuar con
la persecución penal".
"Una vez vencido el plazo señalado en el inciso tercero o re-
chazada por el juez la reclamación respectiva -prosigue el inci-
so quinto-, los intervinientes contarán con un plazo de diez días
para reclamar de la decisión del fiscal ante las autoridades del
ministerio público".
Como emana del precepto antes transcripto, la operancia del
"principio de oportunidad" está subordinada a dos instancias:
una jurisdiccional y la otra administrativa.
La instancia jurisdiccional está contenida en el citado inciso
tercero del artículo 170, el cual contempla tres situaciones: la
primera, que el juez se limite a notificar a los intervinientes de
la decisión motivada del fiscal sin que sea objetada por el ma-
gistrado ni por los intervinientes dentro del señalado plazo fa-
tal de diez días, evento en que caducará el derecho posterior a
opugnarla; la segunda, que el juez de oficio o a petición de cual-
quiera de los intervinientes la deje sin efecto por las razones adu-
cidas en el precepto antes transcripto; y la tercera, que el juez
en forma obligatoria derogue lo resuelto por el fiscal cuando,
dentro de igual lapso, la víctima manifestare de cualquier modo
su interés en el inicio o continuación de la persecución penal.
En el primer caso, por haber el juez y los intervinientes omi-
tido ejercer su derecho a oponerse a la decisión del fiscal den-
tro del plazo perentorio señalado por la ley, se extingue el
derecho de aquéllos a cualquier opugnación o impugnación por
decadencia o caducidad, según lo dispone el artículo 64 del Có-
digo de Procedimiento Civil, aplicable al caso en virtud de lo
prescrito en el artículo 52 del Código Procesal Penal (supra
N2 269).
En la segunda eventualidad, la resolución del juez que deje
sin efecto la decisión del fiscal de aplicar el principio de opor-
tunidad, es inapelable de acuerdo con el artículo 370 del C.P.P.,
pues se trata de u n auto que no pone término al juicio ni hace
imposible su continuación ni la ley hace procedente el recurso
en forma expresa (infra N- 449).
En la tercera situación, la resolución del juez de garantía que
niegue lugar a la manifestación del interés de la víctima del de-
24
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
lito en el inicio o en la continuación de la investigación, será
apelable por ésta, conforme al precitado artículo 370, precisa-
mente por hacer imposible la prosecución del procedimiento.
En lo que se refiere a la instancia administrativa a que alu-
de el inciso quinto del precepto antes transcripto, están legiti-
mados para interponer la reclamación ante las autoridades del
ministerio público, indistintamente cualquiera de los intervinien-
tes, es decir, el imputado, el defensor, la víctima y el querellan-
te, siempre dentro del plazo fatal de diez días de notificados,
bajo sanción de extinción de su derecho por caducidad o deca-
dencia.
"Conociendo de esta reclamación, las autoridades del minis-
terio público-agrega el inciso sexto- deberán verificar si la de-
cisión del fiscal se ajusta a las políticas generales del servicio y a
las normas que se hubieren dictado al respecto. Transcurrido el
plazo previsto en el inciso precedente, sin que se hubiere for-
mulado reclamación o rechazada ésta por parte de las autorida-
des del ministerio público, se entenderá extinguida la acción
penal respecto del hecho de que se tratare".
"La extinción de la acción penal de acuerdo a lo previsto en
este artículo -termina el precepto- no perjudicará en modo al-
guno el derecho a perseguir por la vía civil las responsabilida-
des pecuniarias derivadas del mismo hecho".
El contenido de esta última disposición se explica porque si
bien la operancia del principio de oportunidad extingue la res-
ponsabilidad penal, no ocurre lo mismo con la responsabilidad
civil dimanante del daño irrogado por el hecho ilícito confor-
me a lo dispuesto en el artículo 2314 del Código Civil (supra
NM4).
La Comisión de Constitución, Legislación y Justicia de la Cá-
mara de Diputados, en su Sesión 23^ de 13 de enero de 1998,
para aprobar el actual texto del artículo 170 del C.P.P. (antiguo
art. 244), citó como fundamento de su decisión la opinión de la
autora Silvia Barahona Vilar, quien ha afirmado lo siguiente: "La
introducción de este principio obedece a u n intento de conse-
guir una serie de ventajas que van encaminadas a la denominada
descarga de la administración de justicia, que se ve desbordada
por el número de causas penales que llega a su conocimiento, par-
ticularmente por la criminalidad de bagatela. Entre las causas que
25
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
pueden esgrimirse para justificarlo, están la poca relevancia so-
cial que supone la comisión del hecho, la pronta reparación de
la víctima, el evitar los efectos criminológicos de las penas privati-
vas de libertad de corta duración, la rehabilitación del delincuente
al someterse voluntariamente a un proceso rehabilitador, la posi-
bilidad de la obtención del perdón, favorecer el derecho a un pro-
ceso sin dilaciones indebidas, etc.".'"
Además, la Comisión de la Cámara "dio a conocer que, para
los efectos de establecer este principio, se trabajó sobre u n mo-
delo de simulación basado en una serie de entrevistas a jueces,
para ver cómo operan en la práctica desestimando casos. Con
el principio de oportunidad, más el archivo provisional y la fa-
cultad de no iniciar investigación, y con la misma lógica que hoy
emplean los jueces, se llegó a la conclusión de que más del 80%
de las causas terminarían por alguno de estos motivos."
Por su parte, la Comisión de Constitución, Legislación, Jus-
ticia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, "tuvo presente
para aprobar el actual artículo 170 del C.P.P., que tras el princi-
pio de oportunidad, existe una decisión de política criminal que
es adoptada por el ministerio público de conformidad con su
Ley Orgánica Constitucional, y puesto que el propio Código es
el que determina las hipótesis legales de aplicación de este prin-
cipio, el juez interviene para comprobar que no se está ejercien-
do dicha atribución fuera de ese marco. Para evitar la negligencia
o arbitrariedad de un fiscal adjunto de alguna localidad del país,
que ha realizado una investigación poco acuciosa o deliberada-
mente poco acuciosa, se somete su revisión a las autoridades ju-
diciales y por sus propios superiores jerárquicos, con lo que se
consagra un doble control que permite asegurar un correcto
ejercicio de esta atribución".
"Dentro de este contexto, la Comisión acogió la indicación
N- 201, de los HH. senadores señores Bombal, Larraín, Stange
y Urenda, destinada a suprimir en el inciso primero la expre-
sión "por su insignificancia", ya que aun cuando es u n a expre-
sión utilizada por la doctrina, resulta superfina, porque el con-
'" Barahona V., Silvia, La Conformidad en el Proceso Penal, Valencia, 1994,
pág. 222.
" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 174.
26
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
cepto queda perfectamente descrito con la expresión "hecho
que no comprometiere gravemente el interés público".
"No acogió, en cambio, la indicación N° 202 de los mismos
HH. senadores, que planteaba substituir, en el inciso primero,
la frase "a menos que la pena mínima asignada al delito exce-
diere la de presidio o reclusión menores en su grado mínimo",
por la siguiente, "a menos que la pena probable, considerando
la operación de las circunstancias modificatorias de responsabi-
Hdad penal en relación con los elementos de juicio disponibles,
excediere la de prisión en cualquiera de sus grados", porque es-
timó que dificultaría la aplicación del principio de oportunidad.
La decisión fue adoptada por mayoría de votos. Votaron por el
rechazo los HH. senadores señores Aburto y Viera-Gallo, en tan-
to que el H. senador señor Larraín se abstuvo".
"Tampoco compartió la indicación N- 204, de los HH. seño-
res senadores, consistente en intercalar en el inciso segundo, a
continuación del vocablo "notificará", la expresión "personal-
mente o por cédula", por considerar que deben aplicarse las re-
glas generales sobre notificaciones".
"En lo que atañe al inciso tercero, que establece la posibili-
dad de que el juez deje sin efecto la decisión del fiscal cuando
considerare que aquél ha excedido sus atribuciones, o cuando
la pena excediere de la prevista o se tratare de un delito funcio-
nario, la Comisión estuvo de acuerdo en que el eventual exceso
de atribuciones del fiscal se refiere precisamente a la concurren-
cia de alguna de esas dos situaciones, ya que son los requisitos
contemplados para aplicarse el principio de oportunidad. Por
consiguiente, aclaró que la resolución judicial de dejar sin efec-
to tal medida de la fiscalía procede cuando considerare que ha
excedido de sus atribuciones "en cuanto concurran algunas de
las dos circunstancias que siguen".'^
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, pronunciándose
al respecto en su Instructivo N° 35, de 15 de diciembre del año
2000, hizo presente que la institución surgió de la necesidad de
establecer, amparado por el derecho, "el principio procesal de
oportunidad", haciendo excepción al "principio de legalidad",
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 589 y 590.
27
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
entendido como la facultad de los titulares de la acción pública,
los fiscales en este caso, para resolver no investigar o abandonar
las investigaciones ya iniciadas de lo que se conoce como "insig-
nificancia o 'criminalidad de bagatela', con independencia de que
se haya acreditado la existencia del hecho punible cometido por
un autor determinado, atribución que viene a unirse, entre otrps
mecanismos, a las diversas salidas alternativas al conflicto penal,
posibilitando la disminución de la carga de trabajo del sistema,
con el objeto de destinar los esfuerzos a la persecución y sanción
de los delitos de mayor envergadura".
Dicha Fiscalía también insistió en señalar los requisitos para
la procedencia de la aplicación del principio de oportunidad
que, en realidad, enumera el precepto antes inserto, siendo, sin
embargo, importante detenerse en lo que, de acuerdo con el
precitado instructivo, la ley entiende por "compromiso grave del
interés público" y "sobre el límite de la pena" que permite ha-
cer uso de la facultad en análisis.
Al efecto, acertadamente, la Fiscalía Nacional ha sostenido,
en síntesis, que el concepto de "compromiso grave del interés
público" es un tanto ambiguo y, en todo caso, debe elaborarse
a propósito del caso concreto, pero no necesariamente en base
a circunstancias personales del imputado, como sería la peligro-
sidad que podría presentar si se le otorga la libertad, ni con la
pena asignada al delito en términos de sinonimia, puesto que
pueden existir delitos de pena mínima inferior al límite señala-
do por la ley para el ejercicio de la atribución, que sí pueden
comprometer el interés público.
En consecuencia, concluye, los fiscales tendrán que efectuar
aquella apreciación a la luz de las valoraciones comparativas que,
para los diversos ilícitos el Derecho Penal substantivo contem-
pla, según la relevancia de los bienes jurídicos protegidos, jun-
to a las consideraciones de prevención especial, con el alcance
de que la afección del interés público que impida el ejercicio
de la atribución debe ser grave, o sea, de mucha entidad o im-
portancia, lo que debe determinarse en base a elementos racio-
nales y objetivos, ajenos a las primeras impresiones de la opinión
pública o de los medios de comunicación.
En cuanto a los límites y extensión de la pena que hace ad-
misible aplicar el principio de oportunidad, basta con que el mí-
28
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
nimo de la sanción asignada por la ley, considerada en abstracto
en los términos antes indicados, no sea, en su inicio, superior a
presidio o reclusión menores en su grado mínimo, sin perjuicio
de que la norma legal respectiva contemple grados más altos al-
ternativos para el mismo delito, como, verbigracia, ocurriría si se
tratare de penas como presidio menor en sus grados mínimo a
medio, o reclusión menor en cualquiera de sus grados.
En lo relativo a la participación de funcionarios públicos como
requisito excluyente de la procedencia de la aplicación del prin-
cipio de oportunidad, deben tenerse como tales a los que define
como empleados públicos el artículo 260 del Código Penal.
En lo que atañe a la oportunidad en que los fiscales pueden
aplicar el principio de oportunidad, están facultados para ha-
cerlo antes o después de formalizada la investigación, pero en
ningún caso después del cierre de ésta, ya que en esta etapa el
ministerio público sólo puede hacer uso de las facultades que
le otorga el artículo 248 del. C.P.P.^»
Párrafo 2°
Inicio del procedimiento
285. Texto legal. El artículo 172 del C.RP. establece: "La inves-
tigación de u n hecho que revistiere caracteres de delito podrá
iniciarse de oficio por el ministerio público, por denuncia o por
querella".
Con relación a este precepto, la Comisión del Senado, en
su Sesión 5-, "tuvo presente que la norma contenida en el ar-
tículo 172 del C.P.P. (antiguo art. 245), solamente señala las for-
mas en que p u e d e iniciarse la investigación, y n o tiene el
propósito de dar reglas para el caso de que concurran, particu-
larmente si lo hacen de manera discrepante, como sucedería si,
iniciada la investigación por el fiscal, el juez declarare inadmisi-
ble la querella que se presentare".^^
'^ Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, t. II, a ñ o 2001, págs. 179
y sigts.
''' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 290.
29
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
286. Investigación de oficio. De acuerdo con la ley, en primer
término, la investigación puede iniciarse de oficio por el minis-
terio público, es decir, oficialmente, lo cual se refiere a las dili-
gencias pertinentes y útiles que debe realizar sin instancia de
parte -según lo ordena el inciso segundo del artículo 180 del
C.P.P.-, dentro de las veinticuatro horas siguientes a que, por al-
guno de los medios previstos por la ley, llegue a conocimiento
del correspondiente fiscal la comisión de u n hecho que revis-
tiere caracteres de delito de acción penal pública.
Tal función debe ejercerla el ministerio público -al tenor de
los artículos 77 y 166 del precitado Código- como promotor y
sustentador de la acción penal pública, y con este propósito le
corresponde practicar todas las diligencias que fueren condu-
centes al éxito de la investigación, dirigiendo la actuación de la
policía. No obstante, en esta gestión, el fiscal deberá actuar con
estricta sujeción al principio de objetividad consagrado en el ar-
tículo 3- de la Ley N- 19.640, Orgánica Constitucional del Mi-
nisterio Público, esto es, velando por la correcta aplicación de
la ley mediante la indagación no sólo de los hechos y circuns-
tancias que funden o agraven la responsabilidad penal del im-
putado, sino que también los que lo eximan de ella, la extingan
o atenúen.
Con relación a esta materia, la Fiscalía Nacional del Minis-
terio Público, en su Instructivo N - 1 , de 10 de septiembre de
2000, ha señalado que de acuerdo con el artículo 40 de su Ley
Orgánica, la iniciativa para investigar de oficio debe ser asumi-
da y resuelta por el Fiscal Jefe de la Fiscalía Local.
No es necesario para iniciar una investigación de oficio que
el fiscal deje constancia de cómo ha llegado a su conocimien-
to el hecho presumiblemente delictuoso, ni tampoco deberá
dictar u n a resolución de auto cabeza de proceso, porque no
se trata de u n órgano jurisdiccional. En cambio, deberá abrir
un registro dejando constancia de que se trata de u n a investi-
gación de oficio, indicando cuál es la naturaleza aproximada
del delito y en qué consisten los hechos de que ha tenido co-
15
nocimiento
• Fiscalía Nacional, Reforma Procesal Penal, cit., t. I, año 2000, págs. 14 y 15.
30
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
287. Investigación mediante denuncia. A esta manera de iniciar
la investigación ya nos referimos al tratar de la promoción de la
acción penal, analizando: el concepto de denuncia, la legitima-
ción para deducirla, su forma y su contenido, la responsabilidad
del denunciante, las personas obligadas a denunciar, las sancio-
nes al incumplimiento de este deber y la autodenuncia. En con-
secuencia, nos remitimos a lo allí expuesto (supra N°' 26 a 33).
288. Investigación mediante querella. Al igual que lo señalado en
el acápite anterior, ya tratamos esta manera de iniciar la investi-
gación al referirnos a la promoción de la acción penal, señalan-
do: el concepto de querella, sus diferencias con la denuncia, la
legitimación para presentarla, las personas que no pueden que-
rellarse entre sí, ante quién y en qué forma debe presentarse la
querella, oportunidad en que debe ser formulada; la inadmisibi-
lidad y desistimiento de la querella, sus efectos y recursos. Nos re-
mitimos, por tanto, a lo allí expuesto (supra N™ 34 a 43).
Párrafo 3=
Actuaciones de la investigación
289. Investigación de los físcales y actividades perquisivas. A los
fiscales del ministerio público les corresponde, por una parte,
dirigir la investigación, realizando, directamente por sí o por in-
termedio de la policía, la ejecución de todas las diligencias per-
quisivas necesarias para acreditar la existencia del delito y
determinar a la persona del delincuente; y, por la otra, promo-
ver la acción penal pública y sustentarla hasta la terminación del
juicio criminal por sobreseimiento o sentencia definitiva.
Para el logro del primero de tales propósitos, la ley faculta a
los fiscales del ministerio público para que, por vía de prueba,
cumpliendo los requisitos legales, entre otras medidas, hagan
comparecer al imputado, a la víctima y a los testigos para tomar-
les declaración acerca del delito y sus circunstancias; sometan a
exámenes periciales corporales y médicos al imputado y a la víc-
tima; ordenen exhumación de cadáveres, decreten informes pe-
riciales caligráficos o soliciten del juez que ordene la fotografía,
31
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
filmación u otros medios de reproducción de imágenes condu-
centes al esclarecimiento de los hechos; dispongan la intercep-
tación de comunicaciones telefónicas o de otras formas de
telecomunicaciones, etc.
Además, con el auxilio de la policía, podrán los fiscales en-
trar y registrar lugares cerrados, de libre acceso al público, lu-
gares religiosos, edificios en que funcionare alguna autoridad
pública, recintos militares, sedes diplomáticas que gocen de in-
munidad y locales consulares, con el objeto de capturar al im-
putado, tomar huellas, rastros o señales del hecho investigado,
recoger y conservar los objetos o documentos relacionados con
el delito, incautarse de los efectos de éste y de las especies ma-
teria de comiso, como asimismo de los demás elementos que
pudieren servir de medios probatorios.
Refiriéndose en términos generales a lo antes expuesto, el
artículo 180 del C.P.P. dispone: "Los fiscales dirigirán la investi-
gación y podrán realizar por sí mismos o encomendar a la poli-
cía todas las diligencias de investigación que consideraren
conducentes al esclarecimiento de los hechos".
"Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo primero de este
Título -agrega el precepto, es decir, dejando a salvo la facultad
del ministerio público para disponer el archivo provisional de
la investigación, de abstenerse de ésta o aplicar el principio de
oportunidad no iniciando la persecución penal o abandonan-
do la ya iniciada-, dentro de las veinticuatro horas siguientes a
que tomare conocimiento de u n hecho que revistiere caracte-
res de delito de acción pública por alguno de los medios previs-
tos en la ley, el fiscal deberá proceder a la práctica de todas
aquellas diligencias pertinentes y útiles al esclarecimiento y ave-
riguación del mismo, de las circunstancias relevantes para la apli-
cación de la ley penal, de los partícipes del hecho y de las
circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad.
Asimismo, deberá impedir que el hecho denunciado produzca
consecuencias ulteriores".
"Los fiscales podrán exigir información de toda persona o
funcionario público, los que no podrán excusarse de proporcio-
narla, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley".
Con relación al precepto antes transcrito (antiguo art. 253
del Proyecto), en la Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, de la
32
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Comisión de Constitución Legislación y Justicia de la Cámara
de Diputados, se "expresó que era importante distinguir entre
lo que es 'dirigir' una investigación y 'realizarla', por lo que el
debate debe recaer en quien la realiza. En los delitos menores
o corrientes, lo usual es que lo haga la policía. En lo otro, quien
efectivamente investiga es el ministerio público con el auxilio
de la policía".
"Se dijo, respecto de la afirmación anterior, que el ministe-
rio público, como encargado de la investigación, se inmiscuye
en ella. Pero la única posibilidad real que tiene para desarro-
llar acciones concretas de investigación es a través de la policía.
Hay que entender que existe una policía que está constituida y
que tiene mucho poder, y un ministerio público en ciernes, que
tendrá que ganarse su espacio".
"Todo esto podría solucionarse si se entiende que no es al
órgano entero a quien compete realizar la investigación, sino que
a un fiscal en concreto, que es quien conoce el caso. Por lo tan-
to se sugirió cambiar la figura 'el ministerio público' por 'el fis-
cal' o por 'el fiscal del ministerio público'".
"Se agregó, a mayor abundamiento, que el peligro de los ac-
tuarios no puede trasladarse a este procedimiento, porque los
actuarios toman declaraciones con pleno valor probatorio. Aquí
hay un mecanismo de instrucción informal, donde las pruebas
no tienen valor probatorio por sí mismas".
"Si se dijera, por ejemplo, que la policía realizará la investi-
gación con la dirección del fiscal, los efectos que se producirían
serían muy diferentes de los que se buscan. De partida, la poli-
cía entendería esto como que el fiscal no podrá hacer nada mien-
tras ella n o haya aclarado u n a investigación, sin que d e b a
entrometerse en las pericias, ni ingresar a los recintos policiales
para intervenir en los interrogatorios del imputado. A su juicio,
el fiscal está casi obligado a recoger el producto de la investiga-
ción policial".
"Hubo acuerdo en enfatizar que la investigación la dirige el
fiscal del ministerio público".
"Se dio por aprobado el artículo con modificaciones. En el
inciso segundo se dejó constancia de que una vez que el fiscal
tome conocimiento de la existencia de un hecho que revista ca-
racteres de delito, debe 'procederse' a realizar las diligencias de
33
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
investigación que sean pertinentes. Se eliminó el inciso final que
permitía a los fiscales del ministerio público ordenar el arresto
de personas que dificultaren la práctica de estas diligencias".^®
Por su parte, la Comisión de Constitución, Legislación, Jus-
ticia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, al referirse al
artículo antes transcripto (antiguo art. 253 del Proyecto), corro-
borando lo antes expuesto por la Comisión de la Cámara de Di-
putados, "estimó necesario reafirmar la idea de que el fiscal
dirige la investigación, pero sólo la realiza personalmente cuan-
do estime necesario hacerlo, por lo que se intercaló en el inci-
so primero esa referencia".
"En relación con el inciso segundo, agregó la frase al comienzo
para indicar que lo que allí se dispone es sin perjuicio de lo esta-
blecido en el Párrafo 1- de este Título, haciendo referencia a las
instituciones en que se contemplan el archivo provisional, la fa-
cultad para no iniciar la investigación y el principio de oportuni-
dad. Por otra parte, estimó preferible fijar en 24 horas para que,
luego de tomar conocimiento de la existencia de un hecho que
presente caracteres de delito, el fiscal disponga las diligencias des-
tinadas a su esclarecimiento, en lugar de consignar que deberá
hacerlo tan pronto como tome conocimiento. Se precisó también
que debe tratarse de delitos de acción pública".'^
Ampliando los conceptos anteriores, el artículo 181 del C.P.P.
prescribe: "Para los fines previstos en el artículo anterior, la in-
vestigación se llevará a cabo de modo de consignar y asegurar
todo cuanto condujere a la comprobación del hecho y a la iden-
tificación de los partícipes en el mismo. Así, se hará constar el
estado de las personas, cosas o lugares, se identificará a los testi-
gos del hecho investigado y se consignarán sus declaraciones.
Del mismo modo, si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o
señales, se tomará nota de ellos y se los especificará detallada-
mente, se dejará constancia de la descripción del lugar en que
aquel se hubiere cometido, del estado de los objetos que en él
se encontraren y de todo otro dato pertinente".
"Para el cumplimiento de los fines de la investigación, se po-
drá disponer la práctica de operaciones científicas, la toma de
"• C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 176.
" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 594.
34
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
fotografías, filmación o grabación, y, en general, la reproducción
de voces, imágenes o sonidos por los medios técnicos que resul-
taren más adecuados, requiriendo la intervención de los orga-
nismos especializados. En estos casos, u n a vez verificada la
operación, se certificará el día, hora y lugar en que se hubiere
realizado, el nombre, la dirección y la profesión u oficio de quie-
nes hubieren intervenido en ella, así como la individualización
de la persona sometida a examen y la descripción de la cosa,
suceso o fenómeno que se reprodujere o explicare. En todo caso,
se adoptarán las medidas necesarias para evitar la alteración de
los originales objeto de la operación".
En lo que atañe a la disposición antes transcripta, la Comi-
sión del Senado "efectuó varios ajustes con el objeto de aclarar
más ciertos aspectos de esta norma. De tal manera que, en el
inciso primero, intercaló la segunda frase precisando que den-
tro de los términos amplios en que está redactada la primera,
se comprende la de hacer constar el estado de las personas y
lugares, la identificación de los testigos y consignar las declara-
ciones que prestaren. En el inciso segundo, se recogieron todos
los elementos que contiene, pero haciéndolo acorde con el he-
cho de que la actividad básica del ministerio público es de di-
rección, incluyó la idea de requerir la intervención de los
organismos especializados, lo que reviste importancia en delitos
de mayor complejidad".^*
290. Proposición de diligencias y asistencia a éstas. El artículo 183
del C.P.P. dispone: "Durante la investigación, tanto el imputado
como los demás intervinientes en el procedimiento podrán solici-
tar al fiscal todas aquellas diligencias que consideraren pertinen-
tes y útiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal ordenará
que se lleven a efecto aquellas que estimare conducentes".
"Si el fiscal rechazare la solicitud, se podrá reclamar ante las
autoridades del ministerio público, según lo disponga la ley or-
gánica constitucional respectiva, con el propósito de obtener un
pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la dili-
gencia".
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, págs. 594 y 595.
35
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Si el fiscal adjunto rechazare la práctica de las diligencias de
investigación que solicite el imputado o cualquiera de los inter-
vinientes, éstos podrán reclamar por escrito de la negativa ante
el correspondiente Fiscal Regional, quien deberá resolver la re-
clamación dentro de cinco días hábiles, según lo disponen los
artículos 32 letra b) y 33 de la Ley N- 19.640, Orgánica Consti-
tucional del Ministerio Público.
Si la negativa de decretar diligencias de investigación provi-
niere del Fiscal Regional, deberá recurrirse por escrito ante el
Fiscal Nacional, según emana del contexto de los artículos 17
letra f), 27 y 32 letra h) de la precitada Ley Orgánica Constitu-
cional.
El artículo 184 del precitado Código agrega: "Durante la in-
vestigación, el fiscal podrá permitir la asistencia del imputado o
de los demás intervinientes a las actuaciones o diligencias que
debiere practicar, cuando lo estimare útil. En todo caso, podrá
impartirles instrucciones obligatorias conducentes al adecuado
desarrollo de la actuación o diligencia y podrá excluirlos de la
misma en cualquier momento".
Ambos artículos fiíeron aprobados tanto por las Comisio-
nes de la Cámara de Diputados como por el Senado, en los tér-
minos propuestos, sin embargo, esta última, en su Sesión 23-,
"explicó que, de acuerdo con tal norma, se puede permitir Is
asistencia del imputado, p e r o hay circunstancias de proce-
dimiento en las cuales, según sean o no esenciales, éste tiene
derecho a estar presente, no es una facultad del Ministerio Pú-
blico".i9
Por último, es preciso tener presente que no obstante que
la resolución de aceptación o rechazo de las diligencias de in-
vestigación solicitadas por el imputado o los demás intervinien-
tes, corresponden exclusivamente al ministerio público y no al
juez de garantía, ello no impide que este tribunal pueda orde-
nar la reapertura de la investigación al acoger la reiteración de
la realización de diligencias que oportunamente hubieren for-
mulado los intervinientes en los casos y oportunidades indica-
dos en los artículos 249 y 257 del C.P.P.
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 177.
36
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
29 L Agrupación y separación de investigaciones. El artículo 185
del C.P.P. establece: "El fiscal podrá investigar separadamente
cada delito de que conociere. No obstante, podrá desarrollar la
investigación conjunta de dos o más delitos, cuando ello resul-
tare conveniente. Asimismo, en cualquier momento podrá se-
parar las investigaciones que se llevaren en forma conjunta".
"Cuando dos o más fiscales se encontraren investigando los
mismos hechos y con motivo de esta circunstancia se afectaren
los derechos de la defensa del imputado, éste podrá pedir al su-
perior jerárquico o al superior jerárquico común, en su caso, que
resuelva cuál tendrá a su cargo el caso".
En la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, "se dio a conocer que éste es un proble-
ma clave del sistema actual. El criterio es que los fiscales presen-
ten sus acusaciones como quieran. Por ejemplo, a un individuo
que cometió delitos en Arica, Iquique y Antofagasta, se le puede
acusar por todos esos delitos en Santiago o en el lugar en que
cometió cada delito. Se procede igual si hubiere varios imputa-
dos; se puede acusar en el mismo tribunal o en forma separada".
"En el modelo del Código -se agregó en dicho informe-, los
fiscales no están sujetos a normas de competencia en cuanto a
la generación de casos. Las normas de competencia son propias
de la entidad jurisdiccional y de la instrucción formal. La fisca-
lía es un organismo absolutamente flexible en cuanto a su es-
tructura y acción. También es flexible la investigación, desde el
momento que es desformalizada".
"Hay una norma, la del artículo 344 (actual art. 274 del
C.P.P), que autoriza al juez de la audiencia de preparación del
juicio oral para acumular o separar juicios, según sea su crite-
rio, cuando hacerlo de otra manera pudiera atentar contra el
derecho de defensa del imputado, contra la posibilidad de rea-
lizar el juicio o pudiera resultar en dictar sentencia contradicto-
ria. Lo que se busca es un sistema de máxima flexibilidad, pero
garantizando un mínimo de coherencia".
"El problema actual es que las normas rígidas de acumula-
ción hacen que estos procesos se transformen en inmanejables".
"Se propuso agregar un inciso para contemplar una solución
para el caso que unos mismos hechos se investiguen por dos o
más fiscales".
37
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"La idea, en tal evento, es que el imputado pueda recurrir
ante el superior jerárquico o al común de ambos, para que re-
suelva cuál tendrá a su cargo el caso".
"Se acotó, a mayor abundamiento, que las hipótesis que ha-
cen procedentes estas reclamaciones son, por ejemplo, la vul-
neración del derecho de defensa".^"
La Comisión del Senado, por su parte, al referirse en su Se-
sión 5- al artículo 185, antes transcripto (antiguo art. 265 del
Proyecto del Código), aceptó la norma, modificando sólo su tí-
tulo, que se refería a "la agrupación y separación de procesos",
por ser impropio el uso de este último concepto, ya que debe
aludirse a "las investigaciones".^'
292. Secreto de las actuaciones de investigación. El secreto de
las actuaciones perquisivas es absoluto sólo respecto de los ter-
ceros ajenos al procedimiento. Por el contrario, en atención a
los términos generales empleados por los artículos 182 y 186 del
C.P.P., estimamos que, en oposición a lo afirmado por la Fisca-
lía Nacional, los intervinientes tienen derecho, aun antes que
se haya formalizado la investigación, a examinar los registros y
documentos de las indagaciones efectuadas por el ministerio pú-
blico y la policía, ya que para éstos el secreto opera únicamente
por excepción, si es ordenado por el fiscal limitada y fundada-
mente con respecto a determinadas piezas o actos que conside-
re necesarios para la eficacia de la investigación, y por un plazo
no superior a cuarenta días. Además, en lo que se refiere a los
intervinientes, el secreto en ningún caso puede afectar a la de-
claración del imputado o a cualquiera otra actuación en que él
haya intervenido o tenido derecho a intervenir, ni a las actua-
ciones en que participe el tribunal, ni a los informes evacuados
por peritos, respecto del propio imputado o de su defensor (in-
fraNS293).22
Sin perjuicio de lo anterior, el imputado y demás intervinien-
tes podrán pedir al juez de garantía que ponga término al se-
'^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 178.
'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 0 1 .
22 Fiscalía Nacional, Reforma Procesal..., cit., t. I, a ñ o 2000, págs. 193 y sigts.
38
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
creto o lo limite en cuanto a su duración, a las piezas o actua-
ciones que comprenda o a las personas a quienes afecte.
Así lo establece el artículo 182 del C.P.P. al prescribir: "Las
actuaciones de investigación realizadas por el ministerio públi-
co y por la policía serán secretas para los terceros ajenos al pro-
cedimiento".
"El imputado y los demás intervinientes en el procedimien-
to podrán examinar los registros y los documentos de la investi-
gación fiscal y policial".
"El fiscal podrá disponer que determinadas actuaciones, re-
gistros o documentos sean mantenidos en secreto respecto del
imputado o de los demás intervinientes, cuando lo considerare
necesario para la eficacia de la investigación. En tal caso, debe-
rá identificar las piezas o actuaciones respectivas, de modo que
no se vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a cuarenta
días para la mantención del secreto".
"El imputado o cualquier otro interviniente podrá solicitar
del juez de garantía que ponga término al secreto o que lo limi-
te, en cuanto a su duración, a las piezas o actuaciones abarca-
das en él o a las personas a quienes afectare".
"Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, no
se podrá decretar el secreto sobre la declaración del imputado
o cualquier otra actuación en que hubiere intervenido o tenido
derecho a intervenir, las actuaciones en las que participare el
tribunal, ni los informes evacuados por peritos, respecto del pro-
pio imputado o de su defensor".
"Los funcionarios que hubieren participado en la investiga-
ción y las demás personas que, por cualquier motivo, tuvieren
conocimiento de las actuaciones de la investigación estarán obli-
gados a guardar secreto respecto de ellas".
Al respecto -según la versión de Pfeffer Urquiaga-, la Cá-
mara de Diputados "señaló que para que el derecho de defen-
sa se ejerza en forma efectiva y se concrete el principio de la
igualdad de oportunidades dentro del procedimiento, resulta
indispensable que el imputado y su defensor tengan acceso a
los antecedentes de cargo y tomen conocimiento de la realiza-
ción de cualquiera diligencia que pueda afectar su situación
en el juicio".
39
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Sobre esta lógica se establece como regla general la publi-
cidad respecto del imputado y su defensor de todas las actua-
ciones que se realicen durante la etapa de la investigación".
"La excepción vendría configurada por el secreto, el que
puede ser decretado por el ministerio público o por el plazo in-
dicado, con el fin de resguardar la eficacia de la investigación".
"No obstante, el imputado puede solicitar del juez de garan-
tía que ponga término a dicho secreto, bajo la hipótesis de que
se están afectando derechos de los intervinientes".^*
Por su parte, la Comisión de Constitución, Legislación, Jus-
ticia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, "luego de exa-
minar los seis incisos que c o m p o n e n este artículo (antiguo
art. 262 del Proyecto), resolvió aprobarlos sólo con enmiendas
formales. Consideró que el plazo de cuarenta días durante los
cuales el fiscal puede disponer la reserva de ciertas actuaciones,
registros o documentos, puede ser insuficiente respecto de de-
terminadas investigaciones, como las referidas a delitos de "la-
vado de dinero" u otros cometidos por el crimen organizado,
pero razonó que las respectivas leyes especiales podrían deter-
minar plazos o modalidades diferentes. Además, acordó trasla-
dar este precepto, por su carácter general, a continuación de
las actuaciones de la investigación".^'*
293. Control judicial anterior a la formalización de la investiga-
ción. El artículo 186 del C.P.P. dispone al respecto: "Cualquier
persona que se considerare afectada por una investigación que
no se hubiere formalizado judicialmente, podrá pedir al juez de
garantía que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos
que fueren objeto de ella. También podrá el juez fijarle un pla-
zo para que formalice la investigación".
El precepto antes transcripto contempla el caso de quien,
antes de que el fiscal le comunique, en presencia del juez de
garantía, que se desarrolla una investigación que lo afecta con
respecto de uno o más delitos determinados, es decir -al tenor
del artículo 229 del C.P.P.-, antes que se formalice la investiga-
^' Pfeffer Urquiaga, Emilio, Código Procesal Penal Anotado y Concordado, Edito-
rial Jurídica d e Chile, Santiago, 2001, págs. 202 y 203.
'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 600.
40
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
ción en su contra, tenga conocimiento, por cualquier otro me-
dio, de que existe tal indagación perquisiva que le atribuye par-
ticipación en un hecho punible. En esta eventualidad, la ley lo
faculta para recurrir al juez de garantía para que ordene al fis-
cal informarle acerca de los hechos de que se trate, o que dis-
ponga que el ministerio público formalice la investigación.
Una vez formalizada la investigación, el fiscal tendrá - c o m o
lo prescriben los artículos 247 y 248 del C.P.P.- el plazo de dos
años para cerrarla, es decir, darla por terminada, y, con su mé-
rito, solicitar: ora el sobreseimiento definitivo o temporal, ora
formular acusación, ora comunicar la decisión del ministerio
público de no perseverar en el procedimiento.
La Comisión del Senado, refiriéndose a este precepto (anti-
guo art. 266 del Proyecto), "aclaró, en la frase final, que la fa-
cultad del juez de garantía se refiere a determinar el plazo para
que se formalice la investigación. Una vez formalizada, se apli-
can las reglas concernientes a la duración o cierre de la investi-
25
gación.
294. Recogimiento e incautación de instrumentos, objetos y do-
cumentos relacionados con la investigación. Según emana del
contexto de los artículos 83 letra c), 187, 188, 217, 218 y 222
del C.P.P, los fiscales del ministerio público, en el ejercicio de
su función perquisiva, deben averiguar y asegurar todo cuanto
condujere a la comprobación del hecho punible y a la identifi-
cación de los partícipes del mismo, es decir, están obligados por
la ley a recoger, incautarse y conservar los elementos de cual-
quier clase que aparecieren como instrumentos del delito por
haber servido o estar destinados a su comisión, los efectos que
de él provinieren, y los documentos, señales o huellas que pu-
dieren servir como medios de prueba. Con tal propósito, el le-
gislador faculta a los fiscales para que, previa autorización
judicial, en su caso, auxiliados por la policía, entren y registren
lugares cerrados o de libre acceso al público, dependencias re-
ligiosas, edificios en que funcionaren autoridades o recintos mi-
litares, y aun sedes diplomáticas y consulares que gocen de
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, pág. 6 0 1 .
41
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
inviolabilidad, a fin de capturar al imputado o proceder al re-
cogimiento, incautación y conservación de los instrumentos,
efectos u objetos relacionados con la investigación, como asimis-
mo de las especies sometidas a la pena de comiso. Igualmente,
los fiscales pueden también proceder a la retención o incauta-
ción de correspondencia epistolar o telegráfica y a la intercep-
tación de comunicaciones telefónicas.
En lo que atañe a los instrumentos del delito, a los efectos
del mismo, a los documentos u otros objetos que puedan servir
como medios de prueba, no hay duda de que es diverso el mero
"recogimiento" de éstos que su "incautación", ya que mientras
el primero está limitado a una simple toma y guarda provisoria
de los mismos por parte de la policía o el fiscal realizada sin au-
torización judicial, en tanto se averigua si son útiles para la in-
vestigación; la segunda equivale a un "secuestro judicial" que,
como lo señala la doctrina italiana, tiende a asegurar las cosas
correspondientes al delito, determinando la indisponibilidad de
ellas, y comprende no sólo a los elementos que han servido para
perpetrar el hecho punible o que representen las consecuencias
de él, sino que también aquellos que, en la forma que fuere, así
sea directa o indirectamente, sirvan para su comprobación, o de
una circunstancia, o hasta de la personalidad del imputado. Esta
medida de coerción procesal penal, en nuestra legislación sólo
puede ser llevada a efecto con la previa orden del juez librada a
petición del fiscal (art. 217 C.P.P.).
En cuanto al "recogimiento" de los antes referidos elemen-
tos, el artículo 187 del C.P.P. establece: "Los objetos, documen-
tos e instrumentos de cualquier clase que parecieren haber
servido o haber estado destinados a la comisión del hecho in-
vestigado, o los que de él provinieren, o los que pudieren servir
como medios de prueba, así como los que se encontraren en el
sitio del suceso a que se refiere la letra c) del artículo 83, serán
recogidos, identificados y conservados bajo sello. En todo caso,
se levantará un registro de la diligencia, de acuerdo con las nor-
mas generales".
"Si los objetos, documentos e instrumentos se encontraren en
poder del imputado o de otra persona, se procederá a su incau-
tación, de conformidad a lo dispuesto en este Título. Con todo,
tratándose de objetos, documentos e instrumentos que fueren ha-
42
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
liados en poder del imputado respecto de quien se practicare de-
tención en ejercicio de la facultad prevista en el artículo 83, letra
b), se podrá proceder a su incautación en forma inmediata".
Al aludir el primer inciso del precepto antes transcripto a la
letra c) del artículo 83, se refiere a la facultad del personal poli-
cial de Carabineros de Chile o de Policía de Investigaciones de
proceder, sin necesidad de recibir instrucciones de los fiscales,
para resguardar el sitio del suceso y recoger los objetos, docu-
mentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber
servido a la comisión del hecho investigado, sus efectos o los que
pudieren ser utilizados como medios de prueba, para los efec-
tos de remitirlos al fiscal respectivo previo registro. A su vez, al
citar dicho inciso la letra b) del precitado artículo, hace alusión
a la obligación de la policía de proceder a la detención del de-
lincuente sorprendido en delito flagrante, y a su facultad de pro-
ceder a la incautación de los objetos, documentos e instrumentos
que se encontraren en su poder, sin previa autorización judicial.
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, se limitó a aprobar el precepto antes transcripto (an-
tiguo art. 255 del Proyecto), agregando en la denominación y
en el texto la palabra "instrumentos".^^
Por su parte, la Comisión del Senado en su Sesión 5-, al ana-
lizar la disposición, respecto del primer inciso, "agregó expre-
samente una referencia a los elementos que se encontraren en
el sitio del suceso, los que deberán ser recogidos, identificados
y guardados bajo sello, tal como los otros. Suprimió la exigen-
cia previa de orden judicial, porque podría dificultar la conser-
vación del sitio del suceso y la protección de las pruebas,
estimándose que lo razonable es que todo objeto o documento
que pudiere estar relacionado con el delito o pudiere servir
como medio de prueba debe ser recogido y custodiado, y si al-
guien se siente afectado, podrá acudir al juez, quien determina-
rá si mantiene o no la medida. Además, creyó útil aludir en este
inciso al levantamiento de un registro de la diligencia, confor-
me a las reglas generales, por lo que incorporó la idea que está
contenida en el inciso tercero".
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 177.
43
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Con la primera de las decisiones acogió en lo substancial
la indicación N- 206 de los HH. senadores señores Cordero y
Stange, quienes propusieron eximir de la orden judicial los ob-
jetos que se encontraren en el lugar de los hechos y sean reco-
gidos por la policía de conformidad a lo establecido en la letra e)
del artículo 101 (actual letra c) del artículo 83 del C.P.P.)".
"En el inciso segundo, optó por introducir expresamente una
excepción a la necesidad de orden judicial para incautar cuan-
do, tratándose de delitos flagrantes, las especies sean encontra-
das en poder del imputado detenido in fraganti, caso en el cual
se procederá a la incautación en forma inmediata".^^
En lo que dice relación con la "incautación" de objetos y do-
cumentos, el artículo 217 del C.P.P. estatuye: "Los objetos y do-
c u m e n t o s relacionados con el h e c h o investigado, los q u e
pudieren ser objeto de la pena de comiso y aquellos que pudie-
ren servir como medios de prueba serán incautados, previa or-
den judicial librada a petición del fiscal, cuando la persona en
cuyo poder se encontraren no los entregare voluntariamente, o
si el requerimiento de entrega voluntaria pudiere poner en pe-
ligro el éxito de la investigación".
"Si los objetos y documentos se encontraren en poder de una
persona distinta del imputado, en lugar de ordenar la incauta-
ción, o bien con anterioridad a ello, el juez podrá apercibirla
para que los entregue. Regirán, en tal caso, los medios de coer-
ción previstos para los testigos. Con todo, dicho apercibimiento
no podrá ordenarse respecto de las personas a quienes la ley re-
conoce la facultad de no prestar declaración".
"Cuando existieren antecedentes que permitieren presumir
suficientemente que los objetos y documentos se encuentran en
un lugar de aquellos a que alude el artículo 205, se procederá
de conformidad a lo allí prescrito".
El apercibimiento a que se refiere el inciso segundo del pre-
cepto antes transcripto es el contemplado en los artículos 33 in-
ciso tercero y 299 del C.P.P, que consiste en el arresto y multa,
a menos que, al tenor de lo dispuesto en los artículos 302 y 330
del mismo Código, el requerido para la entrega de objetos o do-
^' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 595.
44
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
cumentos esté exento de tal obligación por ser cónyuge o con-
viviente de aquél, ascendiente, descendiente, pariente colateral
hasta el segundo grado de afinidad o de consanguinidad, pupi-
lo, guardador, adoptante o adoptado, como asimismo si está fa-
cultado para abstenerse de la entrega, por razones de secreto,
como ocurre, por ejemplo, con el abogado o el confesor.
La alusión que hace el inciso final del precepto antes trans-
cripto se refiere a los objetos o documentos que se encuentren
durante la entrada y registro de lugares cerrados, evento al cual
nos referiremos más adelante (infra N°' 312 y 313).
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di-
putados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente
que, para los efectos de la incautación a que se refiere la disposi-
ción antes transcripta, "se requiere previo decreto judicial, a peti-
ción del fiscal del ministerio público". Acto seguido, "la aprobó
con modificaciones para hacer referencia expresa a los objetos y
documentos relacionados con el hecho investigado".^®
A su vez, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "prefirió
simplificar la redacción primitiva del precepto antes transcrip-
to, expresando que estos elementos (objetos y documentos) se-
rán incautados previa orden judicial librada a petición del fiscal,
cuando la persona en cuyo poder se encontraren no los entre-
gare voluntariamente, o si el requerimiento de entrega volunta-
ria pudiere poner en peligro el éxito de la investigación".
"Incluyó la circunstancia de que existieren antecedentes que
permitieren presumir suficientemente que los objetos y docu-
mentos se encuentren en un lugar cerrado, ordenando que, en
ese evento, deberá procederse en la forma descrita en el artícu-
lo 276 (actual artículo 205 del C.PR).^^
295. Conservación de las especies materia del recogimiento o
incautación. El artículo 188 del C.P.P. establece al respecto: "Las
especies recogidas durante la investigación serán conservadas bajo
custodia del ministerio público, quien deberá adoptar las medi-
das necesarias para evitar que se alteren en cualquier forma".
''^ C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 181.
^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 1 1 .
45
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Podrá reclamarse ante el juez de garantía por la inobser-
vancia de las disposiciones antes señaladas, a fin de que adopte
las medidas necesarias para la debida preservación e integridad
de las especies recogidas".
"Los intervinientes tendrán acceso a esas especies, con el fin
de reconocerlas o realizar alguna pericia, siempre que fiaeren
autorizados por el ministerio público, o, en su caso, por el juez
de garantía. El ministerio público llevará un registro especial en
que conste la identificación de las personas que ñieren autori-
zadas para reconocerlas o manipularlas, dejándose copia, en su
caso, de la correspondiente autorización".
Como se podrá apreciar, el precepto antes inserto se refiere
solamente a "las especies recogidas" durante la investigación, sea
por la policía o por el fiscal, las cuales, en todo caso, deberán
ser conservadas por el ministerio público en la forma que indi-
ca la disposición.
Tal mandato está complementado por el inciso 2° del artícu-
lo 221 del C.P.P., el cual establece: "Los objetos y documentos
incautados serán inventariados y sellados y se pondrán bajo cus-
todia del ministerio público".
Además, el inciso primero de esta última disposición estable-
ce: "De toda diligencia de incautación se levantará inventario
conforme a las reglas generales. El encargado de la diligencia
otorgará al imputado o a la persona que los hubiere tenido en
su poder un recibo detallado de los objetos y documentos in-
cautados".
Cabe observar que el antes citado artículo 187 figuraba en
el primitivo proyecto como parte integrante del antiguo artícu-
lo 255 del C.P.P., pero la Comisión del Senado, en su Sesión 5-,
"habida consideración a la transcendencia que en el nuevo sis-
tema reviste la conservación de las especies recogidas, por su
posterior utilización como prueba en el juicio oral, suprimió la
referencia a su custodia", prefirió contemplar una disposición
especial -artículo 218 del Proyecto- que encarga la custodia de
las especies recogidas durante la investigación al ministerio pú-
blico (N2 324).^°
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 295 y 296.
46
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
296. Reclamaciones o tercerías. Al efecto el artículo 189 del
C.P.P. estatuye: "Las reclamaciones o tercerías que los intervi-
nientes o terceros entablaren durante la investigación con el fin
de obtener la restitución de los objetos recogidos o incautados
se tramitarán ante el juez de garantía. La resolución que reca-
yere en el artículo así tramitado se limitará a declarar el dere-
cho del reclamante sobre dichos objetos, pero no se efectuará
la devolución de éstos sino hasta después de concluido el pro-
cedimiento, a menos que el tribunal considere innecesaria su
conservación".
"Lo dispuesto en el inciso precedente no se extenderá a las
cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarán al
dueño en cualquier estado del procedimiento, una vez compro-
bado su dominio por cualquier medio y establecido su valor".
"En todo caso, se dejará constancia, mediante fotografías u
otros medios que resultaren convenientes, de las especies resti-
tuidas o devueltas en virtud de este artículo".
De acuerdo con el texto antes transcripto, ostentan legi-
timación para impetrar la restitución de objetos recogidos o
incautados, tanto los intervinientes como los terceros que ten-
gan algún interés en ello, sea como dueños, usufructuarios o
titulares de otros derechos que los faculten para tenerlos en
su poder.
Tal devolución de objetos recogidos o incautados debe ser
formulada por la vía de reclamación por los intervinientes y
de tercería por las personas ajenas al proceso penal, incluyen-
do entre éstas aun al actor civil, al demandado civil y al terce-
ro civilmente responsable por ser partes accesorias del juicio
criminal.
En lo pertinente al órgano ante el cual debe formularse y a
la oportunidad en que deben ser deducidas la correspondiente
reclamación o tercería, éstas sólo pueden ser entabladas ante el
juez de garantía durante la etapa de la investigación.
En cuanto a su substanciación, por tratarse -al tenor de lo
señalado por el artículo 82 del Código de Procedimiento Ci-
vil- de u n a cuestión accesoria del asunto principal, debe tra-
mitarse en vía incidental, por aplicación de lo dispuesto en el
artículo 52 del Código Procesal Penal, máxime si se considera
que este cuerpo legal no contempla un procedimiento espe-
47

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
cial al respecto. Este criterio lo confirma el hecho de que el
inciso primero del precepto antes transcripto aluda "a la reso-
lución que recayere en el artículo así tramitado", refiriéndose,
sin duda, a la decisión recaída en el respectivo incidente de
reclamación o tercería.
En lo relativo a sus efectos, de acuerdo con el texto en co-
mento, la sentencia que resuelva el artículo o incidente de re-
clamación o tercería se limitará a declarar el d e r e c h o del
reclamante sobre los objetos recogidos o incautados, pero no se
efectuará la devolución de éstos sino hasta después de conclui-
do el procedimiento, a menos que el tribunal considerare inne-
cesaria su conservación.
La regla anterior no es aplicable a las cosas robadas, hurta-
das o estafadas, las cuales se entregarán a su dueño, en su cali-
dad de único legitimado para reclamarlas, una vez comprobado
en vía incidental su dominio por cualquier medio y establecido
su valor por un perito tasador.
La ley ordena dejar constancia a través de fotografías u otros
medios competentes de las especies restituidas o devueltas a
quien corresponda.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el pre-
cepto antes transcripto, "cambió la referencia al 'procedimien-
to' por otra, a la 'investigación', como la etapa en que proce-
de esta diligencia. Al mismo tiempo, suprimió la remisión a las
normas del Código de Procedimiento Civil, porque toda cues-
tión que se suscite sobre la materia debe plantearse y tramitar-
se de acuerdo con las normas de este Código. Debatió la con-
veniencia de invertir la regla contenida en la parte final del
inciso primero, en el sentido de que las especies se entreguen
al propietario, siempre que no se necesiten para el procedi-
miento, pero reflexionó que la norma general debe ser que éste
es prioritario, y no pueden devolverse elementos que posterior-
mente aparezcan como necesarios para la propia investigación
o para el juicio oral, por lo que no efectuó modificaciones al
respecto".
"Mantuvo el inciso segundo con adecuaciones formales".
"Advirtió la utilidad de prever que, por aplicación de las re-
glas excepcionales de los incisos primero y segundo, se efectúe
la devolución de especies, y, al efecto, decidió incorporar un in-
48
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
ciso tercero que obliga a dejar constancia, mediante fotografías
u otros medios que resulten convenientes, de las especies resti-
tuidas o devueltas en virtud de este artículo".^'
297. Declaraciones de testigos ante el ministerio público. El ar-
tículo 190 del C.P.P. establece: "Durante la etapa de investiga-
ción, los testigos citados por el fiscal estarán obligados a
comparecer a su presencia y prestar declaración ante el mismo,
salvo aquellos exceptuados únicamente de comparecer a que se
refiere el artículo 300. El fiscal no podrá exigir del testigo el ju-
ramento o promesa previstos en el artículo 306".
"Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, com-
pareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impon-
drán, respectivamente, las medidas de apremio previstas en el
inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segun-
do del artículo 299".
"Tratándose de testigos que fueren empleados públicos o de
una empresa del Estado, el organismo público o la empresa res-
pectiva adoptará las medidas correspondientes, las que serán de
su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del
testigo, sea que se encontrare en el país o en el extranjero".
La referencia al artículo 300 del C.P.P. que hace el inciso pri-
mero del precepto antes inserto, alude a la exención de la obli-
gación de comparecer ante el fiscal que favorece: a) al Presidente
de la República, a los ex Presidentes, a los Ministros de Estado,
a los Senadores y Diputados, a los miembros de la Corte Supre-
ma, a los integrantes del Tribunal Constitucional, al Contralor
de la República y al Fiscal Nacional; b) a los Comandantes en
Jefe de las Fuerzas Armadas, al General Director de Carabine-
ros, al Director de la Policía de Investigaciones; c) a los chile-
nos y e x t r a n j e r o s q u e g o z a r e n en el país de i n m u n i d a d
diplomática; y d) a los que por enfermedad grave u otro impe-
dimento calificado por el tribunal, se hallaren en la imposibili-
dad de hacerlo.
Con todo, las personas antes nombradas no están exentas de
prestar declaración, sino que las indicadas en las letras a), b) y
" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 596 y 597.
49
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
c) precedentes, serán interrogadas en el lugar en que ejercie-
ren sus ñinciones o en su domicilio. Al efecto propondrán opor-
tunamente la fecha y el lugar correspondiente. Si no lo hicieren,
los fijará el tribunal, a petición del fiscal. En caso de inasisten-
cia del testigo - c o m o lo dio a entender la Comisión del Senado
en el informe que se transcribe más adelante-, se aplicarán las
reglas generales, es decir, los apremios y penas que se indican
más adelante para los testigos renuentes a prestar declaración.
Las personas indicadas en la letra c) declararán por infor-
me, si consintieren a ello voluntariamente. Al afecto se les en-
viará oficio respetuoso por el ministerio público.
El mismo inciso primero de dicha disposición prohibe al fis-
cal exigir el juramento o promesa que todo testigo, de acuerdo
con el artículo 306 del C.P.P., debe prestar de decir verdad so-
bre todo lo que se le preguntare, sin ocultar ni añadir nada de
lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos.
La mención del artículo 299 del C.P.P. a que se refiere el in-
ciso segundo de la disposición en comento, alude a los apremios
de arresto o multa establecidos en el inciso final del artículo 33
y en el artículo 299 del mismo Código, y se castigará al testigo
por desacato, según lo dispone el inciso 2° del artículo 240 del
Código de Procedimiento Civil.
Empero, para la imposición de tales apremios o sanciones,
es preciso cumplir con la citación previa del testigo en la for-
ma prevista en el artículo 23, es decir, por cualquier medio idó-
neo, precepto que aun autoriza al fiscal para llevar al testigo
compulsivamente a su presencia, previa autorización del juez
de garantía.
La Comisión del Senado, al analizar el artículo 190 del C.P.P.,
antes transcripto (antiguo art. 258 del Proyecto), "fue de pare-
cer que la concurrencia a declarar ante el fiscal, al no constituir
prueba para los efectos de juicio oral, sino que sólo una contri-
bución a la investigación que puede servir para formar la con-
vicción acusadora del fiscal, debe ser informal. Por tal motivo,
suprimió la remisión que el inciso primero hacía a las normas
del Párrafo II del Título IX del Libro I, que regula la prueba de
testigos ante el tribunal oral".
"Contempló, además, en forma expresa, la circunstancia de
que las personas exceptuadas de la obligación de comparecer
50
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
en la sala del tribunal del juicio oral declararán en los lugares
opcionales que señalan las respectivas disposiciones".
"Le pareció conveniente reforzar el mandato de compare-
cencia que recae sobre el testigo en la forma contemplada has-
ta el momento, con mecanismos destinados a facilitarla en caso
de testigos que sean empleados públicos o que presten servicios
en empresas del Estado. Al efecto, la Comisión acordó incorpo-
rar un inciso final para asegurar que los organismos o empresas
respectivos adopten las medidas tendientes a esa finalidad, sea
que se encuentren en el país o en el extranjero".^^
298. Anticipación de prueba testimonial en Chile. El artículo 191
del C.P.P. establece: "Al concluir la declaración del testigo, el fis-
cal le hará saber la obligación que tiene de comparecer y declarar
durante la audiencia del juicio oral, así como de comunicar cual-
quier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad".
"Si, al hacérsele la prevención prevista en el inciso anterior,
el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audien-
cia del juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o
por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su
muerte, su incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo
semejante, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que se
reciba su declaración anticipadamente".
"En los casos previstos en el inciso precedente, el juez debe-
rá citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio
oral, quienes tendrán todas las facultades previstas para su par-
ticipación en la audiencia del juicio oral".
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 325 del C.P.P.,
tienen derecho a participar en la audiencia del juicio oral: el
fiscal, el acusado, el defensor y los demás intervinientes, es de-
cir, la víctima y el querellante. Igualmente, podrán concurrir el
actor civil y el demandado civil, por ser partes civiles del juicio
penal.
La Comisión de la Cámara, al referirse a este precepto (an-
tiguo artículo 259 del Proyecto), hizo presente que "éste es un
caso en el cual se piensa que el medio de prueba de que se tra-
• S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 597 y 598
51
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ta no podrá ser llevado ajuicio. Se hace una audiencia, especie
de antejuicio, en que se cita a todas las partes, se toma la prue-
ba y, luego, el acta se lee en el juicio oral".^^
Por su parte, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "re-
dactó en forma más simple el inciso tercero, considerando, por
una parte, que la exigencia de citar a todos los intervinientes
podría ser equívoca y afectar la validez de la diligencia, y por la
otra, que la presencia del imputado se rige por las reglas gene-
rales. Por ello, prefirió consignar que el juez debe citar a todos
aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes ten-
drán las mismas facultades que si esta diligencia de prueba se
hubiere realizado ante él".^^
299. Anticipación de prueba testimonial en el extranjero. El ar-
tículo 192 del C.P.P. establece: "Si el testigo se encontrare en el
extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final
del artículo 190 -es decir, que se trate de testigos que fueren
empleados públicos o de una empresa del Estado, caso en el cual
éstas deberán adoptar las medidas que correspondan y pagar los
gastos que irrogare la comparecencia del declarante ante el mi-
nisterio público en Chile-, el fiscal podrá solicitar al juez de ga-
rantía que también reciba su declaración anticipadamente".
"Para este efecto, se recibirá la declaración del testigo, según
resultare más conveniente y expedito, ante un cónsul chileno o
ante el tribunal del lugar en que se hallare".
"La petición respectiva se hará llegar, por conducto de la Cor-
te de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones
Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualiza-
rán los intervinientes a quienes deberá citarse para que concu-
rran a la audiencia en que se recibirá la declaración, en la cual
podrán ejercer todas las facultades que les corresponderían si
se tratase de una declaración prestada durante la audiencia del
juicio oral".
"Si se autorizare la práctica de esta diligencia en el extranje-
ro y ella no tuviere lugar, el ministerio público deberá pagar a
los demás intervinientes que hubieren comparecido a la audien-
' ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 177.
''•' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 598.
52
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
cia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que
se resolviere en cuanto a costas".
Según la versión de Pfeffer Urquiaga, "el Senado estuvo en
desacuerdo con este artículo, porque todo testigo debe depo-
ner ante el tribunal que tiene a su cargo el proceso, durante la
audiencia respectiva, para que ese testimonio sea válido en Chi-
le. Si no se somete a las reglas previstas para rendir la prueba
testimonial, que descansa, entre otros elementos, en su contra-
dictoriedad por los intervinientes y su control por un tribunal,
no es lógico equiparar la fuerza de convicción del testimonio
prestado en el extranjero con la de aquellos que respetan aque-
llos principios".
"Consideró que, por tanto, la solución discurre por una de
dos vías: o el testigo viene a prestar su declaración ante el tribu-
nal, lo que redunda en la necesidad de regular que se le den
las facilidades del caso si es funcionario o trabajador dependiente
y se le solventen los gastos; o, en casos de excepción, puede de-
clarar en el extranjero, pero con sujeción a las reglas mínimas
que aseguren el respeto de los principios inspiradores de este
Código, que se desarrollan en el instituto de la prueba anticipa-
da, llamado así porque se rinde en la etapa de la investigación".
"Por esta circunstancia se resolvió trasladar de ubicación el
tratamiento de esta materia, para contemplarla dentro de las ac-
tuaciones de la investigación, como una de las modalidades de
la prueba anticipada".^^
Como emana del texto legal antes transcripto, la prueba tes-
timonial anticipada en el extranjero se puede rendir de dos ma-
neras: una ante un cónsul chileno que corresponda al domicilio
en el extranjero del testigo, para cuyo efecto se le remitirá di-
rectamente a dicho funcionario un exhorto por conducto de la
Corte de Apelaciones respectiva, el cual deberá ser tramitado de
acuerdo con el procedimiento contemplado en los autos acor-
dados de la Corte Suprema de 11 de abril y 11 de diciembre de
1970, y en los artículos 90 y 91 del Reglamento Consular conte-
nido en el Decreto Supremo N- 172 del Ministerio de Relacio-
nes Exteriores, publicado en el Diario Oficial de 29 de julio de
^Pfeffer, o b . cit., pág. 2 1 1 .
53
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
1977; la otra por medio de un exhorto o comisión rogatoria di-
rigida a través de la Corte Suprema al Ministerio de Relaciones
Exteriores, a fin de que éste le dé curso en la forma que esté
determinada por los tratados vigentes o por las reglas generales
adoptadas por el gobierno, de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 76 del Código de Procedimiento Civil, aplicable al
caso en virtud del artículo 52 del Código Procesal Penal, en re-
lación con los artículos 388 y siguientes del Código de Derecho
Internacional Privado y de lo acordado en la Convención sobre
Exhortos y Cartas Rogatorias, promulgadas por Decreto Supre-
mo de Relaciones Exteriores N- 644, publicado en el Diario Ofi-
cial de 18 de octubre de 1976.
300. Comparecencia del imputado ante el Ministerio Público.
"Durante la etapa de investigación -establece el artículo 193 del
C.P.P.-, el imputado estará obligado a comparecer ante el fiscal,
cuando éste así lo dispusiere".
"Si el imputado se encontrare privado de libertad, el fiscal
solicitará al juez autorización para que aquél sea conducido a
su presencia. Si la privación de libertad obedeciere a que se hu-
biere decretado la prisión preventiva del imputado conforme a
lo dispuesto en los artículos 139 y siguientes, la autorización que
el juez otorgare de conformidad a este artículo, salvo que dis-
pusiere otra cosa, será suficiente para que el fiscal ordene la com-
parecencia del imputado a su presencia cuantas veces fuere
necesario para los fines de la investigación, en tanto se mantu-
viere dicha medida cautelar personal".
El contenido del texto antes transcripto se inspira en el ca-
rácter de derecho potestativo que tiene la acción penal, la cual al
ser promovida por el legitimado para deducirla, somete al impu-
tado a un estado de sujeción con respecto a la investigación del
delito, sin que éste pueda hacer nada para evitarlo (supra N- 18).
De ahí que consideremos desacertado lo sostenido por la
Cámara de Diputados al referirse a la norma y "considerarla
como no congruente con el propósito del nuevo Código de es-
tablecer un tratamiento igualitario entre el ministerio público y
el imputado", ya que el sometimiento de éste a la actividad per-
quisiva encuentra su equilibrio en el derecho del indiciado que
le otorga la letra g) del artículo 93 del precitado Código, en or-
54
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
den a guardar silencio o, en caso de consentir en prestar decla-
ración, a no hacerlo bajo juramento, sin perjuicio de que, ade-
más, la ley considera la deposición del inculpado como un medio
de defensa que carece de valor probatorio, toda vez que en la
etapa de la investigación es exclusivamente útil para otorgar al
fiscal la convicción del deber que tiene de proseguir la persecu-
ción penal, y en la sede jurisdiccional ante el tribunal oral en lo
penal, sólo puede constituir -como lo ha señalado la jurispru-
dencia italiana- una fuente de prueba, en cuanto de ella se pue-
dan recabar elementos idóneos para determinadas indagaciones
posteriores.
Acorde con lo anterior -como lo señala Pfeffer-, "la Comisión
Mixta, luego de analizar la materia, concluyó que no se produce
tal desarmonía, porque el hecho de que el juicio oral se desarro-
lle entre partes no significa vedar la autoridad a cargo de la in-
vestigación que disponga la citación o solicite judicialmente la
comparecencia del imputado, sobre todo si se tiene presente que
éste conserva siempre el derecho de guardar silencio".^®
301. Declaración voluntaria del imputado. El artículo 194 del
C.P.P. contempla el caso de que el imputado, antes de ser obli-
gado a comparecer para ser interrogado ante el fiscal, consin-
tiere voluntariamente en prestar declaración, sea por primera
vez o en una fecha posterior, evento en que podrá declarar li-
bremente cuanto estime conveniente, lo que confirma que tal
exposición no es más que un medio de defensa. Si se trata de
su primera declaración, el fiscal tiene el deber de comunicarle
detalladamente los hechos que se le atribuyen, sus circunstan-
cias, los antecedentes de cargo, la calificación jurídica y las dis-
posiciones legales aplicables, precisamente para que el imputado
pueda asumir en forma adecuada sus descargos. A su vez, el im-
putado está obligado a proporcionar todos los datos relativos a
su identidad, lo que, como es obvio, no procede si se trata de
una declaración posterior.
Así lo establece el precitado precepto al disponer: "Si el impu-
tado se allanare a prestar declaración ante el fiscal y se tratare de
'"Pfeffer, ob. cit., pág. 212.
55
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
su primera declaración, antes de comenzar el fiscal le comunica-
rá detalladamente cuál es el hecho que se le atribuyere, con todas
las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisión, en la me-
dida conocida, incluyendo aquellas que fueren de importancia
para su calificación jurídica, las disposiciones legales que resulta-
ren aplicables y los antecedentes que la investigación arrojare en
su contra. A continuación, el imputado podrá declarar cuanto tu-
viere por conveniente sobre el hecho que se le atribuyere".
"En todo caso, el imputado no podrá negarse a proporcio-
nar al ministerio público su completa identidad, debiendo res-
p o n d e r las preguntas que se le dirigieren con respecto a su
identificación".
"En el registro que de la declaración se practicare de con-
formidad a las normas generales se hará constar, en su caso, la
negativa del imputado a responder una o más preguntas".
El inciso primero del precepto antes transcripto constituye
una aplicación del artículo 93 letras a) y b) del precitado Códi-
go, el cual le otorga al imputado como un derecho y una ga-
rantía que se le informe de manera específica y clara acerca de
los hechos que se le imputaren y que lo asista un abogado de-
fensor durante la declaración.
Tal disposición fue agregada al primitivo proyecto a iniciati-
va del Senado, quien tuvo presente la posibilidad de que el im-
putado se allanare a declarar ante el ministerio público. En esa
medida juzgó que lo lógico era contemplar el precepto en esta
ubicación a propósito de la investigación.
302. Métodos de investigación prohibidos. El artículo 195 del C.P.P.
establece en forma imperativa: "Queda absolutamente prohibido
todo método de investigación o de interrogación que menoscabe
o coarte la libertad del imputado para declarar. En consecuencia,
no podrá ser sometido a ninguna clase de coacción, amenaza o pro-
mesa. Sólo se admitirá la promesa de una ventaja que estuviere ex-
presamente prevista en la ley penal o procesal penal".
"Se prohibe, en consecuencia, todo método que afecte la
memoria o la capacidad de comprensión y de dirección de los
actos del imputado, en especial cualquier forma de maltrato,
amenaza, violencia corporal o psíquica, tortura, engaño, o la ad-
ministración de psicofármacos y la hipnosis".
56
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Las prohibiciones previstas en este artículo rigen aun para
el evento de que el imputado consintiere en la utilización de al-
guno de los métodos vedados".
La disposición antes transcripta prevé la posibilidad de que
el fiscal trate de obtener su convicción persecutoria del delito a
través de una prueba ilícita por violar la garantía que le otorga
al imputado la letra h) del artículo 93 del antes citado Código,
en orden a no ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles,
inhumanos o degradantes (supra N- 219).
Por lo demás, como se hizo presente anteriormente, la de-
claración del imputado no constituye en el actual sistema pro-
cesal penal u n medio de prueba, sino que u n a opción de
defensa, la cual, por su naturaleza, debe ser prestada en forma
libre y espontánea. Por tal razón el juez de garantía - c o m o lo
señala la parte final del artículo 276 del C.P.P.-, en la audiencia
de preparación del juicio oral debe excluir las pruebas ofreci-
das por las partes que hubieren sido obtenidas con inobservan-
cia de las garantías fundamentales, ya que éstas carecen de todo
valor probatorio ante el tribunal oral en lo penal (supra N- 252).
303. Prolongación excesiva de la declaración del imputado. El
artículo 196 del C.P.P. dispone al respecto lo siguiente: "Si el exa-
men del imputado se prolongare por mucho tiempo, o si se le
hubiere dirigido u n número de preguntas tan considerable que
provocare su agotamiento, se concederá el descanso prudente
y necesario para su recuperación".
"Se hará constar en el registro el tiempo invertido en el in-
terrogatorio".
Este precepto tiende también a que el interrogatorio del im-
putado sea libre, espontáneo y sin la presión del asedio o del
cansancio.
304. Exámenes corporales. El artículo 197 del C.P.P., modifica-
do por la Ley N- 19.789, establece: "Si fuere necesario para cons-
tatar circunstancias relevantes para la investigación, p o d r á n
efectuarse exámenes corporales del imputado o del ofendido por
el hecho punible, tales como pruebas de carácter biológico, ex-
tracciones de sangre u otros análogos, siempre que no fuere de
temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado".
57
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Si la persona que ha de ser objeto del examen, apercibida
de sus derechos, consintiere en hacerlo, el fiscal o la policía or-
denará que se practique sin más trámite. En caso de negarse, se
solicitará la correspondiente autorización judicial, exponiéndo-
se al juez las razones del rechazo".
"El juez de garantía autorizará la práctica de la diligencia
siempre que se cumplieren las condiciones señaladas en el inci-
so primero".
Del texto antes transcripto emana que, para la procedencia
de la prueba de exámenes corporales, la ley exige la concurren-
cia de los siguientes requisitos: a) que sea necesaria para com-
probar circunstancias relevantes para la investigación, lo que
supone - c o m o lo exige la legislación italiana- que se funde en
grave y fundada sospecha de que en la persona por examinar
se encuentren elementos probatorios del delito o de la partici-
pación punible, y que recaiga en hechos substancialmente per-
tinentes e indispensables para el éxito de la investigación y no
en sucesos públicos, notorios, exagerados o inútiles; b) que si
se trata de análisis de carácter biológico, extracciones de san-
gre u otros análogos, no menoscaben la salud o la dignidad del
examinado, esto es, que no lesionen su vitalidad ni su pudor;
c) que si se trata del ofendido, éste preste su consentimiento o,
a falta de éste, la autorice el juez; y d) si se trata del imputado,
en todo caso, que la autorice el magistrado.
La Comisión de la Cámara de Diputados, al pronunciarse
respecto al precepto antes transcripto (antiguo art. 273 del Pro-
yecto), en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "propuso agre-
gar el examen ADN, como un ejemplo, porque es más moderno
y vale más que la extracción de sangre".
"Señaló que lo que se intenta regular es la colaboración del
sujeto. Se está admitiendo una intervención en el ámbito de su
intimidad, que puede llegar al nivel de extracción de sangre".
"Se trajo a colación el tema de las pruebas biológicas, incor-
porado en el proyecto de filiación".
Se estimó preciso aclarar si las circunstancias que hacen pro-
cedentes los exámenes corporales deben ser relevantes para Is
investigación, el procedimiento o el delito".^''
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 179.
58
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La Comisión del Senado, por su parte, "tuvo presente que
este tema es controvertido en la legislación comparada, por-
que, dependiendo de la extensión que se le de al derecho a
guardar silencio, hay países que no permiten los exámenes sin
consentimiento del imputado. Al respecto, la Comisión estuvo
conteste en que sería inaceptable privar a la investigación de
pruebas de tanta importancia como los exámenes corporales
de la persona del imputado o del ofendido, sean éstos médi-
cos o de otra índole, especialmente en delitos de difícil prue-
ba, como los que atentan contra la libertad sexual, sobre todo
considerando que el concepto de examen corporal podría en-
tenderse comprensivo también de las huellas dactilares o mues-
tras de cabello, respecto de cuya práctica no vio inconveniente
alguno".
"El marco en el cual pueden efectuarse esas pericias, ajui-
cio de la Comisión, es que sean necesarias para constatar circuns-
tancias relevantes para la investigación, y que no fuere de temer
menoscabo para la salud o dignidad del interesado".
"Acordó, sobre esa base, que si fuere menester examinar al
ofendido, el fiscal solicitará su consentimiento, y en caso de ne-
gativa, pedirá autorización al juez de garantía. Respecto del impu-
tado, consideró apropiado recabar de inmediato la autorización
judicial. En la redacción de este precepto, suprimió la alusión
en el sentido de que el juez ordena que se practiquen las prue-
bas, puesto que sólo autoriza su realización, y empleó la noción
"exámenes corporales", por estimar que "intervención corporal"
podía confundirse con una intervención de tipo quirúrgico.^®
305. Exámenes médicos relacionados con la prueba de ciertos
delitos contra el orden de las familias y la moralidad pública. El
artículo 198 del C.P.P. estatuye al respecto: "Tratándose de los
delitos previstos en los artículos 361 a 367 bis y en el artículo 375
del Código Penal, los hospitales, clínicas y establecimientos de
salud semejantes, sean públicos o privados, deberán practicar los
reconocimientos, exámenes médicos y pruebas biológicas con-
ducentes a acreditar el hecho punible y a identificar a los partí-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 602.
59
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
cipes en su comisión, debiendo conservar los antecedentes y
muestras correspondientes".
"Se levantará acta, en duplicado, del reconocimiento y de
los exámenes realizados, la que será suscrita por el jefe del es-
tablecimiento o de la respectiva sección y por los profesiona-
les que los hubieren practicado. Una copia será entregada a la
persona que hubiere sido sometida al reconocimiento, o a
quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, así como las mues-
tras obtenidas y los resultados de los análisis y exámenes prac-
ticados, se mantendrán en custodia y bajo estricta reserva en
la dirección del hospital, clínica o establecimiento de salud, por
un período no inferior a un año, para ser remitidos al minis-
terio público".
La alusión del inciso primero del precepto antes transcrito
a los artículos 361 a 367 bis y al artículo 375 del Código Penal,
se refiere a los delitos contra el orden de las familias y contra la
moralidad pública relativos a la violación, el estupro, el incesto,
los abusos deshonestos, la prostitución, la corrupción de meno-
res y el adulterio, en términos de que si se trata de estos hechos
punibles comprobados en los hospitales, clínicas o establecimien-
tos de salud, públicos o privados, éstos están obligados por la
ley a practicar los reconocimientos, exámenes y pruebas bioló-
gicas conducentes a acreditar los hechos punibles y a identifi-
car a los partícipes en su comisión, debiendo conservar los
antecedentes y muestras correspondientes.
Además, deberá la respectiva unidad de salud levantar acta,
en duplicado, del reconocimiento y de los exámenes, las que de-
berán ser suscritas por el jefe del establecimiento de la respectiva
sección y por los profesionales que la hubieren practicado.
Una copia de dicha acta deberá ser entregada a la persona
sometida al reconocimiento, o a quien estuviere a su cuidado, y
la otra, así como las muestras obtenidas y los resultados de los
análisis y exámenes practicados, deberán mantenerse en custo-
dia y reserva en el respectivo establecimiento, para ser remiti-
dos al ministerio público, si éste los solicitare.
306. Exámenes médicos y autopsias. El artículo 199 del C.P.P.
dispone: "En los delitos en que fuere necesaria la realización de
exámenes médicos para la determinación del hecho punible, el
60
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
fiscal podrá ordenar que éstos sean llevados a efecto por el Ser-
vicio Médico Legal o por cualquier otro servicio médico".
"Las autopsias que el fiscal dispusiere realizar como parte de
la investigación de un hecho punible, serán practicadas en las
dependencias del Servicio Médico Legal, por el legista corres-
pondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designará el médico
encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a
cabo".
"Para los efectos de su investigación, el fiscal podrá utilizar
los exámenes practicados con anterioridad a su intervención, si
le parecieren confiables".
La disposición antes inserta fue el resultado de la fusión de
los artículos 297 y 301 del primitivo Proyecto del Código.
El antiguo artículo 391 regulaba los exámenes médicos ne-
cesarios para la determinación del hecho punible, y a la Comi-
sión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero
de 1998, le mereció la observación de que "a pesar de tener la
misma lógica del artículo relativo a las autopsias, el problema
está resuelto de manera distinta. Aquí es alternativo. El fiscal
puede ordenar que se practiquen por el Servicio Médico Legal
o por cualquier otro servicio".
"Al analizar el antiguo artículo 297 relativo a las autopsias,
hubo pareceres coincidentes en mantener la disposición, a la
espera de explorar alternativas. Se aprobó con la adición de un
inciso segundo, para permitir al fiscal asistir personalmente a la
autopsia o delegar esta función en quien estime pertinente.^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, resolvió refundir
los artículos 297 y 301 del Proyecto del Código, "de modo de
contemplar en un inciso primero que la práctica de exámenes
que fuere necesario realizar para la determinación del hecho
punible podrá efectuarse en el Instituto Médico Legal o en cual-
quier otro servicio, según lo ordene el fiscal".
"El inciso segundo se inició haciendo referencia a las autop-
sias que el fiscal dispusiere como parte de la investigación, y se
invirtió el orden, designando primero al médico y luego al lu-
gar en que la autopsia debiere ser llevada a cabo".
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 182.
61
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Eliminó, finalmente, el inciso segundo del artículo 297, por-
que estimó que se podía caer en el peligro de las funciones de-
legadas. Se convino en que el fiscal puede asistir a cualquiera
diligencia si lo estima conveniente, pero no está obligado a ha-
cerlo. Lo que no puede hacer es delegar en un tercero su re-
presentación.*"
307. Deber de denunciar lesiones corporales. El artículo 200 del
C.P.P. estatuye: "Toda persona a cuyo cargo se encontrare un
hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere públi-
co o privado, dará en el acto cuenta al fiscal de la entrada de
cualquier individuo que tuviere lesiones corporales de significa-
ción, indicando brevemente el estado del paciente y la exposi-
ción que hubieren hecho la o las personas que lo hubieren
conducido acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y es-
tado en que se le hubiere encontrado. La denuncia deberá con-
signar el estado del paciente, describir los signos externos de las
lesiones e incluir las exposiciones que hicieren el afectado o las
personas que lo hubieren conducido".
"En ausencia del jefe del establecimiento, dará cuenta el que
lo subrogare en el momento del ingreso del lesionado".
"El incumplimiento de la obligación prevista en este artícu-
lo se castigará con la pena que prevé el artículo 494 del Código
Penal".
Como se desprende del texto antes inserto, la persona a
cuyo cargo se encuentre un hospital u otro establecimiento de
salud, fuere público o privado, tiene el deber que le imponen
este precepto y la letra d) del artículo 175 del C.P.P., de dar
"cuenta" en el acto al fiscal de la entrada de cualquier indivi-
duo que tuviere lesiones corporales de significación, denuncia
que deberá indicar brevemente el estado del paciente, descri-
bir los signos externos de las lesiones y consignar las exposi-
ciones que le hicieren las personas que lo hubieren conducido
acerca del origen de las lesiones y el lugar y condiciones en
que se le hubiere encontrado, como las que le diere a cono-
cer el propio afectado.
•"> S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 616.
62
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
En lo que respecta a la expresión "lesiones corporales de sig-
nificación" a que se refiere el inciso primero del precepto, éste
comprende tanto las lesiones graves como las menos graves y las
leves a que se refiere el N- 5 del artículo 494 del Código Penal,
ya que éstas dos últimas - d e acuerdo con lo ordenado en la le-
tra a) del artículo 54 del C.P.P- requieren por lo menos de de-
nuncia particular para ser perseguidas.
La Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar en su
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, la disposición, hizo presen-
te que "la norma mantiene la idea de que el informe no tiene
que ser del Instituto Médico Legal, sino que de cualquier médi-
co y de cualquier hospital".
"Hay un sistema de libertad probatoria. Todos los medios de
prueba son válidos y no hay peritos, estrictamente, sino que son
testigos expertos".*^
A su vez, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, 'juzgó im-
propia la referencia a quien tenga a su cargo inmediato el esta-
blecimiento, ya que quien está a cargo será el director o quien
lo subrogue".
"Respecto a la calificación de las lesiones, tuvo en cuenta que
en este Proyecto las lesiones leves y menos graves requieren de-
nuncia previa de la víctima, por lo que el fiscal no podría ini-
ciar la investigación sin este requisito".
"Sin embargo, coincidió en que la denuncia de las lesiones
no solamente tiene por objeto iniciar el procedimiento penal
por ese hecho, sino que en muchos casos pueden ser parte de
otra investigación, en la cual el herido puede ser el propio he-
chor, o, si la herida fue producida por arma de fuego, surge la
necesidad de determinar las circunstancias en que ocurrieron
los hechos. Por estas razones, estimó preferible dejar una nor-
ma más abierta haciendo referencia a las lesiones de significa-
ción, sin emplear calificaciones jurídicas que tienen un sentido
particular".
"Con ocasión de esta materia, la Comisión advirtió la necesi-
dad de incorporar la regla contenida en el artículo 145 bis del
Código de Procedimiento Penal, introducida por la Ley N- 19.617,
*" C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 182.
63
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
que obliga a los establecimientos de salud, sean públicos o pri-
vados, a practicar a las víctimas de delitos sexuales los reconoci-
mientos, exámenes médicos y pruebas biológicas conducentes
a acreditar el cuerpo del delito e identificar a los partícipes en
su comisión, obligándolos también a conservar las pruebas y
muestras correspondientes".^^
308. Hallazgo de cadáver. El artículo 201 del C.P.P. establece:
"Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte de una
persona fuere el resultado de un hecho punible, el fiscal pro-
cederá, antes de la inhumación del cadáver, o inmediatamen-
te después de su exhumación, a practicar el reconocimiento e
identificación del difiínto y a ordenar la autopsia".
"El cadáver podrá entregarse a los parientes del difiínto o a
quienes invocaren título o motivo suficiente, previa autorización
del fiscal, tan pronto la autopsia se hubiere practicado".
En lo relativo al levantamiento del cadáver para los efectos
de ponerlo a disposición del fiscal, el precepto antes inserto se
encuentra complementado por el artículo 90 del precitado Có-
digo, el cual establece: "En los casos de muerte en la vía públi-
ca, y sin perjuicio de las facultades que corresponden a los
órganos encargados de la persecución penal, la descripción a
que se refiere el artículo 181 y la orden de levantamiento del
cadáver podrán ser realizadas por el jefe de la unidad policial
correspondiente, en forma personal o por intermedio de un fun-
cionario de su dependencia, quien dejará registro de lo obra-
do, en conformidad a las normas generales de este Código".
Con relación a este precepto, la Comisión del Senado, en
su Sesión 5-, "refundió el inciso primero del antiguo artículo 295
con el artículo 298 del Proyecto, que regulaba la entrega del ca-
dáver a los parientes una vez practicada la autopsia, exigiéndo-
se en este último caso la autorización del fiscal previa a la
entrega".
"Tuvo en cuenta la Comisión que quien ordena la autopsia
es el fiscal cuando sospecha que la muerte es consecuencia de
un hecho ilícito. Consideró razonable que la entrega del cuer-
^'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 617 y 618.
64
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
po no se efectúe mientras el fiscal no lo autorice, lo que ocurri-
rá cuando se hayan practicado todos los exámenes que estime
conveniente realizar".
"Respecto del inciso del antiguo artículo 295 y la exigencia
de que el levantamiento del cadáver la realice un oficial de Ca-
rabineros, la Comisión coincidió en que, en algunos pueblos
apartados, es posible que no haya un oficial de Carabineros, por
lo que acordó que sea el jefe de la unidad policial, en forma per-
sonal o por intermedio de un funcionario de su dependencia,
quien realice la diligencia".
"Estimó también que esta última situación debe regularse
dentro de las atribuciones de la policía, por lo cual la ubicó como
artículo 90 (antes transcripto), suprimiendo la condición de que
la muerte sea producto de un accidente, porque el levantamien-
to del cadáver debe producirse respecto de cualquier fallecimien-
to que ocurra en la vía pública".*^
309. Exhumación de cadáver. El artículo 202 se refiere a este
punto al estatuir: "En casos calificados y cuando considerare que
la exhumación de un cadáver pudiere resultar de utilidad en la
investigación de un hecho punible, el fiscal podrá solicitar au-
torización judicial para la práctica de dicha diligencia".
"El tribunal resolverá según lo estimare pertinente, previa
citación del cónyuge o de los parientes más cercanos del di-
funto".
"En todo caso, practicados el examen o la autopsia corres-
pondientes se procederá a la inmediata sepultación del cadáver".
Este precepto, que corresponde al artículo 299 del primiti-
vo Proyecto del Código, fue modificado por la Comisión del Se-
nado , en su Sesión 5-, en cuanto - e n su origen, con la aproba-
ción de la Comisión de la Cámara- facultaba al juez, a petición
de cualquier interviniente, para ordenar la exhumación en ca-
sos calificados y cuando las circunstancias permitieran presumir
la utilidad de la diligencia.
Para ello, la Comisión del Senado "reparó en que en el ar-
tículo se transformaba al juez en investigador, en circunstan-
•*' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 615.
65
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
cias de que en la hipótesis que contempla, la idea no debería
ser que el juez ordene la diligencia, sino que, frente a la solici-
tud de exhumación que le haga el fiscal, resuelva según lo esti-
me pertinente, previa la citación del cónyuge o parientes más
cercanos que pudieren verse afectados con la medida".**
310. Pruebas caligráficas. "El fiscal podrá solicitar al imputado
que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de
practicar las pericias caligráficas que considere necesarias para la
investigación. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podrá
solicitar al juez de garantía la autorización correspondiente".
La disposición antes transcripta corresponde al antiguo artícu-
lo 320 del Proyecto del Código, el cual contempló la proceden-
cia de la prueba caligráfica sólo para el caso en que se investigare
la comisión de un presunto delito de falsificación, y en esta for-
ma fue aprobado por la Comisión de la Cámara de Diputados en
su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, cambiando, en su inciso
segundo, la expresión "depositario" por "tenedor".*^
La Comisión del Senado, sin embargo, en su Sesión 5-, eli-
minó los incisos segundo y tercero del artículo 320 del Proyec-
to, que obligaban al tenedor público o privado de documentos
impugnados de falsos a entregarlos al ministerio público, y al
tribunal a devolver el documento apócrifo y a reconstruirlo, can-
celarlo o modificarlo de acuerdo con la sentencia, si fuere u n
instrumento público, porque para tales eventos eran aplicables
las reglas generales acerca de la "incautación" y del cumplimien-
to de la sentencia.
"Además, dicha Comisión consideró que la regla en orden
a que el fiscal solicite al imputado que escriba en su presencia
algunas palabras o frases, "aunque exige una participación acti-
va de aquél, no contraviene su derecho a guardar silencio".
"El H. senador Diez agregó que es preciso distinguir entre
los actos pasivos del imputado, como pueden ser los exámenes
médicos y los peritajes caligráficos, y la colaboración activa, que
es la declaración, porque éste es un proceso intelectual que da
» Sentido, Diario de Sesiones M Senado, ^ño 2000, pÁg. 617.
« C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacaon de Sesiones, pag. W¿.
66
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
cuenta de hechos que podrían incriminarlo, a diferencia de los
exámenes, que dan cuenta de aspectos objetivos de la persona".
"Sobre la base de lo anterior, la Comisión prefirió no hacer
referencia exclusiva a los delitos de falsificación, ya que la dili-
gencia podría ser de utilidad también en la investigación de otros
delitos, por lo cual utilizó en general el concepto de pruebas o
pericias caligráficas. Asimismo, acordó que el fiscal le solicite al
imputado que se someta a ellas, pero si éste se negare, deberá
autorizarlas el juez ".*^
311. Entrada y registro en lugares de libre acceso público. El
artículo 204 del C.P.P. dispone al respecto: "Carabineros de Chile
y la Policía de Investigaciones podrán efectuar el registro de lu-
gares y recintos de libre acceso público, en búsqueda del impu-
tado contra el cual se hubiere librado orden de detención, o de
rastros o huellas del hecho investigado o medios que pudieren
servir a la comprobación del mismo".
Del texto antes transcripto se desprende que sólo Carabine-
ros de Chile y la Policía de Investigaciones, y no otra clase de
funcionarios ni los particulares, pueden, sin previa orden del fis-
cal ni autorización judicial, entrar y registrar lugares y recintos
de libre acceso público, siempre que sea en búsqueda del im-
putado en contra de quien se hubiere librado orden de deten-
ción o de rastros o huellas del hecho investigado o de medios
que pudieren servir para la comprobación del mismo.
Para tales exclusivos efectos, es sólo permitido por la ley a la
policía ingresar y registrar lugares o recintos de libre acceso públi-
co sin previa orden del ministerio público ni autorización judicial,
mientras se encuentren abiertos y no cuando se hallen cerrados,
como tampoco está facultada para entrar a las dependencias priva-
das de éstos, tales como oficinas, bodegas, bóvedas, boleterías, etc.,
ya que para ingresar a estos sitios reservados, de acuerdo con el ar-
tículo 205 del precitado Código, la policía deberá obtener el per-
miso del dueño, y, a falta de éste, la anuencia del juez.
Así lo estimó la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "al
considerar, a propósito de esta regla, establecida en el antiguo
, .«o
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 618 y 619.
67
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
art. 276 del Proyecto, el caso de los lugares públicos que se en-
cuentran momentáneamente cerrados, como los parques muni-
cipales y los estadios, así como el de los recintos en que hay
lugares a los cuales puede tener acceso el público y otros cuyo
acceso está reservado".
"Entendió, por tanto, que la norma apunta a que el lugar
de que se trate, independientemente de que sea público o pri-
vado, si está cerrado, no puede ser objeto de entrada y registro
sin requerir previamente autorización judicial".
"Decidió al respecto reestructurar las normas sobre entrada
y registro, incorporando un nuevo artículo (actual art. 204), re-
lativo a la entrada y registro en lugares de libre acceso públi-
co, caso en el cual la policía podrá, sin necesidad de orden
previa, efectuar el registro y la búsqueda del imputado, o de ras-
tros o huellas del hecho investigado, o medios que pudieren ser-
vir para comprobación del mismo".^^
312. Entrada y registro en lugares cerrados. El artículo 205 del
C.P.P. dispone: "Cuando se presumiere que el imputado, o me-
dios de comprobación del hecho que se investigare, se encontra-
re en determinado edificio o lugar cerrado, se podrá entrar al
mismo y proceder al registro, siempre que su propietario o en-
cargado consintiere expresamente en la práctica de la diligencia".
"En este caso, el funcionario que practicare el registro de-
berá individualizarse y cuidará que la diligencia se realizare cau-
sando el m e n o r daño y las menores molestias posibles a los
ocupantes. Asimismo, entregará al propietario o encargado un
certificado que acredite el hecho del registro, la individualiza-
ción de los funcionarios que lo hubieren practicado y de aquel
que lo hubiere ordenado".
"Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edifi-
cio o lugar no permitiere la entrada y registro, la policía adopta-
rá las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado y
el fiscal solicitará al juez la autorización para proceder a la dili-
gencia. En todo caso, el fiscal hará saber al juez las razones que
el propietario o encargado hubiere invocado para negar la en-
trada y registro".
•" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 603 y 604.
68
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
De acuerdo con el precitado texto, la entrada o registro en
uno o más edificios o lugares cerrados determinados, sólo po-
drá efectuarlo la policía, siempre que se presumiere que el im-
putado o medios de comprobación del hecho se encuentran en
su interior.
A diferencia del caso de la entrada y registro a lugar de li-
bre acceso al público, la ley no exige que en contra del imputa-
do que se busca se haya decretado orden de detención, pero se
subentiende que es necesario que este mandato exista, pues en
caso contrario la medida carecería de fundamento.
Sin embargo, se requiere el permiso del propietario o del
encargado de los edificios o lugares cerrados precisos de que se
trata, y, en caso de negativa de éstos, la entrada y registro debe
ser autorizada por el juez a petición del fiscal, quien deberá in-
formar al magistrado de las razones que aquellos hubieren adu-
cido para impedir la diligencia.
Entretanto, la policía podrá adoptar las medidas tendientes
a evitar la fuga del imputado, o el ocultamiento de los medios
de comprobación del hecho que se investigare.
En la ejecución de la diligencia deberá cumplirse con lo or-
denado en el precepto antes transcripto en orden a que sea
realizada causando el menor daño y las menores molestias posi-
bles, que deben individualizarse los encargados de llevarla a cabo
y quien la hubiere ordenado, y que se haga entrega al propieta-
rio o encargado del edificio de una certificación que acredite la
ejecución de la entrada y registro por parte de la policía.
La Comisión del Senado, al referirse al precepto antes trans-
cripto, artículo 276 del Proyecto, "reguló la entrada y registro
en lugares cerrados, distinguiendo el caso en que el propieta-
rio o encargado del recinto consintiere en el registro, en el cual
no se precisa orden judicial. El funcionario que practicare el re-
gistro deberá individualizarse y cuidará de que la diligencia se
realice causando el menor daño y las menores molestias posi-
bles. Asimismo entregará al propietario o encargado un certifi-
cado que acredite el hecho del registro, la individualización de
los funcionarios que lo hubieren practicado y de aquel que lo
hubiere ordenado".
"Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edifi-
cio o lugar no permitiere la entrada y registro, el fiscal solicita-
69

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
rá al juez la autorización para proceder a dicha diligencia. En
todo caso, el fiscal hará saber al juez las razones que el propie-
tario o encargado hubiere invocado para negar la entrada y re-
gistro".
"Se aprobó por unanimidad, con los cambios señalados, por
los H H senadores señores Aburto, Larraín y Viera-Gallo.^^
313. Entrada y registro en lugares cerrados, sin autorización
judicial. El artículo 206 del C.P.P. establece: "La policía podrá
entrar en u n lugar cerrado y registrarlo, sin el consentimiento
expreso de su propietario o encargado ni autorización judicial
previa, cuando las llamadas de auxilio de personas qué se en-
contraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que
en el recinto se está cometiendo un delito".
Este precepto tiene su origen en el análisis del antiguo ar-
tículo 277 del Proyecto del Código que autorizaba a Carabine-
ros de Chile y a la Policía de Investigaciones para que, aun sin
orden judicial, en caso de delito flagrante, pudieran entrar y re-
gistrar un edificio o lugar cerrado. Tal artículo no ñie aproba-
do, por estimar la Comisión del Senado que, si bien la norma
respondía a una situación de urgencia, adolecía de inconstitu-
cionalidad, porque la reforma que incorporó el artículo 80 A a
la Carta Fundamental es posterior y exige autorización judicial
cuando se afecten derechos.
Por otro lado, dicha Comisión, en su Sesión 5-, "estimó ne-
cesario incorporar un inciso final que permita a la policía dar
protección a la víctima en casos de que la inmediatez de la ayu-
da sea esencial para su eficacia. Para esto, dispuso que no se re-
querirá orden judicial previa para la entrada y registro cuando
las llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el in-
terior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto ce-
rrado se estuviere cometiendo actualmente un delito".*^
En definitiva, tal pronunciamiento se expresó en el texto ac-
tual del artículo 206 del C.P.P., antes transcripto, el cual se basa
precisamente en el precitado artículo 80 A de la Constitución
"* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 604.
•" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, p á g . 605.
70
^-^
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Política, que ordena la adopción de medidas para proteger a
las víctimas del delito, especialmente si éste es sorprendido du-
rante su perpetración, por amenazar las garantías de la integri-
dad física y el derecho de propiedad de los atacados aseguradas
a las personas por los N°^ P y 2A- del artículo 19 de dicha Car-
ta Fundamental, valores que, sin duda, tienen primacía con res-
pecto a la eventual violación del hogar que podría importar la
entrada y registro de u n lugar cerrado sin autorización de su
morador.
314. Horario y contenido de la orden de registro. En cuanto al
horario, el artículo 207 del C.P.P. establece: "El registro deberá
hacerse en el tiempo que media entre las seis y las veintidós ho-
ras; pero podrá verificarse fuera de esas horas en lugares de li-
bre acceso público y que se encontraren abiertos durante la
noche. Asimismo, procederá en casos urgentes, cuando su eje-
cución no admitiere demora. En este último evento, la resolu-
ción q u e autorizare la e n t r a d a y registro d e b e r á señalar
expresamente el motivo de la urgencia".
La norma general, en consecuencia, es que la entrada y el
registro deben hacerse entre las seis y las veintidós horas, y, ex-
cepcionalmente, fuera de estas horas podrá llevarse a cabo en
lugares de libre acceso al público, siempre que se encontraren
abiertos de noche. Igualmente, puede efectuarse fuera de dichas
horas, en casos urgentes, siempre que su ejecución no admitie-
re demora.
El registro deberá, en todo caso, realizarse previa autoriza-
ción judicial, tratándose de lugares cerrados si el propietario o
el encargado del edificio o recinto no concede permiso para eje-
cutarlo, y siempre con el permiso del juez, ya se trate de sitios
abiertos al público o reservados, si se lleva a cabo fuera de los
horarios comunes antes señalados. Así emana de la parte final
del precepto antes transcrito, en cuanto ordena que "la autori-
zación que ordene la entrada y el registro deberá señalar expre-
samente el motivo de la urgencia".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, aprobó el Proyecto original, cambian-
do solamente la hora para la entrada y registro que había sido
71
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
fijada entre las siete y las veintiuna horas, señalando que éste
debía ser desde las seis a las veintidós horas.^"
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, aprobó la norma
propuesta por unanimidad, con simples modificaciones de re-
dacción.^'
En lo relativo al contenido del mandato que dispusiere la
medida, el artículo 208 del C.P.P. estatuye: "La orden que auto-
rizare la entrada y registro deberá señalar: a) El o los edificios o
lugares que hubieren de ser registrados: b) El fiscal que lo hu-
biere solicitado; c) La autoridad encargada de practicar el re-
gistro, y d) El motivo del registro y, en su caso, del registro
nocturno".
"La orden tendrá una vigencia máxima de diez días, después
de los cuales caducará la autorización. Con todo, el juez que
emitiere la orden podrá establecer un plazo de vigencia inferior".
La Comisión de la Cámara, al referirse a este precepto y apro-
barlo como se propuso, hizo presente que "la entrada o regis-
tro tiene una vigencia máxima de diez días, después de los cuales
caduca. Esta norma es para la orden de allanamiento".
La Comisión del Senado, por su parte, suprimió las letras a)
y f) del Proyecto, referentes al señalamiento de la autoridad ju-
dicial que ordena el allanamiento, los datos del procedimiento
y la fecha y firma del juez que lo expide, por corresponder a
menciones generales de toda resolución. Igualmente eliminó la
letra e), que señalaba "las diligencias por practicar", porque
"ellas se desprenden de la propia naturaleza del registro".
"Precisó en la letra b) que la autorización puede referirse a
uno o más edificios o lugares, para evitar que se entienda que
debe expedirse una orden para cada lugar. En la letra d), prefi-
rió usar la palabra 'registro', puesto que el allanamiento es u n
medio para alcanzar esa finalidad".
"Incorporó, además, una nueva letra, que exige señalar el
nombre del fiscal que solicitó la autorización".
"Asimismo, suprimió el inciso segundo, porque no corres-
ponde a la norma constitucional que encomienda al ministerio
^" C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.
^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 605 y 606.
72
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
público la dirección de la investigación, lo que significa que po-
drá hacerlo personalmente o encomendarla a la policía".^^
315. Entrada y registro en lugares especiales. El artículo 209 del
C.P.P. dispone al respecto: "Para proceder al examen y registro
de lugares religiosos, edificios en que funcionare alguna autori-
dad pública o recintos militares, el fiscal deberá oficiar previa-
m e n t e a la a u t o r i d a d o p e r s o n a a cuyo cargo estuvieren,
informando de la práctica de la actuación. Dicha comunicación
deberá ser remitida con al menos cuarenta y ocho horas de an-
ticipación y contendrá las señas de lo que hubiere de ser objeto
del registro, a menos que fuere de temer que por dicho aviso
pudiere frustrarse la diligencia. Además, en ellas se indicará a
las personas que lo acompañarán e invitará a la autoridad o per-
sona a cargo del lugar, edificio o recinto a presenciar la actua-
ción o a nombrar a alguna persona que asista".
"Si la diligencia implicara el examen de documentos reser-
vados o de lugares en que se encontrare información o elemen-
tos de dicho carácter y cuyo conocimiento pudiere afectar la
seguridad nacional, la autoridad o persona a cuyo cargo se en-
contrare el recinto, informará de inmediato y fundadamente de
este hecho al Ministro de Estado correspondiente, a través del
conducto regular, quien, si lo estimare procedente, oficiará al
fiscal manifestando su oposición a la práctica de la diligencia.
Tratándose de entidades con autonomía constitucional, dicha
comunicación deberá remitirse a la autoridad superior corres-
pondiente".
"En este caso, si el fiscal estimare indispensable la realización
de la actuación, remitirá los antecedentes al fiscal regional,
quien, si compartiere esa apreciación, solicitará a la Corte Su-
prema que resuelva la controversia, decisión que se adoptará en
cuenta. Mientras estuviere pendiente esa determinación, el fis-
cal dispondrá el sello y debido resguardo del lugar que debiere
ser objeto de la diligencia".
"Regirá, en lo pertinente, lo dispuesto en el artículo 19, y, si
la diligencia se llevare a cabo, se aplicará a la información o ele-
*•'* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 606.
73
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
mentos que el fiscal resolviere incorporar a los antecedentes de
la investigación lo dispuesto en el artículo 182".
El precepto antes transcripto contempla dos situaciones dife-
rentes, a saber: la primera se refiere al caso en que el fiscal infor-
mare a la autoridad o persona a cuyo cargo se encuentre el lugar
religioso o edificio en que funcionare una autoridad pública, que
procederá a su examen y registro de sus dependencias, sin que ello
importe la revisión de documentos reservados o de lugares en que
se encontrare información o elementos de dicho carácter; y la se-
gunda contempla el evento en que, por el contrario, la diligencia
precisamente implicare el examen de tal especie de documentos o
de sitios donde se hallare información o elementos reservados, cuyo
conocimiento pudiere afectar la seguridad nacional.
En el primer caso, el fiscal se limitará a oficiar previamente
a la antes referida autoridad o persona, con 48 horas de antici-
pación, que llevará a cabo la diligencia de entrada y registro, li-
mitándose a señalar en la comunicación las señas de lo que
hubiere de ser el objeto del registro, a menos que fuere de te-
mer que por dicho aviso se frustrare la diligencia, indicando ade-
más las personas que lo acompañarán e invitando a tal autoridad
o persona a cargo del lugar, edificio o recinto, a presenciar la
actuación o nombrar a alguna persona que asista.
En esta eventualidad, la autoridad requerida está obligada a
permitir la entrada y registro solicitado por el fiscal de confor-
midad con lo dispuesto en el artículo 19 del C.P.P., y, si se trata
de una entidad privada de carácter religioso, con mayor razón
el encargado de ella debe permitir el registro, y, si se niega a
ello, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que ordene la
práctica de la diligencia, al igual que lo que ocurre en el caso
del ingreso a lugar cerrado (supra N°^ 313 y 315).
En la segunda situación contemplada por la ley, es decir, si la
entrada y registro de dichos sitios o edificios implicare el examen
de documentos reservados o de lugares en que se encontrare in-
formación o elementos de dicho carácter y cuyo conocimiento
pudiere afectar la seguridad nacional, la autoridad o persona a
cuyo cargo se encontrare el recinto por registrar informará de in-
mediato y fundadamente al Ministro de Estado correspondiente,
a través del conducto regular, quien, si lo estimare procedente,
oficiará al fiscal manifestando su oposición.
74
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Tratándose de entidades con autonomía constitucional, ta-
les como el Banco Central o la Contraloría General de la Repú-
blica, dicha comunicación d e b e r á remitirse a la autoridad
superior correspondiente.
Si el Ministro de Estado correspondiente manifestare su opo-
sición a la entrada y registro antes referido, y el fiscal estimare
indispensable la realización de la actuación, remitirá los ante-
cedentes al fiscal regional, quien, si compartiere esa apreciación,
solicitará a la Corte Suprema que resuelva la controversia, deci-
sión que se adoptará en cuenta.
Mientras se encuentre pendiente dicha decisión, el fiscal dis-
pondrá el sello y debido resguardo del lugar que debiere ser ob-
jeto de la diligencia.
Si la Corte Suprema revoca la oposición del Ministro de Es-
tado, emitirá un fallo obligatorio cuyo cumplimiento será exigi-
ble de acuerdo con las reglas generales establecidas para la
ejecución de las sentencias judiciales.
Con todo, si la Corte Suprema rechaza el requerimiento del
fiscal para practicar la entrada y registro antes referido, podrá,
sin embargo -como lo señala el inciso quinto del artículo 19 del
C.P.P.-, ordenar que se suministren al ministerio público los da-
tos que le parecieren necesarios para la adopción de las deci-
siones relativas a la investigación.
Por último, como lo ordena el inciso final del artículo 209
del C.P.P., antes transcripto, y lo dispone el artículo 182 del mis-
mo Código, el fiscal podrá disponer que la información o ele-
mentos obtenidos de acuerdo con las normas precedentes que
resolviere incorporar a los antecedentes de la investigación, sean
mantenidos en secreto en la forma y términos que señala este
último precepto.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al referirse a la disposición en comen-
to, señaló que "la novedad de este artículo, si se le compara con
la norma vigente, es que se suprimen las diligencias en recintos
militares o policiales, que se cumplen por intermedio de tribu-
nales militares".^^
''^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.
75
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
La Comisión del Senado, a su vez, "tuvo presente el criterio
adoptado por la Corporación a raíz del proyecto de ley (Bole-
tín N- 2304-07), que modifica el Código de Procedimiento Pe-
nal, respecto a la forma en que debe practicarse la investigación
en esos recintos, y resolvió aplicarla en la especie".
"Por esta razón, substituyó la norma propuesta, por otra, que
corresponde exactamente al artículo 209 del Código Procesal
Penal, antes inserto.^*
316. Entrada y registro en lugares que gozan de inviolabilidad
diplomática. "Para la entrada y registro de locales de embaja-
das, residencias de los agentes diplomáticos, sedes de organiza-
ciones y organismos internacionales y de naves y aeronaves que,
conforme al Derecho Internacional, gozaren de inviolabilidad,
el juez pedirá su consentimiento al respectivo jefe de misión por
oficio, en el cual le solicitará que conteste dentro de veinticua-
tro horas. Este será remitido por conducto del Ministerio de Re-
laciones Exteriores".
"Si el jefe de misión negare su consentimiento o no contes-
tare en el término indicado, el juez lo comunicará al Ministerio
de Relaciones Exteriores. Mientras el Ministro no contestare
manifestando el resultado de las gestiones que practicare, el juez
se abstendrá de ordenar la entrada en el lugar indicado. Sin per-
juicio de ello, se podrán adoptar medidas de vigilancia confor-
me a las reglas generales".
Con relación al precepto antes inserto, cabe observar que en
los casos que contempla, no es el fiscal quien pide el permiso, sino
que es el juez quien lo solicita, a menos que en casos urgentes
ordene que el ministerio píiblico lo impetre en su nombre, y si
el jefe de la misión diplomática lo negare o no se pronunciare
dentro del término de 24 horas, el magistrado comunicará este
hecho al Ministro de Relaciones Exteriores. Seguidamente, mien-
tras el Ministro no le conteste al juez manifestando el resultado
de sus gestiones, éste deberá abstenerse de ordenar la entrada
al recinto diplomático, y si el jefe de la misión niega el consen-
timiento, lisa y llanamente no se podrá efectuar la diligencia, ya
" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 606 y 607.
76
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
que los lugares a que se refiere el inciso primero del artículo
210 del Código gozan de inviolabilidad diplomática (supra
W\\).
La Comisión de la Cámara, al referirse al tema contenido en
el antiguo artículo 281 del Proyecto (actual art. 210), se limitó
a aprobarlo haciendo expresa mención de "los edificios de la
embajada".^^
La Comisión del Senado, en cambio, en su Sesión 5-, antes
de aprobar el precepto, "consultó su parecer al Ministro de Re-
laciones Exteriores, quien por oficio 021905, de 29 de noviem-
bre de 1999, hizo presente que sería conveniente utilizar la
expresión 'jefe de misión' en lugar de 'agente diplomático', por-
que este último incluye no sólo al jefe de misión, sino que tam-
bién a los miembros del personal diplomático de la misión, y,
según el Derecho Internacional, corresponde sólo al jefe de mi-
sión dar su consentimiento para penetrar en los locales que go-
zan de inviolabilidad. La expresión 'jefe de misión' permite
igualmente cubrir la situación de las organizaciones y organis-
mos internacionales acreditados en el país, los que, conforme
al Derecho Internacional vigente, también gozan del referido
privilegio (por ejemplo, la Convención sobre Prerrogativas e In-
munidades de las Naciones Unidas, de 1946, artículo 11, sección
3, y la Convención sobre Prerrogativas e Inmunidades de los
Organismos Especializados, de 1947, artículo 3°, sección 4, inci-
so segundo)".
"Sugirió, además, sustituir la expresión 'de edificios de Em-
bajadas', por 'en locales de Embajadas, residencias de los agen-
tes d i p l o m á t i c o s , sedes de o r g a n i z a c i o n e s y o r g a n i s m o s
internacionales'. Hizo presente que estos conceptos se ajustan
de mejor manera a la terminología utilizada en la materia y
permiten incluir la residencia particular del agente diplomáti-
co y las sedes de las mencionadas entidades internacionales, to-
das las cuales también gozan de inviolabilidad de acuerdo con
el Derecho Internacional".
"Propuso, asimismo, después del vocablo 'naves', agregar la
palabra 'aeronaves', con el objeto de proteger la inviolabilidad
°^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.
77
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
de estas últimas en los casos previstos por el Derecho Interna-
cional vigente".
"La Comisión acogió estas sugerencias e introdujo las modi-
ficaciones necesarias para adecuar la norma, además de cambios
de redacción".
"Fue aprobada de esta manera por unanimidad, con los vo-
tos de los HH. senadores señores Aburto, Larraín y Viera-Gallo".^'^
317, Entrada y registro en locales consulares. El artículo 211 del
C.P.P. dispone al respecto: "Para la entrada y registro de los loca-
les consulares o parte de ellos que se utilizaren exclusivamente para
el trabajo de la oficina consular, se deberá recabar el consentimien-
to del jefe de la oficina consular o de una persona que él designa-
re, o del jefe de la misión diplomática del mismo Estado".
"Regirá, en lo demás, lo dispuesto en el artículo precedente".
La entrada y registro, en este caso, queda limitada a los lo-
cales consulares y a la parte de ellos que se dediquen exclusiva-
mente para el trabajo de la oficina consular, y, por ende, no
alcanza la residencia del cónsul, debiendo recabar el juez, o en
casos urgentes el fiscal en nombre de éste, la correspondiente
autorización del jefe de la oficina consular, de la persona que
{ en el acta de la diligencia".
éste designe, o del jefe de la misión diplomática del Estado que
corresponda.
Si dichas personas niegan el ingreso o no responden al re-
querimiento dentro del término de veinticuatro horas, el juez
lo comunicará al Ministerio de Relaciones Exteriores, y, mien-
tras el Ministro no le contestare manifestando el resultado de
las gestiones, el magistrado se abstendrá de ordenar la entrada
al recinto consular. Finalmente, si los referidos personeros con-
sulares o diplomáticos no otorgaren el permiso, la diligencia no
se podrá realizar en lugares que gozan de inviolabilidad (supra
NMl).
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro del año 1998, aprobó el primitivo texto del Proyecto, "sujeto
a revisión, acorde con la legislación internacional sobre la ma-
teria".
"''• C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.
78
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La Comisión del Senado, en cambio, "consultó al Ministe-
rio de Relaciones Exteriores, por medio del precitado oficio
021905, de 29 de noviembre de 1999, manifestando su confor-
midad con la norma".^^
318. Procedimiento para el registro de lugar cerrado. El artícu-
lo 212 del C.RR, modificado por la Ley N^ 19.789, dispone: "La
resolución que autorizare la entrada y el registro de un lugar ce-
rrado se notificará al dueño o encargado, invitándolo a presen-
ciar el acto, a menos que el juez de garantía autorizare la omisión
de estos trámites sobre la base de antecedentes que hicieren te-
mer que ello pudiere frustrar el éxito de la diligencia".
"Si no fuere habida alguna de las personas expresadas, la
notificación se hará a cualquiera persona mayor de edad que se
hallare en el lugar o edificio, quien podrá, asimismo, presenciar
la diligencia".
"Si no se hallare a nadie, se hará constar esta circunstancia
La notificación que señala el precepto anterior sólo proce-
de si, ante la negativa del propietario o del encargado del lugar
cerrado, existiere oposición al registro, en cuyo caso, luego de
notificar a uno u otro personalmente, o a cualquiera otra per-
sona mayor de edad que se encuentre en el lugar, se invitará a
quien corresponda a presenciar la diligencia. Si no se hallare a
nadie en el recinto, se hará constar esta circunstancia en el acta
de la diligencia.
Si el dueño o encargado del lugar cerrado accede a la reali-
zación de la diligencia - c o m o lo establece el artículo 205 del ci-
tado Código-, ésta se llevará a cabo causando el menor daño y
las menores molestias, y, además, se le entregará al propietario
o encargado u n certificado que acredite el hecho del registro,
la individualización de los funcionarios que lo hubieren practi-
cado y de aquel que lo hubiere ordenado.
Acorde con lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, "modificó el inciso primero del Proyecto, para adecuar-
lo a los acuerdos adoptados respecto de los antiguos artículos 276
^' S e n a d o , a ñ o 2000, Diario de Sesiones del Senado, pág. 608.
79
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
y 277 (actuales arts. 206 y 212), suprimiendo la referencia a la
flagrancia y consignando la posibilidad de que el propietario o
encargado hubiera consentido al registro, caso en el cual se hace
innecesaria la notificación".^*
319. Medidas de vigilancia. El artículo 213 del C.P. P. dispone:
"Aun antes de que el juez de garantía dictare la orden de entra-
da y registro de que trata el artículo 208, el fiscal podrá dispo-
ner las medidas de vigilancia que estimare convenientes para
evitar la fuga del imputado o la substracción de documentos o
cosas que constituyeren el objeto de la diligencia".
Este precepto establece la facultad que tiene el fiscal del mi-
nisterio público para prevenir la fuga del imputado e impedir
la substracción de documentos o cosas que constituyeren el ob-
jeto de la diligencia, antes que el juez de garantía expida la or-
den de entrada y registro del edificio o lugar de que se trata,
disponiendo la vigilancia del recinto por funcionarios de la po-
licía.
Tanto la Comisión de la Cámara de Diputados como la Co-
misión del Senado aprobaron la disposición propuesta en el Pro-
yecto, con simples modificaciones formales en orden a cambiar
la mención de 'juez de control de la instrucción", por la de 'juez
de garantía".
320. Realización de la entrada y registro. El artículo 214 del
C.P.P. prescribe: "Practicada la notificación a que se refiere el
artículo 212, se procederá a la entrada y registro. Si se opusiere
resistencia al ingreso, o nadie respondiere a los llamados, se po-
drá emplear la fuerza pública. En estos casos, al terminar el re-
gistro, se cuidará de que los lugares queden cerrados, a objeto
de evitar el ingreso de otras personas en los mismos. Todo ello
se hará constar por escrito".
"En los registros se procurará no perjudicar ni molestar al
interesado más de lo estrictamente necesario".
"El registro se practicará en un solo acto, pero podrá suspen-
derse cuando no fuere posible continuarlo, debiendo reanudarse
apenas cesare el impedimento".
"* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 608.
80
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, aprobó el antiguo artículo 285 del Proyecto, en la
forma propuesta.^^
La Comisión del Senado, luego de 'juzgar superflua la refe-
rencia que hacía el artículo propuesto en cuanto a evitar las ins-
pecciones inútiles, estimando que quedan comprendidas en la
idea de no perjudicar ni molestar al interesado más de lo nece-
sario", lo aprobó por unanimidad con adecuaciones menores.®"
321. Objetos y documentos no relacionados con el hecho
investigado. El artículo 215 del C.P.P. establece: "Si durante la
práctica de la diligencia de registro se descubrieren objetos o
documentos que permitieren sospechar la existencia de u n he-
cho punible distinto del que constituyere la materia del proce-
dimiento en que la orden respectiva se hubiere librado, podrán
proceder a su incautación previa orden judicial. Dichos docu-
mentos serán conservador por el fiscal".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, aprobó el precepto "dejando estable-
cido que todo esto debe hacerse con aprobación judicial pre-
via"."
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "mo-
dificó su título, que hacía referencia a la incautación de 'otros
objetos', por el de 'objetos y documentos no relacionados con
el hecho investigado'. Asimismo, suprimió la referencia al fiscal
del ministerio público y a la policía, por ser solamente ellos quie-
nes practicarán la diligencia" 62
322. Constancia de la diligencia. El artículo 216 del C.P.P. se-
ñala: "De todo lo obrado durante la diligencia de registro debe-
rá dejarse constancia escrita y circunstanciada. Los objetos y
documentos que se incautaren serán puestos en custodia y se-
llados, entregándose un recibo detallado de los mismos al pro-
pietario o encargado del lugar".
^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 180.
"' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 609.
"' C á m a r a d e D i p u t a d o s , Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, p á g . 610.
^^ S e n a d o , Diaria de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 610.
81
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Si en el lugar o edificio no se descubriere nada sospecho-
so, se dará testimonio de ello al interesado, si lo solicitare".
La Cámara de Diputados aprobó el precepto en la forma pro-
puesta.®^
La Comisión del Senado, por su parte, "modificó la referen-
cia en orden a que el acta sea levantada conforme a las reglas
generales, porque tales disposiciones no existen en este Códi-
go, manifestando, en cambio, que la constancia escrita debe ser
circunstanciada. Corrigió también el título, sustituyendo la alu-
sión al registro por otra, 'a la constancia'"."
323. Retención e incautación de correspondencia. El artícu-
lo 218 del C.P.P. dispone: "A petición del fiscal, el juez podrá
autorizar, por resolución fundada, la retención de la correspon-
dencia postal, telegráfica o de otra clase y los envíos dirigidos al
imputado o remitidos por él, aun bajo nombre supuesto, o de
aquellos de los cuales, por razón de especiales circunstancias,
se presumiera que emanan de él o de los que él pudiere ser el
destinatario, cuando por motivos fundados fuere previsible su
utilidad para la investigación. Del mismo modo, se podrá dispo-
ner la obtención de copias o respaldos de la correspondencia
electrónica dirigida al imputado o emanada de éste".
"El fiscal deberá examinar la correspondencia o los envíos re-
tenidos y conservará aquellos que tuvieren relación con el hecho
objeto de la investigación. Para los efectos de su conservación se
aplicará lo dispuesto en el artículo 188. La correspondencia o los
envíos que no tuvieren relación con el hecho investigado serán
devueltos, o, en su caso, entregados a su destinatario, a algún
miembro de su familia o a su mandatario o representante legal.
La correspondencia que hubiere sido obtenida de servicios de co-
municaciones será devuelta a ellos después de sellada, otorgan-
do, en caso necesario, el certificado correspondiente".
La resolución antes inserta es clara en el sentido de que sólc
es el fiscal quien puede decidir la necesidad de la incautación )
retención de la correspondencia de cualquiera clase y los envíos
' ' C á m a r a d e Diputados, Publicarían Ojiríal. Redacríón de Sesiones, pág. 181.
" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 610.
82
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
presumiblemente dirigidos al imputado o remitidos por éste, en
cuanto fuere previsible su utilidad para la investigación, y solici-
tar que el juez la autorice por resolución fundada, exigencia que
hace necesario que el ministerio público, a su vez, proporcione
los antecedentes necesarios al magistrado para que éste pueda
resolver la petición razonadamente.
Igualmente, el fiscal podrá ordenar que quien corresponda
le proporcione las copias o respaldos de la correspondencia elec-
trónica dirigida al imputado o emanada de éste.
Por último, el fiscal deberá examinar la correspondencia y
envíos retenidos y conservar sólo los que tuvieren relación con
el hecho de la investigación, y guardarlos en la forma que indi-
ca el artículo 188 del precitado Código (supra N- 295), devol-
viendo los demás a su destinatario, o a un miembro de su familia,
mandatario o representante legal. Igualmente, la corresponden-
cia que no sea útil para la investigación obtenida de los servi-
cios de comunicaciones, deberá ser devuelta a éstos después de
sellada, otorgando, si fuere necesario, el certificado correspon-
diente.
La Comisión del Senado, al referirse a esta materia en su Se-
sión 5-, contenida en el antiguo artículo 290 del Proyecto, "acla-
ró que el juez autoriza las gestiones que solicita el fiscal y no las
ordena, y que es el fiscal quien revisa la correspondencia, por-
que el juez no tiene antecedentes de la investigación que le per-
mitan determinar si es de utilidad".
"Por otra parte, a la disposición 'le incorporó la correspon-
dencia electrónica, para adaptar la norma a los sistemas moder-
nos de correspondencia, y precisó que la conservación de la
correspondencia se regirá por el nuevo artículo 218'" (actual art.
188 del C.P.P.).«5
324. Copias de comunicaciones y transmisiones. El artículo 219
del C.P.P. dispone al respecto: "El juez de garantía podrá auto-
rizar, a petición del fiscal, que cualquier empresa de comunica-
ciones facilite copias de las comunicaciones transmitidas o
recibidas por ellas. Del mismo modo, podrá ordenar la entrega
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 1 1 .
83
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
de las versiones que existieren de las transmisiones de radio, te-
levisión u otros medios".
La Comisión de la Cámara de Diputados aprobó sin obser-
vaciones el antiguo artículo 291 del Proyecto, que se refería a la
materia, pero la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "repitió
el criterio en orden a que el juez se limita a autorizar la actua-
ción, y simplificó la redacción, para hacer referencia en forma
genérica a las empresas de comunicaciones y a las copias de co-
municaciones, para evitar una enumeración de ellas que pudie-
re provocar omisiones".
"En la frase final incorporó también una alusión a otros me-
dios de comunicación, por la misma razón".®®
325. Objetos y documentos no sometidos a incautación. El ar-
tículo 220 prescribe: "No podrá disponerse la incautación, ni la
entrega bajo el apercibimiento indicado en el artículo 217:
a) De las comunicaciones entre el imputado y las personas
que pudieren abstenerse de declarar como testigos por razón
de parentesco o en virtud de lo prescrito en el artículo 303", es
decir, por razones de secreto (supra N- 225);
"b) De las notas que hubieren tomado las personas mencio-
nadas en la letra a) precedente, sobre comunicaciones confia-
das por el imputado, o sobre cualquier circunstancia a la que se
extendiere la facultad de abstenerse de prestar declaración, y
c) De otros objetos o documentos, incluso los resultados de
exámenes o diagnósticos relativos a la salud del imputado, a los.
cuales se extendiere naturalmente la facultad de abstenerse de
prestar declaración".
"Las limitaciones previstas en este artículo sólo regirán cuan-
do las comunicaciones, notas, objetos o documentos se encon-
traren en poder de las personas a quienes la ley reconoce la
facultad de no prestar declaración; tratándose de las personas
mencionadas en el artículo 303, la limitación se extenderá a las
oficinas o establecimientos en los cuales ellas ejercieren su pro-
fesión o actividad" (supra N°^ 224 y 225).
• Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 611 y 612.
84
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Asimismo, estas limitaciones no regirán cuando las perso-
nas facultadas para no prestar testimonio fueren imputadas por
el hecho investigado o cuando se tratare de objetos y documen-
tos que pudieren caer en comiso, por provenir de un hecho pu-
nible o haber servido, en general, a la comisión de un hecho
punible".
"En caso de duda acerca de la procedencia de la incautación,
el juez podrá ordenarla por resolución fundada. Los objetos y
documentos así incautados serán puestos a disposición del juez,
sin previo examen del fiscal o de la policía, quien decidirá a la
vista de ellos, acerca de la legalidad de la medida. Si el juez esti-
mare que los objetos y documentos incautados se encuentran
entre aquellos mencionados en este artículo, ordenará su inme-
diata devolución a la persona respectiva. En caso contrario, hará
entrega de los mismos al fiscal, para los fines que éste estimare
convenientes".
"Si en cualquier momento del procedimiento se constatare
que los objetos y documentos incautados se encuentran entre
aquellos comprendidos en este artículo, ellos no podrán ser va-
lorados como medios de prueba en la etapa procesal correspon-
diente".
En general, la ley prohibe incautarse de las comunicacio-
nes entre el imputado y las personas que tienen la facultad de
abstenerse de prestar testimonio en el proceso penal, de acuer-
do con lo dispuesto en los artículos 302 y 303 del C.P.P., por
razones de parentesco o motivos de secreto, como igualmente
de las notas, exámenes y diagnósticos dimanantes de tales re-
velaciones que hubieren tomado o emitido dichos sujetos. Dado
que la palabra parentesco empleada por la ley, de acuerdo con
el léxico, significa enlace por consanguinidad o afinidad, esti-
mamos que este vocablo, en sentido amplio y aplicando el prin-
cipio pro reo, incluye tanto al cónyuge como al conviviente del
imputado, además de sus ascendientes o descendientes y cola-
terales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad,
su pupilo o guardador, su adoptante o adoptado. En cuanto a
la obligación de secreto, tal facultad, por razones de justicia,
alcanza - c o m o señala la ley- a aquellas personas que, por su
estado, profesión o función legal, como el abogado, médico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que les hubiere
85
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
confiado el imputado, a menos que éste las hubiere relevado
de tal obligación.
Tal prohibición, sin embargo, no opera si las personas que
ostentan la facultad de abstenerse de prestar testimonio fueren
también imputadas como partícipes del hecho punible investi-
gado, o cuando se tratare de objetos o documentos que pudie-
ren caer en comiso, por provenir de un hecho punible o servido,
en general, a la comisión de un hecho punible.
En caso de duda acerca de la procedencia de la medida, de-
berá resolver el juez, por resolución fundada.
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, al referirse al antiguo artículo 292 del Proyecto, ac-
tual artículo 220, "lo aprobó con modificaciones. En la letra a)
y en el segundo inciso se borró la palabra "escritas", que figura-
ba a continuación de "comunicaciones", con el objeto de dar
mayor amplitud al precepto".^^
Por su parte, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "lue-
go de revisar este artículo, prestó su conformidad, en el enten-
dido de que tales limitaciones apuntan a un secreto absoluto,
de manera tal que esos objetos y documentos no podrán usarse
como prueba, sin perjuicio del sistema de revisión que se con-
templa. Eliminó la referencia del inciso cuarto a la posibilidad
de que el fiscal hubiere procedido de oficio a la incautación,
porque carecerá de esa facultad".*"*
326. Inventario y custodia. El artículo 221 del C.PP establece: "De
toda diligencia de incautación se levantará inventario, conforme
a las reglas generales. El encargado de la diligencia otorgará al
imputado o a la persona que los hubiere tenido en su poder un
recibo detallado de los objetos y documentos incautados".
"Los objetos y documentos incautados serán inventariados y
sellados y se pondrán bajo custodia del ministerio público en
los términos del artículo 188". A la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, "le pareció conveniente no emplear la palabra "regis-
tro" para evitar confusiones con los registros que deben llevar
tanto la policía como el ministerio público y los tribunales de
^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 181.
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 612.
86
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
las actuaciones en que intervinieren, por lo que prefirió emplear
el concepto de "inventario". Por otro lado, substituyó el inciso
segundo para hacer expresa referencia a que la custodia corres-
ponde al ministerio público en la forma señalada en el artículo
218 nuevo del proyecto adjunto" (actual artículo 188 del C.P.P.)
(supraN2 295).
327. Interceptación de comunicaciones telefónicas. Se refiere
a esta materia el artículo 222 del C.P.P. y establece normas acer-
ca de cuándo y en contra de quiénes es admisible legalmente la
interceptación y grabación de las comunicaciones telefónicas o
de otras formas de telecomunicación; sobre la parte legitimada
para solicitarla, quién las puede ordenar y por qué plazo; indi-
ca a quiénes les está prohibido interceptar y grabar sus comuni-
caciones; establece las formalidades que debe cumplir la orden
respectiva; impone la obligación que tienen las empresas de co-
municaciones al respecto, e instruye sobre la interrupción de las
medidas cuando hubieren vencido los plazos o desaparecido las
razones que hubieren determinado su ordenamiento.
En lo que al primer punto atañe, la precitada disposición le-
gal dispone: "Cuando existieren fundadas sospechas, basadas en
hechos determinados, de que una persona hubiere cometido o
participado en la preparación o comisión, o que ella preparare
actualmente la comisión o participación en u n hecho punible
que mereciere pena de crimen, y la investigación lo hiciere im-
prescindible, el juez de garantía, a petición del ministerio pú-
blico, p o d r á o r d e n a r la interceptación y grabación de sus
comunicaciones telefónicas o de otras formas de comunicación".
"La orden a que se refiere el inciso precedente -agrega- sólo
podrá afectar al imputado o a personas respecto de las cuales
existieren sospechas fundadas, basadas en hechos determinados,
de que ellas sirven de intermediarias de dichas comunicaciones
y, asimismo, de aquellas que facilitaren sus medios de comuni-
cación al imputado o sus intermediarios".
De acuerdo con el texto legal, la medida de intercepción de
comunicaciones únicamente procede si existen sospechas fun-
dadas, basadas en hechos determinados, es decir, presunciones
razonables cimentadas en sucesos precisos y concretos, de que
una persona ha cometido o participado en la preparación, o se
87
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
encuentre preparando la comisión o participación en un hechc
punible que mereciere la pena de crimen, y la investigación le
hiciere imprescindible.
Además, como norma, la medida únicamente puede operar
con respecto al imputado en que concurran las precitadas con-
jeturas, y, por excepción, en relación con las personas en con
tra de quienes existieren tales sospechas de que sirvieren de
intermediarias de dichas comunicaciones o de aquellas que fa
cuitaren sus medios comunicacionales al indiciado o a sus me-
diadores.
En lo que al segundo punto respecta, la interceptación de las
comunicaciones telefónicas u otras formas de las mismas sólo Is
puede ordenar el juez de garantía, a petición del fiscal, siempre
que concurran copulativamente los supuestos antes señalados.
En lo que dice relación con el tercer punto, está prohibidc
por la ley interceptar las comunicaciones entre el imputado )
su abogado defensor, salvo las excepciones establecidas por el
legislador.
El inciso tercero del precitado artículo 222 dispone sobre esta
materia lo siguiente: "No se podrán interceptar las comunica-
ciones entre el imputado y su abogado, a menos que el juez de
garantía lo ordenare, por estimar fundadamente, sobre la base
de antecedentes, de los que dejará constancia en la respectiva
resolución, que el abogado pudiere tener responsabilidad pe-
nal en los hechos investigados".
En cuanto al cuarto punto, relativo a las formalidades y a la
duración de la medida de interceptación de comunicaciones te
lefónicas u otras formas de comunicación, el inciso cuarto de]
citado texto legal dispone: "La orden que dispusiere la intercep
tación y grabación deberá indicar circunstanciadamente el nom
bre y dirección del afectado por la medida y señalar la forms
de la interceptación y la duración de la misma, que no podrá
exceder de sesenta días. El juez podrá prorrogar este plazo poi
períodos de hasta igual duración, para lo cual deberá examinai
cada vez la concurrencia de los requisitos previstos en los inci
sos precedentes".
En lo que dice referencia con las obligaciones de las encar
gadas de las telecomunicaciones, el inciso quinto del artículo 225
prescribe: "Las empresas telefónicas y de telecomunicacioneí
88
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
deberán otorgar a los funcionarios encargados de la diligencia
las facilidades necesarias para llevarla a cabo. La negativa o en-
torpecimiento a la práctica de la medida de interceptación y
grabación será constitutiva del delito de desacato. Asimismo, los
encargados de realizar la diligencia y los empleados de las em-
presas mencionadas en este inciso deberán guardar secreto acer-
ca de la misma, salvo que se les citare como testigos al procedi-
miento".
Por último, en cuanto al término de la interceptación, el in-
ciso final del precepto establece: "Si las sospechas tenidas en con-
sideración para o r d e n a r la medida se disiparen o h u b i e r e
transcurrido el plazo de duración fijado para la misma, ella de-
berá ser interrumpida inmediatamente".
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, "al analizar los antiguos artículos 311, 312, 313, 314
y 315 del Proyecto", relativos al asunto, y rechazarlos, "conside-
ró que en esta materia se han cometido graves errores y abusos,
porque no parece razonable conceder a los jueces la facultad
de interceptar comunicaciones. El juez de control no es ningu-
na garantía frente a esta situación".
"La interceptación sólo debe ser una medida muy excepcio-
nal, que debe otorgarse para la investigación de ciertos delitos es-
pecíficos, como los de terrorismo, narcotráfico o en contra de la
seguridad del Estado, en las respectivas leyes que los consagren".
"Algunos señores diputados dijeron no entender que la ra-
zón para invadir la vida privada de las personas sea la de impo-
ner justicia".
"En apoyo de la disposición indicada, se expresó que la raíz
fundamental del problema es el sistema actual. No existen jue-
ces imparciales, desde el momento que el encargado de contro-
lar los excesos de la investigación es el mismo encargado de
investigar".
"En el esquema del Código, se tendrá un investigador, en-
cargado de esa función. Esta es la principal garantía del siste-
ma, sin perjuicio de que se establezcan otras, si se estima
necesario".
"Por lo demás, todas las medidas cautelares, todas las medi-
das de investigación que afectan derechos individuales, invaden
distintos ámbitos de privacidad".
89
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"El argumento anterior fue debatido por estimarse que la
interceptación de comunicaciones es una invasión completa del
campo de la libertad, de la privacidad de las personas".
"A mayor abundamiento, se hizo presente que las personas
que realizan la interceptación no pueden actuar selectivamente
y, al no hacerlo, no sólo pueden terminar buscando aquello que
motiva la sospecha del delito investigado, sino que todo un con-
j u n t o de circunstancias anexas que hacen que no sólo se pierda
la intimidad relacionada directamente con la investigación, sino
que toda ella en conjunto. Lo anterior es más grave aún si se
considera que los servicios policiales y de inteligencia no tienen
control alguno. Ellos obtienen información "marginal", montan-
do archivos completos, ajenos al motivo mismo de la investiga-
ción. creando con ello una situación de inseguridad".
"Se calificó de paradojal, por último, que este proyecto, pro-
clamado como garantístico, rompa algo tan íntimo como el de-
recho a la personalidad, a la vida privada".
"Por las razones expresadas, todos los artículos citados fue-
ron rechazados".''^
La Comisión del Senado, en cambio, en su Sesión 5-, "esti-
mó necesario reponer las normas sobre interceptación telefóni-
ca que consultaba el Mensaje, y que fueron suprimidas por la
H. Cámara de Diputados".
"Compartió la inquietud de que respecto de determinados
delitos, por su complejidad o gravedad, pueden ver seriamente
dificultada su investigación al no contar con la posibilidad de
adoptar esta medida".
"Fue de opinión de que la lógica de la interceptación tele-
fónica no difiere en lo substancial de la retención e incautación
de correspondencia que regula el artículo 220 (actual art. 218)
y que, por lo demás, el artículo 19 N- 5° de la Constitución Po-
lítica, que consagra la inviolabilidad de las comunicaciones pri-
vadas, permite que la ley determine la forma en que pueden
interceptarse, abrirse o registrarse".
"Estimó, sin embargo, excesivo permitir la interceptación en
cualquier delito que mereciere pena aflictiva, según lo disponía
'Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 181 y 182.
90
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
el Mensaje, por lo que elevó la exigencia a que el delito investi-
gado mereciere pena de crimen, con lo cual se asegura su pro-
cedencia sólo respecto de los delitos de mayor gravedad".™
En realidad, la Comisión del Senado aprobó incorporar al
Código el antiguo artículo 253, que corresponde exactamente
al actual artículo 222, antes inserto, agregando, a éste, a propues-
ta de la Cámara de Diputados, la norma antes transcripta que
prohibe interceptar las comunicaciones entre el imputado y su
abogado, salvo las excepciones que contempla el precepto, la
cual fue, según la cita aceptada por la Comisión Mixta, enten-
diendo que concilla el derecho a la defensa, con el límite que
cabe al secreto profesional, cual es la participación de dicho le-
trado en el hecho punible que defiende.^'
328. Registro de la interceptación telefónica. El artículo 223 del
C.P.P. establece: "La interceptación telefónica de que trata el ar-
tículo precedente será registrada mediante grabación magneto-
fónica u otros medios técnicos análogos que aseguraren la
fidelidad del registro. La grabación será entregada directamen-
te al ministerio público, quien la guardará bajo sello y cuidará
que la misma no sea conocida por terceras personas".
"Cuando lo estimare conveniente, el ministerio público podrá
disponer la transcripción escrita de la grabación, por un funcio-
nario que actuará, en tal caso, como ministro de fe acerca de la
fidelidad de aquélla. Sin perjuicio de ello, el ministerio público
deberá conservar los originales de la grabación, en la forma pres-
crita en el inciso precedente".
"La incorporación al juicio oral de los resultados obtenidos
de la medida de interceptación se realizará de la manera que
determinare el tribunal, en la oportunidad procesal respectiva.
En todo caso, podrán ser citados como testigos los encargados
de practicar la diligencia".
"Aquellas comunicaciones que fueren irrelevantes para el
procedimiento serán entregadas, en su oportunidad, a las per-
sonas afectadas por la medida y se destruirá toda transcripción
o copia de ellas por el ministerio público".
™ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 613.
" Pfeffer, ob. cit., pág. 237.
91
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Lo prescrito en el inciso precedente no regirá respecto de
aquellas grabaciones que contuvieren informaciones relevantes
para otros procedimientos seguidos por hechos que pudieren
constituir delitos que merezcan pena de crimen, de las cuales
se podrá hacer uso conforme a las normas precedentes".
El precepto antes transcripto corresponde exactamente al
texto del nuevo artículo 254 propuesto por la Comisión del Se-
nado en su Sesión 5-, el cual, dada su claridad, no necesita co-
mentarios.^^
329. Notificación al afectado por la interceptación. El artícu-
lo 224 del C.P.P. dispone: "La medida de interceptación será no-
tificada al afectado p o r la misma con p o s t e r i o r i d a d a su
realización, en cuanto el objeto de la investigación lo permitie-
re, y en la medida que ello no pusiere en peligro la vida o la
integridad corporal de terceras personas. En lo demás regirá lo
previsto en el artículo 182".
La notificación a que se refiere el precepto, por ser una ac-
tuación no jurisdiccional que corresponde a la etapa de la in-
vestigación a cargo del fiscal -al tenor de lo ordenado en el
artículo 222 del precitado Código-, estimamos que la debe reali-
zar éste bajo su responsabilidad, por cualquier medio razonable
que resultare eficaz, siendo de su cargo acreditar la circunstan-
cia de haberse realmente efectuado.
La referencia al artículo 182 hace aplicable a la antes men-
cionada notificación, las normas del secreto que afectan a las di-
ligencias de investigación (supra N- 290).
330. Prohibición de utilización. El artículo 225 del C.P.P. esta-
blece: "Los resultados de la medida de interceptación telefóni-
ca o de otras formas de telecomunicaciones no p o d r á n ser
utilizados como medios de prueba en el procedimiento, cuan-
do ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos previstos por
la ley o cuando no se hubieren cumplido los requisitos previs-
tos en el artículo 222 para la procedencia de la misma" (supra
NS325).
'^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 614.
92
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
El precepto antes transcripto, también introducido por la
Comisión del Senado en su Sesión 5- del año 2000, hace una
clara aplicación en la especie de la inadmisibilidad de la "prue-
ba ilícita" en el juicio oral (supra N- 219).
331. Otros medios técnicos de investigación. El artículo 226 del
C.C.P. dispone: "Cuando el procedimiento tuviere por objeto la
investigación de un hecho punible que mereciere pena de cri-
men, el juez de garantía podrá ordenar, a petición del ministe-
rio p ú b l i c o , la fotografía, filmación u o t r o s m e d i o s de
reproducción de imágenes conducentes al esclarecimiento de
los hechos. Asimismo, podrá disponer la grabación de comuni-
caciones entre personas presentes. Regirán correspondientemen-
te las normas contenidas en los artículos 222 al 225".
Este precepto, también incorporado al Código Procesal Pe-
nal por la Comisión del Senado, autoriza, en general, la repro-
ducción de imágenes a través de la fotografía, la filmación u
otros medios, y la grabación de comunicaciones entre personas
presentes, las cuales las deberá ordenar el juez de garantía, a
petición del fiscal, cuando el procedimiento tuviere por objeto
la investigación de un hecho punible sancionado con la pena
de crimen.
Deben aplicarse a la especie las mismas reglas establecidas
para la interceptación de comunicaciones telefónicas u otras es-
pecies de telecomunicaciones, en cuanto a la procedencia y opor-
tunidad para ser solicitadas por el ministerio público y ordenadas
por el juez, a las personas a quienes puede exclusivamente afec-
tar, a la prohibición de llevar a cabo las medidas respecto del im-
putado y su defensor, a menos que este último sea partícipe del
delito, a las formalidades que se deben cumplir en su ejecución,
a su registro, a su notificación a los afectados y a la prohibición
de ser utilizadas como prueba cuando hayan sido ilícitamente
obtenidas (supra N°^ 325, 326, 327 y 328).
93
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO ETAPA DE INVESTIGACIÓN

Párrafo 4° tos que les sirven de sustento o complemento directo, salvo los
casos que la disposición señala.
Registro de la investigación
333. Registro de las actuaciones policiales. El artículo 228 del
332. Registro de las actuaciones del ministerio público. El ar-
C.P.P. establece: "La policía levantará un registro, en el que de-
tículo 227 del C.P.P. establece al respecto: "El ministerio públi-
jará constancia inmediata de las diligencias practicadas, con ex-
co deberá dejar constancia de las actuaciones que realizare, tan
presión del día, hora y lugar en que se hubieren realizado y de
pronto tuvieren lugar, utilizando al efecto cualquier medio que
cualquier circunstancia que pudiere resultar de utilidad para la
permitiere garantizar la fidelidad e integridad de la información,
investigación. Se dejará constancia en el registro de las instruc-
así como el acceso a la misma de aquellos que de acuerdo a la
ciones recibidas del fiscal y del juez".
ley tuvieren derecho a exigirlo".
"El registro será firmado por el funcionario a cargo de la in-
"La constancia de cada actuación deberá consignar, a lo me-
vestigación y, en lo posible, por las personas que hubieren in-
nos, la indicación de la fecha, hora y lugar de realización, de
tervenido en los actos o proporcionado alguna información".
los funcionarios y demás personas que hubieren intervenido y
"En todo caso, estos registros no podrán reemplazar las de-
una breve relación de sus resultados".
claraciones de la policía en el juicio oral".
Este precepto, que corresponde al antiguo artículo 53 del
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de
Proyecto, fue aprobado por la Comisión de la Cámara en su Se-
Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo hin-
sión 23-, de 13 de enero de 1998, sólo con la modificación de
capié en que "el artículo 107 (actual art. 228) se refiere al regis-
su Título, en el sentido de que se refería a las "actuaciones del
tro de las actuaciones de la policía, el que, en ningún caso,
ministerio público".^^'''^
tendrá valor probatorio alguno".
Al pasar dicho precepto a la consideración de la Comisión
"Sobre la razón de esta afirmación, advirtió que había que
del Senado, por indicación N- 38 de los HH. senadores señores
tener presente que está hablando de una instrucción (investi-
Bombal, Larraín, Stange y Urenda, se sugirió consultarlo como
gación). Las instrucciones (actuales investigaciones), en el mar-
artículo 52, intercalando después de la palabra "registrarán",
co de la reforma, son desformalizadas. Lo que el ministerio
entre comas (,), la frase "tan pronto como tenga lugar".
público con el auxilio de la policía recabe como medios proba-
Esta Comisión, además, "estimó preferible crear un párrafo torios no tiene valor probatorio en la fase de la instrucción o
especial sobre los registros de la investigación en el Título I del investigación, sólo cobra ese valor en el juicio oral".
Libro Segundo, en el cual se regularía también el registro de las
"El sentido de esta disposición es que no tiene valor proba-
actuaciones policiales. En consecuencia, trasladó esta disposición
torio en el juicio oral".
al artículo 258, actual art. 22V, antes transcripto, con cambio de
"La palabra "registro" está puesta en el sentido de que se trata
redacción, entre ellos la intercalación de la frase propuesta en
de un acto. Se requiere que cuando la policía haga la diligencia
la indicación".^^
no la detalle, sino que levante un "acta", no que haga un "par-
En relación con el precepto antes transcripto, el inciso se-
te" con interrogaciones. Este documento debería ser firmado por
gundo del artículo 8° de la Ley Orgánica Constitucional del Mi-
el jefe policial superior y ojalá por el afectado. Es un antecedente
nisterio Público, N- 19.640, establece que, como norma, son
que depende de la naturaleza de la diligencia. No se puede ser
públicos los actos administrativos de los fiscales y los documen-
categórico en si tiene o no valor probatorio, porque dependerá
de la apreciación del juez".
72 b» Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 123. "A raíz de la información anterior, se sugirió que se dijera
''' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 470. que estos registros no podrán reemplazar las declaraciones de

94 95
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
la policía en el juicio oral, ya que, en definitiva, lo que se quie-
re evitar es que reemplace la declaración personal de la policía
y su confrontación con la lectura del registro".'^''''
La Comisión del Senado, después de rechazar una propues-
ta de reemplazo del precepto formulada por el senador señor
Cordero, "prefirió mantener la regla aprobada por la Comisión
de la Cámara de Diputados, con dos enmiendas: la eliminación
de la frase inicial referida al propósito del registro, por ser in-
necesaria entendida como la constancia de las actuaciones; y la
expresión de que tal constancia debía ser inmediata, para evi-
tar que se difiera en el tiempo. Consideró que la primera parte
de la indicación incursiona en aspectos de orden reglamenta-
rio, y que la segunda parte es inductiva al equívoco, al suponer
que se mantendrá el sistema actual de parte o informe policial
como mecanismo por el cual la policía dará cuenta al fiscal de
las actuaciones que realice, en circunstancias de que, como el
Senado se ha preocupado de consignar en el artículo 81, las co-
municaciones que se dirijan entre sí el riiinisterio público y la
policía no estarán revestidas de formalidades".
Párrafo 5^
Formalizadón de la investigación
334. Concepto y características. El artículo 229 del C.P.P. esta-
blece: "La formalización de la investigación es la comunicación
que el fiscal efectúa al imputado, en presencia del juez de ga-
rantía, de que desarrolla actualmente una investigación en su
contra respecto de uno o más delitos determinados".
El precepto antes inserto es claro en cuanto define la for-
malización de la investigación como la comunicación o aviso di-
rigido directamente por el fiscal al imputado, ante el juez,
haciéndole saber que realiza en su contra una investigación por
uno o más delitos determinados, lo cual supone su individuali-
zación, la indicación del hecho punible atribuido, la fecha y lu-
gar de su comisión y el grado de participación incriminado.
73 b¡ ' Cámara de Diputados, Pubücación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 142 y 143.
96
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
El instituto, por tanto, es un acto jurídico administrativo y no
jurisdiccional, por emanar del ministerio público, que es un órga-
no gubernativo que, en el fondo, a diferencia de la imputación co-
mún (supra N- 89), representa el anuncio de un cargo caracterizado
y solemne, tanto porque mediante él se pone en conocimiento del
indiciado que se le incrimina participación en uno o más delitos
concreta y específicamente determinados, cuanto porque ella se
hace formalmente en una audiencia especial ante el juez, quien,
sin embargo, carece de atribuciones para precisar su alcance y con-
tenido, ya que esta facultad le corresponde solamente al fiscal como
encargado exclusivo de la dirección de la investigación.
El cargo contenido en la formulación de la investigación es
definitivo, en el sentido de que después de realizado no puede
ser ampliado o alterado en base a nuevos hechos punibles atri-
buibles al imputado, los cuales necesariamente tendrían que ser
materia de un proceso de indagación separado por parte del fis-
cal, toda vez que - c o m o lo ordena el inciso final del artículo 259
del C.P.P.- "la acusación sólo podrá referirse a hechos y perso-
nas incluidos en la formalización de la investigación, aunque se
efectuare u n a distinta calificación jurídica", a semejanza de
lo que ocurre con la sentencia definitiva condenatoria, la cual
-según lo dispone el artículo 341 del mismo texto- no podrá
exceder el contenido de la acusación, sin perjuicio de que, al
igual que en el caso anterior, el tribunal pueda darles a los he-
chos una diversa calificación jurídica o apreciar la concurren-
cia de causales modificatorias agravantes de la responsabilidad
penal no incluidas en la acusación, siempre que hubiere adver-
tido a los intervinientes durante la audiencia.
En otras palabras, en este último caso, la ley aplica los princi-
pios "neprocedatiudexexoficio"y "sententia debet esse conformis libelo".
Cabe, por último, hacer presente que se ha sostenido que,
en el nuevo sistema, la formalización de la investigación se pre-
senta como un substituto del auto de procesamiento, el cual, ins-
pirado en el principio de presunción de inocencia del imputado
que consagra el artículo 4° del Código Procesal Penal, no priva
necesariamente al imputado de su libertad, ni exige su filiación
ni su arraigo, toda vez que - c o m o lo señala Carnelutti- aquélla
no pasa de ser más que "la descripción del delito que constitu-
ye la materia de la sospecha".
97
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ETAPA DE INVESTIGACIÓN

La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,

La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "re-
de 13 de enero de 1998, refiriéndose a esta materia, sostuvo que
emplazó la voz 'instrucción' por 'investigación', por razones de
"Se trata de una institución procesal que obliga a judicializar la
concordancia con los acuerdos ya adoptados, y consideró útil
instrucción (hoy la investigación), con el objeto de otorgar ga-
redactar en términos más precisos la definición".^^
rantías al imputado en cuanto al conocimiento de la existencia
y contenido de la persecución penal que se dirige en su contra,
a permitir su declaración judicial como medio de defensa fi"en- 335. Oportunidad de la formalización de la investigación. El ar-
te a esa imputación y a dar lugar a la intervención del juez de tículo 230 del C.P.P. prescribe: "El fiscal podrá formalizar la in-
control (hoy juez de garantía) en la actividad investigativa y las vestigación cuando considerare oportuno formalizar el proce-
dimiento por medio de la intervención judicial".
eventuales medidas cautelares".
"Cuando el fiscal debiere requerir la intervención judicial
"Se persigue que la formalización de la instrucción (hoy de
para la práctica de determinadas diligencias de investigación, la
la investigación) constituya un substitutivo del sometimiento a
recepción anticipada de prueba o la resolución sobre medidas
proceso, que proviene del fiscal, no del juez, que evita el pre-
cautelares, estará obligado a formalizar la investigación, a me-
juzgamiento que implica una resolución judicial basada en pre-
nos que lo hubiere realizado previamente. Exceptúanse los ca-
sunciones fundadas de participación que impide los efectos de
sos expresamente señalados por la ley".
interdicción del imputado que hoy surgen del auto de procesa-
miento, como son el arraigo de pleno derecho, su conexión di- De acuerdo con el precepto antes inserto, la formalización
de la investigación procede en los siguientes casos:
recta con la prisión preventiva y la libertad provisional, las
anotaciones en el prontuario y demás efectos restrictivos de de- 1) A iniciativa del fiscal cuando facultativamente estime
rechos". oportuno recurrir al juez para la práctica de determinadas dili-
gencias de la investigación, ya que -como lo ha señalado la Fis-
"El artículo 303 (actual art. 229) da el concepto de lo que
calía Nacional en su Instructivo N- 27, de 1° de diciembre del
es la formalización de la instrucción (hoy 'de la investigación'),
año 2000-, "según lo dispuesto en el artículo 9- del C.P.P., es
que no es otra cosa que la manifestación que realiza el fiscal ante
fundamental obtener en forma previa dicho permiso para efec-
el juez de control (hoy juez de garantía), mediante la cual se
tuar actuaciones que priven, restrinjan o perturben al imputa-
comunica al imputado el hecho de encontrarse actualmente de-
do o a terceros el ejercicio de sus derechos constitucionales".
sarrollándose una investigación en su contra, respecto de uno
2) Obligatoriamente, en la audiencia en que el detenido sea
o más delitos determinados".
compelido a prestar primera declaración, evento en que -como lo
"El instante en el cual el fiscal decide poner en conocimien-
dispone el artículo 132 del precitado Código- el ministerio públi-
to del imputado - a quien se le está siguiendo una investigación
co deberá inmediata y necesariamente concurrir a formularla y so-
que genera ciertos efectos regulados por el artículo 308 (actual
licitar las medidas cautelares que procedieren, siempre que contare
art. 2 3 3 ) - los cargos que se le formulan en su contra, que serán
con los antecedentes necesarios y que se encontrare presente el
los únicos que podrán ser objeto de la acusación y, posterior-
defensor del imputado, bajo apercibimiento de que si no concu-
mente, de la sentencia".
rre, ello dará lugar a la liberación del detenido. En el caso de que
"Se aprobó con el cambio de la expresión 'formulación de
no pudiere procederse de la manera antes indicada, el fiscal po-
cargos' por la de 'formalización de la instrucción' (hoy 'de la
drá solicitar una ampliación del plazo de detención hasta por tres '
investigación'). "^'*
días, con el fin de preparar su presentación. El juez accederá a la

'* C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 183.

'•'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 619.

98
99
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ampliación del plazo cuando estimare que los antecedentes justifi-
can la medida. Cabe observar que, en esta eventualidad, la forma-
lización obligatoria de la investigación sólo procede respecto del
imputado sometido a la medida cautelar de detención, y que, co-
pulativamente con esta condición, haya sido compelido a concu-
rrir a declarar a primera audiencia judicial (supra N-195).
3) En forma obligatoria -como lo señala el inciso segundo
del artículo 230 del C.P.P., antes transcripto-, cuando el fiscal
debiere requerir la intervención judicial para la práctica de de-
terminadas diligencias de investigación, la recepción anticipada
de prueba, o la resolución sobre medidas cautelares (arts. 140,
155, 191 inciso 3^ y 192 del C.P.P.).
Se exceptúan de la norma precedente, esto es, de la forma-
lización previa de la investigación para tales efectos, los casos en
que - c o m o lo prescribe el inciso primero del artículo 236 del
C.P.P.- las diligencias de investigación - a u n cuando requieran
de autorización previa para realizarlas de conformidad con el
artículo 9-, por privar al imputado o a un tercero de los dere-
chos que la Constitución asegura, o los restringiere o perturba-
re-, deban llevarse a cabo, según el requerimiento del fiscal, sin
previa comunicación al afectado, evento en que el juez las auto-
rizará "cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la
diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha cir-
cunstancia resulta indispensable para su éxito".
"Si con posterioridad a la formalización de la investigación
el fiscal solicitare proceder de la forma señalada en el inciso pre-
cedente, el juez lo autorizará cuando la reserva resultare estric-
tamente indispensable para la eficacia de la diligencia".
4) Cuando el juez de garantía, a petición de cualquiera per-
sona sujeta a u n a investigación, ordene al fiscal respectivo for-
malizar la investigación (art. 186 del C.P.P.).
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di-
putados, efn su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente
que "cada vez que el fiscal debiere requerir la intervención judi-
cial, está obligado a formalizar la instrucción (investigación), a
menos que lo hubiere realizado previamente".^^
' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 184.
100
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La Comisión del Senado, a su vez, "coincidió en la impor-
tancia de esta audiencia, porque interrumpe la prescripción,
permite solicitar medidas cautelares como la prisión preventi-
va, y sirve para discutir la suspensión condicional del procedi-
miento, que marca el futuro de la causa"."
336. Solicitud de audiencia para la formalización de la
investigación. El artículo 231 del C.P.P. dispone: "Si el fiscal de-
seare formalizar la investigación respecto de un imputado que no
se encontrare en el caso previsto en el artículo 132, solicitará al
juez de garantía la realización de una audiencia en fecha próxi-
ma, mencionando la individualización del imputado, la indicación
del delito que se le atribuyere, la fecha y lugar de su comisión y
el grado de participación del imputado en el mismo".
"A esta audiencia se citará al imputado, a su defensor y a los
demás intervinientes en el procedimiento".
El precepto se refiere sólo a los casos indicados en los núme-
ros 1) y 3) del acápite precedente, y no al evento de que el impu-
tado se encuentre detenido y haya sido compelido a concurrir a
una primera audiencia a declarar ante el juez de garantía.
En efecto, ante la ocurrencia del acaso de que el fiscal desea-
re formalizar la investigación o se viere obligado a ello para po-
der practicar determinadas diligencias de investigación, recibir
prueba anticipada u obtener medidas cautelares, deberá solicitar
al juez la fijación de una audiencia próxima, individualizando al
imputado, e indicando el delito que se le atribuyere, la fecha y
lugar de su comisión y el grado de participación incriminado, e
impetrando, además, que se cite a éste, a su defensor y demás in-
tervinientes en el procedimiento.
El juez de garantía citará a los interesados antes nombrados a
una audiencia, resolución que, de acuerdo con las reglas genera-
les, deberá disponer que sea notificada personalmente o por cé-
dula, según lo ordena expresamente el artículo 133 (supra N- l72).
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di-
putados se limitó a aprobar el texto propuesto en el Proyecto con-
tenido en el Mensaje, con adecuaciones meramente formales.
" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 619.
*.o
\\
101
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
La Comisión del Senado, en cambio, "suprimió el trámite del
'anuncio' contenido en el Proyecto, y en su lugar indicó que el
fiscal solicitará la realización de una audiencia en fecha próxi-
ma, a la cual se citará al imputado y a los demás intervinientes.
Omitió la referencia al detenido, porque en este caso el fiscal
debe formalizar inmediatamente la investigación, según lo dis-
pone el artículo 162, que pasa a ser el artículo 132".'**
337. Audiencia de formalización de la investigación. El artícu-
lo 232 del C.P.P. establece: "En la audiencia, el juez ofrecerá la
palabra al fiscal para que exponga verbalmente los cargos que
presentare en contra del imputado y las solicitudes que efectua-
re al tribunal. En seguida, el imputado podrá manifestar lo que
estimare conveniente".
"A continuación el juez abrirá debate sobre las demás peti-
ciones que los intervinientes plantearen".
"El imputado podrá reclamar ante las autoridades del minis-
terio público, según lo disponga la ley orgánica constitucional
respectiva, de la formalización de la investigación realizada en
su contra, cuando considerare que ésta hubiere sido arbitraria".
Estimamos que las mismas normas anteriores son aplicables
también si la formalización de la investigación se lleva a efecto
por el fiscal en la primera audiencia en que comparece a decla-
rar el imputado detenido, denominada "audiencia de control de
detención", conforme a lo dispuesto en el artículo 132 del C.P.P.
(supra N°' 333 y 332).
El precepto antes transcripto dispone el trámite oral de las
diligencias que deben efectuarse durante la audiencia de forma-
lización de la investigación, cuales son: la exposición verbal de
los cargos por parte del fiscal y el debate sobre las demás peti-
ciones que hicieren los intervinientes.
En cuanto a la exposición verbal de los cargos formulados
por el fiscal, éste indicará clara y específicamente el o los deli-
tos que se imputan al indiciado, con la enunciación clara y de-
tallada de sus circunstancias relativas a la fecha, lugar de su
comisión y el grado de participación.
'" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 620.
102
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Igualmente, podrá formular peticiones, como serían, por
ejemplo, la aplicación de la medida cautelar de prisión preven-
tiva del imputado o que la causa pase de inmediato al juicio oral.
El imputado, después de efectuados los cargos y formuladas
las peticiones del fiscal, podrá manifestar lo que estime conve-
niente en su descargo, declaración que será voluntaria, ya que
el indiciado tiene el derecho a guardar silencio y el juez no po-
drá interrogarlo. Igualmente, si se encuentra detenido, por in-
termedio del defensor podrá impetrar su libertad, que se ponga
término a la detención o que se deje sin efecto el decreto de
prisión preventiva. Del mismo modo, el imputado podrá solici-
tar que se fije un plazo judicial para el cierre de la investigación
y hacer alegaciones acerca de la petición del fiscal de que la cau-
sa pase de inmediato al juicio oral, según corresponda.
Seguidamente, el juez abrirá debate sobre las peticiones, es
decir, llamará a cada una de las partes y demás intervinientes a
discutir y fundamentar fáctica y jurídicamente sus respectivas
peticiones.
Además -como lo prescribe el inciso final del precepto an-
tes transcripto-, el imputado podrá reclamar en vía jerárquico-
administrativa ante la autoridad superior del ministerio público
de la formalización de la investigación realizada en su contra,
cuando considerare que ésta hubiere sido arbitraria, en la for-
ma que señala la letra b) del artículo 32 de la Ley N- 19.640,
Orgánica Constitucional del Ministerio Público.
La Comisión del Senado, al referirse a esta materia, "estimó
necesario prever una tramitación más ordenada en la audiencia,
por lo que refundió los artículos 306 y 307, señalando el orden
en que intervendrán el imputado y los demás intervinientes".
"Acordó suprimir, además, el inciso segundo del artículo 306,
que aludía a la declaración indagatoria del imputado, y se in-
corporó la posibilidad de que el imputado declare voluntaria-
mente".
"No compartió la indicación N- 222 del H. senador señor
Aburto, que proponía reemplazar en el inciso final del artículo
306 la frase 'las autoridades del ministerio público', según lo dis-
ponga la ley orgánica constitucional respectiva, por 'el juez de
control' (actual juez de garantía), por cuanto la formalización
es un acto unilateral del ministerio público".
103
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
t
"Tampoco aceptó la indicación N- 223, del H. senador señor
Parra, para agregar en el artículo 307 'las que se resolverán en
la misma audiencia', en la medida en que, por aplicación del
artículo 46 (actual art. 38), los asuntos que se promuevan en una
audiencia deben resolverse en ella".™
Por su parte, por acuerdo del Pleno de la Corte Suprema,
de 10 de enero de 2001, comunicado a los jueces de garantía
por Oficio N- 00003260, se dieron las siguientes instrucciones
con relación a la antes referida audiencia: a) El juez debe dar
estricto cumplimiento a lo ordenado en los incisos 1- y 2° del
artículo 232 del Código Procesal Penal y no le corresponde pe-
dir al fiscal que aclare el contenido de la formalización. Si el im-
putado considera arbitraria la formalización, puede reclamar en
contra de ella ante las autoridades del ministerio público, pero
no ante el juez de garantía; b) En la referida audiencia no pro-
cede que el juez interrogue al imputado, a la víctima ni a otras
personas; c) No corresponde la recepción de pruebas del fiscal,
de la víctima ni del imputado en esa audiencia, cuyo objeto pre-
ciso es el señalado en el artículo 229, y debe desarrollarse en la
forma prescrita en el artículo 232, ambos del Código Procesal
Penal; d) Durante la audiencia de formalización el juez no po-
drá resolver sobre la posibilidad de aplicar el procedimiento
abreviado (art. 406), por ser extemporánea, pues sólo puede
plantearlo el fiscal y únicamente en las oportunidades a que se
refiere el artículo 407, es decir, por escrito al cerrarse la investi-
gación, o verbalmente en la audiencia de preparación del juicio
oral; e) La audiencia de formalización es la única oportunidad
señalada por el Código Procesal Penal para que el fiscal - n o el
imputado ni el j u e z - pueda solicitar que la causa pase directa-
mente ajuicio oral (art. 235); si el juez de garantía acoge esta
petición en la misma audiencia de formalización, el fiscal debe-
rá formular" verbalmente su acusación y ofrecer prueba. El juez
en esa ocasión se limitará a acoger o denegar la petición: y, en
el primer caso, cumplir con los demás trámites señalados en los
artículos 235 y 281 inciso 1°; y f) Conforme a los artículos 390 y
295, el juez de garantía puede disponer el procedimiento simpli-
™ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 620.
104
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
ficado, siempre que lo solicite el fiscal del ministerio público, quien
tiene dos oportunidades para hacerlo; 1) inmediatamente de re-
cibida la denuncia del hecho que se califica como delito (art. 390);
y 2) al formalizar la investigación (art. 235). Si el fiscal no hace
uso de esos derechos en las oportunidades indicadas, se extingue
la posibilidad de aplicar el procedimiento simplificado, sin per-
juicio de que pueda requerir la aplicación del procedimiento abre-
viado - e n las condiciones antes indicadas y cuando sea proceden-
t e - o someter el caso al juicio oral general".
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público se refirió a estas
materias en sus Instructivos N- 27, de 1- de diciembre de 2000,
y N- 54, de 26 de marzo de 2001, transcribiendo el acuerdo del
Pleno de la Corte Suprema antes inserto, y haciendo especial
hincapié en que "en la audiencia de control de la detención o
en aquella audiencia ordinaria de formalización, el imputado
sólo puede manifestar lo que estime conveniente y no corres-
ponde recibir su declaración judicial, al estilo de la antigua de-
claración indagatoria, porque ello debe hacerse en una audien-
cia especial a que son citados todos los intervinientes".
Las mencionadas audiencias, por tanto - c o m o lo ha señala-
do la Fiscalía Nacional-, "no puede ser transformada en u n an-
ticipo de la audiencia del juicio oral, porque las actuaciones pro-
batorias durante la investigación, que son desformalizadas y sin
valor definitivo, pueden únicamente realizarse ante el fiscal.
Toda intervención del juez en esta materia es ilegal e inconsti-
tucional por invadir atribuciones del fiscal, ya que es el ministe-
rio público el órgano constitucional encargado en forma exclu-
siva y excluyente de la investigación de los hechos constitutivos
de delito y de la determinación de sus autores, cómplices y en-
cubridores".
"De la misma manera - h a agregado la Fiscalía Nacional- los
fiscales dentro del desarrollo de dicha audiencia no pueden ex-
hibir especies incautadas ni efectos del delito por no ser perti-
nente y por señalarlo los instructivos generales dictados con
anterioridad".^"
"" Fiscalía Nacional del Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., t. I, a ñ o
2000, págs. 35 y sigts., y t. III, a ñ o 2001, págs. 47 y sigts.
105
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
338. Efectos de la formalización de la investigación. El artícu-
lo 233 del C.P.P. dispone: "La formalización de la investigación
producirá los siguientes efectos:
a) Suspenderá el curso de la prescripción de la acción penal
en conformidad a lo dispuesto en el artículo 96 del Código Penal;
b) Comenzará a correr el plazo previsto en el artículo 247; y
c) El ministerio público perderá la facultad de archivar pro-
visionalmente el procedimiento".
La suspensión del plazo de prescripción de la acción penal
a que se refiere la letra a) precedente se produce porque la ley
entiende que, al tenor del articulo 96 del Código Penal, la for-
malización de la investigación importa que el procedimiento de
investigación se dirige contra el imputado, sin perjuicio de que
si se paraliza la prosecución del trámite perquisivo o si el proce-
so termina sin condenarlo, continuará el lapso de prescripción
como si no se hubiere suspendido.
La mención que la letra b) del precepto antes inserto hace
al artículo 247 del C.P.P., se refiere a que, desde la forraaliza-
ción de la investigación declarada por el fiscal y reconocida por
el juez, empieza a correr el plazo de dos años que la ley otorga
al ministerio público para realizar y cerrar la investigación.
La disposición de la letra c), relativa a que una vez formali-
zada la investigación el fiscal perderá la facultad de archivar pro-
visionalmente la investigación, se justifica en razón de que la
adopción de esa medida significa que el ministerio público tie-
ne antecedentes probatorios suficientes para sustentar sin inte-
rrupción la acción penal, de tal suerte que constituiría una falta
al deber que le impone la ley si procediera a dicha archivación.
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, aprobó en los términos propuestos el antiguo artícu-
lo 308 del Proyecto, que se refería a la materia.^'
A su vez, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "desechó
la indicación N- 224 del H. senador señor Parra, que planteaba
obligar al fiscal del ministerio público, con la autorización del juez,
a comunicar al servicio respectivo el hecho de haberse formaliza-
do instrucción (hoy investigación) en contra del imputado".
*" C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 184.
106
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"El artículo se aprobó con ajustes de concordancia, y la in-
dicación fue rechazada, por la unanimidad de los HH. senado-
res señores Diez, Hamilton, Larraín, Viera-Gallo y Zurita".®^
339. Plazo judicial para el cierre de la investigación. El artícu-
lo 234 del C.P.P. prescribe: "Cuando el juez de garantía, de ofi-
cio o a petición de alguno de los intervinientes y oyendo al
ministerio público, lo considerare necesario con el objeto de cau-
telar las garantías de los intervinientes y siempre que las carac-
terísticas de la investigación lo permitieren, podrá fijar en la
misma audiencia un plazo para el cierre de la investigación, al
vencimiento del cual se producirán los efectos previstos en el
artículo 247".
El precepto, al mencionar "la misma audiencia", se refiere a
la fijada para la formalización de la investigación; y al aludir a
los efectos previstos en el artículo 247, hace aplicable al caso la
disposición que ordena el "cierre de la investigación" una vez
vencido el plazo que para tal fin haya señalado el juez.
El plazo judicial que fije el magistrado es excepcional, en
atención a que la ley sólo lo hace admisible "con el objeto de
cautelar las garantías de los intervinientes y siempre que las ca-
racterísticas de la investigación lo permitieren". Así lo ha soste-
nido la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, fundada en que
la Comisión del Senado eliminó del proyecto la expresión "bre-
ve", postura que ha corroborado la Corte de Apelaciones de La
Serena en sentencia de 19 de marzo de 2001, dictada en la cau-
sa Rol W 16.«^
En efecto, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "aceptó
la idea de que se fije un plazo de oficio o a petición de cual-
quier interviniente, pero estableció que se deberá siempre oír
al ministerio público",^* eliminando la expresión "breve" del pro-
yecto.
La Cámara de Diputados, en cambio -como lo indica la cita
(^ de Pfeffer-, "había señalado anteriormente que la excesiva du-
'^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, pág. 6 2 1 .
*' Fiscalía Nacional del M. P., Reforma..., cit., a ñ o 2001, t. III, págs. 51 y 52.
"'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 622.
107
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ración de los procedimientos constituye una de las principales
fuentes de la deslegitimidad del sistema de justicia frente a la
ciudadanía".
"A su vez, la existencia de un proceso penal significa una car-
ga o limitación para la persona objeto de persecución penal,
cuestión que se agrava en la medida que los procedimientos se
extienden indeterminadamente en el tiempo".
"Es por ello que se consultaron dos mecanismos para evitar
una duración excesiva de la etapa de investigación, en la medida
que pueda afectar en demasía el derecho del imputado y de los
demás intervinientes: 1) El establecimiento de un plazo absolu-
to, que comienza a contarse desde la formulación de cargos (hoy
'formalización de la investigación'), para que el ministerio público
cierre la investigación, so pena de decretarse el sobreseimiento
definitivo del respectivo procedimiento; y 2) la facultad que se
otorga al juez de garantía para que, en la audiencia de formali-
zación de la investigación, fije un plazo inferior al fiscal con el
objeto de que cierre la investigación, cuando lo considere nece-
sario para cautelar las garantías de los intervinientes y siempre
que las características de la investigación lo permitieren".^^
340. Juicio oral inmediato. "El artículo 235 del C.P.P. estable-
ce: "En la audiencia de formalización de la investigación, el fis-
cal podrá solicitar al juez que la causa pase directamente al juicio
oral. Si el juez acogiere dicha solicitud, en la misma audiencia
el fiscal deberá formular verbalmente su acusación y ofrecer
prueba. También en la audiencia el querellante podrá adherir-
se a la acusación del fiscal o acusar particularmente y deberá in-
dicar las pruebas de que pensare valerse en el juicio. El imputado
podrá realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a
su turno, prueba".
"Al término de la audiencia, el juez dictará auto de apertu-
ra del juicio oral. No obstante, podrá suspender la audiencia y
postergar esta resolución, otorgando al imputado un plazo no
menor de quince ni mayor de treinta días, dependiendo de la
naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba".
"'" Pfeffer, Emilio, Código Procesal Penal..., cit., pág. 247.
108
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo
dispuesto en este artículo no serán susceptibles de recurso al-
guno".
Del precepto antes inserto emana, en primer término, que
sólo el fiscal está facultado para impetrar del juez, exclusivamen-
te durante la audiencia de formalización de la investigación, que
la causa pase de inmediato al juicio oral, debiendo, si la respec-
tiva solicitud es aceptada, formular de inmediato su acusación y
ofrecer prueba.
De esta manera, la audiencia de formalización de la investi-
gación se transforma en audiencia de preparación del juicio oral.
En la misma audiencia, el querellante podrá adherirse a la acu-
sación del fiscal, o formular por su cuenta otra particularmen-
te, indicando las pruebas de que piensa valerse en el juicio oral.
El imputado, como implícitamente emana del texto legal, no
podrá oponerse a que la causa pase directamente al juicio oral,
resolución que, por lo demás, es inimpugnable.
Por otra parte, el imputado deberá formular en la misma
audiencia sus descargos con respecto a las acusaciones, y, facul-
tativamente, ofrecer las pruebas que deseare rendir, o solicitar
que se le otorgue un plazo no inferior ni superior a treinta días
para plantear su recepción.
Al término de la audiencia, el juez podrá dictar auto de aper-
tura del juicio oral, o, acogiendo la solicitud del imputado, sus-
pender la audiencia y postergar tal resolución por el antedicho
plazo, para que éste plantee sus solicitudes de prueba
Como lo señala el precepto, las resoluciones que al efecto
dicte el juez no serán susceptibles de recurso alguno.
La Comisión de la Cámara de Diputados, al referirse al tema
en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "hizo presente que lo
que permitía este artículo N- 310 era que la audiencia de for-
malización de la instrucción (hoy 'de la investigación') se trans-
formara, en la práctica, en audiencia de preparación del juicio
„ oral. Una vez terminada esta audiencia, el juez tiene que dictar
el auto de apertura del juicio oral y corre el plazo, que es de
quince a treinta días. El plazo mínimo entre la audiencia inter-
media y el juicio oral es de veinte días".
"Lo que se plantea en este artículo es sólo la renuncia del fis-
cal a su derecho a realizar una investigación más prolongada".
109
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"En el inciso segundo de este artículo, aparte de los plazos,
hay una facultad para que el imputado pueda presentar prue-
bas dentro de diez días. Este plazo hay que combinarlo con el
otro. El imputado tiene un plazo entre quince y treinta días para
preparar su defensa. En verdad, puede llegarse hasta un plazo
máximo de cuarenta y cinco días".
"Se aprobó el artículo con modificaciones. En el inciso se-
gundo, se reemplazó la oración final por la siguiente: 'No obs-
tante, deberá postergar esta resolución otorgando al imputado
un plazo mínimo de diez días y máximo de treinta días, depen-
diendo de la naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes
de prueba' ".^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, refiriéndose al ar-
tículo 310 del Proyecto, "modificó el inciso segundo para preci-
sar que la postergación de la resolución es una facultad del juez.
Asimismo, estimó que la postergación de la resolución implica
la suspensión de la audiencia de preparación del juicio oral, que
es una sola, al término de la cual debe dictar auto de apertura
del juicio oral, y así se consignó".
"Temió la Comisión que el plazo de diez días pudiera ser in-
suficiente para que el imputado realice sus solicitudes de prue-
ba, por lo que aumentó este plazo a quince días como mínimo".
"Con cambios, se aprobó por unanimidad, por los HH. se-
nadores señores Diez, Hamilton, Larraín, Viera-Gallo y Zurita.^^
341. Autorización para practicar diligencias sin conocimiento del
afectado. De acuerdo con la historia fidedigna del estableci-
miento de la ley, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "re-
paró en que es posible que se requiera autorización judicial para
practicar diligencias antes de formalizar la investigación, sea por-
que el ministerio público no tiene sospechosos o porque no quie-
re advertirlos, especialmente en el caso del crimen organizado.
Creyó útil establecer una norma que permita que en estos casos
se pueda solicitar autorización judicial sin formalizar la investi-
gación, lo que tiene la ventaja adicional de que no interrumpe
"' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 184.
•"Senado, Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 284.
110
ETAPA DE INVESTIGACIÓN ^
la prescripción, lo que sólo debiera producirse cuando existe un
imputado contra el cual se dirige la investigación".
"Similar cosa puede ocurrir, incluso, después de formaliza-
da la investigación, cuando la ausencia de comunicación al in-
teresado sea necesaria para la eficacia de la diligencia".
Al efecto, incorporó u n artículo nuevo, que llevó el N° 267,
cuyo texto con pequeñas modificaciones se transformó en el ac-
tual artículo 236 del C.P.P., cuyo tenor es el siguiente:
"Las diligencias de investigación que de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 9- requirieren de autorización judicial
previa, podrán ser solicitadas por el fiscal aun antes de la for-
malización de la investigación. Si el fiscal requiriere que ellas se
llevaren a cabo sin previa comunicación al afectado, el juez au-
torizará que se proceda en la forma solicitada cuando la grave-
dad de los hechos o la naturaleza de la diligencia de que se
tratare permita presumir que dicha circunstancia resulta indis-
pensable para su éxito".
"Si con posterioridad a la formalización de la investigación
el fiscal solicitare proceder de la forma señalada en el inciso pre-
cedente, el juez lo autorizará cuando la reserva resultare estric-
tamente indispensable para la eficacia de la diligencia".
El precepto antes transcripto faculta al fiscal para requerir
del juez, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 80-A,
inciso tercero, de la Carta Fundamental y el artículo 9- del Có-
digo Procesal Penal, antes o después de la formalización de la
investigación, autorización previa para realizar actuaciones per-
quisivas que priven, restrinjan o perturben, respecto del im-
putado o de terceros, el ejercicio de los derechos que la Cons-
titución asegura a las personas, permiso q u e el magistrado
podrá facultativamente otorgar o denegar, según lo estime per-
tinente.
Pero si el fiscal requiriere que ellas se lleven a cabo antes de
la formalización de la investigación, sin previa comunicación al
afectado, el juez sólo autorizará que se proceda en la forma so-
licitada, cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la
diligencia de que se tratare, permitiere presumir que dicha cir-
cunstancia resulta indispensable para su éxito.
Si, por el contrario, la práctica de la actuación perquisiva sin
previa comunicación del afectado es solicitada después de for-
111
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
malizada la investigación, el juez la autorizará solamente cuan-
do la reserva de la diligencia resultare estrictamente indispen-
sable para su eficacia.
Diligencias de investigación que privan, perturban o restrin-
gen derechos que la Constitución asegura a las personas son, por
ejemplo: la incautación o secuestro de los objetos y documentos
relacionados con el hecho investigado, la retención e incautación
de correspondencia, y la interceptación de comunicaciones tele-
fónicas.
Párrafo 6°
Suspensión condicional del procedimiento y acuerdos reparaíorios
Apartado 1-
Suspensión c o n d i c i o n a l del p r o c e d i m i e n t o
342. Concepto, fuentes y fínalidad. El inciso primero del artícu-
lo 237 del C.P.P. establece: "El fiscal, con el acuerdo del imputa-
do, podrá solicitar al juez de garantía la suspensión condicional
del procedimiento. El juez podrá requerir del ministerio públi-
co los antecedentes que estimare necesario para resolver".
En relación con el precepto antes inserto, en forma previa,
es preciso aclarar que la expresión "suspensión condicional del
procedimiento" empleada por el legislador es impropia, ya que,
en realidad, lo que el juez de garantía ordena condicionalmen-
te paralizar a petición del fiscal y con el acuerdo del imputado,
es la investigación y la actividad perquisiva del ministerio públi-
co y no "el procedimiento", ya que éste -como, en síntesis, lo
observó acertadamente la Corte Suprema en su Informe de 8
de junio de 1998 expedido por Oficio N- 09868- en esa etapa
aun no se ha iniciado por ser anterior a la intervención del ór-
gano jurisdiccional. Esta es -agregó el informe- "alguna de las
disposiciones del Proyecto que podría hacer creer -erradamen-
t e - que en la intención de los redactores estuvo la de incorpo-
rar la investigación llevada a cabo por los fiscales como parte del
procedimiento o proceso penal, situación que es comprensible
112
ETAPA DE INVESTIGACIÓN <s
y lógica en el Código de Procedimiento Penal vigente, dado el
sistema inquisitivo que establece, pero no se aviene con lo dis-
puesto en la Carta Fundamental, que independizó la investiga-
ción de la actividad de los tribunales (art. 80-A de la Constitución
Política).»«
Como consecuencia de lo anterior, estimamos que la medida
alternativa antes reseñada consiste en la suspensión provisional de
la investigación respecto de un hecho punible cuya pena proba-
ble no exceda de tres años de privación de libertad, siempre que
el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen
o simple delito, con el objeto de que una vez cumplidas por éste
las obligaciones que de acuerdo con la ley le imponga el juez por
un determinado tiempo, se produzca la extinción de la acción pe-
nal y se dicte el correspondiente sobreseimiento definitivo.
El instituto de la suspensión condicional de la investigación
constituye, por tanto, una de las denominadas "salidas alterna-
tivas" que, al igual que los "acuerdos reparatorios", contempla
ley para dar una pronta y justa solución a los conflictos que se
suscitan entre el Estado y las personas con motivo de la comi-
sión de delitos, en los cuales están en juego, por una parte, el
jus puniendi que la autoridad pública ostenta para reprimirlos,
y, por la otra, el derecho garantizado a la libertad del imputado
por la Constitución Política.
Empero, para pronunciarse sobre la suspensión condicional
de la investigación -como lo dispuso la Comisión del Senado en
su Sesión 5--, el juez tiene la facultad de impetrar del fiscal los
antecedentes que acrediten la concurrencia de los requisitos que
la ley exige para la procedencia de la medida, a menos que, del
mérito de lo actuado por el ministerio público en su labor per-
quisiva, emane claramente la concurrencia de tales supuestos.
En cuanto al origen del instituto - c o m o lo ha señalado la
Fiscalía Nacional del Ministerio Público en su Instructivo N- 36,
de 15 de diciembre del año 2000-, "sus fuentes las podemos en-
contrar en el Código Procesal Penal Modelo para Iberoaméri-
ca, artículo 231, en el que se le d e n o m i n a "suspensión del
"* Senado, Diario de Sesiones del Senado, Sesión N- 17, año 2000 (Anexo Docu-
mentos), pág. 1819.
113
 El, PROCEDIMIENTO ORDINARIO
proceso a prueba", y en la Ordenanza Procesal alemana, en cuya
disposición 153- se establece "el archivo del proceso en caso de
cumplimiento de condiciones y mandatos", llamado también "ar-
chivo condicional del procedimiento".
"El Código Modelo para Iberoamérica señala respecto de la
'suspensión del proceso a prueba', que es un instrumento pro-
bado como eficaz en el derecho comparado, pues permite pres-
cindir de la persecución penal íntegra, en aquellos casos en que
no se vislumbra como aconsejable la aplicación final de una pena
efectiva. Esta herramienta, a la par de constituir, junto con otras,
la forma de diversificar los modos de solucionar ciertos conflic-
tos sociales para lo cual hoy se receta una pena, constituye una
de las piezas indispensables para descargar la administración de
aquellos casos de menor importancia, prescindibles según las
valoraciones sociales, con el fin de ingresar al sistema aquellos
que, sin duda, deben ser procesados por él".
"La suspensión condicional del procedimiento es, en defi-
nitiva, un instrumento político criminal entregado a la discre-
cionalidad del órgano de persecución penal para que haga uso
de él cada vez que estime que la persecución no aparece nece-
saria, teniendo en consideración que su aplicación resulte útil
desde la perspectiva del imputado y de la víctima".
"Tres son los efectos de la aplicación de este instrumento,
una reasignación eficiente de los recursos del sistema criminal
de acuerdo con criterios de racionalidad de persecución penal,
evitar el etiquetamiento formal, y un relevante descongestiona-
miento del sistema judicial".®^
La Comisión de la Cámara de Diputados, por su parte, en
su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente que "en el
Mensaje se pone de relieve que el examen de los problemas del
sistema vigente, así como la experiencia comparada, muestran
que u n o de los mayores obstáculos al éxito de la justicia crimi-
nal lo constituye el manejo de volúmenes muy grandes de ca-
sos, cuyos r e q u e r i m i e n t o s suelen exceder con m u c h o las
posibilidades de respuesta de los órganos del sistema con sus
siempre limitados recursos".
' Fiscalía Nacional, Reforma Procesal Penal, cit., a ñ o 2001, págs. 191 y sigts.
114
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Por otro lado, los avances de las disciplinas penales muestran
que las respuestas tradicionales del sistema -como las penas pri-
vativas de libertad, en el caso chileno- resultan socialmente in-
convenientes para una multiplicidad de casos, sea porque los
problemas asociados a ellas resultan mayores que sus eventuales
beneficios o porque la rigidez en su aplicación proscribe solucio-
nes alternativas socialmente más productivas y más satisfactorias
para los directamente involucrados en el caso, especialmente las
víctimas o los civilmente afectados por el delito".
"A partir de estos dos planteamientos, se han incorporado
en el proyecto dos tipos de innovaciones: las salidas alternativas
y los procedimientos abreviados".
"En primer lugar, se propone avanzar hacia la creación de
un sistema de justicia criminal que otorgue diversas posibilida-
des de solución a los conflictos de que se conoce, abriéndose,
limitadamente, a la posibilidad devoluciones alternativas distin-
tas de las tradicionales en aquellos casos en que los diversos ac-
tores del sistema j u e c e s , fiscales y demás intervinientes- estén
de acuerdo en su conveniencia u oportunidad".
"En segundo lugar, se propone la creación de algunos pro-
cedimientos abreviados o simplificados en que, por la vía de
acuerdos entre todos los intervinientes o de algunos de ellos, se
suprimen etapas del procedimiento ordinario para alcanzar una
solución rápida del caso, siempre que ello resulte posible sin vul-
nerar los valores que el sistema busca proteger".
"La suspensión condicional del procedimiento consiste, fun-
damentalmente, en una anticipación del sistema de solución que
la sentencia otorgará al caso cuando, probablemente, resulte
aplicable alguna de la medidas alternativas a las penas privati-
vas de la libertad previstas en la Ley N- 18.216, como la remi-
sión condicional de la pena, la libertad vigilada o la reclusión
nocturna".
í"Con acuerdo del fiscal y del imputado, el juez podrá sus-
pender el procedimiento sujetando a este último a ciertas for-
mas de control de baja intensidad, por un período no superior
a tres años".
"Una de las ventajas de esta solución dice relación con la
oportunidad de la medida, pues su decisión temprana evita los
efectos estigmatizantes del procedimiento y la eventual prisión
115
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
preventiva para quien, finalmente, se hará acreedor a una me-
dida n o privativa de libertad destinada a su reinserción social.
La otra ventaja es que su aplicación no requiere de aceptación
de culpabilidad ni su declaración por parte del juez, sino que
el simple reconocimiento de hechos materia de la persecución
penal".
"De cumplir adecuadamente con las condiciones en el pla-
zo estipulado, el imputado se reincorporará plenamente a la vida
social, sin que pese sobre su fiaturo un antecedente de una con-
dena penal".
En el caso de revocarse la suspensión condicional, por no
cumplimiento de las condiciones o la comisión de un nuevo de-
lito, será necesario reiniciar el procedimiento hasta la dictación
de la sentencia, incluyendo, en el segundo caso, el nuevo delito
en la acusación".^"
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, en
lo que se refiere al inciso primero del precepto antes transcrip-
to, se limitó a incorporar en él - c o m o se señaló anteriormente-
la facultad del juez de solicitar todos los antecedentes que esti-
me necesarios para resolver".®'
343. Requisitos para la procedencia de la medida. El inciso se-
gundo del artículo 237 del C.P.P. prescribe: "La suspensión con-
dicional del procedimiento podrá decretarse: a) Si la pena que
pudiere imponerse al imputado, en el evento de dictarse sen-
tencia condenatoria, no excediere de tres años de privación de
libertad; y b) Si el imputado no hubiere sido condenado ante-
riormente por crimen o simple delito".
En lo que atañe a la letra a) del precepto en análisis, cabe
observar que se refiere en general a las "penas de privación de
la libertad" no aflictivas, razón por la cual estimamos que, otor-
gando a la palabra "privación", empleada por el legislador, el sen-
tido amplio que le da el léxico de "acción de despojar o hacer
carecer de un derecho", como es el libre albedrío en cualquie-
ra de sus formas, el beneficio de la suspensión condicional de
™ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 185 y
186.
«' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a n o 2000, pag. 624.
116
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
la investigación, por aplicación del principio pro reo, puede al-
canzar tanto a las penas privativas de la libertad, que no exce-
dan de tres años de presidio o reclusión menor en su grado
medio, como a las restrictivas de confinamiento, extrañamien-
to, relegación o destierro que no superen dicha gravedad ni
tiempo de duración.
En todo caso - c o m o emana de la historia fidedigna del esta-
blecimiento de la referida disposición, consignada en los infor-
mes de las Comisiones de la Cámara de Diputados y del Senado
que se insertan más adelante-, la pena privativa o restrictiva de
la libertad que no exceda de tres años que hace procedente la
suspención condicional de la investigación, no debe ser la que
en abstracto señala la ley, sino que la que concreta y determina-
damente, considerando las circunstancias atenuantes y agravan-
tes concurrentes, corresponda imponer en su caso a un impu-
tado en particular, esto es, la norma debe ser entendida en el
sentido de que alude a la pena judicial.
Confirmando lo anterior, la Comisión de la Cámara de Di-
putados, en su Sesión 23^, de 13 de enero de 1998, al referirse
a la cuantía de la pena "se preguntó si se trataba de la pena ju-
dicial que el juez aplica en virtud del juego de las atenuantes,
de las agravantes y las eximentes incompletas, o de la pena le-
gal, esto es, la fijada en el Código para el delito específico de
que se trate".
"Se aclaró que se estaba tomando en consideración la pena
judicial".
"En definitiva, se acordó no hacer referencia a la remisión
condicional de la pena, sino que a una condena privativa o res-
trictiva de la libertad específica, que no excediere de tres años,
pensando tanto en la rehabilitación del imputado como en los
intereses de la víctima, e indicar en la disposición misma, repro-
duci^éndolas con las adecuaciones pertinentes, las exigencias que
establece la Ley 18.216 para que proceda la remisión condicio-
nal de la pena".
"En forma complementaria, se acordó excluir la aplicación
de esta disposición respecto de delitos de cierta gravedad, como
el aborto, homicidio, secuestro, mutilación, lesiones gravísimas,
tráfico de estupefacientes y sustancias psicotrópicas y conductas
'^
terroristas".
117
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Si bien no habrá condena, y, por lo tanto, una eventual rein-
cidencia, se acordó establecer un registro especial, que llevará
el ministerio público, de las personas beneficiadas con esta sus-
• •' » Q9
pensión .'^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, modificó, en parte
lo propuesto por la Comisión de la Cámara de Diputados. "En
cuanto a los registros previstos en el inciso segundo del antiguo
artículo 311 del Proyecto, hoy artículo 237, se detuvo en el límite
de tres años a la pena que pudiere imponerse, lo que sigue el mar-
co de la remisión condicional de la pena, aunque la ley sobre me-
didas alternativas a las penas privativas de la libertad contempla
otras medidas, como la libertad vigilada, que son más favorables".
"Si bien al principio los HH. senadores se mostraron procli-
ves a aumentar el límite de la pena a cinco años, para hacerlo
coincidir con la exigencia del procedimiento abreviado, la Co-
misión en definitiva, por unanimidad, resolvió mantenerlo en
tres años, pero especificando que se trata de la pena concreta y
no abstracta, o sea, la que le correspondería a ese individuo en
particular considerando las atenuantes y agravantes que corres-
ponda aplicar".
"Resolvió suprimir la exigencia de presumir que el imputa-
do no volverá a delinquir, porque significa pretender adivinar
su conductafiatura, esto es, la posterior al hecho punible, mate-
ria que no puede ser objeto de esta investigación criminal".
"Lo que se acordó por la unanimidad de los H H . senadores
Diez, Hamilton, Larraín, Viera-Gallo y Zurita".
"La mayoría de la Comisión fiíe de parecer que en estas nor-
mas que regulan las salidas alternativas se juega la eficacia del
sistema, porque si se ponen trabas excesivas, no se van a utili-
zar, y la actual sobrecarga de los juzgados del crimen se va a tras-
ladar a los tribunales del juicio oral. Se estimó que exigir la
aceptación de los hechos significa correr el riesgo de que esta
institución no tenga aplicación".
"Sometido a votación el inciso tercero (es decir, el que exi-
gía la aceptación de los hechos por el imputado y de los antece-
'2 C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998,
págs. 186 y 187.
118
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
dentes de la investigación en que se fiíndaren), ñie rechazado
por cuatro votos en contra y uno a favor. Votaron por la supre-
sión los HH. senadores señores Diez, Hamilton, Larraín y Vie-
ra-Gallo, en tanto que el H. senador señor Zurita votó por man-
tenerlo".
"Con ello quedó aprobada la indicación N^ 230 de los HH.
senadores Rombal, Larraín, Stange y Urenda, que propone su-
primir este inciso".
"La Comisión fue partidaria de suprimir la referencia a deli-
tos particulares, porque se corre el riesgo de dejar fuera delitos
importantes, como es el robo con violencia, que está excluido
de la lista (al respecto, el proyecto establecía que la suspensión
condicional del procedimiento no procedería jamás tratándose
de los delitos de aborto, homicidio, secuestro, mutilación, lesio-
nes gravísimas, violación, tráfico ilícito de estupefacientes y subs-
tancias psicotrópicas y sobre conductas terroristas) ?^
En lo que se refiere al requisito indicado en la letra b) pre-
cedente, es decir, que el imputado no haya sido condenado an-
teriormente por crimen o simple delito, a la Comisión de la
Cámara de Diputados "se le informó que la idea a aplicar es el
beneficio tratándose de primerizos, o de personas que no ten-
gan antecedentes penales, con un pronóstico de peligrosidad
positivo y que hayan cometido delitos con penas inferiores a cin-
co años, las cuales no deben ir a la cárcel, sino que debe apli-
cárseles la remisión condicional de la pena o la libertad vigilada.
Esto incluye hurtos, la mayoría de las lesiones, los cuasidelitos
de homicidio, algunas hipótesis de robo con fuerza, de las más
comunes. Excluye los robos con violencia".
"La Ley 18.216 -se sostuvo en la Comisión- es una ley bas-
tante liberal, porque otorga el beneficio del cumplimiento al-
ternativo a todas las personas con delitos menores de cinco años.
Tiene una hipótesis de reincidencia, que es la reclusión noctur-
na. Esta ley no se cumple por efecto de la prisión preventiva".
"La norma busca el cumplimiento a la Ley 18.216. Lo que
se elimina es la prisión preventiva, la que anula los efectos de
las medidas alternativas".
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 623 y 624.
119
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
'Tara que proceda la remisión condicional de la pena tienen
que cumplirse tres tipos de requisitos: 1-) Que la persona no ten-
ga antecedentes penales anteriores; 2°) Que la pena a que se ex-
pone no sea superior a tres años y un día; y 3-) Una evaluación
psicosocial con características de circunstancias de comisión".
"Hoy en día, pese a saber, desde el principio, al tener extracto
de filiación, que no hay antecedentes penales anteriores, y que
la pena máxima por el delito cometido no supera los tres años,
por lo que el imputado se hará acreedor a la remisión condi-
cional de la pena, el juez debe realizar u n juicio igual. Invierte
tiempo de la víctima y de los abogados para terminar, finalmen-
te, condenando a una pena de dos años y remitir condicional-
mente la pena".
"La proposición, si bien apareció, en principio, atendible,
dado que una de las filosofías del Proyecto es evitar la prisión
preventiva, la que colapsa las cárceles, mereció numerosos co-
mentarios sobre su alcance y contenido".
"Se observó que, al estar excluido el juicio oral, no habría
una sentencia del tribunal, lo que generaría problemas para los
efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento".
"Pese a reconocerse la validez del aserto anterior, se dio a
conocer que había dos fórmulas para resolver el problema. Una,
que es la del Código Modelo, en que el sujeto confiesa, se le con-
dena y se le aplica una medida alternativa a la pena. La desven-
taja que esto tiene es que el sujeto queda condenado, con el
estigma de una condena penal anterior para los efectos de su
rehabilitación. Además, constituye una presión para que confie-
se. Otra, como la propuesta, que es suspender el procedimien-
to, no llegar a condena y que el sujeto, voluntariamente, se
someta a un conjunto de condiciones. No hay carga penal. Si
cumple las condiciones, la causa se cierra y nunca hubo una con-
dena. No hay reincidencia".
"Si durante el período de cumplimiento de las condiciones
el sujeto reincide, se le juzga y condena a penas privativas de
libertad por dos delitos".
"Si reincide después del cumplimiento de las condiciones,
claramente tiene una ventaja".
"En la filosofía moderna de las medidas alternativas no se
busca que el sujeto se rehabilite para siempre, lo cual es irrea-
120
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
lista, sino que se trata de que el sujeto no cometa delitos duran-
te el cumplimiento de las condiciones, que es lo que razonable-
mente se puede esperar".
"Hubo consenso en que de aprobarse este mecanismo, debe-
ría ser para primerizos y para delitos que no sean muy graves".
"Se representó que, de acuerdo con las simulaciones que se
han hecho, el Código no opera sin esta norma, que es clave para
su funcionamiento. El costo de estructurar el sistema sin ella es
doble, en consecuencia, habría que seguir el doble o el triple
de juicios".^*
344. Legitimación y oportunidad para pedir y decretar la sus-
pensión condicional del procedimiento. En cuanto a la legitima-
ción para impetrar la suspensión condicional del procedimiento,
de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 237 del C.P.P., es sólo
"el físcal, con el acuerdo del imputado, quien puede solicitar el
beneficio al juez de garantía". Refiriéndose a este punto, la Fis-
calía Nacional en su Instructivo N- 36 ha señalado, en síntesis,
que "siendo el ministerio público quien ejerce la acción penal
pública, es a él a quien corresponde determinar si es proceden-
te y conveniente hacer uso de la medida para no seguir adelan-
te una investigación en cada caso concreto. Siendo así, cabrá al
fiscal asumir un rol activo en el planteamiento de la medida al-
ternativa, siendo para éste facultativo proponer al imputado la
suspensión provisional, pero las condiciones de la suspensión y
el plazo de la misma no son materia de negociación o acuerdo
entre el fiscal y el imputado y / o defensor, pues es atribución fa-
cultativa del juez su fijación".
"Lo anterior no significa que el fiscal de acuerdo con el im-
putado no pueda proponer o sugerir al juez de garantía la apli-
cación de alguna o algunas de las condiciones señaladas en el
artículo 238 del Código, así como el plazo de ellas, en razón del
mejor conocimiento de los hechos y de las circunstancias per-
sonales tanto del imputado como de la víctima. Esta proposición
deberá ser evaluada en forma previa por el imputado, pero siem-
pre teniendo en cuenta que no necesariamente corresponderán
"'' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 186 y 187.
121
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
a las que el juez decrete, pues el consentimiento de éste sólo se
requiere para concretar el acuerdo, sin que pueda retratarse des-
pués. Este razonamiento encuentra sustento, además, en la exis-
tencia del recurso de apelación, que se entrega tanto al fiscal
como al imputado.^^
En lo que atañe a la oportunidad para impetrar la medida, el
artículo 245 del C.P.P. establece: "La suspensión condicional del
procedimiento y el acuerdo reparatorio podrán solicitarse y de-
cretarse en cualquier momento posterior a la formalización de la
investigación. Si no se planteare en esa misma audiencia la solici-
tud respectiva, el juez citará a una audiencia, a la que podrán com-
parecer todos los intervinientes en el procedimiento".
"Una vez declarado el cierre de la investigación, la suspen-
sión condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio sólo
podrán ser decretados durante la audiencia de preparación del
juicio oral".
De acuerdo con el texto legal antes transcripto, la suspen-
sión provisional del procedimiento podrá ser solicitada faculta-
tivamente por el fiscal, con el acuerdo del imputado, y decretada
por el juez de garantía, en la misma audiencia de formalización
de la investigación, o en cualquier momento después de ella,
pero antes del cierre de la investigación.
Cerrada la investigación, la suspensión condicional del pro-
cedimiento sólo podrá solicitarse en la forma antes señalada, esto
es, por el fiscal con la anuencia del imputado, y ser decretada
por el juez, en la audiencia de preparación del juicio oral.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "se inclinó por
ampliar el plazo hasta la audiencia de preparación del juicio oral,
para así dar mayor oportunidad de lograr una de estas salidas
alternativas".
"Al mismo tiempo, consagró la idea de que los acuerdos re-
paratorios o la suspensión condicional del procedimiento pue-
den solicitarse durante toda la etapa de investigación, desde que
ésta se formaliza y hasta la audiencia de preparación del juicio
oral. Si no se planteare en una de esas audiencias, el juez citará
^^ Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal..., cit., 1.11, a ñ o 2001, págs. 196,
199 y 200.
122
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
a una audiencia especial a la que podrán comparecer todos los
intervinientes".
"Optó por suprimir el inciso segundo, en atención a que la
facultad de pedir, tanto la suspensión condicional como los
acuerdos reparatorios, es de iniciativa del fiscal y no de los in-
tervinientes o del juez".^''
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, sintetizando lo
anterior, acertadamente sostuvo en su Instructivo N- 36, antes
citado, que "la disposición establece tres oportunidades en que
puede ser solicitada y decretada la suspensión condicional del
procedimiento, siempre y en todo caso con posterioridad a la
formalización: 1) En la audiencia de formalización de la investi-
gación; 2) En audiencia especialmente citada al efecto en aque-
llos casos en que, habiéndose efectuado la formalización, no se
solicitó en esa oportunidad la medida. A esta audiencia deben
ser citados todos los intervinientes en el procedimiento, inclui-
da la víctima; y 3) En la audiencia de preparación del juicio oral,
si se encontrare cerrada la investigación, la que se verifica des-
pués que el fiscal formula acusación al imputado ".^^
345. Tramitación de la petición de suspensión condicional del
procedimiento. En cuanto a la tramitación, la petición de sus-
pensión condicional del procedimiento ya sea que haya sido for-
mulada p o r el fiscal, con el a c u e r d o del i m p u t a d o , en la
audiencia de formalización de la investigación o de preparación
del juicio oral, sea que haya sido impetrada antes del cierre de
la investigación, en todo caso el juez de garantía deberá citar a
los intervinientes para pronunciarse sobre la solicitud, siendo la
tramitación idéntica.
En primer término - c o m o lo señala el inciso tercero del ar-
tículo 237 del C.P.P-, "La presencia del defensor del imputado
en la audiencia en que se ventilare la solicitud de suspensión
condicional del procedimiento constituirá un requisito de vali-
dez de la misma".
Estimamos que también necesariamente deberá comparecer
a dicha audiencia el fiscal, en su calidad de solicitante de la sus-
*• S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 629.
"' Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal..., cit., t. II, a ñ o 2000, pág. 203.
123
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
pensión condicional de la investigación, a fin de instar por su
aceptación.
No ocurre lo mismo con el imputado, quien puede estar re-
presentado por su defensor en la audiencia, sin perjuicio de que
deba ratificar el acuerdo de su representante para que sea posi-
ble decretar la medida (supra N"' 134 y sigts.).
En cuanto al querellante, no es obligatorio que concurra,
pero -como lo señala el inciso cuarto del precitado artículo 237-,
"Si asistiere a la audiencia en que se ventilare la solicitud de sus-
pensión condicional del procedimiento, deberá ser oído por el
tribunal".
En lo relativo a la víctima del delito, la cual en todo caso
debe ser citada a la audiencia respectiva al igual que los de-
más intervinientes, si bien el primitivo artículo 311 del Proyecto
del Código obligaba a oírla, tal deber en la actualidad no exis-
te, a menos que aquélla fuere querellante y hubiere asistido a
la respectiva audiencia, postura que fue aceptada por la Comi-
sión de la Cámara de Diputados en Sesión 23-, de 13 de enero
de 1998. Tal criterio, sin embargo, fue modificado por la Co-
misión del Senado, quien, en su Sesión 5-, "en lo que atañe a
la exigencia de oír a la víctima y al querellante, refiexionó que
podría paralizar el procedimiento en caso que no comparez-
can, lo que estimó inadecuado. La víctima ya está informada
por el fiscal de sus derechos, medida que fue incluida por la
Comisión, y tiene otras instancias de reclamo, por lo que no
se justifica incorporarla en el procedimiento. En lo que dice
relación con el querellante, se acordó que será oído sólo si asis-
te a la audiencia".^^
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en su Instructi-
vo N° 36, ya citado, en oposición a lo anterior, ha sostenido que
la presencia de la víctima no es requisito de validez de la res-
pectiva audiencia, pero sí debe ser citada a la misma, pues los
fiscales deben cumplir con la obligación que les impone el ar-
tículo 109 letra d) del Código, sobre "derechos de la víctima",
en cuanto ordena que debe ser oída, si lo solicitare, antes que
se pidiere o se resolviere la suspensión del procedimiento".
^* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 624 y 625.
124
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"La oportunidad para escuchar a la víctima puede darse, en-
tonces, antes de solicitar la suspensión o, una vez ya pedida, an-
tes que se resuelva por el juez, incluso en la misma audiencia
en que se trate el tema, si asistiere".
"Sin perjuicio de lo anterior, como la norma sólo establece
que la víctima debe ser oída, su opinión, si bien debe ser consi-
derada, en definitiva no resulta vinculante para ninguno de los
demás intervinientes ni para el juez, aunque como veremos a
propósito de las posibilidades de impugnación de la resolución,
estimamos que también podrá apelar de ella".^^
Lo anterior, además, se justifica, si se considera que la sus-
pensión condicional del procedimiento no extingue la respon-
sabilidad civil del imputado en orden a indemnizar los perjuicios
que hubiere irrogado a la víctima la conducta ilícita investiga-
da, quedando ésta facultada para deducir en contra del prime-
ro las acciones civiles indemnizatorias correspondientes, en uso
del derecho que le otorga el artículo 109 letra c) del precitado
Código, aunque no se hubiere querellado.
Así lo establece expresamente el inciso final del precitado
artículo 237 al estatuir: "La suspensión condicional del procedi-
miento no impedirá de modo alguno el derecho a perseguir por
la vía civil las responsabilidades pecuniarias derivadas del mis-
mo hecho".
En cuanto al fallo de la petición, el inciso quinto del preci-
tado artículo 237 del C.P.P. establece: "Al decretar la suspensión
condicional del procedimiento, el juez de garantía establecerá
las condiciones a las que deberá someterse el imputado por el
plazo que determine, el que no podrá ser inferior a un año ni
superior a tres. Durante dicho período no se reanudará el cur-
so de la prescripción de la acción penal. Asimismo, durante el
término por el que se prolongare la suspensión condicional del
procedimiento, se suspenderá el plazo previsto en el artícu-
lo 247", es decir, el de dos años que, a partir de la formalización
de la investigación, el fiscal tiene para cerrarla.
En lo que atañe a la impugnación de la sentencia interlocu-
toria que se emita sobre la medida, el inciso sexto del precitado
^ Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal..., c i t , t. II, a ñ o 2001, pág. 205.
125

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
artículo 237 prescribe: "La resolución que se pronunciare acer-
ca de la suspensión condicional del procedimiento será apela-
ble p o r el i m p u t a d o , p o r el m i n i s t e r i o p ú b l i c o y p o r el
querellante".
Las partes antes enumeradas serían las únicas legitimadas
para apelar de la resolución de acuerdo con el texto y la histo-
ria de la ley, siempre que a éstas les irrogue un agravio, lo que
ocurrirá respecto del ministerio público y del imputado si la
medida es denegada; y, con relación al querellante, si la suspen-
sión condicional del procedimiento es acogida.
En efecto, con relación a este punto, la Comisión del Sena-
do, en Sesión 5-, hizo presente que "solamente se contempla la
apelación para el querellante que se viere perjudicado por la pro-
cedencia de la medida. La Comisión, sin embargo, estimó que la
función que ejerce el juez en este caso es netamente jurisdiccio-
nal y que, además, si se acoge la suspensión condicional del pro-
cedimiento, se extinguirá la acción penal. Si bien esta última
circunstancia ya está comprendida en la letra a) del artículo 404
(actual art. 370 del C.P.P.), que indica las resoluciones que son
susceptibles de apelación, porque ponen término al procedimien-
to, o hacen imposible o suspenden su prosecución, se estimó con-
veniente repetirlo acá, señalando expresamente que pueden
apelar tanto el fiscal como el querellante y el imputado, y en caso
que se acoja la suspensión como si se rechaza".'"^
Una opinión diversa, sin embargo, tiene la Fiscalía Nacional
del Ministerio Público, la cual, en su precitado Instructivo N- 36,
"estima que la víctima, en virtud del amplio derecho que le
acuerda el artículo 109 letra f) para impugnar el sobreseimien-
to temporal o definitivo y la sentencia absolutoria, aun cuando
no hubiere intervenido en el procedimiento, en relación con
lo dispuesto en el artículo 370, que concede el recurso, entre
otras, respecto de las resoluciones que suspendan el procedi-
miento por más de treinta días, también podría entablar el re-
curso de apelación respecto de la resolución en comentario".
"De otra parte -agrega-, también apoya esta interpretación
lo dispuesto en el artículo 352 del Código Procesal Penal, en
• ^
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 625.
126
J
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
cuanto permite recurrir en contra de resoluciones judiciales al
ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas.
Esta norma no distingue entre los distintos intervinientes agravia-
dos, por lo que puede estimarse que si la víctima es un intervi-
niente y si está agraviada por la resolución judicial, está habilitada
para recurrir".
"Reconocemos - t e r m i n a - que la cuestión es discutible, pero
por ahora y mientras no exista una jurisprudencia que aclare el
punto, no nos opondremos al ejercicio de este recurso por las
víctimas".^"'
346. Condiciones que debe cumplir el imputado, a quien se le
otorga el beneficio. El artículo 238 del C.P.P. establece: "El juez
de garantía dispondrá, según correspondiere, que durante el
período de suspensión, el imputado esté sujeto al cumplimien-
to de una o más de las siguientes condiciones: a) Residir o no
residir en un lugar determinado; b) Abstenerse de frecuentar
determinados lugares o personas; c) Someterse a un tratamien-
to médico, psicológico o de otra naturaleza; d) Tener o ejercer
un trabajo, oficio, profesión o empleo, o asistir a algún progra-
ma educacional o de capacitación; e) Pagar una determinada
suma, a título de indemnización de perjuicios, a favor de la víc-
tima o garantizar debidamente su pago. Se podrá autorizar el
pago en cuotas o dentro de un determinado plazo, el que en
ningún caso podrá exceder el período de suspensión del proce-
dimiento; f) Acudir periódicamente ante el ministerio público
y, en su caso, acreditar el cumplimiento de las demás condicio-
nes impuestas; y g) Fijar domicilio e informar al ministerio pú-
blico de cualquier cambio del mismo".
"Durante el período de suspensión y oyendo en una audien-
cia a todos los intervinientes que concurrieren a ella, el juez po-
drá modificar una o más de las condiciones impuestas".
Según se desprende del texto de la ley y lo ha reconocido
expresamente la Fiscalía Nacional del Ministerio Público en su
Instructivo N- 36 en comento, la enumeración de condiciones
"" Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. II, año 2001,
págs. 210y211.
127
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
contenida en el precepto antes transcripto es taxativa, sin per-
juicio de que el juez de garantía pueda imponer una o más de
ellas, o substituirlas unas por otras, pero no de oficio, sino que
sólo a petición del imputado, de la víctima, el querellante y el
fiscal, y en todo caso, oyendo en una audiencia a todos los in-
tervinientes que asistieren a ella.
Si bien de acuerdo con la historia de la ley, que se consigna
en el informe de la Comisión del Senado que se reproduce más
adelante, el control del cumplimiento de las condiciones que
debe cumplir el imputado favorecido por la suspensión condi-
cional de la investigación corresponde al ministerio público, la
Fiscalía Nacional ha sostenido que al organismo que dirige sólo
le corresponde un rol pasivo al respecto, consistente en recibir
los certificados que aquél obtenga y le entregue dando cuenta
del cumplimiento de tales condiciones, sin que esté obligado a
verificarlo en el terreno.
En conclusión, la carga de acreditar el cumplimiento de las
condiciones impuestas por el juez pesará sobre el imputado, pero
una vez advertido del incumplimiento, el fiscal, como titular de
la acción penal, debe requerir la revocación de la suspensión
condicional o la adopción de las medidas sustitutivas que corres-
ponda.'"^
La Comisión de la Cámara, en la Sesión 23-, de 13 de enero
de 1998, al analizar el antiguo artículo 312 del Proyecto, que se
refería a esta materia, hizo presente que "las condiciones las
pone el juez y el sujeto puede reclamar".
Seguidamente aprobó el texto con modificaciones. El texto
de la letra d) fue reemplazado por: "Tener o ejercer un trabajo
u oficio, profesión o empleo, o asistir a algún programa educa-
cional o de capacitación", que corresponde a la actual disposi-
ción, antes transcripta.'"^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar la con-
dición contemplada en el artículo 313 del antiguo texto que obli-
gaba al imputado a "someterse voluntariamente a un tratamiento
'"^ Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal..., cit., t. II, año 2001, págs. 208
y 209.
"" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 187.
128 V 129
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
de deshabituación o vigilancia médica, a fin de que se abstenga
del consumo de drogas o del abuso de bebidas alcohólicas, fue
de parecer de que era demasiado restrictivo referirse sólo al con-
sumo de drogas y alcohol, y en su lugar prefirió hacer referen-
cia a cualquier tratamiento especial, sea de carácter médico,
psicológico o de otra naturaleza".
"En lo que se refiere al pago de indemnización, observó que,
al no estar incorporada la víctima al acuerdo, que sólo se verifi-
ca entre el fiscal y el imputado, el monto que se fije a título de
indemnización puede no ser aceptado por aquélla. Por otra par-
te, esta regla debe relacionarse con el derecho de la víctima a
obtener por la vía civil una indemnización por perjuicios, lo que
no se excluye. De esta manera, la Comisión creyó necesario di-
lucidar si esta indemnización se sumará a la que pudiere obte-
nerse en el juicio civil, si debe imputarse a ella, o si por su
aceptación se entendería renunciada la acción civil. Al respec-
to, se juzgó conveniente señalar que el monto debe imputarse
a la indemnización que pudiere obtenerse por la vía civil".
"Acordó también consignar determinadamente que es el mi-
nisterio público quien debe controlar que se cumplan las con-
diciones y mantener el contacto con el imputado, porque él lleva
el Registro y no el juez, quien no contaría con los medios nece-
sarios para este cometido".
"Decidió, además, en cuanto al inciso final, que para adoptar
cualquier modificación que se introduzca en las condiciones, de-
ben ser oídos los intervinientes que asistieren a la audiencia".'"*
347. Revocación de la suspensión condicional del procedimien-
to. El artículo 239 del C.P.P. dispone: "Cuando el imputado in-
cumpliere, sin justificación, grave o reiteradamente las condicio-
nes impuestas, o fuere objeto de una nueva formalización de la
investigación por hechos distintos, el juez, a petición del fiscal
o la víctima, revocará la suspensión condicional del procedimien-
to, y éste continuará de acuerdo a las reglas generales".
"Será apelable la resolución que se dictare en conformidad
al inciso precedente".
'"'' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 626.
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
De acuerdo con la disposición antes inserta, para que pue-
da operar la revocación del beneficio de la suspensión condi-
cional del procedimiento, la condición infi-ingida, si es una sola,
debe ser grave, es decir, de mucha entidad e importancia, o sin
justificación, esto es, sin razón o motivo valedero, a menos que
sean reiteradas las contravenciones, evento en que bastará esta
circunstancia para que proceda la derogación de la prebenda.
Igualmente, deberá revocarse la suspensión condicional del
procedimiento, si el imputado fiaere sujeto pasivo de una nueva
formalización de la investigación por hechos distintos a los que
motivaron el beneficio otorgado.
El juez no está autorizado, de acuerdo con la historia de la
ley, para declarar de oficio la revocación de la medida, y sólo
están legitimados para impetrarla el fiscal y la víctima, y además,
aun cuando la ley no lo menciona, la Comisión del Senado, se-
gún el informe que se transcribe más adelante, al igual que la
Fiscalía Nacional del Ministerio Público, han sostenido que tam-
bién está legitimado el querellante para solicitar que se revoque
la suspensión condicional del procedimiento.
La resolución de la revocación de la suspensión provisional
del procedimiento es apelable, pero la apelación sólo puede in-
terponerla el agraviado, es decir, el imputado afectado por ella,
ya que el agravio es la causa de pedir de todo recurso.
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, al referirse al antiguo artículo 313 del Proyecto que
contemplada la materia, hizo presente que la disposición "regula
los casos en que el imputado incumpliere grave, reiterada e in-
justificadamente las condiciones impuestas o fuere objeto de una
nueva formalización de la instrucción, debiendo fallarse el caso
en conformidad al procedimiento abreviado".
"Al fallar la causa y condenar, el juez puede otorgar al im-
putado alguno de los beneficios que consagra la Ley N- 18.216,
lo que significa que no hay cárcel automática por el solo hecho
de la contravención".^"^
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5- opi-
nó que, "aunque aparecen como copulativos los requisitos de
'"^ C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 187.
130
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
gravedad, reiteración e injustificación, la revocación debe ope-
rar cuando el inculpado incumpliere, sin justificación, grave o
reiteradamente las condiciones, porque el incumplimiento, en
cualquiera de esas circunstancias, justifica revocar el beneficio".
"Prefirió establecer que la revocación debe producirse a pe-
tición del fiscal, de la víctima o del querellante, y no de oficio,
sobre todo considerando que en el artículo anterior se le enco-
mendó al fiscal el control del cumplimiento de las condiciones
impuestas al imputado".
"Asimismo, apuntó que, revocada que sea la suspensión con-
dicional, debe continuar el procedimiento de acuerdo con las
reglas generales, eliminando la referencia al procedimiento abre-
viado, como consecuencia del acuerdo adoptado en el artícu-
lo 311 (actual art. 237), respecto a suprimir la exigencia de que
el imputado reconozca los hechos materia de la investigación".
"Estimó la Comisión que el inciso segundo es innecesario,
porque, desde luego, al continuar el procedimiento de acuer-
do a las reglas generales, nada obsta a que el juicio se falle como
cualquier otro proceso y su resultado dependerá de las pruebas
que se aporten en él".
"En su lugar, sin embargo, se incorporó un nuevo inciso, que
establece en forma expresa la procedencia del recurso de ape-
lación en contra de la resolución que revocare la suspensión con-
dicional".»"'^
348. Efectos de la suspensión condicional del procedimiento. El
artículo 240 del C.P.P. establece: "La suspensión condicional del
procedimiento no extingue las acciones civiles de la víctima o
de terceros. Sin embargo, si la víctima recibiere pagos en virtud
de lo previsto en el artículo 238, letra e), ellos se imputarán a la
indemnización de perjuicios que le pudiere corresponder".
"Transcurrido el plazo que el tribunal hubiere fijado de con-
formidad al artículo 237, inciso quinto, sin que la suspensión
fuere revocada, se extinguirá la acción penal, debiendo el tri-
bunal dictar de oficio o a petición de parte el sobreseimiento
definitivo".
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 626 y 627.
131
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
En relación con este precepto, es preciso distinguir entre los
efectos negativos y los positivos que provoca el instituto, sea al
ser decretado por un plazo determinado, sea al expirar este lap-
so, sin haber sido revocado.
En primer término, el decreto de suspensión condicional
del procedimiento durante el curso del período fijado por el
juez para el cumplimiento de las condiciones impuestas al im-
putado - d e conformidad con lo previsto en el artículo 237, in-
ciso quinto del C.P.P., en relación con el artículo 247 del mismo
t e x t o - suspenderá el plazo de dos años que la ley otorga al fis-
cal para declarar el cierre de la investigación, ya que si la sus-
pensión es revocada antes de la expiración de dicho plazo
- c o m o lo ordena el inciso primero del artículo 279-, el proce-
dimiento perquisivo deberá continuar de acuerdo con las re-
glas generales.
En segundo lugar - c o m o lo señala el inciso primero del ar-
tículo 240, antes transcripto-, el decreto de suspensión condi-
cional del procedimiento no extingue las acciones civiles de la
víctima o de terceros para demandar las indemnizaciones de per-
juicios dimanantes de los hechos materia de la investigación con-
dicionalmente suspendida.
No obstante lo anterior, si la víctima hubiere recibido pagos
impuestos por el juez al imputado como condición para otor-
garle el beneficio de la suspensión del procedimiento, estas su-
mas se imputarán a la indemnización de perjuicios q u e en
definitiva a aquélla le pudieren corresponder.
Por último, transcurrido el plazo señalado por el juez duran-
te el cual el imputado deba cumplir las condiciones que le haya
impuesto el juez de conformidad con lo dispuesto en los artícu-
los 237, inciso quinto, y 238 del C.P.P., sin que la suspensión con-
dicional del procedimiento haya sido revocada, se extinguirá la
acción penal y el tribunal de oficio o a petición de parte deberá
decretar el sobreseimiento definitivo del inculpado.
349. Registro de la suspensión condicional del procedimiento.
El artículo 246 del C.P.P. prescribe: "El ministerio público lleva-
rá un registro en el cual dejará constancia de los casos en que
se decretare la suspensión condicional del procedimiento o se
aprobare u n acuerdo reparatorio".
132
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"El registro tendrá por objeto verificar que el imputado cum-
pla las condiciones que el juez impusiere al disponer la suspen-
sión condicional del procedimiento, o r e ú n a los requisitos
necesarios para acogerse, en su caso, a una nueva suspensión
condicional o acuerdo reparatorio".
"El registro será reservado, sin perjuicio del derecho de la
víctima de conocer la información relativa al imputado".
La Comisión de la Cámara de Diputados, al referirse en su
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, a la materia, expuso: "El
artículo 314, nuevo (hoy art. 246), contempla la existencia de
un registro especial, que debe llevar el ministerio público, en el
que deberá inscribirse al imputado que sea beneficiado con la
suspensión condicional del procedimiento".
"Si una persona es beneficiada con la suspensión condicio-
nal del procedimiento y cumple las condiciones impuestas, lo
normal sería que no quedaran huellas de sus actos. Si luego vuel-
ve a delinquir, vuelve al sistema, y, como no tiene antecedentes
penales, no se la puede considerar como reincidente".
"Con este registro, el ministerio público sabrá su situación
real y, dependiendo de su criterio, podrá tratarla como reinci-
dente -técnicamente no lo e s - o, incluso, otorgarle una suspen-
sión provisional del procedimiento.^"''
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "coincidió con la
necesidad del registro, pero optó por darle un carácter reserva-
do, sin perjuicio de permitir el acceso de la víctima a la infor-
mación que el registro contuviere acerca del imputado".
"Luego de revisar los acuerdos reparatorios, le pareció ne-
cesario también incorporarlos a este registro, a fin de permitir-
le al fiscal que el imputado cumpla con las condiciones que el
juez le impusiere al disponer la suspensión condicional del pro-
cedimiento, o reúna los requisitos necesarios para acogerse, en
su caso, a una nueva suspensión condicional o acuerdo repara-
torio. Para estos efectos, el ministerio público llevará un regis-
tro en el cual dejará constancia de los casos en que se decretare
la suspensión condicional del procedimiento o se aprobare un
acuerdo reparatorio"."^
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 188.
'Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 627.
133
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Apartado 2°
Los a c u e r d o s r e p a r a t o r i o s
350. Concepto y fundamentos. Los acuerdos reparatorios son
los convenios adoptados, con libre y espontáneo consentimien-
to y con pleno conocimiento de sus derechos, por el imputado
y la víctima, destinados a enmendar el primero a esta última los
perjuicios que le haya irrogado un delito que dañe bienes dis-
ponibles o aptos para que su lesión pueda ser resarcida mediante
el pago de una indemnización.
Con relación a estos pactos, el artículo 241 del C.P.P. estatu-
ye: "El imputado y la víctima podrán convenir acuerdos repara-
torios, los que el juez de garantía aprobará, en audiencia a la
que citará a los intervinientes para escuchar sus planteamientos,
si verificare que los concurrentes al acuerdo hubieren prestado
su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de
sus derechos".
En cuanto a sus fundamentos, constituyen tales acuerdos otra
de las "salidas alternativas" contempladas por la ley, inspirada en
el ideal de que el sistema procesal no consagra sólo un método
para imponer penas que satisfagan los intereses del Estado, sino
que también, en forma relevante, su finalidad es solucionar los
conflictos suscitados entre el imputado y la víctima de un he-
cho punible a través del pago de indemnizaciones de perjuicios,
partiendo de la base que es más importante reparar el concreto
menoscabo patrimonial causado por el delito al dañado o lesio-
nado, que el abstracto interés de la sociedad en la persecución
penal. En este caso, por tanto, el jus puniendi del Estado cede
ante el interés individual de la víctima del delito.
Corroborando lo anterior, la Comisión de la Cámara de Di-
putados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente
que "Los acuerdos reparatorios como forma de terminación an-
ticipada del procedimiento, buscan reconocer el interés prepon-
derante de la víctima que afectan bienes que el sistema jurídico
reconoce como disponibles, atendido su carácter patrimonial. El
ámbito dentro del cual se propone adoptar estos acuerdos que-
da delimitado de modo bastante general y deberá ser precisado
en lo futuro por la ley penal y su interpretación jurisprudencial".
134 <^
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Se establece de modo preciso el deber del juez de verificar
que quienes han concurrido al acuerdo lo han hecho libre e in-
formadamente".
"Se hizo hincapié en que era una materia bastante discuti-
ble en el derecho penal, como lo son, igualmente, 'los bienes
disponibles'. La estafa es claramente disponible, y todos los de-
litos patrimoniales, en general, también lo son".
"Esto obedece a la tendencia moderna de realzar el prota-
gonismo de la víctima: reconocer que es más importante el ser
concreto de la víctima que el interés abstracto del Estado. Igual-
mente, reconocer la colaboración de la víctima para que pro-
porcione la prueba".
"Un bien jurídico disponible tiene un titular preciso - u n a
persona natural o jurídica-, que está en condiciones de perdo-
nar el delito cometido. Son bienes jurídicos disponibles: los de-
litos de propiedad, las lesiones leves, las injurias, los cuasidelitos
en los cuales no haya resultado de lesiones graves".
"El inciso segundo, en cuanto dispone que el acuerdo repa-
ratorio extingue la acción en relación con el que concurre al
acuerdo, pero no respecto de los otros imputados, fue conside-
rado injusto, pues puede haber dos o tres y uno solo de ellos
tiene el patrimonio que le permita llegar a este acuerdo. Puede
haber otros que tengan otros grados de responsabilidad".
"Se explicó que esta norma sirve para descargar el sistema.
Hay dos problemas de concepción central del Código que es-
tán expresados aquí. 1- Realzar los intereses concretos de la víc-
tima por sobre los intereses abstractos del Estado. Esto obedece
a la tendencia moderna de relevancia de los derechos humanos,
de la importancia del sujeto respecto del Estado y del descrei-
miento de los valores abstractos como los intereses estatales glo-
bales. 2- El sistema de procedimiento penal no es entendido
como un sistema destinado a la aplicación de penas, sino que
como un sistema destinado a la solución de conflictos. O sea,
las denuncias que llegan al sistema son conflictos complejos, ha-
bitualmente, para las cuales una de las alternativas de solución
es la pena, pero si hay otras alternativas socialmente más bené-
ficas debieran aplicarse".
"El sistema penal actual reconoce como principio el hecho que
se configure como atenuante el tratar de reparar el mal causado,
135
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
que no es más que la indemnización patrimonial que le permite
al juez rebajar la pena y aplicar una menos rigurosa, configuran-
do una atenuante. Aquí lo que se está haciendo, además, es una
serie de controles -porque se supone la presencia del fiscal-, el
acuerdo de la víctima y, posteriormente, el del juez".
"Si lo que la víctima pretende es resarcirse patrimonialmen-
te, porque ése es el daño que se le ha causado, por qué inhibir-
la de que se le resarza patrimonialmente ese daño que ella estima
importante y suspender el juicio allí. Si la víctima ha quedado
contenta y el juez ha dicho que no se ha violentado un dere-
cho, no se ve razón para que el juez tenga que incurrir, además,
en la carga de seguir con el juicio hasta el final, no obstante ha-
ber una suerte de desistimiento".
"Hay aquí, incluso, una evaluación desde el punto de vista
pecuniario para el Estado. Si hay un acuerdo entre dos perso-
nas en que, patrimonialmente, ambas están satisfechas y, pese
a ello, se obliga al Estado a proseguir el juicio hasta el final, lo
único que se logra es hacerlo incurrir en gastos con cargo al
erario
» 109
351. Requisitos para la procedencia de los acuerdos reparato-
rios. Tales requisitos son de orden subjetivo y de naturaleza ob-
jetiva. Los subjetivos deben concurrir respecto del imputado y
la víctima, mas no en el fiscal, ya que éste no tiene la iniciativa
en el acuerdo reparatorio, aun cuando puede, al igual que los
demás intervinientes, ser oído al respecto en la audiencia res-
pectiva, e incluso solicitar que el convenio no sea aprobado por
el juez si no concurren los requisitos legales.
Los requisitos subjetivos atañen al consentimiento libre y al
pleno conocimiento de sus derechos que debe converger con
respecto al imputado y a la víctima en lo relativo a los alcances
y consecuencias legales del acuerdo reparatorio.
Que el consentimiento sea libre significa que sea espontá-
neo y sin presiones de ninguna especie. Que sea con pleno co-
nocimiento de los derechos importa que cada una de las partes
sepa cabalmente, en el caso concreto, las obligaciones que con-
"* Cámara de Diputados, Publicación Oficial Redacción de Sesiones, págs. 188 y 189.
136 •r
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
trae el imputado y los beneficios que obtienen éste y la víctima
con el acuerdo reparatorio, no bastando la presunción de que
la ley se supone conocida de todos que emana del precepto del
artículo 8- del Código Civil en cuanto dispone que nadie pue-
de alegar ignorancia de ella después de su entrada en vigor.
La concurrencia de ambos requisitos subjetivos, antes enun-
ciados, deberá ser comprobada por el juez fehacientemente,
como exigencia ineludible para que pueda aprobar el acuerdo
reparatorio.
En cuanto a los requisitos objetivos, éstos se refieren a la na-
turaleza de los bienes jurídicos lesionados por los hechos puni-
bles investigados y a la no existencia de un interés público
prevalente que exija la continuación de la persecución penal.
En lo que dice relación con el primer requisito objetivo, an-
tes señalado, el inciso segundo del artículo 241 del C.P.P. esta-
blece: "Los acuerdos reparatorios sólo podrán referirse a hechos
investigados que afectaren bienes jurídicos disponibles de carác-
ter patrimonial, que consistieren en lesiones menos graves o
constituyeren delitos culposos".
Bienes jurídicos disponibles son, en síntesis, aquellos que,
por su relativo resultado dañoso y trascendencia social o su ca-
rácter esencialmente patrimonial, son susceptibles de ser repa-
rados y p e r d o n a d o s mediante el pago de indemnizaciones
pecuniarias.
Más precisamente, empero, la Fiscalía Nacional del Ministe-
rio Público ha señalado que "bien jurídico disponible es aquel
cuya afección puede ser consentida o perdonada por su titular
con efecto eximente o extintivo de la responsabilidad penal. En
consecuencia, disponible es el bien que se ve afectado por un
delito que deja de ser tal por el consentimiento de la víctima
en la ejecución del hecho o que puede perdonarse por ella con
posterioridad al mismo".""
En lo pertinente al segundo requisito objetivo precedente-
mente indicado en el inciso tercero del artículo 241 del C.P.P,
el legislador ordena al juez, de oficio o a petición del ministe-
"" Fiscalía Nacional del Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., t. II,
pág. 167.
137
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
rio público, no aprobar los acuerdos reparatorios en los casos
de existir un interés público prevalente en la continuación de
la persecución penal, lo que se entenderá especialmente que
concurre si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en
hechos como los que se investigaren en el caso particular de que
se trate.
Este último es un requisito legal e ineludible que consiste
en la reincidencia específica en igual clase de delitos, lo cual
obsta en todo caso al pacto reparatorio.
Pero, además, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en
su Instructivo N- 34, de 14 de diciembre de 2000, señaló que con-
curría u n interés público prevalente en los siguientes casos:
1) Existencia de otro bien jurídico afectado de mayor entidad que
el principalmente vulnerado por el delito objeto del acuerdo re-
paratorio; 2) Constancia de haber llegado a acuerdo reparatorio
por el mismo delito al menos en dos veces anteriores al proceso
penal; y 3) Concurrencia de agravantes objetivas, que serían, en-
tre otras, las señaladas en los números 3, 4, 5 segunda parte, 9,
10, 11, 12, 13, 17, 18 y 19 del artículo 12 del Código Penal.'"
El tenor literal de los incisos segundo y tercero del artícu-
lo 241 del C.P.P., que contemplan, en general, los requisitos para
la admisibilidad de los acuerdos reparatorios, es el siguiente: "Los
acuerdos reparatorios sólo podrán referirse a hechos investiga-
dos que afectaren bienes jurídicos disponibles de carácter pa-
trimonial, consistieren en lesiones menos graves o constituyeren
delitos culposos".
"En consecuencia, de oficio o a petición del ministerio pú-
blico, el juez negará aprobación a los acuerdos reparatorios con-
venidos en procedimientos que versaren sobre hechos diversos
de los previstos en el inciso que antecede, o si el consentimien-
to de los que lo hubieren celebrado no apareciere libremente
prestado, o si existiere u n interés público prevalente en la con-
tinuación de la persecución penal. Se entenderá especialmente
que concurre este interés si el imputado hubiere incurrido rei-
teradamente en hechos como los que se investigaren en el caso
particular".
Ibídem, pág. 176.
138 ^ 139
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La Comisión del Senado, al analizar el antiguo artículo 315 del
Proyecto que trataba esta materia, en su Sesión 5-, "con respecto
a los delitos dolosos, suprimió la referencia a que los bienes jurí-
dicos afectados sean susceptibles de apreciación pecuniaria, por
la latitud de este concepto, y convino en permitir los acuerdos re-
paratorios en lesiones de mediana gravedad, siempre que la vícti-
ma no sea menor de edad". Esta última limitación, sin embargo,
no está contemplada en la disposición actual.
"Analizó luego la conveniencia de permitirlos en los delitos
culposos, sin la restricción prevista en el proyecto, que se refie-
re a hechos como, por ejemplo, accidentes del tránsito".
"Decidió, por lo tanto, abrir la posibilidad de que se cele-
bren acuerdos reparatorios respecto de los delitos culposos, sin
limitaciones, pero, al mismo tiempo, reforzar el control del juez,
ordenando que, de oficio o a petición del ministerio público,
negará aprobación a los acuerdos reparatorios convenidos en
procedimientos que versaren sobre hechos diversos de los pre-
vistos en este artículo, o si el consentimiento de los que lo hu-
bieren celebrado no apareciere libremente prestado, o existiere
un interés público prevalente en la continuación de la persecu-
ción penal. Se entenderá que especialmente concurre este inte-
rés si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos
como los que se investigaren en el caso particular".
"En consecuencia, quedó aprobada la indicación N- 236, del
H. senador señor Urenda, destinada a suprimir, en el inciso pri-
mero, las frases: "que no hubieren producido resultado de muer-
te ni afectaren en forma permanente y grave la integridad física
de las personas".''^
352. Oportunidad en que pueden convenirse y aprobarse los
acuerdos reparatorios. De conformidad con lo dispuesto en el
artículo 245 del C.P.P., al igual que la suspensión condicional
del procedimiento, los acuerdos reparatorios "podrán solicitar-
se y decretarse en cualquier momento posterior a la formaliza-
ción de la investigación. Si no se planteare en esa misma
audiencia la solicitud respectiva, el juez citará a una audiencia,
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 628.
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
a la que podrán comparecer todos los intervinientes en el pro-
cedimiento".
"Una vez declarado el cierre de la investigación, la suspen-
sión condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio sólo
podrán ser decretados durante la audiencia de preparación del
juicio oral".
En otros términos, tales acuerdos podrán plantearse en las
siguientes oportunidades: 1) en la audiencia de formalización
de la investigación o en cualquier tiempo posterior a ésta, pero
antes del cierre de la investigación; 2) en audiencia especial a
que deben ser citados todos los intervinientes; y 3) como últi-
ma oportunidad, durante la audiencia de preparación del jui-
cio oral. En estas audiencias el juez escuchará los planteamientos
de los intervinientes concurrentes, entre los cuales estimamos
que deberán estar necesariamente presentes el fiscal, la víctima
y el imputado con su defensor.
Durante cualquiera de las antedichas audiencias - c o m o lo
dispone el artículo 241 del C.P.P., antes transcripto-, el juez, para
aprobar los acuerdos reparatorios, deberá verificar: a) que los
concurrentes al convenio hayan prestado su consentimiento en
forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos; b) que
aquellos recaigan en hechos investigados que afectaren bienes
jurídicos disponibles de carácter patrimonial, consistieren en le-
siones menos graves o constituyeren delitos culposos; c) y que
no exista un interés público prevalente en la continuación de
la persecución penal, entendiéndose que concurrirá este último
impedimento, si el imputado hubiere incurrido reiteradamen-
te en hechos como los investigados en el caso singular.
Si el acuerdo reparatorio fuere aprobado, el tribunal deberá dic-
tar sobreseimiento definitivo total o parcial en la causa (infia N- 360).
En el evento de que no concurran los supuestos antes indi-
cados, el juez deberá, de oficio o a petición del fiscal, negar su
aprobación al acuerdo reparatorio.
En lo relativo a la historia de la ley, nos remitimos a lo ex-
puesto precedentemente al referirnos a la suspensión condicio-
nal del procedimiento (supra N- 336).
353. Efectos de los acuerdos reparatorios. Son de carácter pe-
nal y civil.
140 <í
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
En lo penal, el artículo 242 del C.P.P. estatuye: "Junto con
aprobar el acuerdo reparatorio propuesto, el tribunal dictará
sobreseimiento definitivo, total o parcial en la causa, con lo que
se extinguirá, total o parcialmente, la responsabilidad penal del
imputado que lo hubiere celebrado".
Con relación a este punto, la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, "dejó constancia de que la falta de ejecución del acuer-
do no hace revivir la acción penal, la cual ya se extinguió, lo que
se estimó innecesario señalar en la ley por tratarse de una reso-
lución, la que aprueba el acuerdo, que se encontrará firme".''^
En cuanto a los efectos civiles, el artículo 243 del C.P.P esta-
blece al respecto: "Ejecutoriada la resolución judicial que apro-
bare el acuerdo reparatorio, podrá solicitarse su cumplimiento
ante el juez de garantía con arreglo a lo establecido en los artícu-
los 233 y siguientes del Código de Procedimiento Civil".
"El acuerdo reparatorio no podrá ser dejado sin efecto por
ninguna acción civil".
Lo anterior significa que si el acuerdo reparatorio no es cum-
plido por el imputado, podrá exigirse su ejecución, en cuanto
al pago de la indemnización que se haya obligado a pagar a la
víctima, por la vía incidental, ante el mismo juez de garantía que
lo haya aprobado, lo que no obsta - c o m o lo señaló la Comisión
del Senado- a que también aquélla pueda reclamar ante los tri-
bunales civiles competentes el cumplimiento de las obligaciones
que en él se contrajeren, pues la resolución aprobatoria del
acuerdo tiene mérito ejecutivo y no puede ser derogada por nin-
guna acción civil.^'*
Finalmente, el artículo 244 del C.P.P. dispone: "Si en la causa
existiere pluralidad de imputados o víctimas, el procedimiento con-
tinuará respecto de quienes no hubieren concurrido al acuerdo".
Este precepto fue considerado injusto tanto por la Comisión
de la Cámara de Diputados como por la Comisión del Senado,
y, al respecto, esta última se hizo cargo de que la crítica a esta
posibilidad sería que las personas que tienen dinero pueden pa-
gar su impunidad, pero reflexionó en que también resulta equi-
' " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 628 y 609.
"'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 629.
141
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
tativo impedirla si es primera vez que el hechor incurre en di-
cha conducta."^
354. Registro de los acuerdos reparatorios. Está ordenado en
el artículo 266 del C.P.P. tanto para éstos como para los decre-
tos de suspensión condicional del procedimiento, de tal suerte
que nos remitimos a lo que se expuso anteriormente sobre la
materia (supra N- 349).
Párrafo 7^
Conclusión de la investigación
355. Plazo para el cierre de la investigación. El inciso primero
del artículo 247 del C.P.P. establece: "Transcurrido el plazo de
dos años desde la fecha en que la investigación hubiere sido for-
malizada, el fiscal deberá proceder a cerrarla".
Este es un lapso no fatal, ya que - c o m o lo señala el inciso
final de la precitada disposición- "El plazo de dos años previsto
en este artículo se suspenderá cuando se dispusiere la suspen-
sión condicional del procedimiento o se decretare sobreseimien-
to temporal en conformidad a lo previsto en el artículo 252", es
decir, cuando se requiera la resolución previa de una cuestión
civil, cuando el imputado fuere declarado rebelde o cuando éste
cayere en enajenación mental.
Ahora cabe una pregunta: ¿es prorrogable dicho plazo de
dos años en caso de que el fiscal hubiere estado impedido por
caso fortuito o fuerza mayor de llevar a cabo diligencias de in-
vestigaciones indispensables durante tal lapso?
Al respecto, estimamos que a esta eventualidad le es aplica-
ble plenamente el artículo 17 del C.P.P., que contempla lo que
la doctrina denomina la "restitución en términos", la cual, dada
la generalidad y forma amplia en que está consagrada por di-
cho precepto, así como puede ser alegada con respecto a un pla-
zo perentorio, con mayor razón podría ser hecha valer por el
'"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 628, y Cámara de Di-
putados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 188.
142 ^ 143
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
fiscal, si dentro del plazo no fatal que la ley le otorga para ce-
rrar su actividad perquisiva, por fuerza mayor o caso fortuito, le
fuere imposible finiquitar actividades de investigación indispen-
sables para poder formular acusación o impetrar el sobreseimien-
to del imputado.
Así emana de lo que hemos expuesto anteriormente con re-
lación al concepto de "restitución en términos", a la legitima-
ción para impetrarla, a la forma y plazo para hacerla valer y a
los efectos que ella produce (supra N™ 270 y sigts.).
Abona, además, la posibilidad de prórroga del plazo antes
señalado el evento de que el legislador en el artículo 257 del
Código del ramo faculta a los "intervinientes" para impetrar, en
la audiencia a que se refiere el artículo 249, la reapertura de la
investigación para realizar diligencias precisas de investigación
que hubieren formulado durante aquélla y que el ministerio
público hubiere rechazado.
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, al analizar el precepto, dejó constancia de que el
artículo 317 (actual art. 247) fija el plazo para el cierre de la in-
vestigación, que es de dos años a contar de la formalización de
la instrucción (hoy investigación). Si no lo hace, el imputado (y
en la actualidad también el querellante) puede pedir al juez que
lo haga.
"Se explicó que el plazo de dos años no tiene que ver estric-
tamente con la prescripción, sino que busca limitar el período
actual en el cual u n a persona concreta está sujeta a proceso.
Cuando se formulan cargos (o, a la sazón, 'cuando se formaliza
la investigación'), empieza a correr el plazo".
"Actualmente, se puede estar sometido a proceso dieciséis o
veinte años y el Estado se toma el derecho de perturbar las ga-
rantías individuales del sujeto, ilimitadamente, para investigar.
Con esto es con lo que se quiere terminar".
"Sobre los delitos de lesa humanidad, se precisó que ellos
tienen normas de prescripción especiales, las que seguirían vi-
gentes. Esto tiene que ver sólo con el proceso. En esos delitos
también regiría esta norma".
"Se justificó la disposición diciendo que era muy importan-
te, por el tema del dinamismo de la fiscalía. Si no se hace res-
ponsable a los fiscales de cerrar dentro de plazo la investigación
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
y no se ponen sanciones duras como ésta, pasará lo mismo que
hoy en día, en que el Estado se toma todo el tiempo que nece-
sita o cree necesitar"."^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse a esta
materia, "debatió largamente acerca de la conveniencia de fijar
un plazo para el cierre de la investigación, contado desde la for-
malización de la misma, atendido que el plazo de dos años pue-
de ser excesivo para la mayoría de los delitos, pero hay algunos
de mayor complejidad para los que puede ser insuficiente. No
le pareció conveniente eliminar el plazo, porque estimó que la
única forma en que el juez puede controlar el respeto de las ga-
rantías es a través de un plazo. Desechó también instaurar una
posible enumeración de delitos que tuvieren un plazo más lar-
go de investigación, por el peligro de exclusión involuntaria que
siempre conllevan las enumeraciones"."^
356. Apercibimiento y sobreseimiento. El inciso segundo del
precitado artículo 247 establece: "Si el fiscal no declarare cerra-
da la investigación en el plazo señalado, el imputado o el que-
rellante podrán solicitar al juez que aperciba al fiscal para que
proceda a tal cierre".
"Para estos efectos el juez citará a los intervinientes a una
audiencia y, si el fiscal no compareciere a la audiencia o si, com-
pareciendo, se negare a declarar cerrada la investigación, el juez
decretará el sobreseimiento definitivo de la causa. Esta resolu-
ción será apelable".
"Si el fiscal se allanare a la solicitud de cierre de la investiga-
ción, deberá formular en la audiencia la declaración en tal sen-
tido y tendrá el plazo de diez días para deducir acusación".
"Transcurrido este plazo sin que se hubiere deducido la acu-
sación, el juez, de oficio o a petición de alguno de los intervi-
nientes, citará a la audiencia prevista en el artículo 249 y dictará
sobreseimiento definitivo en la causa".
En otras palabras, habida consideración a que el plazo de
dos años que tiene el fiscal para cerrar la investigación no es fa-
"^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 189.
" ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 630.
144
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
tal, si éste no cumple con tal cometido dentro de dicho lapso,
el imputado y el querellante pueden impetrar del juez que lo
aperciba, para cuyo efecto citará a una audiencia a los intervi-
nientes.
Si el fiscal no comparece, o si, asistiendo a la audiencia, se
negare al cierre de la investigación, el juez decretará el sobre-
seimiento definitivo de la causa.
Esta resolución será apelable por cualquiera de los intervi-
nientes que fuere agraviado por tal resolución, porque así lo au-
toriza expresamente el precepto antes transcripto.
Por el contrario, si el fiscal se allanare al requerimiento del
juez con respecto al cierre de la investigación, deberá declarar
expresamente tal aceptación, y desde esa fecha tendrá el plazo
no fatal de diez días para deducir acusación, ya que si no lo hi-
ciere, vencido este lapso, el magistrado, de oficio o a petición de
alguno de los intervinientes, citará a éstos a una audiencia para
dictar sobreseimiento definitivo en la causa. Esta sentencia será
también apelable, conforme a lo dispuesto en los artículos 253 y
370 letra a) del. C.P.P., por poner término al procedimiento.
357. Cierre de la investigación y deberes del fiscal. El artícu-
lo 248 del C.P.P. establece: "Practicadas las diligencias necesarias
para la averiguación del hecho punible y sus autores, cómplices
o encubridores, el fiscal declarará cerrada la investigación y po-
drá, dentro de los diez días siguientes:
a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la
causa;
b) Formular acusación, cuando estimare que la investigación
proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del im-
putado contra quien se hubiere formalizado la misma, o
c) Comunicar la decisión del ministerio público de no per-
severar en el procedimiento, por no haberse reunido durante
la investigación los antecedentes suficientes para fundar una acu-
sación".
"La comunicación de la decisión contemplada en la letra c)
precedente dejará sin efecto la formalización de la investigación,
dará lugar a que el juez revoque las medidas cautelares que se
hubieren decretado, y la prescripción de la acción penal conti-
nuará corriendo como si nunca se hubiere interrumpido".
145
 EL PROCEDIMIENTO lORDINARIO
Del texto del primer inciso de la disposición antes inserta
emana que, cerrada la investigación, el fiscal tiene, como ñ o r
ma, el deber opcional, dentro del plazo fatal de diez días: ora
de solicitar el sobreseimiento que corresponda, ora de formu-
lar acusación, ora de decidir no perseverar en el procedimien-
to, a menos que antes haya sido apercibido para el cierre de la
investigación y se hubiere allanado a ello, evento en que -come
lo establece el inciso segundo del artículo 247- forzosamente
deberá acusar al imputado.
En relación con el punto indicado en la letra a) que prece-
de, de acuerdo con el texto legal, al fiscal sólo le corresponde
"solicitar el sobreseimiento definitiv^o o temporal", siendo el juez
quien debe "decidir" soberanamente su procedencia, según lo
dispone el artículo 256 (supra N- 3S2).
La solicitud de sobreseimiento del fiscal debe ser fundada,
es decir, debe contener: la individualización del o los imputa-
dos favorecidos con la medida; el <o los delitos a que se refiere
(nomen iuris); la causal y los antecedentes que la justifican; y la
especie de sobreseimiento parcial o total que se requiere, única
manera como le será posible al juez, en uso de las atribuciones
que le otorga el artículo 256 del C.P.P., pronunciarse sobre la
petición, sea aceptándola o rechazándola, sea sustituyendo la
razón legal invocada, sea decretando u n sobreseimiento distin-
to del requerido por el ministerio público. Con todo, si el juez
rechaza la petición de sobreseimiento, el fiscal tiene la opción
de formular acusación o decidir rao perseverar en el procedi-
miento.
La Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar en su
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, el antiguo artículo 318 del
Proyecto, sostuvo: "Los sobreseimientos han de ser propuestos
por el fiscal y pronunciados por ell juez. Este debe apreciar el
contenido de la instrucción (investigación) y podrá cambiar la
causal o el tipo de sobreseimiento solicitado".
"Se propone, además -agregó-, otorgar al juez la posibilidad
de representar a las autoridades del ministerio público aquellas
solicitudes de sobreseimiento que en su opinión no se ajusten
al mérito de los antecedentes reunidos. No obstante, deberá aco-
gerse la opinión institucional del ministerio público si insiste en
el sobreseimiento". Esta última afirimación, sin embargo, no rige
146
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
en la actualidad, ya que el juez es soberano para decidir si aco-
ge o no la solicitud de sobreseimiento del fiscal, de acuerdo con
lo dispuesto en el precitado artículo 256 del Código Procesal
Penal.
"Se ha buscado esta fórmula -continuó el informe de la Co-
misión-, con el fin de controlar severamente la posibilidad de
que algún fiscal pueda utilizar los sobreseimientos como forma
de término de casos que podrían ser llevados ajuicio, excedien-
do con ello las específicas facultades que le otorgan para pro-
mover salidas alternativas al procedimiento".
"Seguidamente -prosiguió-, se ha preocupado, a la vez, de
cautelar la imparcialidad de los jueces, evitando que se transfor-
men en actores de la persecución penal, llevándola incluso más
allá de la voluntad del ministerio público". Este aserto tampoco
rige actualmente, toda vez que es el juez de garantía quien de-
cide al respecto, aun contra la opinión del fiscal, en virtud de
lo dispuesto en los artículos 256 y 258 del C.P.P.
"El único caso (hoy debe entenderse como 'otro caso') en
que se ha estimado necesario llevar adelante la acusación en con-
tra de la opinión del fiscal, es aquel en que tanto el querellante
como el juez coinciden en que la instrucción (investigación)
arroja antecedentes suficientes para la apertura del juicio. En
este caso, ha parecido que la voluntad de la víctima u otro inte-
resado habilitado, con la disposición de asumir la carga de la
acusación, más la opinión favorable del juez, deben imponerse
sobre la del fiscal. La solución contraria podría generar una sen-
sación muy fuerte de frustración respecto del sistema y consti-
tuir un exceso de poder en manos del ministerio público" (art.
258C.RR).'i8
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, dis-
cutió "la posibilidad de que el juez pudiera revisar la investiga-
ción y, si estimare que está incompleta, obligar a que se efectúen
las diligencias pertinentes".
"Se observó, por una parte, que si el único responsable de
la investigación es el fiscal, es absurdo que se obligue al juez a
intervenir, porque se le obliga a refrendar decisiones ajenas, e
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 190 y 191.
147
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
incluso sería inconstitucional, porque se le priva al juez de la
facultad de resolver, que es de la esencia de la jurisdicción. La
intervención del juez en los sobreseimientos, tal como contem-
pla el proyecto, se reduce a firmar una resolución que puede
no compartir y, de mantenerse este criterio, sería preferible que
adopte la decisión el ministerio público y solamente la comuni-
que al juez". Este problema, como se ha señalado con anteriori-
dad, ha sido resuelto por el actual artículo 256 del C.P.P. en el
sentido de que el juez es soberano para decidir al respecto, aun
contra la voluntad del ministerio público.
"Por otro lado, se hizo presente que esta materia dice rela-
ción con el modelo del sistema por el que se opte, y que fue
determinado por el artículo 80-A de la Constitución Política, que
le entrega al ministerio público la exclusividad de la investiga-
ción. En consecuencia, quien decide si procede o no la acusa-
ción y si la investigación está completa debe ser el ministerio
público, y el juez y las partes podrán pedir al superior jerárqui-
co del fiscal, que es el fiscal regional, que revise la situación y
éste responderá por sus decisiones. Se requiere la intervención
del juez en el sobreseimiento porque es una resolución que pro-
duce cosa juzgada".''^
En lo relativo al punto señalado en la letra b) del artículo
antes transcripto, es al fiscal a quien le corresponde "decidir" si
formula o no acusación, lo que hará si estimare que la investi-
gación proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del
imputado contra quien se hubiere formalizado la misma.
En caso de ser formulada la acusación, ésta, fuera de que sólo
puede atribuir los hechos e inculpar a las personas incluidas en
la formalización de la investigación, de conformidad con lo dis-
puesto en el artículo 259 del C.P.P, deberá contener en forma
clara y precisa la individualización del o los acusados y de su de-
fensor, la relación de los hechos, la participación atribuida a los
inculpados, los preceptos legales aplicables, los medios de prue-
ba de que piensa valerse el acusador, la pena que se solicita, y,
en su caso, la petición de que se proceda de acuerdo con el pro-
cedimiento abreviado (infra N°' 530 y sigts.).
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 3 1 .
148
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La acusación no constituye una resolución judicial, sino un
pronunciamiento o actuación autónoma y propia de la función
administrativa de dirección exclusiva de la investigación que co-
rresponde al fiscal, y, por lo tanto, es inopugnable, es decir, el
juez no puede oponerse a ella y, además, es inimpugnable en
vía jurisdiccional, y sólo podría ser reclamable en vía jerárqui-
co-administrativa ante el fiscal regional correspondiente, de
acuerdo con lo prescrito en los artículos 17 letra f) inciso 2°, y
32 letra b) de la Ley N- 19.640 Orgánica Constitucional del Mi-
nisterio Público (supraN- 121).
Ello ocurre porque ni el juez de garantía ni los demás órga-
nos jurisdiccionales están autorizados por la ley para impedir la
persecución penal que corresponde al ministerio público.
De ahí que el ministerio público - c o m o lo ordenan los ar-
tículos 71 del C.PP. y 3= de la Ley N^ 19.640 Orgánica Constitu-
cional que lo rige- debe actuar con criterio objetivo, velando
únicamente por la correcta aplicación de la ley, debiendo, por
tanto, investigar con igual celo no sólo los hechos y circunstan-
cias que funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino
que también los que lo eximan de ella, la extingan o atenúen,
pues ésta es la única manera de lograr que la acusación corres-
ponda en forma exacta al real mérito que arrojen los antece-
dentes de la ir^estigación.
Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, al analizar el artículo 318 del Proyecto, que se refería al
cierre de la investigación, eliminó la alocución "que hubiere con-
siderado", que otorgaba facultades omnímodas al ministerio pú-
blico para apreciar la validez de los antecedentes probatorios que
ameritaran la acusación, con el propósito de ampliar el criterio,
no sólo a lo que estime el fiscal, sino que a las diligencias que
objetivamente sean necesarias para la averiguación del hecho
punible y sus autores, cómplices y encubridores.'^"
En lo atinente al punto c) de la precitada disposición legal,
es igualmente al fiscal a quien corresponde comunicar al juez
su decisión de no perseverar en la persecución penal, por no
haber reunido durante la investigación los antecedentes suficien-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 630 y 6 3 1 .
149
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
tes para fundar una acusación, para cuyo efecto deberá reque-
rir al juez para que cite a una audiencia a todos los intervinien-
tes, como lo ordena el art. 249 del C.P.P.
Tal decisión, de acuerdo con la doctrina, deberá fundarse,
necesariamente, en la no existencia de un mínimo de pruebas
idóneas, las cuales por su vaguedad o ineficacia hagan presumi-
ble la inutilidad de llevar el caso al juicio oral, al llevar al inves-
tigador a u n a d u d a razonable de que aquellas n o p o d r á n
completarse o consolidarse, ni servir como germen o fuente de
otras probanzas idóneas que puedan dar al tribunal oral en lo
penal la certeza que la ley exige para poder condenar.
El pronunciamiento del fiscal de no perseverar en el proce-
dimiento es inopugnable, es decir, el juez de garantía no puede
oponerse a él, razón por la cual éste, después de oídos los inter-
vinientes, deberá aprobarlo, por ser una actuación propia de la
investigación entregada en forma exclusiva al criterio del minis-
terio público. Confirma este aserto la historia de la ley, ya que
al consultarse en la Sesión 23- de la Comisión de la Cámara de
Diputados, acerca de la negativa para que el juez pueda orde-
nar al fiscal la ampliación de la investigación, a solicitud del que-
rellante, se contestó que ello se debía a que el juez se estaría
involucrando en la investigación, perdiendo su imparcialidad.'^'
Por excepción, y sin perjuicio de lo anteriormente expues-
to, el juez, a petición de algún interviniente, puede, sin embar-
go, o r d e n a r la r e a p e r t u r a de la investigación en los casos
contemplados en el artículo 257 del C.P.P. (supra N- 260).
Además, el juez, a solicitud del querellante, puede autori-
zar a éste para que formule acusación, en el caso de que el fis-
cal decida no perseverar en el procedimiento, según lo dispone
el inciso cuarto del artículo 258 del mismo Código, ya que tal
decisión del ministerio público puede irrogarle un agravio a
aquél, al dejar sin efecto de pleno derecho la formalización de
la investigación, autorizar al juez para revocar las medidas cau-
telares y continuar la prescripción de la acción penal como si
nunca se hubiere interrumpido. La decisión del juez a este úl-
timo respecto será inapelable, sin perjuicio de los recursos que
'•^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 192.
150
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
procedieren en contra de aquella que pusiere término al pro-
cedimiento.
Por último, cabe hacer presente que la opción del fiscal "de
comunicar su decisión de no perseverar en el procedimiento,
por no haberse reunido los antecedentes suficientes para fun-
dar una acusación", como lo señaló la Comisión del Senado, en
su Sesión 5-, primitivamente había sido considerada en el Pro-
yecto como causal de sobreseimiento definitivo, siendo posterior-
mente suprimida.
"Por consiguiente, con su supresión, en la actualidad -como
lo sostuvo dicha Comisión- no se decretará sobreseimiento, sino
que, al igual de lo que ocurre con la formalización de la acusa-
ción, se tomará conocimiento de una decisión del ministerio
público, sobre la cual no le corresponderá pronunciarse al juez
de garantía, sin perjuicio de la ulterior revisión que de ella pu-
diere efectuarse".
"Consignó, además, los efectos de esta declaración, consis-
tentes en dejar sin efecto la formalización de la investigación,
revocar las medidas cautelares que se hubieren decretado y la
prosecución del plazo de prescripción de la acción penal, como
si no se hubiera interrumpido".'^^
358. Audiencia acerca de la solicitud de sobreseimiento o de no
perseverar en el procedimiento. El artículo 249 del C.P.P. dis-
pone: "Cuando decidiere solicitar el sobreseimiento definitivo
o temporal, o comunicar la decisión a que se refiere la letra c)
del artículo anterior, el fiscal deberá formular su requerimien-
to al juez de garantía, quien citará a todos los intervinientes a
una audiencia".
En consecuencia, el ministerio público cada vez que haga uso
de la facultad que le otorgan las letras a) y c) del artículo 248,
en orden a impetrar que se declare el sobreseimiento definitivo
o temporal, o, por el contrario, comunicar su decisión de no
perseverar en el procedimiento por no haber logrado reunir los
antecedentes necesarios para formular una acusación, en la mis-
ma solicitud deberá requerir del juez de garantía que cite a to-
• S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 3 1 .
151
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
dos los intervinientes, es decir, al imputado, al defensor, a la víc-
tima y al querellante que hubieren realizado cualquier actuación
procesal o la ley le permitiere ejercer facultades determinadas,
a fin de oír sus planteamientos al respecto.
Hasta la realización de la audiencia y d u r a n t e la misma
-como lo dispone el artículo 257-, los intervinientes podrán rei-
terar la solicitud de realización de diligencias precisas de inves-
tigación que oportunamente hubieren formulado durante la
investigación y que el ministerio público hubiere rechazado. Aco-
gida esta petición, el juez ordenará al fiscal reabrir la investiga-
ción y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo
que fijará (infra N° 360).
Si el juez no ordenare la reapertura de la investigación al tér-
mino de dicha audiencia -como lo señala el artículo 256 del pre-
citado Código-, se pronunciará sobre la solicitud de sobresei-
miento planteada por el fiscal y podrá acogerla, sustituirla,
decretar un sobreseimiento distinto del requerido, o rechazar-
la, si no la considerare procedente. Si rechaza el sobreseimien-
to, deberá dejar a salvo las atribuciones del ministerio público
•
en orden a formular acusación o decidir no perseverar en el pro-
cedimiento, que le otorgan las letras b) y c) del artículo 248.
La sentencia del juez que decrete el sobreseimiento - d e
acuerdo con el artículo 253 del C.P.P.- sólo será impugnable por
la vía del recurso de apelación ante la Corte de Apelaciones res-
pectiva.
Si, por el contrario, el juez ordenare la reapertura de la in-
vestigación, fijará un plazo para su realización, y, vencido éste,
el fiscal cerrará nuevamente la investigación y deberá proceder
en la forma señalada en el artículo 248.
En cuanto a la decisión del fiscal de no perseverar en el pro-
cedimiento-como emana de la historia de la ley-, al juez no le
corresponde pronunciarse sobre ella, sin perjuicio de que -como
se hizo presente anteriormente- el querellante pueda solicitar
al magistrado que lo faculte para formular acusación por su par-
te, quien deberá sostenerla en lo sucesivo en los mismos térmi-
nos que el fiscal. La resolución que negare lugar a tal petición
será inapelable.
Si no se impetrare por algún interviniente la reapertura de la
investigación o el querellante no solicitare que se le faculte para
152
^
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
formular por su parte la acusación, al juez sólo le corresponde
aprobar la decisión del fiscal de no perseverar en el procedimien-
to, resolución que, por poner término a éste, es apelable de
acuerdo con lo dispuesto en el artículo 370 letra a) del C.P.P.
359. El sobreseimiento y su clasiñcación. El sobreseimiento, en
general, es la resolución judicial que, a petición del fiscal, pone
término anticipado o suspende el procedimiento.
El primer caso se denomina sobreseimiento definitivo, y la
resolución que lo decrete constituye sentencia definitiva, que,
por lo tanto, tiene la autoridad de cosa juzgada y extingue la
responsabilidad penal con respecto a los delitos incriminados y
a los imputados a quienes, en la formalización de la investiga-
ción, se les hubiere atribuido su comisión.
Al efecto, el artículo 251 del C.P.P. establece: "El sobresei-
miento definitivo pone término al procedimiento y tiene la au-
toridad de cosa juzgada".
El sobreseimiento es temporal si sólo suspende el procedi-
miento, el cual, a petición del fiscal o de cualquiera de los in-
tervinientes, proseguirá una vez que haya cesado la causal que
lo haya motivado.
Así lo dispone el artículo 254 al estatuir: "A solicitud del fis-
cal o de cualquiera de los restantes intervinientes, el juez podrá
decretar la reapertura del procedimiento cuando cesare la cau-
sal que hubiere motivado el sobreseimiento temporal".
El sobreseimiento, tanto definitivo como temporal, puede ser
total o parcial.
El artículo 255 del C.P.P. establece: "El sobreseimiento será
total cuando se refiriere a todos los delitos y a todos los impu-
tados; y parcial, cuando se refiriere a algún delito o a algún
imputado de los varios a que se hubiere extendido la investi-
gación y que hubiere sido objeto de formalización de acuerdo
al artículo 229".
"Si el sobreseimiento fuere parcial, se continuará el proce-
dimiento respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados
a que no se extendiere aquél".
360. Causales del sobreseimiento definitivo. Se clasifican en cau-
sales por motivos de mérito y causales por razones procesales.
153
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Las causales por motivo de mérito las enumera el artículo 250
del C.P.P., en cuanto prescribe: "El juez de garantía decretará el
sobreseimiento definitivo: a) Cuando el hecho investigado no fiae-
re constitutivo de delito; b) Cuando apareciere claramente esta-
blecida la inocencia del imputado; c) Cuando el imputado
estuviere exento de responsabilidad criminal en conformidad al
artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra disposición le-
gal; d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del
imputado por alguno de los motivos establecidos en la ley;
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pu-
siere fin a dicha responsabilidad; y f) Cuando el hecho de que se
tratare hubiere sido materia de un procedimiento penal en el que
hubiere recaído sentencia firme respecto del imputado".
"El juez no podrá dictar sobreseimiento definitivo respecto
de los delitos que, conforme a los tratados internacionales rati-
ficados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescrip-
tibles o no puedan ser amnistiados, salvo en los casos de los
números P y 2° del artículo 93 del Código Penal".
No obstante que el primer inciso del precepto antes trans-
cripto ordena imperativamente al juez de garantía decretar el
sobreseimiento, la verdad es que éste sólo podrá hacerlo cuan-
do el fiscal, como encargado de dirigir la investigación, expre-
samente se lo solicite.
Empero - c o m o lo establece el artículo 256 del C.P.P.-, ante
dicha solicitud del fiscal, el juez soberanamente podrá acoger-
la, substituirla, decretar un sobreseimiento distinto del requeri-
do o rechazarla.
Por el contrario, el juez nunca, ni aun a petición del fiscal,
podrá sobreseer definitivamente la causa - c o m o lo establece el
inciso final de la disposición antes inserta- cuando se trate de
delitos que, conforme a los tratados internacionales ratificados
por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o
no puedan ser amnistiados, como son los de tortura, de genoci-
dio o de desaparecimiento de personas, salvo en los casos de los
números 1° y 2° del artículo 93 del Código Penal, es decir, cuan-
do ocurriere la muerte del imputado o éste hubiere cumplido
la condena.
Con respecto a este inciso final del antiguo artículo 320 del
Proyecto (actual artículo 250 del C.P.P.), en el debate sostenido
154
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
en la Sesión 5-, por la Comisión del Senado, "el H. senador se-
ñor Fernández señaló que confunde el sobreseimiento con la
prescripción, porque en determinados casos, por ejemplo, en
que aparezca la inocencia del imputado o su inimputabilidad,
el juez deberá sobreseer, aunque el delito sea imprescriptible.
Por lo tanto, el inciso final debiera referirse solamente a la cau-
sal de la letra d), pero no a las demás. Agregó que, incluso en
ese caso, en lo que dice relación con el sobreseimiento, la nor-
ma es innecesaria, porque si hay tratado vigente que considera
imprescriptibles ciertos delitos, el tribunal deberá aplicarlo di-
rectamente y no podrá sobreseer".
"No compartieron esta apreciación los HH. senadores Ha-
milton y Viera-Gallo, quienes estimaron que era útil mantener
el inciso, pero referido sólo a prescripción y relacionándolo con
el artículo 5° de la Constitución", el cual establece como límite
del ejercicio de la soberanía el respeto a los tratados internacio-
nales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes".
"El H. senador señor Zurita hizo la salvedad que, entendien-
do que hay muchos tratados que establecen la imprescriptibili-
dad de ciertos delitos y que de acuerdo con el artículo 5-, ya
citado, deben aplicarse, a su juicio, no consagran la visión ade-
cuada, porque significa inmortalizar el rencor. La acción penal
debe terminar algún día, por muy grave que sea el delito, como
ocurre con los parricidios u homicidios calificados, que sin em-
bargo prescriben".
"Sometido a votación el inciso final, por mayoría de votos,
se acordó suprimirlo. Votaron por la supresión los HH. senado-
res señores Fernández, Larraín y Zurita, quienes señalaron que
'en el caso de la prescripción es innecesario, por las razones da-
das anteriormente, y que puede ser injusto en los demás casos
en que debe proceder el sobreseimiento'. Los HH. senadores
señores Hamilton y Viera-Gallo fueron partidarios de mantener
el precepto, acotándolo a la prescripción y modificando su re-
dacción".'^^
Con todo, según la versión de Emilio Pfeffer, "la Cámara de
Diputados insistió en reponer la idea contenida en dicho inci-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 633.
155
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
so, considerando que es conveniente hacer explícito tal criterio,
lo que file acogido por la Comisión Mixta. Con tal objeto, agre-
gó el inciso final y se eliminó la siguiente letra: g) Cuando los
antecedentes reunidos durante la investigación no fiaeren sufi-
cientes para ñindar una acusación".'^*
Entrando ahora al análisis de las causales de sobreseimiento
por motivos de mérito, podemos exponer lo siguiente:
En cuanto a la causal signada con la letra a) del precitado
artículo 250, se refiere a la falta de tipicidad, ya que es de toda
evidencia que si después de agotada la investigación resulta com-
probado que el hecho incriminado no constituye una acción u
omisión penada por la ley, y por ende no es constitutivo de de-
lito, el fiscal debe solicitar al juez de garantía y éste decretar el
sobreseimiento total y definitivo en la causa.
En lo relativo a la causal de la letra b) del predicho artículo,
éste, al mencionar el caso "en que apareciere claramente esta-
blecida la inocencia del imputado", se refiere a la exención de
toda participación del imputado en la comisión del delito, esto
es, a la falta absoluta de relación de causa a efecto entre su con-
ducta y el hecho punible investigado.
Esta causal supone la existencia del hecho punible incrimi-
nado, y opera tanto cuando se pruebe que el imputado no ha
tenido participación en el delito, como cuando no resulta pro-
bada en forma legal tal intervención, siendo inaptas para dar por
establecida tal injerencia la mera duda subjetiva, la conjetura o
la sospecha por indicios irrelevantes.
En lo pertinente a la causal de la letra c) del precepto en
análisis, se refiere al evento de que el imputado se encuentre
exento de responsabilidad penal por concurrir en su favor al-
guna de las causas de inimputabilidad, de justificación o de in-
culpabilidad, contempladas en el artículo 10 del Código Penal
o en otra disposición legal.
En lo que atañe a la causal de la letra d) de la disposición,
al referirse ésta a la extinción de la responsabilidad penal "por
alguno de los motivos establecidos en la ley", alude, entre otros,
a los casos contemplados en el artículo 93 del Código Penal, cua-
' Pfeffer, Emilio, ob. cit., pág. 66.
156
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
les son la muerte del imputado, el cumplimiento de la conde-
na, la amnistía cuando proceda, el indulto que sólo la remite o
conmuta, pero no le quita al favorecido el carácter de condena-
do, el perdón del ofendido o víctima, cuando se trate de delitos
de acción privada, la prescripción de la acción penal, cuando
proceda, y la prescripción de la pena.
Con relación a este punto, la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, "optó por no hacer referencia a las normas específi-
cas del Código Penal relacionadas con la extinción de la respon-
sabilidad penal, sino en general a los motivos establecidos por
la ley, considerando que hay otras causales legales de extinción
de la responsabilidad penal, como es el caso de los acuerdos re-
paratorios que regula este Código".'^^
En lo que se refiere a la causal e) de la disposición en estu-
dio, antes transcripta, que dispone el sobreseimiento definitivo
"cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere
fin a la responsabilidad criminal", comprende, entre otros, fuera
de la muerte del imputado y el perdón del ofendido respecto de
los delitos de acción privada, algunos enumerados por el Código
Penal, tales como: el desistimiento de la conspiración o proposi-
ción para cometer un crimen o simple delito y su denuncia antes
de iniciar su ejecución; la disolución o sometimiento a la autori-
dad legítima de los sublevados, antes de ser intimados y sin ha-
ber ejecutado actos de violencia; la revocación espontánea del
empleado público de imponer castigo corporal a una persona, y
otros (arts. 8- inciso final, 129 inciso 1- y 153 inciso 2°).
Por último, en lo pertinente a la causa de la letra f) del ar-
tículo 250 del C.P.P., es evidente que si "el hecho de que se tra-
tare hubiere sido materia de un proceso penal en que hubiere
recaído sentencia firme respecto del imputado", por tener di-
cho fallo autoridad de cosa juzgada, jurídicamente no es posi-
ble someter nuevamente a juicio a una persona por el mismo
asunto ya resuelto por la justicia, por aplicación del principio
"non bis in idem ".
En lo pertinente a las causales de sobreseimiento definitivo
por razones procesales, éstas se encuentran dispersas en el Có-
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 632.
157

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
digo Procesal Penal, como ocurre, verbigracia, con la aplicación
del principio de oportunidad, con la suspensión condicional del
procedimiento, una vez cumplidas las condiciones legales im-
puestas por el juez, con los acuerdos reparatorios, y con la cir-
cunstancia de que el fiscal no cierre la investigación en el plazo
de dos años que le señala la ley o no formule acusación en los
diez días siguientes a su cierre, según lo disponen, respectiva-
mente, los artículos 170 inciso sexto, 239 inciso final, 242 y 247
del C.P.P. (supra N°^ 264, 342 y 347).
361, Naturaleza y efectos de la resolución que declara el sobre-
seimiento definitivo. El artículo 251 del C.P.P. dispone: "El so-
breseimiento definitivo pone término al procedimiento y tiene
la autoridad de cosa juzgada".
Del tenor literal de este precepto, que es la reproducción fiel
del inciso primero del artículo 417 del antiguo Código de Pro-
cedimiento Penal del año 1907, la Corte Suprema concluyó que
la resolución que decreta el sobreseimiento definitivo, aun cuan-
do formalmente no lo es, por los efectos que produce, reviste
los caracteres de sentencia definitiva; dado que tiene la autori-
dad de cosa juzgada pone término al procedimiento criminal.'^^^
Tal afirmación es plenamente acertada, pues el artículo 158
inciso segundo del Código de Procedimiento Civil, aplicable al
caso en virtud de lo dispuesto en el artículo 52 del Código Pro-
cesal Penal, establece: "Es sentencia definitiva la que pone fin a
la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto
del juicio".
Además, es evidente que la resolución que declara el sobre-
seimiento definitivo no es un fallo meramente procesal, sino que,
por el contrario, constituye una sentencia de mérito, ya que de-
cide sobre la notitia criminis y contiene una declaración de cer-
teza sobre la inexistencia del o los hechos punibles, o sobre la
exención o extinción de la responsabilidad penal del o los im-
putados, y, como consecuencia de ello, u n a vez ejecutoriada,
pone fin al procedimiento y tiene autoridad de cosa juzgada.
'^''Jurisprudencia, Gaceta, 1923, 1°' sem., sent. 44, pág. 365; Revista Derecho,
1952, 2- parte, sec. IV, pág. 116; 1958, t. LV, 2- parte, sec. IV, pág. 201.
158
Ji
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
La naturaleza jurídica de sentencia definitiva que ostenta la
resolución que declara el sobreseimiento definitivo se mantie-
ne aun en el caso que éste sea decretado por razones procesa-
les, tanto porque también pone fin a la instancia, cuanto porque
una vez ejecutoriada es inamovible en virtud de la autoridad de
cosa juzgada.
En cuanto a los efectos penales del sobreseimiento definiti-
vo, fuera de poner término anticipado al procedimiento, como
es obvio, una vez ejecutoriada la sentencia que lo resuelva, se
pondrá en libertad al o los imputados que se encuentren dete-
nidos o en prisión preventiva, y se ordenará la devolución a és-
tos o a sus dueños, según corresponda, de todos los documentos,
valores o especies que hubieren sido recogidos o incautados con
motivo de la investigación.
Además, estimamos que si la Corte Suprema declara injusti-
ficadamente errónea la persecución penal de que ha sido obje-
to el sobreseído, éste tendrá derecho a ser indemnizado por el
Estado de los perjuicios materiales y morales que hubiere sufri-
do con motivo de su privación de libertad o sometimiento a la
autoridad persecutoria, en los términos señalados en el N- 7-,
letra i) del artículo 19 de la Constitución Política de la Repúbli-
ca de Chile.
En cuanto a los efectos civiles del sobreseimiento definitivo,
como norma éste no extingue la responsabilidad civil, a menos
que se funde en la causal a) del artículo 250 del C.P.P., es decir,
en la inocencia del imputado, y, sólo a veces, cuando opere la
causal f) del mismo artículo, según se ha explicado precedente-
mente (supra N- 46).
En el evento de que el sobreseimiento definitivo no extinga
la responsabilidad civil del imputado, en todo caso, si la respec-
tiva acción ha sido ejercida oportunamente antes del comienzo
del juicio oral, el juez de lo penal no se pronunciará sobre ella,
y el actor civil, para interrumpir la prescripción y obtener una
decisión al respecto, deberá deducirla dentro del plazo de se-
senta días ante el tribunal civil competente, según lo establece
el artículo 68 del C.P.P.
Por el contrario, si el proceso penal termina por sobresei-
miento definitivo decretado durante el juicio oral, de acuerdo
con el mismo precepto antes citado, el tribunal deberá conti-
159
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
nuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de la acción
civil.
362. El sobreseimiento temporal. Es un instituto procesal que
sólo suspende total o parcialmente la prosecución de la investi-
gación criminal, la cual se puede reabrir tan pronto como cese
el impedimento que lo hubiere motivado.
Al igual que el sobreseimiento definitivo, puede ser -al te-
nor de lo dispuesto en el artículo 2 5 5 - total o parcial. Será total
cuando se refiriere a todos los delitos y a todos los imputados; y
parcial cuando se refiriere a algún delito o a algún imputado,
de los varios a que se hubiere extendido la investigación y hu-
biere sido objeto de formalización de acuerdo con el artículo
229. Si el sobreseimiento fuere parcial, se continuará el proce-
dimiento respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados
a que no se extendiere aquél.
X a Comisión de la Cámara, al referirse a esta materia, en su
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presente que "en el
caso del sobreseimiento temporal, que en el sistema actual cons-
tituye la forma de término ampliamente mayoritaria, se ha pre-
tendido limitar fuertemente su aplicación, por cuanto se trata
de u n a salida bastante insatisfactoria".
"Desde los puntos de vista de la víctima, de la sociedad y del
imputado, constituye un fracaso de la investigación - q u e no se
reconoce formalmente-, desde el momento que implica man-
tener un número amplísimo de casos abiertos, con todos los pro-
blemas de manejo administrativo que ello acarrea, y vigente,
indefinidamente, la posibilidad de la persecución penal en con-
tra del imputado, con toda la incertidumbre que ello implica".
"El imputado sólo podrá liberarse de esta carga en cuanto
sea capaz de probar definitivamente su inocencia, con lo cual
se produce una distorsión de uno de los componentes básicos
de la presunción de inocencia, como es que la carga de la prue-
ba recae sobre el acusador, o cuando transcurran los plazos de
prescripción".
"El proyecto propone restringir la situación del sobreseimien-
to temporal por falta de antecedentes para continuar la investi-
gación a aquellas situaciones en que exista la expectativa
razonable de que ellos aparezcan en el futuro, fijándose, ade-
160
-a
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
más, un plazo de un año, al cabo del cual el sobreseimiento tem-
poral se transforma en definitivo si los antecedentes esperados
no se presentan".'^^
Tales aprensiones, sin embargo, en la actualidad no son ple-
namente válidas, ya que las situaciones contempladas en los N°^ 1-
y 2- del artículo 409 del antiguo Código de Procedimiento Penal,
que hacían procedente el sobreseimiento temporal cuando no
resultare completamente justificada la perpetración del delito o
no existieren indicios suficientes para acusar a determinada per-
sona de su comisión, no figuran como causales de dicha especie
de sobreseimiento en el nuevo Código Procesal Penal.
363. Causales del sobreseimiento temporal. El artículo 252 del
C.P.P. señala las causales que lo hacen procedente al estatuir: "El
juez de garantía decretará el sobreseimiento temporal en los si-
guientes casos: a) Cuando para el juzgamiento criminal se re-
quiriere la resolución previa de una cuestión civil, de acuerdo
con lo dispuesto en el artículo 171; b) Cuando el imputado no
compareciere al procedimiento y fuere declarado rebelde, de
acuerdo con lo dispuesto en los artículos 99 y siguientes; y c)
Cuando después de cometido el delito, el imputado cayere en
enajenación mental, de acuerdo con lo dispuesto en el Título VII
del Libro Cuarto".
Además de las anteriormente enunciadas, el artículo 10 del
precitado Código, bajo el título de "Cautela de Garantías", con-
templa una cuarta causal de sobreseimiento temporal, la que sig-
naremos con la letra d), al prescribir: "En cualquiera etapa del
procedimiento en que el juez de garantía estimare que el im-
putado no está en condiciones de ejercer los derechos que le
otorgan las garantías judiciales consagradas en la Constitución
Política, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados
por Chile y que se encuentren vigentes, adoptará, de oficio o a
petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho
ejercicio".
"Si esas medidas no fueren suficientes para evitar que pudie-
re producirse una afectación sustancial de los derechos del im-
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 190.
161
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
putado, el juez ordenará la suspensión del procedimiento y ci-
tará a los intervinientes a una audiencia que se celebrará con
los que asistan. Con el mérito de los antecedentes reunidos y
de lo que en dicha audiencia se expusiere, resolverá la conti-
nuación del procedimiento o decretará el sobreseimiento tem-
poral del mismo".
En cuanto a la primera causal, signada con la letra a), el ar-
tículo iVl del precitado Código establece: "Siempre que para
el juzgamiento criminal se requiriere la resolución previa de una
cuestión civil de que debiere conocer, conforme a la ley, un tri-
bunal que no ejerciere jurisdicción en lo penal, se suspenderá
el procedimiento criminal hasta que dicha cuestión se resolvie-
re por sentencia firme".
"Esta suspensión no impedirá que se verifiquen actuaciones
urgentes y estrictamente necesarias para conferir protección a
la víctima o a testigos o para establecer circunstancias que com-
probaren los hechos o la participación del imputado y que pu-
dieren desaparecer".
"Cuando se tratare de un delito de acción penal pública, el
ministerio público deberá promover la iniciación de la causa ci-
vil previa e intervendrá en ella hasta su término, instando por
su pronta conclusión".
Este precepto es preciso relacionarlo con los artículos 173 y
174 del Código Orgánico de Tribunales.
El análisis y alcance de los anteriores preceptos, el concepto
de prejudicialidad, su clasificación y su aplicación en la sede cri-
minal, han sido tratados anteriormente en esta obra, de tal suerte
que nos remitimos a lo ya expuesto al respecto (supra N°' 73 y
sigts.).
En cuanto a la segunda causal de sobreseimiento temporal,
signada con la letra b), la cual lo hace procedente "cuando el
imputado no compareciere al procedimiento y fuere declarado
rebelde", ya analizamos anteriormente la contumacia, de tal
manera que nos sometemos también a lo allí expuesto (supra
N°' 106 y sigts.).
En lo que atañe a la causal de la letra c) del precepto antes
transcripto, la cual hace procedente el sobreseimiento tempo-
ral cuando "después de cometido, el imputado cayere en enaje-
nación mental", al respecto es preciso distinguir dos situaciones:
162
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
a) Si, como lo establece el artículo 458 del C.P.P., "en el curso
del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren
presumir la inimputabilidad por enajenación mental del impu-
tado, en este evento procederá el ministerio público o el juez
de garantía, de oficio o a petición de parte, a solicitar un infor-
me psiquiátrico, ordenando el magistrado la suspensión del pro-
cedimiento en tanto éste no sea remitido. Si el fiscal hallare
mérito para sobreseer temporal o definitivamente la causa, de
acuerdo con el artículo 460, lo solicitará una vez cerrada la in-
vestigación"; y b) Si, como lo prescribe el artículo 465 del C.P.P.,
"después de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en
enajenación mental, en este caso el juez de garantía decretará,
a petición del fiscal o de cualquiera de los intervinientes, pre-
vio informe psiquiátrico, el sobreseimiento temporal del proce-
dimiento hasta que desapareciere la incapacidad del imputado,
o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenación
mental incurable" (infra N°' 570 y sigts.).
Por último, la cuarta causal signada con anterioridad con
la letra d) tuvo como fundamento la necesidad de hacer posi-
ble la operancia real y efectiva de las garantías del "racional y
justo procedimiento y del derecho de defensa" asegurados por
el N- 3- del artículo 19 de la Constitución Política y las demás
que le otorguen las leyes y los tratados internacionales ratifi-
cados por Chile que se encuentren vigentes. Con tal objeto la
disposición antes transcripta faculta al juez de garantía para
aplicar en forma inmediata y directa tales derechos, en caso
de estimar que éstos se encuentran afectados substancialmen-
te por no estar el imputado en condiciones de ejercerlos por
encontrarse en alguna de las situaciones de "estados interme-
dios" entre la enajenación mental y la normalidad anímica o
psicológica, emanada aun de deficiencias físicas. Al efecto, la
Comisión del Senado, en su Sesión 5-, cuyo texto se inserta más
adelante, estimó que procedía que el juez de garantía ejercie-
ra la referida facultad, "en el caso de aquellas personas que,
con posterioridad al hecho que se investiga, vean debilitadas
de tal manera sus aptitudes que, si bien pudiera ser dudoso que
queden comprendidas dentro del concepto normativo de 'ena-
j e n a d o mental', no se presenten en cambio mayores vacilacio-
nes para concluir que no pueden acogerse en plenitud a la
163
 "i EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
garantía de un racional y justo procedimiento que les asegura
la Constitución Política, ni a las garantías que explicitan en ma-
yor medida la Convención Americana de Derechos Humanos
o el Pacto de San José de Costa Rica, en particular las que con-
figuran el derecho de defensa".
La competencia para hacer directamente efectivos dichos
derechos, como lo señala en forma expresa la ley, está radicada
en forma exclusiva en el juez de garantía en cualquier etapa del
procedimiento, pero únicamente después de la formalización de
la investigación, pues la aplicación de dichas garantías supone
la existencia de un imputado, y sólo hasta antes de la apertura
del juicio oral. Ello porque - c o m o implícitamente lo da a en-
tender el texto legal y lo señaló el legislador al establecer la nor-
m a - el precepto antes transcripto no le otorga tal facultad al
tribunal oral en lo penal, ya que -según la Comisión del Sena-
d o - "si se permitiera debatir este tema en el juicio oral, se crea-
rían inconvenientes mayores, como sería la eventual suspensión
de dicho juicio y consiguiente pérdida de la continuidad de la
audiencia, si en definitiva se reanudara, y los efectos indirectos,
pero no menos importantes, en el despacho regular de las cau-
sas por dicho tribunal".
Con los fines antes señalados, primeramente el juez de ga-
rantía, al advertir que el imputado se encuentra en condiciones
psíquicas desmedradas que no alcancen a constituir enajenación
mental, deberá adoptar, de oficio o petición de parte, las medi-
das que estime necesarias para lograr que pueda hacer uso de
las referidas garantías, y si ellas no fueren suficientes, acto se-
guido citará a los intervinientes a una audiencia especial que se
celebrará con los que asistan, y son el mérito de los anteceden-
tes reunidos, entre los cuales debe figurar un informe psiquiá-
trico del afectado, y con lo que en ello se exponga, resolverá la
continuación del procedimiento o decretará el sobreseimiento
temporal del mismo (infra N- 580).
En cuanto a la historia del precepto, la Comisión de la Cá-
mara de Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998,
al analizar el antiguo artículo 9° del Proyecto del Ejecutivo, so-
bre "aplicación directa de las normas constitucionales que fijen
las bases generales del ordenamiento jurídico y las normas con-
tenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos
164
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
ratificados por Chile y vigentes", lo aprobó sólo con algunas pre-
cisiones en cuanto a su redacción.^^^
Sin embargo, en la Comisión del Senado, en el transcurso
de su Sesión 5-, se produjo un largo debate en que, primero,
algunos comisionados fueron partidarios del precepto en los tér-
minos aprobados por la Cámara de Diputados, en razón de que
pone de manifiesto que no hay necesidad de esperar la aproba-
ción de leyes que desarrollen esas garantías previstas en la Cons-
titución o en los tratados internacionales, lo que constituye un
avance en que está de acuerdo la doctrina moderna, toda vez
que con la norma en cuestión únicamente se pretende dejar de
manifiesto una conclusión, a la que, de todas maneras deberá
llegar el juez por la vía interpretativa.
Otros senadores, en cambio, estimaron innecesarias las dos
primeras frases del artículo "porque las reglas constitucionales
y las de los tratados internacionales siempre serán aplicables, por
mandato expreso del artículo 5^ de la misma Constitución Políti-
ca. Consignar en forma expresa la aplicación de tales reglas, fun-
damentalmente las de los tratados internacionales -agregaron-,
podrá suscitar dificultades serias, considerando las razonables du-
das que merece a la doctrina su aplicación directa contra ley ex-
presa, que estaría admitiéndose si se aprobare el artículo en los
mismos términos. No se cuestiona la aplicación directa de la
Constitución, pero aún existen dudas en la doctrina y la juris-
prudencia acerca de la solución que corresponde dar para el
caso de que haya contradicción entre la Constitución y los tra-
tados, inquietud que es válida para cualquier área del derecho,
no sólo para el procedimiento penal, por lo cual, si se dicta una
norma interpretativa, debería ser de carácter general".
Con tales antecedentes, no hubo mayoría para aprobar en
esta parte el primitivo artículo 9° del Proyecto del Código Pro-
cesal Penal.
"Posteriormente, sin embargo, durante el estudio de las me-
didas de seguridad que pueden aplicarse a los enajenados men-
tales en virtud del Título VII del Libro Cuarto, le preocupó a la
'™ Cámara de Diputados, Publicarían Ofiríal. Redacrión de Sesiones, año 1998,
Pág- 117.
165
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Comisión el caso de aquellas personas que, con posterioridad
al hecho que se investiga, vean debilitadas de tal manera sus ap-
titudes que, si bien pudiera ser dudoso que queden comprendi-
das dentro del concepto normativo de 'enajenación mental', no
se presenten en cambio mayores vacilaciones para concluir que
no pueden acogerse en plenitud a la garantía del justo y racio-
nal procedimiento ni a las garantías que explícita en mayor me-
dida la Convención Americana de Derechos Humanos o Pacto
de San José de Costa Rica, en particular las que configuran el
derecho de defensa".
"Estuvo de acuerdo la Comisión en que, si bien tales dere-
chos están suficientemente perfilados, era preciso establecer un
mecanismo expedito que permita hacerlos efectivos, ya que, en
otra forma, si no se aplicaren las disposiciones previstas para
quienes caen en enajenación durante el procedimiento, los de-
rechos sólo podrían ejercerse al término de éste, por la vía de
declarar la nulidad del juicio oral, lo que resulta desde todo pun-
to de vista inconveniente. Coincidió en que, por la naturaleza
de la materia, la regla en cuestión debía contemplarse dentro
de los principios básicos de este Código".
Resolvió, por lo tanto, contemplar el precitado artículo 10,
en su texto antes transcripto, en el Código Procesal Penal.
Seguidamente, la Comisión "fue de parecer que, en esos tér-
minos, no sólo se evita distraer esfuerzos de los órganos del Estado
en una persecución penal infructuosa, sino que, primordialmen-
te, se crea u n efectivo mecanismo de resguardo de las garantías,
tanto de aquellas que la propia Carta Fundamental prevé como
de las que el legislador ha establecido siguiendo el mandato de
consagrar u n procedimiento y una investigación racionales y jus-
tos, o de las contempladas en los tratados internacionales. El juez
de garantía al reparar que el imputado no puede ejercer en ple-
nitud los derechos emanados de esas garantías, o al exponérse-
le esa situación, debe proceder a adoptar las medidas necesarias
para resguardarlas, incluso suspendiendo el procedimiento para
reunir todos los antecedentes que le permitan resolver informa-
damente si puede ser reanudado o ha de decretarse el sobresei-
miento".
"Cabe acotar que esta cautela se centra en la etapa del pro-
cedimiento en la cual le corresponde intervenir al juez de ga-
166
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
rantía, y no cuando la causa se encuentra sometida al juicio del
tribunal oral en lo penal. Las razones son que, precisamente por
la naturaleza de las circunstancias a que se alude, deberían ser
detectadas y resueltas antes de la audiencia del juicio oral, de
forma que sólo se sometan al juicio oral personas que se encuen-
tren en condiciones de ejercer los derechos que les correspon-
den. Si se permitiera debatir este tema en el juicio oral, se
crearían inconvenientes mayores, como sería la eventual suspen-
sión del juicio oral y consiguiente pérdida de la continuidad de
la audiencia si en definitiva se reanudara, y los efectos indirec-
tos, pero no menos importantes, en el despacho regular de las
causas por el tribunal del juicio oral en lo penal".
"El H. senador señor Viera-Gallo dejó constancia de que ha-
bría preferido hacer referencia expresa a situaciones determi-
nadas, como ocurre hoy día con los sordomudos o personas
mayores de setenta años en el artículo 349 del Código de Pro-
cedimiento Penal, que ordena someterlos a examen mental si
fueren inculpados o encausados. Aceptó, no obstante, que los
términos del artículo aprobado son suficientemente amplios, y
que la obligación de practicar exámenes a ciertas personas res-
ponde a la lógica inquisitiva del Código vigente, que impone al
juez una minuciosa enumeración de comportamientos durante
la investigación.'^^
364. Naturaleza jurídica de la resolución que declara el sobre-
seimiento temporal y sus efectos. La resolución que declara el
sobreseimiento temporal -al tenor de lo dispuesto en el artícu-
lo 82 y en el inciso tercero del artículo 158 del Código de Pro-
cedimiento Civil, aplicables al caso en virtud de lo ordenado en
el artículo 52 del Código Procesal Penal, es una sentencia inter-
locutoria de índole procesal que resuelve una cuestión acceso-
ria del proceso, con audiencia de los intervinientes, sobre un
trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva.
Los efectos procesales inmediatos de esta sentencia consis-
ten en suspender temporalmente el procedimiento, en especial,
S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 438 y siets.
167
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
en virtud de lo dispuesto en el inciso final del artículo 247, el
plazo de dos años que la ley otorga al fiscal para cerrar la inves-
tigación. Empero - c o m o lo establece el artículo 254 del C.P.P.-,
"A solicitud del fiscal o de cualquiera de los restantes intervinien-
tes, el juez podrá decretar la reapertura del procedimiento cuan-
do cesare la causa que hubiere motivado el sobreseimiento
temporal".
En lo relativo a los efectos penales mediatos, si la cuestión
prejudicial civil que hubiere dado lugar al sobreseimiento ñie-
re acogida, generalmente hará desaparecer el delito, y por ende
el juez deberá dictar sobreseimiento definitivo, y, si es denega-
da, el juicio deberá terminar por sentencia definitiva. Del mis-
mo modo, si el imputado rebelde apareciere, el juez deberá
juzgarlo y decretar él un sobreseimiento definitivo o dictar una
sentencia definitiva; al igual de lo que ocurriría si el indiciado
enajenado mental cayere en demencia incurable o recuperare
la razón.
En lo pertinente a los efectos civiles del sobreseimiento tem-
poral -como lo establece, en síntesis, el artículo 68 del C.P.P.-, si
antes de comenzar el juicio oral, el juicio penal se suspendiere
por cualquier causa, sin decisión acerca de la acción civil que se
hubiere deducido oportunamente, la prescripción continuará in-
terrumpida, siempre que la víctima presentare su demanda ante
el tribunal civil competente en el término de sesenta días siguien-
tes a aquel en que, por resolución ejecutoriada, se dispusiere la
suspensión o terminación del procedimiento penal".
En otras palabras, en la eventualidad antes señalada el so-
breseimiento temporal impide la tramitación de la acción civil
ante el juez penal, la cual debe ser nuevamente deducida en el
plazo antes señalado ante el tribunal civil competente.
Por el contrario, de acuerdo con el mismo precepto, si el so-
breseimiento temporal se dictare después de comenzado el jui-
cio oral, el tribunal deberá continuar el juicio para el solo
conocimiento y fallo de la cuestión civil.
365. Recursos contra la resolución que declara el sobreseimiento
temporal o definitivo. El artículo 253 del C.P.P. estatuye al res-
pecto: "El sobreseimiento sólo será impugnable por la vía del
recurso de apelación ante la Corte de Apelaciones respectiva".
168
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Dado que el legislador emplea en el precepto antes inserto
el adverbio "sólo", que de acuerdo con el léxico significa "de un
único modo", es evidente que, indistintamente, tanto el sobre-
seimiento definitivo como el temporal exclusivamente pueden
ser impugnados por medio de la apelación y no por otros re-
cursos.
366. Reapertura de la investigación para la realización de dili-
gencias perquisivas. Está contemplada por el artículo 257 del
C.P.P., el cual señala a los legitimados para impetrarla, la opor-
tunidad en que debe ser solicitada, la resolución del juez al res-
pecto y la fijación de plazo al fiscal para realizarla, las diligencias
que deben ser rechazadas por improcedentes y el nuevo cierre
de la investigación.
En lo que atañe a los legitimados y a la oportunidad para
impetrar la reapertura de la investigación, el inciso primero del
precitado precepto establece: "Hasta la realización de la audien-
cia a que se refiere el artículo 249 y durante la misma, los inter-
vinientes podrán reiterar la solicitud de diligencias precisas de
investigación que oportunamente hubieren formulado durante
la investigación y que el ministerio público hubiere rechazado".
Del texto antes transcripto emana que los únicos "intervinien-
tes" que pueden solicitar la reapertura de la investigación son
sólo aquellos que, durante esta última, oportunamente hubie-
ren solicitado diligencias perquisivas "precisas", es decir, "deter-
minadas e indispensables y lícitas", las que, además, como lo
señala el inciso tercero del precitado precepto, "en su oportu-
nidad se hubieren ordenado a petición de los intervinientes, y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a
los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente imper-
tinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos
y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido soli-
citadas con fines puramente dilatorios" (supra N- 219).
En cuanto a la oportunidad en que los antes referidos legi-
timados pueden solicitar la reapertura de la investigación, será
sólo hasta la realización o durante la audiencia a que el o los
intervinientes hubieren sido citados por el juez de garantía, a
requerimiento del fiscal, para el pronunciamiento sobre la soli-
citud de sobreseimiento definitivo o temporal o de la decisión
169
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
del ministerio público de no perseverar en el procedimiento a
que se refiere el artículo 249 del C.P.P. (supra N- 352).
"Si el juez de garantía acogiere la petición de reapertura de
la investigación -prosigue el inciso segundo de la precitada dis-
posición-, ordenará al fiscal reabrir la investigación y proceder
al cumplimiento de las diligencias en el plazo que le fijará. Po-
drá el fiscal en dicho evento y por una sola vez solicitar amplia-
ción del mismo plazo".
"Vencido el plazo o su ampliación -termina el precepto-, o
aun antes si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerra-
rá nuevamente la investigación y procederá en la forma señala-
da en el artículo 248" (supra N°' 351 y 352).
367. Forzamiento de la acusación. Esta especie de acusación for-
zada sólo la puede llevar a cabo el querellante particular en los
siguientes casos: a) si - d e conformidad con lo dispuesto en el
artículo 258 del Código Procesal Penal- se opusiere a la solici-
tud de sobreseimiento del fiscal o a la decisión de éste de no
perseverar en el procedimiento, siempre que, a su expresa peti-
ción, lo disponga así el juez de garantía, una vez realizadas las
diligencias que la ley señala; y b) si - d e acuerdo con lo prescri-
to en el artículo 462 del mismo Código- el juez de garantía aco-
giere la oposición del querellante al requerimiento del fiscal para
que se aplique al imputado presuntivamente enajenado mental
una medida de seguridad, y, como una consecuencia de ello, re-
chace la petición del ministerio público, lo declare imputable )
ordene que la acusación sea formulada por el oponente.
En lo que respecta al caso signado con la letra a), el articule
258 del C.P.P. establece: "Si el querellante particular se opusiere a
la solicitud de sobreseimiento formulada por el fiscal, el juez dis-
pondrá que los antecedentes sean remitidos al fiscal regional, a ob-
jeto de que este revise la decisión del fiscal a cargo de la causa".
"Si el fiscal regional, dentro de los tres días siguientes, deci-
diere que el ministerio público formulará acusación, dispondrá
simultáneamente si el caso habrá de continuar a cargo del fis-
cal que hasta el momento lo hubiere conducido, o designará
otro distinto. En dicho evento, la acusación del ministerio pú-
blico deberá ser formulada dentro de los diez días siguientes,
de conformidad a las norma generales".
170
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Por el contrario, si el fiscal regional, dentro del plazo de
tres días de recibidos los antecedentes, ratificare la decisión del
fiscal a cargo del caso, el juez podrá disponer que la acusación
correspondiente sea formulada por el querellante, quien la ha-
brá de sostener en lo sucesivo en los mismos términos que este
Código lo establece para el ministerio público, o bien procede-
rá a decretar el sobreseimiento correspondiente".
"En caso de que el fiscal hubiere comunicado la decisión a
que se refiere la letra c) del artículo 248, el querellante podrá
solicitar al juez que lo faculte para ejercer los derechos a que se
refiere el inciso anterior".
"La resolución que negare lugar a una de las solicitudes que
el querellante formulare de conformidad a este artículo será
inapelable, sin perjuicio de los recursos que procedieren en con-
tra de aquélla que pusiere término al procedimiento".
El precepto antes transcripto contempla dos situaciones di-
ferentes, según que el fiscal solicitare el sobreseimiento, o deci-
diere no perseverar en el procedimiento.
En la primera situación, el querellante particular podrá opo-
nerse al sobreseimiento, y producido esto, el juez remitirá los
antecedentes al fiscal regional, a fin de que éste revise la deci-
sión del fiscal a cargo de la causa, y dentro de tres días fatales
siguientes, decida si el fiscal debe o no formular acusación. En
caso afirmativo, esto es, si el fiscal regional dispone que debe
formularse acusación, simultáneamente decidirá si el caso ha-
brá de seguir a cargo del mismo fiscal o, en caso contrario, de-
signará a otro, quedando uno u otro obligado a presentar la
acusación dentro del plazo fatal de los diez días siguientes. Si,
por el contrario, el fiscal regional ratificare la decisión de sobre-
seer del fiscal a cargo del caso, el juez podrá decidir que la acu-
sación sea formulada por el querellante, quien deberá sostenerla
en adelante al igual que el ministerio público, o según su sobe-
rano criterio, sobreseer la causa.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23^
de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 319 del
Proyecto, actual artículo 258, sostuvo que esta disposición "se
propone otorgar al juez la posibilidad de representar a las autori-
dades del ministerio público aquellas solicitudes de sobreseimien-
to que en su opinión no se ajusten al mérito de los antecedentes
171
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
reunidos. No obstante, deberá acoger la opinión institucional del
ministerio público al insistir en el sobreseimiento".
"Se ha buscado esta fórmula con el fin de controlar severa-
mente la posibilidad de que algún fiscal pueda utilizar los so-
breseimientos como forma de término de casos que podrán ser
llevados a juicio, excediendo con ello las específicas facultades
que se les otorgan para promover salidas alternativas al proce-
dimiento".
"Se ha procurado, a la vez, cautelar la imparcialidad de los
jueces, evitando que se transformen en actores de la persecu-
ción penal, llevándola más allá de la voluntad del ministerio pú-
blico".
"El único caso en que se ha estimado necesario llevar ade-
lante la acusación en contra de la opinión del fiscal, es aquel
en que tanto el querellante como el juez coinciden en que la
instrucción (investigación) arroja antecedentes suficientes para
la apertura del juicio. En este caso, ha parecido que la voluntad
de la víctima u otro interesado habilitado, con la disposición de
asumir la carga de la acusación, más la opinión favorable del
juez, deben imponerse sobre la del fiscal. La solución contraria
podría generar una sensación muy fuerte de frustración respec-
to del sistema y constituir un exceso de poder en manos del mi-
nisterio público".''**
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse a la fa-
cultad del juez de garantía de disponer que la acusación sea asu-
mida por el querellante particular, ante la ratificación del
ministerio público de sobreseer, "ponderó que una actitud que
podría asumir el fiscal, si es obligado a acusar en contra de su
voluntad, es sostener en el juicio su tesis original, sea sobresei-
miento u otra, con lo cual la acusación carecería de sentido, o
desarrollar una labor mínima, que conduciría a la absolución
del imputado".
"Para evitar esa alternativa, se estudió la conveniencia de que
el fiscal sea reemplazado o que se prescinda del fiscal, y que el
acusador particular asuma el rol de contradictor de la defensa".
'^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998,
págs. 190 y 191.
Ji 172
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
"Convino, al efecto, que si el querellante se opusiere a la so-
licitud de sobreseimiento, el juez debe comunicárselo al fiscal
regional, quien debe tomar la decisión si coincide en la proce-
dencia de acusar. De resolver afirmativamente, decidirá si man-
tiene o reemplaza al fiscal a cargo. Si, por el contrario, ratifica
la decisión de éste, el juez dispondrá que la acusación sea for-
mulada por el querellante, si lo hubiere, quien la sostendrá en
los mismos términos que el Código establece para el ministerio
público, o procederá a decretar el sobreseimiento definitivo".
"El mismo mecanismo se hizo aplicable para el caso de que
el fiscal hubiere comunicado la decisión de no perseverar en el
procedimiento, de forma que el querellante podrá, si el juez así
lo determina, sostener en lo sucesivo la respectiva acusación".'^'
En la segunda situación, esto es, si el fiscal decide no perse-
verar en el procedimiento, el querellante particular podrá soli-
citar al juez que lo faculte para formular él la acusación, a lo
que el juez podrá acceder o negarle lugar. En ambos casos, su
resolución será inapelable, dejando a salvo los recursos que pro-
cedieren en contra de aquella resolución que pusiere término
al procedimiento, como sería, por ejemplo, la que dispusiere el
sobreseimiento definitivo o la que aceptare la decisión del fis-
cal de no perseverar en aquél.
En lo que atañe a la eventualidad excepcional y especialísi-
ma de forzamiento de la acusación, antes prevista con la letra
b), el artículo 462 del C.P.P. estatuye: "Formulado el requerimien-
to (por el fiscal para la aplicación de medida de seguridad a la
presunta enajenación mental del imputado), corresponderá al
juez de garantía declarar que el sujeto requerido se encuentra
en la situación prevista en el artículo 10, número P , del Códi-
go Penal. Si el juez apreciare que los antecedentes no permiten
establecer con certeza la inimputabilidad, rechazará el requeri-
miento".
"Al mismo tiempo, dispondrá que la acusación se formulare
por el querellante, siempre que éste se hubiere opuesto al re-
querimiento del fiscal, para que la sostuviere en lo sucesivo en
los mismos términos que este Código establece para el ministe-
" ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 637.
173
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO TÍTULO II
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
rio público. En caso contrario, ordenará al ministerio público
la formulación de la acusación conforme al trámite ordinario".
Esta especie extraordinaria de forzamiento de la acusación
encuentra sus fundamentos en las acertadas razones aducidas por
las Comisiones de la Cámara de Diputados y el Senado de la Re-
pública, que transcribimos más adelante al referirnos en particu-
lar sobre la materia al tratar del Procedimiento Especial para la
Aplicación de las Medidas de Seguridad (infra N°^ 571 y 577).

Párrafo P
Acusación

368. Concepto y naturaleza jurídica de la acusación. Acusar, de

acuerdo con el léxico, significa, en general, imputar a una per-
sona algún delito, culpa, vicio o cualquiera cosa vituperable; y,
en sentido forense, consiste en exponer definitivamente en jui-
cio, con las formalidades legales, los cargos en contra del acusa-
do y las pruebas de los mismos, lo cual constituye, en síntesis, lo
que el legislador procesal penal denomina "acusación".
En cuanto a la naturaleza jurídica de este instituto, en aten-
ción a que la acusación en el nuevo sistema procesal no la emi-
te el juez, sino que es dictada por el ministerio público en su
condición de ente administrativo autónomo a cargo exclusivo
de la dirección de la investigación, no constituye una resolución
judicial, como ocurría en el antiguo proceso criminal chileno, y
como acontece aún en otras legislaciones, sino que es un acto
administrativo solemne, porque debe ser escrito y contener las
menciones ordenadas taxativamente por la ley.
Tal acto administrativo no es decisorio, ni resolutivo, ni "causa
estado", es decir, no es definitivo o firme, y, por ende, tampoco es
inexpugnable, toda vez que se trata de una resolución del fiscal pre-
paratoria o de mero trámite que no pone término a la cuestión de-
batida, siendo, por tanto, ampliable, modificable y corregible.'^^

''•* N ú ñ e z V., J. Cristóbal, Tratado de los Recursos Jurisdiccionales y Administrati-

vos, Editorial La Ley, Santiago, 1994,1.1, págs. 168 y 169.

175
Jl
174
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
En efecto - c o m o lo señala el artículo 261 del C.P.P.-, el que-
rellante puede acusar particularmente por su parte y, al formu-
lar su acusación, plantear una distinta calificación de los hechos,
otras formas de participación del acusado, solicitar otra pena o
ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a deli-
tos distintos a los contenidos en ésta, siempre que unos y otros
hubieren sido objeto de la formalización de la investigación. Asi-
mismo, el querellante al acusar particularmente está facultado
para señalar los vicios formales de que adoleciere la acusación
fiscal, requerir su corrección y ofrecer las pruebas que estimare
necesarias para sustentarla.
Del mismo modo, el acusado podrá, en su oportunidad le-
gal -según lo prescribe el artículo 263 letra a) del C.P.P.-, seña-
lar los vicios formales de que adoleciere la acusación, del fiscal,
exigiendo su corrección, ya que, como se ha señalado, dicho acto
administrativo, por excepción, es solemne y debe cumplir de
modo preciso y claro con las formalidades que exige la ley en
su enunciación.
Igualmente, el juez de garantía, durante la audiencia de pre-
paración del juicio oral, podrá eliminar de la acusación del fis-
cal y de la del querellante particular, tanto los hechos imperti-
nentes o irrelevantes, es decir, aquellos ajenos al delito y a la
imputación incriminada, como los medios de prueba señalados
por aquellos o por el acusado que sean manifiestamente imper-
tinentes, innecesarios, estén destinados a acreditar hechos pú-
blicos y notorios, sean excesivos, causen sólo efectos dilatorios
o sean ilícitos: ora por no haber sido producidos e incorpora-
dos en el lugar, tiempo y forma señalado por la ley, ora por pro-
venir de diligencias declaradas nulas, ora por haber sido obte-
nidos con inobservancia de las garantías fundamentales (supra
N°' 2 1 8 y 2 1 9 ) . A s u vez, dicho juez podrá ordenar que se corri-
jan los vicios formales de que adoleciere la acusación del fiscal,
del querellante particular y la demanda civil (arts. 270, 276 y 295
delC.P.P).
Por último, al emitir su fallo el tribunal oral en lo penal
-según lo dispone el artículo 341 del C.P.P.-, si bien en su sen-
tencia no podrá exceder el límite del contenido de la acusación,
está facultado, empero, para dar a los hechos una calificación
jurídica distinta a la dada en aquélla, o apreciar la concurren-
176
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
cia de causales agravantes de la responsabilidad criminal no in-
cluidas en la acusación del fiscal, siempre que lo hubiere adver-
tido a los intervinientes durante la audiencia.
369. Forma y contenido de la acusación. De conformidad con
lo dispuesto en el artículo 259 del C.P.P.: "La acusación deberá
contener en forma clara y precisa: a) La individualización de el
o los acusados y de su defensor; b) La relación circunstanciada
de el o los hechos atribuidos y de su calificación jurídica; c) La
relación de las circunstancias modificatorias de la responsabili-
dad penal que concurrieren, aun subsidiariamente de la peti-
ción principal; d) La participación que se atribuyere al acusado;
e) La expresión de los preceptos legales aplicables; f) El señala-
miento de los medios de prueba de que el ministerio público
pensare valerse en el juicio; g) La pena cuya aplicación se soli-
citare; y h) En su caso, la solicitud de que se proceda de acuer-
do al procedimiento abreviado".
"Si, de conformidad a lo establecido en la letra f) de este
artículo, el fiscal ofreciere rendir prueba de testigos, deberá
presentar una lista, individualizándolos con nombre, apellidos,
profesión y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en
el inciso segundo del artículo 307, y señalando, además, los
puntos sobre los que habrán de recaer sus declaraciones. En
el mismo escrito deberá individualizar, de igual modo, al peri-
to o los peritos cuya comparecencia solicitare, indicando sus
títulos o calidades".
"La acusación sólo podrá referirse a hechos y personas in-
cluidos en la formalización de la investigación, aunque se efec-
tuare una distinta calificación jurídica".
La acusación del fiscal, dada su naturaleza solemne, debe
siempre ser formulada por escrito, y comprender todo el conte-
nido de las menciones exigidas por la ley.
En lo que atañe a la primera parte del p r e c e p t o antes
transcripto, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, estimó que
"la redacción de la norma era reiterativa en cuanto a la exigen-
cia de claridad y precisión. Entendiendo que la idea es exigir
que la acusación sea clara y precisa en cuanto a los hechos y la
prueba ofrecida, y evitar que las acusaciones se planteen en for-
mularios. Para permitir que el imputado se defienda adecua-
177
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
damente, estimó más apropiado consignar tales requisitos en
el encabezamiento".'^^
En lo que se refiere a la mención indicada en la letra a) de
la disposición preinserta, la exigencia de la individualización del
o los acusados, sin perjuicio de que no pueden ser otros que los
incluidos en la formalizacion de la investigación, es obvia, ya que
la existencia y determinación cierta del indiciado constituye una
condición de procedibilidad indispensable para la prosecución
o proseguibilidad de la acción penal. A su vez, la falta de la no-
minación del defensor puede acarrear la nulidad de las actua-
ciones procesales posteriores (supra N°^ 85 y siguientes y 257).
En cuanto al requisito exigido en la letra b) de la precitada
norma, éste contiene dos elementos, cuales son: la relación cir-
cunstanciada del o los hechos atribuidos, y la calificación jurídi-
ca de éstos.
La relación circunstanciada de los hechos atribuidos debe
referirse estrictamente a los mismos antecedentes fácticos de car-
go contenidos en la formalizacion de la investigación, y no a
otros nuevos, lo cual es permanentemente vinculante, incluso
para el tribunal que haya de dictar la sentencia condenatoria.
Por el contrario, la calificación jurídica de los hechos impu-
tados en la acusación, es decir, el nomen iuñs, puede ser distinto
al título del delito atribuido en la formalizacion de la investiga-
ción, calificación que - c o m o lo señala el inciso segundo del ar-
tículo 341 del C.P.P.- tampoco es vinculante para el juez en la
dictación de la sentencia.
En lo que versa con el contenido de la acusación menciona-
do en la letra c) del artículo preinserto, la acusación del fiscal
debe contener la relación de las circunstancias modificatorias
de la responsabilidad penal que concurrieren, enunciación que,
de acuerdo con el deber del fiscal de obrar con criterio objeti-
vo, debe ser completa y contener tanto las agravantes como las
atenuantes y eximentes de responsabilidad penal (supra W 122).
Tal enunciación, sin embargo, no es vinculante para el sen-
tenciador en cuanto a las circunstancias agravantes, ya que
-(jomo lo establece también el inciso segundo del artículo 341
" ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 317.
178
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
del C.P.P.- el tribunal oral en lo penal puede apreciar la concu-
rrencia de agravantes de responsabilidad criminal no incluidas
en la acusación del fiscal, siempre que lo hubiere advertido a
los intervinientes en la audiencia.
En lo atinente a la mención de "la participación que se le
atribuyere al acusado" a que se refiere la letra d) de la norma
legal preinserta, el fiscal deberá indicar si se le sindica como au-
tor, cómplice o encubridor del o los hechos punibles incrimi-
nados.
En lo que concierne a la "expresión de los preceptos legales
aplicables", éstos, en esencia, deberán ser los que definan o ti-
pifiquen el delito incriminado y señalen la pena, y los que indi-
q u e n las circunstancias e x i m e n t e s o modificatorias de la
responsabilidad penal imputada.
En lo que incumbe al "señalamiento de los medios de prue-
ba de que el fiscal pensare valerse en el juicio", dado que la ley
consagra al respecto el principio de la libertad de pruebas, el
ministerio público podrá señalar tanto los enumerados y regla-
mentados por la ley como cualesquiera otros que sean aptos para
producir fe (supra N™ 214 y sigts.).
Empero, si el fiscal ofreciere rendir prueba testimonial, de-
berá presentar una lista individualizándolos con nombres, ape-
llidos, profesión y domicilio o residencia, salvo que ello pusiere
en peligro la seguridad personal del testigo, señalando, además,
los puntos sobre los cuales habrán de recaer sus declaraciones.
Igual designación deberá hacer de los peritos cuya comparecen-
cia solicitare, indicando sus títulos y calidades.
Similar señalamiento debe hacer el fiscal de la prueba do-
cumental de que piensa valerse en el juicio oral, ya que si no lo
hace precluirá su derecho a producirla en dicha audiencia, a
menos que -al tenor de lo dispuesto en el artículo 336 del C.P.P.-
justificare no haber sabido de su existencia sino hasta ese mo-
mento, o si tal especie de probanza fuere necesaria para escla-
recer la controversia que surgiere con respecto a la veracidad,
autenticidad o integridad de otras pruebas, siempre que no hu-
biere sido posible prever su necesidad.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en relación con
los medios de prueba de que piensa valerse el fiscal, señaló que
no sólo debe precisarse la prueba pericial y testimonial, sino tam-
179
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
bien la documental, a la luz de la norma de preclusión del artículo
296 (actual artículo 336), que impide que la prueba se presente
después, salvo que no hubiere tenido conocimiento de ella".
"Se sostuvo que juega en contra de la claridad que debe te-
ner la prueba n o detallar y exhibir los documentos, consideran-
do que entre ambas etapas del procedimiento, investigación y
juicio, hay un cierto desequilibrio, porque en la primera el fis-
cal tiene muchas facultades y, al deducir la acusación, debiera
tener todos los antecedentes que la avalen. En la segunda etapa
está en igualdad de condiciones con los demás intervinientes,
por lo que la prueba debe exhibirse para que puedan hacerse
cargo de ella los demás".
"Por otra parte, n o vulneraría el derecho a defensa del im-
putado si no se exhiben los documentos en la preparación del
juicio, sino que se enuncian o individualizan. Se razonó que la
exhibición podría alertar a otros partícipes en el delito".'''*
A su vez, la Comisión de la Cámara de Diputados, al anali-
zar en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, la parte pertinen-
te del artículo 329 del Proyecto del Ejecutivo, actual letra f) del
artículo 259), emitió su opinión "sobre la posibilidad de que el
fiscal oculte algún medio de prueba, señalando que ello era no
sólo imposible, sino que inaceptable. En el sistema norteameri-
cano, la audiencia preliminar se llama 'discovery', o sea, 'mos-
trarse las cartas'. La única posibilidad de que se dé la situación
descrita es cuando el fiscal, o el juez, se entera de la existencia
de testigos durante el juicio, lo cual tampoco puede ocultar".'^*
En lo pertinente a la exigencia de la letra g) del precepto
en comento, en el sentido de que la acusación del fiscal debe
indicar "la pena cuya aplicación se solicita", ésta debe ser deter-
minada mediante la apreciación de las circunstancias agravan-
tes y atenuantes concurrentes, pues, como se hizo presente
anteriormente, el ministerio público en el ejercicio de su fun-
ción debe necesariamente obrar con criterio objetivo.
Finalmente, en lo relativo a la exigencia de la letra h) del
artículo 259, atinente, "en su caso, a la solicitud de que se pro-
"•* Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 638.
'3'' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 319.
180
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
ceda de acuerdo con el procedimiento abreviado", ello sólo po-
drá ocurrir - c o m o lo señala el artículo 406 del C.P.P.- cuando
el fiscal solicite la aplicación de una pena privativa de la liber-
tad no superior a cinco años de presidio o reclusión menores
en su grado máximo, o bien cualesquiera otras penas de distin-
ta naturaleza, cualquiera que sea su entidad o monto, exceptua-
da la de muerte, ya fueren ellas únicas o alternativas, y siempre
que concurran la anuencia del acusado y los demás requisitos
legales.
Párrafo 2°
Audienáa de preparación del juicio oral
370. Citación a la audiencia y su fínalidad. El artículo 260 del
C.P.P. dispone: "Presentada la acusación, el juez de garantía or-
denará su notificación a todos los intervinientes y citará, dentro
de las veinticuatro horas siguientes, a la audiencia de preparación
del juicio oral, la que deberá tener lugar en un plazo no inferior
a veinticinco ni superior a treinta y cinco días. Al acusado se le
entregará la copia de la acusación, en la que se dejará constan-
cia, además, del hecho de encontrarse a su disposición, en el tri-
bunal, los antecedentes acumulados durante la investigación".
Dichas notificaciones deberán ser hechas a todos los intervi-
nientes, es decir -al tenor del artículo 12 del C.P.P.-, al fiscal, al
imputado, al defensor, a la víctima y al querellante, que hubie-
ren realizado con anterioridad cualquier actuación procesal, aun-
que algunos, en cuanto corresponda, tengan representación o
defensa legal, ya que el legislador emplea la voz "todos", que sig-
nifica "a cada u n o " de ellos.
Debe observarse, además, que el precepto no ordena sim-
ples citaciones, sino que dispone notificaciones, las cuales de-
berán efectuarse de acuerdo con las normas generales, es decir,
cumpliendo con los requisitos de lugar, tiempo y modo a que
nos hemos referido anteriormente al tratar de esta materia (su-
praN°^162ysigts.).
En cuanto a la forma en que deben practicarse dichas noti-
ficaciones, dado que ellas deben contener el texto escrito com-
181
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
pleto de la acusación, necesariamente deben efectuarse perso-
nalmente o por cédula, según corresponda, con el alcance de
que al acusado, necesariamente, deberá serle entregada copia
de aquélla, en persona, si se encuentra privado de la libertad.
En todo caso, en la notificación deberá dejarse constancia del
hecho de encontrarse a su disposición, en el tribunal, los ante-
cedentes acumulados durante la investigación.
En lo relativo a la oportunidad de las notificaciones a todos
los intervinientes, éstas deberán ser efectuadas dentro del lapso
fatal de veinticuatro horas, a contar de la presentación de la acu-
sación por el fiscal al juez de garantía. A su vez, la respectiva au-
diencia habrá de tener lugar en un plazo no inferior a veinticinco
ni superior a treinta y cinco días a partir de dicha fecha. Estos
plazos deben computarse en la forma señalada en los artículos
15 del C.P.P. y 48 del Código Civil (supra N^ 156).
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de Di-
putados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1988, se limitó a apro-
bar el artículo 330 del Proyecto, con pequeñas modificaciones.^^®
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-,
"coincidió en la idea de que, conjuntamente con la acusación,
se entregue al imputado copia de todos los antecedentes de la
investigación es inapropiada, por el volumen que estos documen-
tos pueden alcanzar".
Por tal razón, se suprimió tal exigencia, y por el contrario,
"teniendo en vista que el imputado debe ofirecer prueba en la
audiencia, y, por lo tanto, la defensa debe tener acceso con an-
terioridad al expediente del fiscal, resolvió precisar que al im-
putado y a los demás intervinientes, al notificárseles la acusación,
se les entregue copia solamente de ésta, pero se ponen a su dis-
posición, en el tribunal, los antecedentes acumulados durante
la investigación".
"Amplió además el plazo para la celebración de la audien-
cia de entre veinte y treinta días a contar de la notificación de
los intervinientes, aprobado por la Comisión de la Cámara de
Diputados, a los veinticinco y treinta y cinco días que rigen en
la actualidad".^^'
"^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 320.
' " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 639.
182
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
En lo atinente a la finalidad de esta audiencia, ella tiene por
objeto preparar el juicio oral con la comparecencia obligatoria
del fiscal y del defensor del imputado, mediante la realización de
las siguientes diligencias previas esenciales: la relación por parte
del juez del resumen de las presentaciones hechas por los inter-
vinientes; la defensa oral del imputado; la corrección de los vi-
cios formales de que adolezcan la acusación del ministerio
público, la acusación del querellante y la demanda civil; la reso-
lución de las excepciones de previo y especial pronunciamiento
que hubiere opuesto el acusado; la apertura de debate acerca de
las pruebas ofrecidas para decidir sobre su reducción o exclusión;
el llamado a conciliación sobre las acciones civiles; la decisión acer-
ca de la unión o separación de acusaciones; la celebración de con-
venciones probatorias; la fijación de un nuevo plazo para que el
imputado pueda ofrecer pruebas omitidas; la devolución de do-
cumentos de la investigación; y la rendición de prueba testimo-
nial o pericial anticipada, sin perjuicio de las demás incidencias
que puedan ser promovidas por los intervinientes.
371. Actuación del querellante. El artículo 261 del C.P.P. esta-
blece: "Hasta quince días antes de la fecha fijada para la reali-
zación de la audiencia de preparación del juicio oral, el quere-
llante, p o r escrito, p o d r á : a) A d h e r i r a la acusación del
ministerio público o acusar particularmente. En este segundo
caso, podrá plantear u n a distinta calificación de los hechos,
otras formas de participación del acusado, solicitar otra pena
o ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a
imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la for-
malización de la investigación; b) Señalar los vicios formales de
que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su correc-
ción; c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para susten-
tar su acusación, lo que deberá hacerse en los mismos térmi-
nos previstos en el artículo 259, y d) Deducir demanda civil,
cuando procediere".
Como emana del texto antes transcripto, las peticiones del
querellante, a diferencia del carácter obligatorio que, en gene-
ral, tienen las del fiscal si decide acusar, son facultativas y opta-
tivas, toda vez que puede ejercerlas todas o sólo alguna de ellas,
pero deben ser formuladas necesariamente por escrito y sólo
183
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
hasta quince días antes de la fecha fijada para la realización de
la audiencia de preparación del juicio oral, plazo que, atendido
lo restrictivo de la alocución "sólo hasta quince días antes", em-
pleada por la ley, es fatal o de caducidad y de días corridos, sin
perjuicio de que, por excepción, dicho lapso pueda ser prorro-
gado por el juez, mediante la aplicación del artículo 17 del C.P.P.,
que consagra en nuestra legislación el instituto jurídico deno-
minado por la doctrina "restitución en términos".
En cuanto a las peticiones que la ley autoriza impetrar al que-
rellante, en primer lugar, puede adherirse a la acusación del fis-
cal, es decir, unirse a ella y ratificarla en su integridad, o, por el
contrario, apartarse de aquélla y acusar particularmente.
En esta última eventualidad, la acusación del querellante par-
ticular deberá contener, en forma clara y precisa, todas las men-
ciones exigidas por el artículo 259 a la acusación del fiscal, y, a
través de ella, podrá plantear o sugerir u n a distinta calificación
de los hechos, otra forma de participación del acusado, solici-
tar otra pena o ampliar la acusación del fiscal extendiéndola a
hechos no imputados o distintos, siempre que hubieren sido
objeto de la formalización de la investigación. Lo anterior sig-
nifica, por lo tanto, que en su acusación particular, el querellante
podrá cambiar todos los fundamentos de la acusación del fiscal,
con la única excepción de que le estará impedido que solicite
que se proceda de acuerdo con el procedimiento abreviado, pues
ésta es una facultad exclusiva del ministerio público, unida a la
aceptación del imputado (art. 406 C.P.P.).
Del mismo modo - c o m o lo señala el inciso final del artícu-
lo 259-, la acusación del querellante particular, al igual que la
del fiscal, tiene la limitación de que "sólo podrá referirse a he-
chos y personas incluidos en la formalización de la investigación,
aunque se efectuare una distinta calificación jurídica".
En segundo lugar, el querellante particular podrá señalar los
vicios formales de que adoleciere el escrito de acusación del fis-
cal, requiriendo su corrección.
Estos vicios formales sólo pueden consistir en la omisión o
errónea expresión de alguna de las menciones que, por man-
dato legal, en forma clara y precisa, debe contener la acusación
del fiscal de acuerdo con el mandato imperativo del artículo 259
del C.RP.
184
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
En tercer lugar, el querellante podrá ofrecer la prueba que
estimare necesaria para sustentar la acusación, en los mismos
términos previstos en el artículo 259, es decir, si se trata de tes-
timonial, deberá presentar una lista de los testigos, individuali-
zándolos con su nombre, apellidos, profesión y domicilio o
residencia, salvo que ello sea peligroso para la seguridad de és-
tos. Además deberá señalar los puntos sobre los cuales deberán
recaer sus declaraciones. En el mismo escrito, deberá individua-
lizar de igual modo a los peritos cuya comparecencia solicitare,
indicando sus distintas calidades.
Asimismo, el querellante deberá señalar la prueba documen-
tal y demás medios probatorios que, de acuerdo con el princi-
pio de la libertad de pruebas, piensa valerse, en los mismos
términos que lo debe hacer el fiscal en su acusación, ya que si
omite hacerlo podrá precluir su derecho a producirla, por apli-
cación de la misma normativa aplicable al ministerio público
como acusador (arts. 296 y 336 del C.RR).
Por último, el querellante particular podrá entablar acción
civil, por escrito y cumpliendo las estrictas formalidades que se-
ñala la ley, cuando procediere, aunque no hubiere deducido acu-
sación, siempre que el delito investigado le hubiere causado
perjuicios, que el actor sea la víctima del hecho punible o su he-
redero, y que la demanda sea dirigida contra el acusado y no
contra terceros. Con relación a este punto, nos remitimos a lo
ya expuesto anteriormente al respecto (supra N°' 44 y sigts.).
372. Plazo de notificación al acusado. El artículo 262 del C.P.P.
dispone: "Las actuaciones del querellante, las acusaciones parti-
culares, adhesiones y la demanda civil deberán ser notificadas
al acusado, a más tardar, diez días antes de la realización de la
audiencia de preparación del juicio oral".
Con relación a esta materia, la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, expresó que "si bien el plazo para efectuar estas noti-
ficaciones no es muy amplio, es suficiente, habida consideración
que no es la primera notificación, por lo que deberá practicar-
se de acuerdo con las reglas generales, que normalmente será
por cédula, ya que todos los intervinientes tienen su domicilio
registrado en el tribunal. En esa medida se rechazó la indica-
ción N^ 248 de los HH. senadores señores Rombal, Larraín, Stan-
185
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ge y Urenda, que exigía que esta notificación se hiciera en for-
ma personal".
La Comisión, además, eliminó la alusión al tercero civilmente
responsable en virtud del acuerdo de restringir la demanda ci-
vil sólo al imputado, y por la misma razón hizo referencia a la
demanda civil en forma singular. También reemplazó la expre-
sión "imputado" por "acusado".'^^
373. Facultades del acusado. El artículo 263 del C.P.P. prescri-
be: "Hasta la víspera del inicio de la audiencia de preparación
del juicio oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia, en for-
ma verbal, el acusado podrá: a) Señalar los vicios formales de
que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su correc-
ción; b) Deducir excepciones de previo y especial pronuncia-
miento; y c) Exponer los argumentos de defensa que considere
necesarios y señalar los medios de prueba cuyo examen en el
juicio oral solicitare, en los mismos términos previstos en el ar-
tículo 259".
Las anteriores atribuciones del acusado son facultativas y,
además, optativas, ya que puede ejercer unas u otras, de la ma-
nera y en la oportunidad señalada en el precepto.
En lo atinente al señalamiento de los vicios formales y re-
querimiento de su corrección, éstos se refieren -como se hizo
presente con anterioridad- a la omisión o errónea expresión de
las menciones exigidas clara, precisa y determinadamente en el
artículo 259 del C.P.P., tanto para la acusación del fiscal como
para la del querellante particular (supra N°' 369 y 371).
En lo que versa sobre "la deducción de excepciones de pre-
vio y especial pronunciamiento", éstas sólo pueden consistir, de
acuerdo con la enumeración taxativa del artículo 264, en: a) la
incompetencia del juez de garantía; b) la litispendencia; c) la
cosa juzgada; d) la falta de autorización para proceder criminal-
mente, cuando la Constitución o la ley lo exigieren; y e) la ex-
tinción de la responsabilidad penal.
La "incompetencia del juez de garantía" podrá ser alegada
en caso de su carencia de jurisdicción en el territorio que la ley
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 640.
fr- ise
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
le haya asignado para ejercerla, o en razón de la naturaleza es-
pecial del delito, como si, por ejemplo, se tratare de un hecho
punible de carácter militar.
La alegación de la excepción de litispendencia procederá si
con anterioridad se hubiere formalizado la investigación en otra
causa, o se siguiere juicio ante otro juzgado o tribunal compe-
tente, existiendo identidad entre los delitos y las personas acu-
sadas, con lo que figuren en la nueva acusación.
La cosa juzgada procederá cuando el mismo delito atribui-
do haya sido anteriormente objeto de un sobreseimiento defi-
nitivo firme o sentencia definitiva ejecutoriada, en que el
imputado haya sido sobreseído, absuelto o condenado, según
corresponda.
La falta de autorización para proceder criminalmente será
procedente cuando la Constitución o la ley lo exigieren, como
ocurre, por ejemplo, con los diputados y los senadores según lo
establecen los incisos segundo, tercero y cuarto del artículo 58
de la Carta Fundamental.
La extinción de la responsabilidad penal podrá ser alegada
cuando en favor del acusado concurra alguna de las causales
enumeradas en el artículo 93 del Código Penal o en alguna otra
disposición especial.
En lo referente a las argumentaciones del acusado, éste po-
drá alegar en su defensa, por ejemplo, la inexistencia del deli-
to, su inocencia o no participación en él, o la concurrencia en
su favor de causales de inculpabilidad o de justificación. Si de-
seare rendir prueba, deberá ofrecerla en la misma manera esta-
blecida para el querellante que hemos señalado anteriormente
(supra N^ 371).
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al referirse al artículo 334 del Proyec-
to, actual artículo 264, "expresó que lo que dilata los juicios pe-
nales son los ritos de la instrucción (actual 'investigación'). La
instrucción (investigación) está pauteada de acuerdo a ciertos
pasos que no son eficientes, pero que deben cumplirse inevita-
blemente. La excepción de previo y especial pronunciamiento
de la letra e) es la última oportunidad para pedir el sobresei-
miento definitivo, tratándose de causas de extinción de la res-
ponsabilidad penal que sean evidentes y no requieran de prueba,
187
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
por ejemplo, prescripción. El imputado puede pedir al juez que
la pronuncie directamente. Ahorra la posibilidad de ir a un jui-
cio cuando la causal es evidente".'^^
La Comisión del Senado, al analizar el precepto anterior,
"puntualizó, en la primera causal, que la incompetencia a que
se refiere es a la del juez de garantía".
"En lo que atañe a la última circunstancia, o extinción de la
responsabilidad penal, estuvo de acuerdo en que, si bien es un
asunto de fondo, que pudiera resolverse en el juicio oral, resul-
ta conveniente para el propósito de que al juicio oral lleguen
solamente los hechos, y todo lo demás quede claro en la audien-
cia de preparación. Por otra parte, la resolución del juez de ga-
rantía es apelable, por ser una resolución que pone término al
juicio, y eventualmente puede ser objeto del recurso de nulidad,
por lo que quedan resguardados los derechos de las víctimas. A
mayor abundamiento, esta norma es coherente con las causales
de sobreseimiento definitivo".
"En otro orden de ideas, prefirió hacer referencia a la ex-
tinción de la responsabilidad penal, concepto que utiliza el Tí-
tulo V del Libro I del Código Penal, y que es más amplio, pues
comprende no solo la extinción de la acción, sino también la
de la pena y las demás causales, como muerte del reo y otras".'*"
374. Excepciones para ser planteadas en el juicio oral. Sin per-
juicio de lo expuesto en el numeral precedente, el artículo 265
del C.P.P. autoriza al acusado para hacer valer las excepciones
de previo y especial pronunciamiento, de cosa juzgada y de ex-
tinción de la responsabilidad penal, para plantearlas en el jui-
cio oral si no las hubiere hecho valer en la etapa de preparación
de dicho juicio.
Al efecto, tal disposición establece: "No obstante lo dispues-
to en el artículo 263, si las excepciones previstas en las letras c)
y e) del artículo anterior no fueren deducidas para ser discuti-
das en la audiencia de preparación del juicio oral, ellas podrán
ser planteadas en el juicio oral".
" ' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 194.
'•"* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 4 1 .
188
Ir
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
Este artículo fue agregado por la Comisión del Senado, en
su Sesión 5-, al discutir el artículo 334 del Proyecto, "en el que
se indica que, si las excepciones de cosa juzgada y de extinción
de la responsabilidad penal no se plantearen en esa oportuni-
dad, podrán posteriormente plantearse en el juicio oral, sin per-
juicio de la facultad del tribunal de declararlas de oficio, que
contempla el artículo 102 del Código Penal".'*'
Párrafo 3^
Desarrollo de la audiencia de preparación
del juicio oral
375. Oralidad e inmediación. El artículo 266 del C.P.P. estable-
ce al respecto: "La audiencia de preparación del juicio oral será
dirigida por el juez de garantía, quien la presenciará en su inte-
gridad, se desarrollará oralmente y durante su realización no se
admitirá la presentación de escritos".
Oral es, de acuerdo con el léxico, aquello expresado por la
boca o con la palabra, es decir, verbalmente, a diferencia de lo
manifestado por escrito.
En consecuencia, al disponer el precepto antes transcrito que
la audiencia de preparación del juicio oral "se desarrollará oral-
mente", está ordenando que ésta surja y se exprese para los efec-
tos del procedimiento verbalmente, y por ende, que el juez
perciba a través de sus órganos auditivos las palabras constituti-
vas de las alegaciones del debate y de las solicitudes, observa-
ciones y planteamientos relacionados con el ofrecimiento de
pruebas, sin la admisión de presentaciones escritas.
Tal norma, si bien rige en forma absoluta para el debate y
para lo relativo al ofrecimiento de pruebas, no es aplicable, em-
pero, para otras actuaciones que, por excepción y atendida su
naturaleza, deben ser escritas, como son, por ejemplo, las que
corrijan los vicios formales de la acusación del fiscal o del que-
rellante y de la demanda civil, las resoluciones que se pronun-
'"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 4 1 .
189
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
cien sobre las excepciones opuestas por el acusado, las que de-
cidan sobre la unión o separación de las acusaciones, las que
excluyan pruebas para el juicio oral y la dictación del auto de
apertura del juicio oral.
En cuanto a la inmediación, a diferencia de la oralidad, que
atañe a la forma como el tribunal debe tomar conocimiento del
debate y de las pruebas, se refiere al lugar y al tiempo en que éste
debe imponerse de las alegaciones de las partes y de las proban-
zas que éstas ofrezcan o rindan, las que, necesariamente, deben
producirse en el recinto judicial con asistencia del juez o de los
jueces, del fiscal, del acusado, del defensor, del querellante, del
actor y demandado civil, de los testigos y de los peritos, con lo
cual se tiende a garantizar el permanente e inmediato contacto
del juzgador con todos los elementos útiles para la decisión.
De ahí que en virtud de lo que Chiovenda denomina el prin-
cipio de la identidad física invariable de los jueces de la causa,
no es admisible -según lo señala Leone-, la sustitución del o los
miembros del tribunal, ni la delegación de sus facultades juris-
diccionales, lo cual determina que el debate y el ofrecimiento o
producción de las pruebas debe ser continuo y concentrarse en
una sola audiencia o en audiencias próximas, de modo que el
proceso n o pierda su ilación, pues el juicio penal se rige tam-
bién por el principio de la "concentración".
El precepto antes transcrito consagra los postulados de la "in-
mediación" y de la "concentración", al disponer que "la audien-
cia de preparación del juicio oral será dirigida por el juez de
garantía, quien la presenciará en su integridad".
Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, "para reforzar la idea de que el juez debe estar perma-
nentemente presente en la audiencia y evitar que se pueda caer
en el vicio actual de las delegaciones, consignó, junto con la idea
de que el juez debe dirigir la audiencia, la de que debe estar
presente en forma ininterrumpida".'^^
376. Resumen de las presentaciones de los intervinientes. El ar-
tículo 267 del C.P.P. establece: "Al inicio de la audiencia, el juez
"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 642.
190
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
de garantía hará una exposición sintética de las presentaciones
que hubieren realizado los intervinientes".
En otras palabras, el magistrado deberá oralmente dar cuenta
en forma sucinta del contenido de la acusación fiscal, de la ad-
hesión a ésta, o de la acusación formulada particularmente por
el querellante, del texto de las peticiones, excepciones y defen-
sas del acusado, de la demanda civil presentada por la víctima y
de las pruebas ofrecidas por unos y otros.
377. Defensa oral del imputado. En aras del principio del de-
recho de defensa que la Constitución y la ley garantizan al acu-
sado, el artículo 268 del C.P.P. establece: "Si el imputado no
hubiere ejercido por escrito las facultades previstas en el artícu-
lo 263, el juez le otorgará la oportunidad de efectuarlo verbal-
mente".
Dados los términos imperativos de la ley, el juez de garantía
tiene el deber de otorgar de oficio al acusado las facultades: ora
de señalar oralmente los vicios formales de que adoleciere el es-
crito de acusación, ora de requerir su corrección; ora de dedu-
cir excepciones de previo y especial pronunciamiento; ora de
exponer los argumentos de defensa que considerare necesarios;
ora, por último, de señalar los medios de prueba de que piensa
valerse, si no lo hubiere hecho hasta la víspera del inicio de la
audiencia de preparación del juicio oral.
378. Comparecencia del fiscal y del defensor. De conformidad
con lo dispuesto en el artículo 269 del C.P.P.: "La presencia del
fiscal y del defensor del imputado durante la audiencia consti-
tuye un requisito de validez de la misma".
"La falta de comparecencia del fiscal deberá ser subsanada de
inmediato por el tribunal, quien además pondrá este hecho en
conocimiento del fiscal regional. Si no compareciere el defensor,
el tribunal declarará el abandono de la defensa, designará un de-
fensor de oficio al imputado y dispondrá la suspensión de la au-
diencia por un plazo que no excediere de cinco días, a objeto de
permitir que el defensor designado se interiorice del caso".
"La ausencia o abandono injustificados de la audiencia por
parte del defensor o del fiscal será sancionada conforme a lo
previsto en el artículo 287".
191
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
La comparecencia del ñscal en la audiencia de preparación del
juicio oral es esencial e imprescindible, ya que éste es el sustenta-
dor de la acción penal, y, en tal calidad, debe actuar en el debate
como acusador y como examinador de las pruebas ofirecidas, como
asimismo en todas las cuestiones que en vía principal o incidental
se susciten o promuevan durante la celebración de aquélla.
Igualmente, la asistencia del defensor del acusado también
es ineludible, a fin de asegurar el derecho a su defensa garanti-
zado en los incisos segundo y tercero del N- 3° del artículo 19
de la Constitución Política.
Por este motivo, la ley sanciona tales abstenciones con la nu-
lidad, ya que, sin duda, tanto la ausencia del fiscal como la del
defensor -al tenor de lo dispuesto en el artículo 159 del C.P.P.-,
ocasionan a la víctima, al acusado y aun a los demás intervi-
nientes, u n perjuicio reparable sólo con la rescisión de la au-
diencia.
Cabe observar que, sin duda, dicha nulidad, en estricta doc-
trina, debería ser absoluta, en atención a que la inasistencia del
fiscal y del defensor impiden el libre ejercicio de los derechos y
garantías que la Constitución y las leyes otorgan por lo menos a
la víctima y al imputado, respectivamente, en cuanto a su pro-
tección y a su defensa. A pesar de ello, no obstante, del tenor
de la ley emana que sólo es nulidad relativa, ya que su acaeci-
miento no dejará sin efecto la audiencia de preparación del jui-
cio oral, sino sólo la suspenderá en tanto se designa un nuevo
fiscal o u n defensor público (supra N°' 259 y sigts.).
En todo caso - d e acuerdo con lo prescrito en el artículo 287
del C.P.P.-, la ausencia o abandono injustificado de la audien-
cia o de alguna de ellas, si fueren varias, será sancionada con la
suspensión del ejercicio de la profesión hasta por dos meses, la
cual será aplicada por el juez después de escuchar al afectado y
recibir la prueba que ofreciere para justificar la inasistencia, no
siendo excusa suficiente la circunstancia de tener el abogado
otras actividades profesionales que realizar en la misma oportu-
nidad.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "dada la importan-
cia de esta materia, acordó configurar el antiguo inciso segundo
del artículo 337 del Proyecto, como una norma especial, que iría
a continuación del artículo en comento, donde se regula la exi-
192
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
gencia de comparecencia tanto del fiscal como del defensor, por-
que en ambos casos constituyen requisitos de validez".
"Se indicó también que si el que no comparece es el fiscal,
deberá subsanarse de inmediato por el tribunal, quien además
pondrá este hecho en conocimiento del fiscal regional. Si quien
no compareciere es el defensor, deberá suspenderse la audien-
cia hasta por cinco días, designándose de oficio un defensor".
"En cuanto al inciso segundo, se observó que podría pres-
tarse para dilaciones por parte de defensores o fiscales inescru-
pulosos, porque en la práctica se hace fracasar la audiencia. Sin
embargo, la Comisión tuvo presente que la situación del defen-
sor ya está resuelta en el artículo 133 (actual artículo 106), que
señala que debe entenderse abandonada la defensa, se procede
al nombramiento de un defensor de oficio y se cita a nueva au-
diencia. Incluso en el artículo 350 se dice expresamente que no
se suspende la audiencia, sino que se da un plazo al defensor
público para que se interiorice del caso".
"Hizo también referencia en esta norma a que por la inasis-
tencia de cualquiera de ellos se aplicarán las sanciones que se
incorporaron en una nueva norma, que lleva el artículo 318 (ac-
tual artículo 287), que establece drásticas sanciones a los abo-
gados que no asistan a las audiencias, las que pueden llegar hasta
la suspensión del ejercicio de la profesión hasta por dos meses.^*^
379. Corrección de vicios formales en la audiencia de prepara-
ción del juicio oral. El artículo 270 del C.P.P. establece al res-
pecto: "Cuando el juez considerare que la acusación del fiscal,
la del querellante, o la demanda civil adolecen de vicios forma-
les, ordenará que los mismos sean subsanados, sin suspender la
audiencia, si ello fuere posible".
"En caso contrario, ordenará la suspensión de la misma por
el período necesario para la corrección del procedimiento, el
que en ningún caso podrá exceder de cinco días. Transcurrido
este plazo, si la acusación del querellante o la demanda civil no
hubieren sido rectificadas, se tendrán por no presentadas. Si no
lo hubiere sido la acusación del fiscal, a petición de éste, el juez
'** Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 642 y 643.
193
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
podrá conceder una prórroga hasta por otros cinco días, sin per-
juicio de lo cual informará al fiscal regional".
"Si el ministerio piiblico no subsanare oportunamente los vi-
cios, el juez procederá a decretar el sobreseimiento definitivo de
la causa, a menos que existiere querellante particular, que hubie-
re deducido acusación o se hubiere adherido a la del fiscal. En
este caso, el procedimiento continuará sólo con el querellante y
el ministerio público no podrá volver a intervenir en el mismo".
"La falta de oportuna corrección de los vicios de su acusa-
ción importará, para todos los efectos, una grave infracción a
los deberes del fiscal".
Los vicios de que pueden adolecer las acusaciones del fiscal
y del querellante se refieren a la falta de alguna de las mencio-
nes que exige el artículo 259, o su expresión en forma impreci-
sa, oscura o confusa, o con errores fácticos o legales, como sería,
verbigracia, la referencia a hechos o personas no incluidos en
la formalización de la investigación (supra N- 369).
Los vicios que pueden afectar a la demanda civil inciden en
la omisión o error en la expresión escrita de las formalidades
exigidas por el artículo 60 del C.P.P., el cual hace aplicables los
mismos requisitos exigidos para el ejercicio de la acción civil ante
la justicia del ramo contenidos en el artículo 254 del Código de
Procedimiento Civil, más la designación de apoderado idóneo,
de abogado patrocinante habilitado para el ejercicio de la pro-
fesión, y el ofrecimiento de prueba de testigos, de peritos, de
documentos y otros, de la manera ya señalada con anterioridad
al referirnos a esta materia.
El juez de garantía, al comprobar tales vicios en la audien-
cia de preparación del juicio oral, ordenará que sean subsana-
dos de inmediato, sin suspender la sesión, si fuere ello posible.
Si la magnitud de tales vicios no permitiere su rectificación de
inmediato, en este evento se ordenará la suspensión de la audien-
cia por el período necesario para la corrección del procedimien-
to, el que en ningún caso podrá exceder de cinco días. Este plazo
máximo, y por ende fatal, fue establecido por la Comisión de la
Cámara de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998.^""
••''' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195.
194
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
Ahora bien, si dentro de dicho lapso fatal de cinco días co-
rridos no fueren corregidos los vicios que afectaren a la acusa-
ción del querellante particular o a la demanda civil de la víctima
del delito, se tendrán por no presentadas, es decir, se les aplica-
rá, de oficio, la sanción de inadmisibilidad (supra N°' 277 y 278).
Por el contrario, si los referidos vicios afectan a la acusación
del fiscal, por aplicación del principio de la "restitución en tér-
minos" contemplado en el artículo 17 del C.P.P., el juez, a peti-
ción del ministerio público, podrá facultativamente conceder
una prórroga hasta por otros cinco días, sin perjuicio de lo cual
informará al fiscal regional. En todo caso, si el fiscal no subsa-
nare oportunamente los vicios, el juez decretará el sobreseimien-
to definitivo, salvo que existiere querellante particular que
hubiere deducido acusación o se hubiere adherido a la del mi-
nisterio público, evento en que el procedimiento continuará sólo
con el querellante y dicho ministerio no podrá volver a interve-
nir en él.
Cabe observar que las sanciones de inadmisibilidad de la acu-
sación del querellante particular, y de la demanda civil cuyos vi-
cios no fueren corregidos dentro de término; como igualmente
la medida de sobreseimiento definitivo por razones procesales, es-
tablecida para el evento de que sea el fiscal quien no rectifique su
acusación dentro de los plazos legales y judiciales antes señalados,
fueron acordados por la Comisión del Senado en su Sesión 5-.'*^
380. Resolución de excepciones en la audiencia de preparación
del juicio oral. El artículo 271 del C.P.P. establece: "Si el impu-
tado hubiere planteado excepciones de previo y especial pronun-
ciamiento, el juez abrirá debate sobre la cuestión. Asimismo, de
estimarlo pertinente, el juez podrá permitir durante la audien-
cia la presentación de los antecedentes que estimare relevantes
para la decisión de las excepciones planteadas".
"El juez resolverá de inmediato las excepciones de incom-
petencia, litispendencia y falta de autorización para proceder cri-
minalmente, si hubieren sido deducidas. La resolución que
recayere respecto de dichas excepciones será apelable".
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 643.
195
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Tratándose de las restantes excepciones previstas en el ar-
tículo 264, el juez podrá acoger una o más de las que se hubie-
ren deducido y decretar el sobreseimiento definitivo, siempre
que el fundamento de la decisión se encontrare suficientemen-
te justificado en los antecedentes de la investigación. En caso
contrario, dejará la resolución de la cuestión planteada para la
audiencia del juicio oral. Esta última decisión será inapelable".
En primer término, el precepto antes transcripto ordena al
juez abrir debate durante la audiencia de preparación del jui-
cio oral, si el acusado hubiere opuesto en su oportunidad legal,
excepciones de previo y especial pronunciamiento, en uso de
la facultad que le otorga el artículo 264 (supra N- 374).
Seguidamente, la disposición autoriza al juez, si lo estima per-
tinente, permitir durante la audiencia al acusado y demás intervi-
nientes "la presentación de los antecedentes que estimare relevantes
para la decisión de las excepciones planteadas", es decir, pruebas
complementarias de las que consten en la investigación.
Ésta norma modificó el criterio que había adoptado la Co-
misión de la Cámara, la que, en su Sesión 23-, de 13 de enero
de 1998, al aprobar sin modificaciones el artículo 339 del Pro-
yecto, el cual establecía que "el juez de control (actual de ga-
rantía) abre debate, sin admitir la presentación de pruebas ni
más antecedentes de los que consten en las actas de la instruc-
ción (investigación) y adopta resolución de inmediato o la deja
para ser resuelta la cuestión planteada en el juicio oral".'*®
La Comisión del Senado, en cambio, en su Sesión 5-, "cues-
tionó que el tribunal, para resolver las excepciones de previo y
especial pronunciamiento solamente reciba las pruebas y ante-
cedentes que consten en la investigación, porque es un tema de
fondo que el imputado no podrá volver a plantear después, sal-
vo la prescripción y la cosa juzgada (supra 368), y que, en cier-
tos casos, como la cosa juzgada o la litispendencia, requerirán
precisamente de antecedentes que no constarán normalmente
en la investigación, sino que emanan de otros procedimientos".
"Sopesó el riesgo de alargar la audiencia, pero creyó nece-
sario que la mayor cantidad de problemas queden despejados
"^ Cámara de Diputados, Publicaüón OJtcial. Redacción de Sesiones, pág. 195.
196
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
en ella para llegar al juicio oral sólo con los hechos. Por ello,
acordó permitir que los intervinientes puedan en ese momento
presentar pruebas adicionales a las que consten en la investiga-
ción, lo que estableció en el inciso primero"."^
Por último, la disposición antes transcripta se refiere a la re-
solución de las excepciones de previo y especial pronunciamien-
to opuestas por el acusado, distinguiendo al efecto entre las de
incompetencia, litispendencia y falta de autorización para pro-
ceder criminalmente, las cuales deberán ser falladas de inme-
diato, siendo la sentencia que sobre ellas recaiga apelable en el
solo efecto devolutivo, ya que pone fin al procedimiento (arts.
368 y 370 letras a) y b). A la inversa, si se trata de las demás ex-
cepciones, es decir, las de cosa juzgada y de extinción de la res-
ponsabilidad penal, el juez podrá acoger una o más de las que
se hubieren deducido y decretar el sobreseimiento definitivo,
siempre que el fundamento de la decisión se encontrare sufi-
cientemente justificado en los antecedentes de la investigación.
En caso contrario, dejará la resolución de la cuestión planteada
para la audiencia del juicio oral. Esta última decisión será inape-
lable.
La Comisión del Senado, al analizar en su Sesión 5-, los dos
últimos incisos del artículo 339 del Proyecto, "examinó también
el alcance del inciso segundo que precisa que la resolución que
rechace es apelable en el solo efecto devolutivo. Observó que la
que acoge alguna excepción es apelable por las reglas genera-
les, porque pone término al juicio, de modo que, en realidad,
ambas resoluciones son apelables, lo que prefirió contemplar
expresamente. Distinto es el caso de la resolución que posterga
la decisión de las excepciones para el juicio oral. En ese caso,
es inapelable, porque se resolverá allí"."*»
381. Debate y exclusión o reducción de pruebas ofrecidas para
el juicio oral. El artículo 272 del C.P.P. dispone: "Durante la au-
diencia de preparación del juicio oral cada parte podrá formu-
lar las solicitudes, observaciones y planteamientos que estimare
Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000 oáff 644
•'« ídem. '^ ^'
197
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
relevantes con relación a las pruebas ofrecidas por las demás,
para los fines previstos en los incisos segundo y tercero del ar-
tículo 276".
El artículo 276 del precitado Código, a su vez, establece: "El
juez de garantía, luego de examinar las pruebas ofrecidas y es-
cuchar a los intervinientes que hubieren comparecido a la au-
diencia, ordenará fundadamente que se excluyan de ser rendidas
en el juicio oral aquellas que fueren manifiestamente imperti-
nentes y las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y
notorios".
"Si estimare que la aprobación en los mismos términos en
que hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documen-
tal produciría efectos puramente dilatorios en el juicio oral, dis-
p o n d r á también que el respectivo interviniente reduzca el
número de testigos o de documentos, cuando mediante ellos
deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no
guardaren pertinencia substancial con la materia que se some-
terá a conocimiento del tribunal de juicio oral en lo penal".
"Del mismo modo, el juez excluirá las pruebas que provinie-
ren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas
nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia
de garantías fundamentales".
"Las demás pruebas que se hubieren ofrecido serán admiti-
das por el juez de garantía al dictar el auto de apertura del jui-
cio oral".
De los textos antes transcritos, emana, en síntesis, que el le-
gislador debe abrir debate, es decir, discusión para que cada par-
te formule solicitudes, observaciones y planteamientos relevantes,
es decir, que tengan relación determinante con la pertinencia, li-
citud, validez y necesidad y de las pruebas ofrecidas por las de-
más; para luego, a la luz de dichas alegaciones orales, dirimir si
con respecto a dichas probanzas existen causales legales que exi-
jan su exclusión o reducción.
En consecuencia, el juez deberá fundadamente excluir de
ser rendidas en el juicio oral aquellas pruebas que fueren mani-
fiestamente impertinentes y las que tuvieren por objeto acredi-
tar hechos públicos y notorios. Al respecto, hicimos presente con
anterioridad que la cualidad de impertinente consiste en que
el medio de prueba ofrecido no concierna ni conduzca precisa-
198
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
mente a probar en forma determinada el hecho substancial que
habrá de ser sometido a la consideración del tribunal oral en lo
penal, y que, además, sea necesario, esto es, útil e imprescindi-
ble para acreditar sucesos desconocidos para el tribunal, y no
meros acontecimientos públicos y notorios.
Igualmente, el magistrado deberá excluir aquellas pruebas
que provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido
declaradas nulas, no bastando que se encuentren viciadas de
nulidad, sino que es preciso que ésta haya sido resuelta judicial-
mente por sentencia firme, como lo exige la ley para que las nu-
lidades procesales produzcan efectos rescisorios.
Del mismo modo, el legislador exige la exclusión de aque-
llas probanzas obtenidas con inobservancia de garantías funda-
mentales, es decir, aquella constitutiva de prueba ilícita, en los
términos que señalamos anteriormente al referirnos a esta ma-
teria (supraN2 219).
Al respecto, cabe observar que, en atención a que "las ga-
rantías" son las medidas procesales adoptadas por la Constitu-
ción y las leyes para asegurar la transparencia y pureza de la
producción de los medios probatorios, de ello se infiere que será
prueba ilícita toda aquella obtenida con infracción a las normas
legales, como ocurriría, verbigracia, si se obligara a prestar de-
claración a un testigo exento de la obligación de hacerlo, o si
cualquier testigo fuere forzado a declarar bajo la presión del tor-
mento o la amenaza, es decir, cortando su libertad (arts. 195,
302 y 303); o si se procediere a la incautación de documentos
probatorios o se realizaren interceptaciones telefónicas, n o con-
curriendo los requisitos previstos por el legislador o sin previa
autorización judicial (arts. 217 y 22 del C.P.P.).
Seguidamente, la disposición antes inserta dispone que el
juez puede obligar a las partes a reducir aquella prueba testi-
monial o documental que produciría efectos puramente dilato-
rios, por estar destinada a acreditar unos mismos hechos o
circunstancias que no guardaren pertinencia substancial con la
materia que se someterá al conocimiento del tribunal oral en
lo penal.
Las resoluciones que el juez adopte al respecto son inim-
pugnables por los intervinientes. Solamente el ministerio pú-
blico - c o m o lo señala el inciso final del artículo 2 7 7 - está
199
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
legitimado para apelar del auto de apertura del juicio oral en
cuanto excluya pruebas que provinieren de actuaciones o dili-
gencias declaradas nulas o que hubieren sido obtenidas con in-
observancia de garantías fundamentales. Este recurso deberá ser
otorgado en ambos efectos.
Por último, las demás pruebas que no adolezcan de causa-
les de exclusión o de reducción, serán aprobadas y admitidas por
el juez de garantía al dictar el auto de apertura del juicio oral.
Con relación al precepto antes transcripto, "causó preocu-
pación en la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, 'la norma
contenida en el inciso segundo del artículo 41 del Proyecto, que
permite al juez rechazar pruebas, sin que esta resolución pueda
ser apelable, lo que podría significar dejar a una de las partes
en la indefensión antes de empezar el juicio, especialmente en
lo que dice relación con la prueba ilícita y aquellas que puedan
estimarse dilatorias, porque va a quedar entregada al criterio del
juez de garantía sin revisión posterior'".
"Entendió que el propósito obedece a que esta audiencia
debe fijar el contenido del juicio oral, y precisamente se trata
de evitar que el tribunal oral tome conocimiento de pruebas que
no pueden ser utilizadas y pueda formarse un prejuicio, espe-
cialmente de las pruebas obtenidas por medios ilícitos, así como
un sistema de recursos demasiado amplio podría significar la pa-
ralización del proceso, porque todos apelarían ante cualquier
prueba que se les suprima".
"Por ello acordó establecer un recurso en favor del fiscal para
apelar ante la Corte de Apelaciones contra el rechazo de prue-
bas que provengan de diligencias declaradas nulas o hayan sido
obtenidas con inobservancia de las garantías fundamentales. De
esta forma se evita que el tribunal oral tome conocimiento de es-
tas pruebas y se forme un juicio con elementos que no podrá des-
pués valorar. El recurso se concede en ambos efectos. Lo anterior
no obsta a que las partes deduzcan por esta causa el recurso de
nulidad contra la sentencia definitiva dictada en el juicio oral, si
ello procediere de acuerdo con las reglas generales".
"Acordó también que cada vez que el juez de garantía recha-
ce una prueba ofrecida por las partes, deberá hacerlo fundada-
mente, para facilitar su revisión por parte de otro tribunal en
caso de ser procedente".
200
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
"Por razones de orden la Comisión decidió desglosar el in-
ciso segundo y convertirlo en un artículo separado que ubica-
ría antes del auto de apertura del juicio oral como nuevo
artículo 307 (actual artículo 276). En él se incorpora el examen
que debe hacer el juez de la prueba ofrecida y la exclusión fun-
dada de aquellas que fueren manifiestamente impertinentes o
tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios. Asimis-
mo, si estimare que la prueba documental y testimonial en la
forma que ha sido presentada produjere efectos dilatorios po-
drá disponer que el interviniente reduzca su número, cuando
con ello deseare acreditar los mismos hechos o circunstancias
que no guardaren pertinencia substancial con los hechos que
deba probar en el juicio oral. Excluirá también las que provi-
nieren de actuaciones o diligencias declaradas nulas o hubieren
sido obtenidas con inobservancia de garantías fundamentales.
Las pruebas restantes serán admitidas e indicadas en el auto de
" 149
apertura
382. Convenciones probatorias. El artículo 275 del C.P.P. esta-
blece: "Durante la audiencia, el fiscal, el querellante, si lo hu-
biere, y el imputado podrán solicitar en conjunto al juez de
garantía que dé por acreditados ciertos hechos, que no podrán
ser discutidos en el juicio oral. El juez de garantía podrá formu-
lar proposiciones a los intervinientes sobre la materia".
"Si la solicitud no mereciere reparos, por conformarse a las
alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el juez de
garantía indicará en el auto de apertura del juicio oral los he-
chos que se dieren por acreditados, a los cuales deberá estarse
durante el juicio oral".
Este precepto fue incorporado por acuerdo de la Comisión
del Senado, adoptado en su Sesión 5-, a fin de "permitir al fis-
cal, querellante e imputado, solicitar al juez que se den por acre-
ditados ciertos hechos en los que están de acuerdo, para que
no sea preciso rendir prueba sobre ellos en el juicio oral, lo que
tiene la ventaja para los intervinientes de concentrarse en aque-
llos hechos que sí son controvertidos. El tribunal podrá hacer
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 646 y 647.
201
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
proposiciones y rechazar la solicitud si la convención no se con-
formare con las alegaciones que los intervinientes hubieren he-
cho durante el procedimiento".^^"
383. Nuevo plazo para presentar prueba por el acusado. El ar-
tículo 278 del C.P.P. establece al respecto: "Cuando, al término
de la audiencia, el juez de garantía comprobare que el acusado
no hubiere ofrecido oportunamente prueba por causas que no
le fueren imputables, podrá suspender la audiencia hasta por
un plazo de diez días".
La Comisión de la Cámara de Diputados aprobó sin modifi-
caciones el artículo 342 del Proyecto, sobre "indefensión del acu-
sado por falta de producción de prueba por causas que no le
son imputables, lo que permite al juez de control (hoy de ga-
rantía) otorgarle un plazo adicional de diez días para ello, pos-
tergando entretanto la dictación del auto de apertura".'^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "coincidió con el
fondo de la norma. Sin embargo, precisó que no es un plazo
fuera de la audiencia, sino que es ésta la que debe suspenderse
por diez días, porque de lo contrario los otros intervinientes no
podrían tomar conocimiento de las nuevas pruebas aportadas.
Asimismo, modificó el título por estimar que, si bien el efecto
que se pretende es la indefensión, en realidad el medio para ha-
cerlo es el otorgamiento de un nuevo plazo para presentar las
pruebas, por lo que lo modificó en ese sentido ".^^^
384. Prueba anticipada. El artículo 280 del C.P.P. dispone: "Du-
rante la audiencia de preparación del juicio oral también se po-
drá solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo
previsto en el artículo 191".
"Asimismo, se podrá solicitar la declaración de peritos en
conformidad con las normas del Párrafo 3° del Título VIII del
Libro Primero, cuando fuere previsible que la persona de cuya
declaración se tratare se encontrara en la imposibilidad de con-
currir al juicio oral, por alguna de las razones contempladas en
el inciso segundo del artículo 191".
'=" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 644 y 645.
'^' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195.
••"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 647.
202
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
El inciso primero del precepto contempla una segunda opor-
tunidad en que, a petición de cualquiera de los intervinientes, es
posible rendir prueba testimonial ante el juez de garantía duran-
te la audiencia de preparación del juicio oral. Con anterioridad a
esta ocasión y durante la etapa de la investigación, sólo es admisi-
ble tal prueba -como lo señala el inciso segundo del artículo 1 9 1 -
a petición exclusiva del fiscal, cuando el testigo manifestare la im-
posibilidad de concurrir a la audiencia del juicio oral por tener
que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere
temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad física o men-
tal, o algún otro obstáculo semejante (supra N°' 298 y 299).
El antiguo artículo 345 del Proyecto contemplaba también
la posibilidad de la inspección personal del tribunal como prue-
ba anticipada, la que fue suprimida y reemplazada por la prue-
ba pericial.
Al efecto, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Se-
sión 23-, de 13 de enero de 1998, sostuvo que "la^rueba antici-
pada, en el caso del perito, es más difícil de justificar. Si el testigo
se muere o se va del país, no se tiene cómo reemplazarlo. La
prueba anticipada sólo puede leerse si el testigo se murió. El
Código dice en qué momento se puede leer. Ejemplo: en el caso
de las lesiones, el peritaje tiene que ser hecho en el momento.
El médico hace un certificado. Se va ajuicio oral. La víctima pre-
senta el certificado. Hay derecho a contrainterrogar al médico
que hizo el certificado. En el caso del testigo, éste puede morir.
En el caso del perito, puede morir el médico. En ese sentido
podrá asimilarse. Pero lo que no se quería es que fuere una ex-
cusa para que los médicos se negaren a ir ajuicio".
"En el caso del peritaje, si la parte lo exige, ese perito tiene
que ir a juicio para ser confrontado. Si se teme que no pueda
concurrir, se toma la prueba anticipada y se pide al juez que cite
a una audiencia con asistencia de todos los intervinientes. Se
aprobó la incorporación de la prueba pericial".'^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "notó que se pro-
duce una contradicción con el artículo 191, que permite que en
cualquier momento de la investigación se reciba la declaración
'•'^••'Cámara d e Diputados, Pubücadán Oficial. Redacáón de Sesiones, págs. 195 y 196.
203
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
anticipada de u n testigo que esté o se presuma que va a estar
imposibilitado de concurrir al juicio oral, porque esta norma,
en cambio, sugiere que la única oportunidad en que puede ha-
cerse es en la audiencia de preparación del juicio oral".
"Al respecto, especificó que también se puede solicitar en
esta oportunidad, con lo cual se aclara que no obsta a solicitar-
la en cualquier momento de la investigación".
"Desde otro punto de vista, aceptó la inclusión de la prueba
de peritos, pero estimó que sólo se justificaría anticiparla cuan-
do existiere grave riesgo de que el objeto del peritaje pueda des-
aparecer o sufi-ir deterioros o que el perito sea muy excepcional
en cuanto a su especialidad, por cuanto, en principio, el perito,
al no ser testigo presencial, puede ser reemplazado por otro en
el caso de que no pueda comparecer".
"Puesto que la diligencia de prueba pericial puede ser pedida
y realizada en cualquier momento, porque la ordenan las partes,
i
lo que se anticipa aquí es la declaración sobre las conclusiones
de la pericia. Estuvo de acuerdo en restringir esta posibilidad a
los casos en que el perito se encontrare en la imposibilidad de
concurrir al juicio oral, haciendo aplicable en lo demás las nor-
mas de los testigos".
La Comisión "no compartió la idea de que esta norma de
permitir la prueba anticipada la reciba el tribunal oral, y no el
de garantía como en la etapa de la investigación. Estimó prefe-
rible mantenerla en el juez de garantía, porque, aunque el tri-
bunal del juicio oral esté constituido, puede haber recusaciones
respecto de alguno de sus miembros o cambiar alguno de ellos
por cualquiera circunstancia antes de iniciarse la audiencia, con
lo que se perdería el propósito de la norma". ^^*
385. Conciliación sobre la responsabilidad civil en la audiencia
de preparación del juicio oral. El artículo 273 del C.P.P. estable-
ce: "El juez deberá llamar al querellante y al imputado a conci-
liación sobre las acciones civiles que h u b i e r e d e d u c i d o el
primero y proponerles bases de arreglo. Regirán a este respec
to los artículos 263 y 267 del Código de Procedimiento Civil".
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 649.
204
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
"Si n o se produjere conciliación, el juez resolverá en la mis-
ma audiencia las solicitudes de medidas cautelares reales que la
víctima hubiere formulado al deducir su demanda civil".
De acuerdo con el artículo 263 del Código de Procedimiento
Civil, aplicable al caso por expreso mandato del precepto antes trans-
cripto: "El juez obrará como amigable componedor. Tratará de ob-
tener un avenimiento total o parcial en el litigio. Las opiniones que
emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa".
Seguidamente, el artículo 267 del precitado Código, también
aplicable a la especie, prescribe: "De la conciliación total o par-
cial se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones
del arreglo; la cual suscribirán el juez, las partes que lo deseen
y el secretario, y se estimará como sentencia ejecutoriada para
todos los efectos legales".
En este último evento, el juez resolverá en la misma audien-
cia las solicitudes de medidas cautelares impetradas por la vícti-
ma al deducir la acción civil, a fin de garantizar el cumplimiento
del avenimiento, si procediere.
í>
La Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar el anti-
guo artículo 340 del Proyecto, que se refería a la materia, fue de
opinión que el precepto "impone al juez de control (hoy de ga-
rantía) llamar al actor civil y al imputado a conciliación, materia
que hasta ahora sólo estaba contemplada en los juicios civiles".'^^
La Comisión del Senado, en cambio, al referirse al precep-
to, en su Sesión 5-, hizo presente que "cabe destacar que, si bien
el juez está obligado a llamar a conciliación, éste no es un trá-
mite esencial del juicio, como sí ocurre en materia civil, y, por
lo tanto, su omisión no acarrea consecuencias procesales".
Además, "adoptó la norma al acuerdo relativo a la manten-
ción en el procedimiento penal únicamente de aquellas accio-
nes civiles que deduzca la víctima contra el imputado y de las
destinadas a obtener la restitución de la cosa o su valor. Por ello,
suprimió la referencia al actor civil y al tercero civilmente res-
ponsable, e incorporó al querellante que hubiere deducido ac-
ción civil y al imputado".'^^
"••* Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacdón de Sesiones, pág. 195.
"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 645.
205
 n
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
386. Unión y separación de acusaciones. El artículo 274 del
C.P.P. prescribe: "Cuando el ministerio público formulare diver-
sas acusaciones que el juez considerare conveniente someter a
un mismo juicio oral, y siempre que ello no perjudicare el de-
recho a defensa, podrá unirlas y decretar la apertura de un solo
juicio oral, si ellas estuvieren vinculadas por referirse a un mis-
mo hecho, a u n mismo imputado o porque debieran ser exami-
nadas unas mismas pruebas".
"El juez de garantía podrá dictar autos de apertura del jui-
cio oral separados, para distintos hechos o diferentes imputados
que estuvieren comprendidos en una misma acusación, cuando,
de ser conocida en un solo juicio oral, pudiere provocar graves
dificultades en la organización o el desarrollo del juicio o detri-
mento al derecho de defensa, y siempre que ello no implicare
el riesgo de provocar decisiones contradictorias".
La disposición legal antes transcripta contempla dos posibi-
lidades.
í>1
La primera se presenta cuando el fiscal formulare diversas
acusaciones vinculadas entre sí, por referirse a un mismo impu-
tado, a unos mismos hechos y a unas mismas pruebas, evento
en que, siempre que ello no perjudicare el derecho de defensa,
el juez podrá estimar conveniente unirlas en una sola y decidir
facultativamente su sometimiento a un solo juicio oral.
La segunda tiene lugar cuando, a la inversa, el ministerio
público formule una sola acusación con respecto a diversos he-
chos o a diferentes imputados, caso en que el juez tiene la fa-
cultad de dictar autos de apertura del juicio oral separados,
cuando de ser conocida aquella en un solo juicio oral pudiere
provocar graves dificultades en la organización o desarrollo del
juicio o en detrimento del derecho de defensa, siempre que ello
no implicare el riesgo de provocar decisiones contradictorias.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
aprobó el precepto en la forma propuesta.'^^
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "no
tuvo inconveniente respecto de que esta disposición pudiere des-
armar la estrategia del fiscal, al modificar la acumulación o des-
'^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195.
206
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
acumulación de acusaciones propuestas por éste, porque el sen-
tido de esta norma es que sea el fiscal quien las plantea y, ex-
cepcionalmente, el juez puede modificarlas".
"Asimismo, le pareció más claro hacer referencia en el título
del artículo a acusaciones en lugar de juicios, porque en estricto
rigor aún no hay juicio, y evita hablar de acumulación, porque es
una nomenclatura que obedece al actual procedimiento. Lo que
resuelve el juez es la dictación de uno o más autos de apertura
del juicio oral, lo que dará origen a uno o más juicios".^^*
387. Devolución de los documentos de la investigación. El ar-
tículo 279 del C.P.P. dispone: "El tribunal devolverá a los inter-
vinientes los documentos que hubieren acompañado durante el
procedimiento".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 343 del
Proyecto del Código, sostuvo que "se refiere al destino de la do-
cumentación de la instrucción, la que conserva el juez de con-
trol (hoy de garantía) en su archivo, devolviendo a las partes los
documentos que hubieren acompañado y remitiendo al tribu-
nal del juicio oral aquellas actuaciones que pudieren ser incor-
poradas mediante lectura". ^^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "observó que no
queda en claro a qué registro se refiere la disposición, sobre todo
si se tiene en cuenta que el tribunal del juicio oral solamente
puede considerar los antecedentes que se presenten en el jui-
cio oral y no los que se hayan reunido en la investigación. Esta
norma debe ser coherente con el artículo 296, en orden a que
no se podrían incorporar los antecedentes de la prueba ilícita,
por ejemplo, y por el hecho de que hay una gran cantidad de
antecedentes de la investigación que no tienen importancia en
el juicio oral, como la tramitación de medidas cautelares".
"Concluyó que los antecedentes que el tribunal devuelve son
los que hayan acompañado los iritervinientes y que no se preci-
saren en el juicio oral. Por ello suprimió la referencia a la con-
'^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 648 y 649.
'^^ C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 195.
207
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
servación de sus propios registros. En cuanto a los registros de
la investigación que deben acompañarse al juicio oral, dejó cons-
tancia de que no necesariamente deben tener un soporte de pa-
pel, para darle cabida a todos los modernos sistemas electrónicos
de registro o de otra índol€"que pudieren surgir en el futuro".^®"
388. El auto de apertura del juicio oral y su contenido. El ar-
tículo 277 del C.P.P. establece: "Al término de la audiencia, el
juez de garantía dictará el auto de apertura del juicio oral. Esta
resolución deberá indicar:
a) El tribunal competente para conocer el juicio oral; b) La
o las acusaciones que deberán ser objeto del juicio y las correc-
ciones formales que se hubieren realizado en ellas; c) La deman-
da civil; d) Los hechos que se dieren por acreditados, en
conformidad con lo dispuesto en el artículo 275; e) Las prue-
bas que deberán rendirse en el juicio oral, de acuerdo a lo pre-
visto en el artículo anterior; y f) La individualización de quienes
debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, con mención
de los testigos a los que debiere pagarse anticipadamente sus
gastos de traslado y habitación y los montos respectivos".
La primera mención que debe contener el auto de apertura
del juicio oral es el señalamiento del "tribunal competente para
conocer el juicio oral", es decir, el tribunal del juicio oral en lo
penal que corresponda, en razón de haberse cometido en el te-
rritorio comunal de su jurisdicción el hecho que ha dado moti-
vo al proceso determinado de acuerdo con las reglas establecidas
en los artículos 16 y 157 y siguientes del Código Orgánico de
Tribunales (supra N°^ 67 y sigts.).
La segunda indicación consiste en señalar "la o las acusacio-
nes que deberán ser objeto del juicio y las correcciones forma-
les que se hubieren realizado en ellas", lo cual comprende tanto
las que haya formulado el fiscal como las promovidas por el que-
rellante particular, con las rectificaciones o enmiendas ordena-
das por el juez de garantía. Estas acusaciones deberán contener
todas las menciones indicadas en los artículos 259 y 261 del C.P.P.
anteriormente analizados al referirnos a la materia, única ma-
"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 647 y 648.
208
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
ñera como el tribunal del juicio oral en lo penal podrá impo-
nerse de la individualización del acusado y de su defensor, de
los hechos atribuidos al enjuiciado, de la calificación jurídica de
éstos, de la participación imputada y de la pena solicitada, de
los preceptos legales invocados como aplicables, de las circuns-
tancias modificatorias de la responsabilidad penal concurrentes,
y de los medios de prueba de que los acusadores y la defensa
piensan valerse. ,^
La tercera referencia atañe a la "demandada civil" que hu-
biere entablado en tiempo y forma la víctima del delito en con-
tra del imputado (supra N™ 50 y sigts.).
La cuarta consiste en la indicación de "los hechos que se die-
ren por acreditados, en conformidad a lo dispuesto en el artículo
275, es decir, en las convenciones probatorias" (supra N- 382).
La sexta mención alude "a las pruebas que deberán rendir-
se en el juicio oral, es decir, las admitidas por el juez de garan-
tía, después de las exclusiones y reducciones que h u b i e r e
dispuesto de acuerdo con lo previsto en los artículos 272 y 276
del C.PP".
La última indicación se refiere a "la individualización de quie-
nes debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, es decir,
todos los intervinientes, el actor y el demandado civil, además
de los testigos, con mención de aquellos a quienes debiere pa-
garse anticipadamente sus gastos de traslado y habitación y los
montos respectivos".
389. Naturaleza jurídica del auto de apertura del juicio oral e
impugnación. El auto de apertura, a diferencia de la acusación
del fiscal, que es un acto administrativo, y la del querellante, que
sólo es una petición o instancia de un particular, es una resolu-
ción judicial constitutiva de sentencia interlocutoria, la cual tie-
ne el carácter de solemne, y de sentencia de mérito de carácter
declarativo.
Es una sentencia interlocutoria porque -al tenor de lo dis-
puesto en el artículo 158 inciso tercero del Código de Procedi-
miento Civil, aplicable al caso en virtud de lo previsto en el
artículo 52 del Código Procesal Penal- resuelve sobre trámites
que deben servir de base en el pronunciamiento de una senten-
cia definitiva.
209
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

Es solemne, porque debe expresarse por escrito y contener

juicio de la procedencia, en su caso, del recurso de nulidad en
exactamente todas las menciones formales enumeradas de ma-
contra de la sentencia definitiva que se dictare en el juicio oral,
nera taxativa en el precitado artículo 277 del C.P.P., cuya omi- conforme a las reglas generales".
sión, sin duda, viciaría de nulidad el auto de apertura del juicio
En otras palabras, el auto de apertura del juicio oral es inim-
oral, ya que tales defectos ocasionarían a los intervinientes un
pugnable por los intervinientes. Sólo es recurrible limitadamente
perjuicio reparable únicamente con la rescisión. Esta nulidad es
por el fiscal por la vía de la apelación, la cual deberá ser otorga-
absoluta, ya que -al tenor de lo dispuesto en elartículo 160 del
da en ambos efectos. El recurso sólo podrá fundarse en haber
C.P.P.- la infracción de la norma procesal atenta contra las po-
excluido el juez de garantía pruebas que provinieren de actua-
sibilidades de actuación de los intervinientes, impidiéndoles el
ciones o declaraciones que hubieren sido declaradas nulas o
pleno ejercicio de las garantías y derechos reconocidos por la hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantías funda-
Constitución y las leyes, cuales son, en esencia, el derecho de mentales.
defensa y al debido proceso. En tal evento, la nulidad absoluta
de la sentencia interlocutoria viciada debe ser declarada de ofi-
cio, o a petición de parte, y, por ende, precisa que el auto de
apertura del juicio oral deba ser renovado íntegramente por el
mismo juez de garantía que lo dictó. Tal declaración de nulidad,
empero - d e acuerdo con lo dispuesto en el inciso tercero del
artículo 165 del C.P.P.-, no podrá retrotraer el procedimiento a
etapas anteriores, a pretexto de la repetición del acto, la rectifi-
cación del error o el cumplimiento del acto omitido, salvo los
casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas del
recurso de nulidad (supra N°^ 261 y 265).
Es una sentencia de mérito de carácter declarativo y no de ín-
dole meramente procesal, ya que no se limita a dar por termina-
da la etapa de preparación del juicio oral, sino que manifiesta un
pronunciamiento acerca del objeto substancial del proceso, esto
es, sobre el conflicto entre el ius puniendi del Estado y el derecho
a la libertad del acusado, al expresar, en esencia, las acusaciones
que penden y las pruebas que existen en contra del encausado,
antecedentes de cargo que, junto con haber excluido la posibili-
dad de un anterior sobreseimiento, constituyen un principio de
certeza acerca de una posible responsabilidad penal.
En cuanto a la impugnación - c o m o lo señala el inciso final
del artículo 277 del C.P.P.-, "El auto de apertura del juicio oral
sólo será susceptible del recurso de apelación, cuando lo inter-
pusiere el ministerio público por la exclusión de pruebas decre-
tada por el juez de garantía de acuerdo a lo previsto en el inciso
tercero del artículo precedente. Este recurso será concedido en
ambos efectos. Lo dispuesto en este inciso se entenderá sin per-

210 211
 TÍTULO III
EL JUICIO ORAL

Párrafo P
Actuaciones previas al juicio oral

390. Entrega de antecedentes y disposición de sujetos. Los in-

cisos primero y segundo del artículo 281 del C.P.P., modificado
por la Ley N- 19.815, establecen: "El juez de garantía hará lle-
gar el auto de apertura del juicio oral al tribunal competente,
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su notificación".
"También pondrá a disposición del tribunal de juicio oral en
lo penal las personas sometidas a prisión preventiva o a otras me-
didas cautelares personales".
Lo anterior significa, por lo tanto, que el juez de garantía
deberá enviar al tribunal oral en lo penal competente, el texto
original del auto de apertura del juicio oral, con la constancia
de las respectivas notificaciones del mismo a todos los intervi-
nientes del juicio, además de la víctima del delito como actora
civil y al acusado como demandado civil, con indicación de las
pruebas ofrecidas que se hubieren aceptado, excluido o reduci-
do, dentro del plazo fatal de cuarenta y ocho horas a contar de
la última notificación personal o por cédula del respectivo inte-
resado, según corresponda (supra N™ 167 y 168).
No se deberán enviar, en cambio, los registros de lo obrado
por el juez de garantía durante la audiencia de preparación del
juicio oral, ya que dicho mandato fue eliminado por el artículo
único de la Ley N- 19.815, de 11 de julio de 2002, en razón de
que deben ser conservados por dicho juez, según lo ordena el
artículo 41 del C.RR (supra N° 179).

213
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Además, el juez de garantía deberá poner a disposición del
tribunal oral en lo penal a las personas sometidas a prisión pre-
ventiva o a otras medidas cautelares personales (supra N°" 183 y
186y sigts.).
i del mismo, la que deberá tener lugar no antes de quince ni des-
Tal envío y disposición de personas - c o m o lo observó la Co-
misión de la Cámara de Diputados en su Sesión 2 3 - - deberá ha-
cerse al tribunal competente que en el propio auto de apertura
del juicio oral el juez de garantía haya señalado como tal.'^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, en lo relativo al
inciso primero del antiguo artículo 346 del Proyecto, "modificó
la referencia de 'las piezas' que deben acompañarse, por la de
'registros', que es la terminología que utiliza el Código". Esta
parte del precepto, sin embargo, ha sido derogada, según se in-
dicó anteriormente.
"Observó, además, que en el inciso segundo de dicho artículo
se señalaba en una misma frase que deben ser puestas a disposi-
ción del tribunal oral 'las personas sometidas a prisión preven-
tiva y los objetos incautados', lo que le pareció impropio, por
considerar que debe hacerse referencia a las personas que tam-
bién pueden estar sometidas a otras medidas cautelares, además
de la prisión preventiva. Ello, porque las especies incautadas per-
manecen en custodia del ministerio público, según los acuerdos
que en su momento se adoptaron, y si constituyen medios de
prueba, será él quien debe acompañarlas materialmente. Por el
contrario, si se tratare de especies incautadas por otras razones,
como que constituyan efectos del delito, por ejemplo, estarán
asimismo en custodia del ministerio público, pero a disposición
del juez de garantía, hasta que por resolución firme se determi-
ne su destino".'^^
391. Distribución, audiencia, lugar de fimcionamiento e integra-
ción. Los incisos tercero, cuarto y quinto del artículo 281 del
C.P.P. establecen: "Una vez distritjuida la causa, cuando proce-
diere, el juez presidente de la sala respectiva procederá de in-
'^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998,
pág. 197.
'"2 S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 650.
214
EL JUICIO ORAL
mediato a decretar la fecha para la celebración de la audiencia
pués de sesenta días desde la notificación del auto de apertura
del juicio oral".
"Señalará, asimismo, la localidad en la cual se constituirá y
funcionará el tribunal de juicio oral en lo penal, si se tratare de
alguno de los casos previstos en el artículo 21 A del Código Or-
gánico de Tribunales".
En cuanto a la primera parte de la disposición que alude a
que "una vez distribuida la causa, cuando procediere", ello de-
berá tener lugar solamente cuando el tribunal oral en lo penal
esté compuesto por varias salas, que deberán funcionar integra-
das con tres miembros cada una, evento en que - c o m o lo seña-
lan el inciso final del artículo 17 y el artículo 23 letra a) del
Código Orgánico de Tribunales-, "la distribución se hará de
acuerdo con un procedimiento objetivo y general que deberá
ser anualmente aprobado por el comité de jueces del tribunal,
a propuesta del juez presidente".
Cumplido tal trámite de distribución, el juez presidente de
la sala respectiva - c o m o lo prescribe la disposición antes trans-
cripta- procederá de inmediato a decretar la fecha para la cele-
bración de la audiencia del mismo, la que deberá tener lugar
no antes de quince días ni después de sesenta días desde la no-
tificación de apertura del juicio oral.
En atención a que -según lo dispuesto en el artículo 64 del
Código de Procedimiento Civil, aplicable al caso en virtud de lo
ordenado por el artículo 52 del Código Procesal Penal- el pla-
zo que el legislador señala no es fatal, pues el texto de la ley no
establece expresamente que la diligencia deba realizarse "en" o
"dentro" de cierto término, debe entenderse que no es peren-
torio, y, por ende, su no cumplimiento produce efectos de de-
cadencia o caducidad (supra N- 269).
Corrobora lo anterior la historia de la ley, ya que al analizar-
se este punto en la Comisión de la Cámara de Diputados, en su
Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "se explicó que el plazo para
realizar el juicio es una declaración de intenciones; en ese sen-
tido, dependerá del funcionamiento del sistema. El funciona-
miento, como está diseñado hasta ahora, no es sobre la base de
su organización por el propio tribunal, ya que la idea es que lo
215
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
haga la secretaría para un conjunto amplio de tribunales. El pla-
zo será el posible".
"Se insinuó que, en tal caso, lo más honesto y responsable
era eliminar el plazo, porque es teórico y no se cumple".
"Se propuso como alternativa establecer uno mayor de se-
senta días, como única manera de conminar a los jueces a cum-
plir con sus deberes legales".
"Sobre la inquietud planteada acerca de la demora para la
celebración del juicio oral, se hizo saber que ella no dependía
del texto de la ley, sino que del número de tribunales que se
creen y de los sistemas de implementación".^''^
Seguidamente, el juez presidente de la sala respectiva, seña-
lará la localidad en que deberá constituirse el tribunal, fuera del
lugar de su asiento, en los casos previstos en el artículo 21 A del
Código Orgánico de Tribunales, esto es, "cuando sea necesario
para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal, de acuer-
do a criterios de distancia, acceso físico y dificultades de trasla-
do de quienes intervinieren en el proceso".
"Corresponderá a la respectiva Corte de Apelaciones -agre-
ga el precepto- determinar anualmente la periodicidad y la for-
ma con que los tribunales orales en lo penal darán cumplimiento
a lo dispuesto en este artículo. Sin perjuicio de ello, la Corte po-
drá disponer en cualquier momento la constitución y funciona-
miento de un tribunal oral en lo penal en una localidad fuera
de su asiento, cuando la atención de uno o más casos así lo acon-
seje".
"La Corte de Apelaciones adoptará esta medida -termina la
disposición- previo informe de la Corporación Administrativa
del Poder Judicial y de los jueces presidentes de los comités de
jueces de los tribunales orales en lo penal correspondientes".
A continuación - c o m o lo establece el inciso quinto del ar-
tículo 2 8 1 - , "En su resolución el juez presidente indicará tam-
bién el n o m b r e de los jueces que integrarán la sala. Con la
aprobación del juez presidente del comité de jueces, convocará
a un número de jueces mayor de tres para que la integren, cuan-
do existieren circunstancias que permitieren presumir que con
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 197.
216
EL JUICIO ORAL
el número ordinario no se podrá dar cumplimiento a lo exigi-
do en el artículo 284".
En lo que atañe a este punto, fue la Comisión de la Cáma-
ra, en su Sesión 23-, la que agregó al inciso final del antiguo
artículo 346 del Proyecto, antes transcripto, "con el objeto de
permitir al presidente (de la sala) del tribunal convocar a un
mayor n ú m e r o de jueces para que lo integren, cuando existie-
ren circunstancias que permitan presumir que, con el núme-
ro ordinario, no se logrará la presencia ininterrumpida de ellos
en la audiencia".^''*
La Comisión del Senado, al analizar el antiguo artículo 346
del Proyecto, "decidió reemplazar la referencia del inciso terce-
ro al presidente del tribunal para referirla al juez presidente de
la sala, a quien le corresponden las tareas que describía la nor-
ma, de acuerdo a las nuevas disposiciones del Código Orgánico
de Tribunales. Por la misma razón, se distinguió entre el juez
presidente de la sala y el juez presidente del comité de jueces,
cuya aprobación debe requerir el primero para designar un ma-
yor número de jueces".
"Respecto a la integración de un mayor número de jueces
en calidad de alternos, que consagraba el inciso final, idea que
fue reforzada con la indicación N- 260, fue compartida - c o m o
lo había propuesto la Comisión de la Cámara de Diputados-,
especialmente con respecto a los juicios largos y complejos, en
que pueden surgir imprevistos que afecten a alguno de los miem-
bros del tribunal, y que significarán la nulidad del juicio" (ar-
tículo 284 C.RR).
"Este mecanismo opera con respecto a determinada causa,
en la cual este juez alterno deberá estar presente en toda la au-
diencia del juicio oral, y si en algún momento debe reemplazar
a u n juez titular, deberá continuar hasta la sentencia, sin que
pueda reincorporarse el juez que estuvo ausente, porque la au-
diencia exige la presencia ininterrumpida de los jueces".
"Aceptó la Comisión que este instituto no está recogido en
las normas contenidas en la Ley N° 19.665, que modificó el Có-
digo Orgánico de Tribunales, la que en su artículo 17 no hace
' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 197.
217
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
referencia a los alternos, señalando solamente que las salas se
integran con tres jueces, por lo que es necesario efectuar los ajus-
tes respectivos para que se estudien las normas adecuatorias".
"Tuvo en cuenta, además, que este sistema de jueces alter-
nos no podrá funcionar de hecho en aquellos lugares en que el
tribunal del juicio oral en lo penal está compuesto por sólo tres
miembros, porque el sistema de subrogación opera para salvar
situaciones muy puntuales, sin considerar que puede haber otras
razones que produzcan la ausencia de un miembro, como licen-
cias médicas, vacaciones e implicancias, que pueden afectar el
normal desenvolvimiento de los procesos".
'Teniendo presente que el aumento del número mínimo de jue-
ces es una materia de iniciativa de S.E. el Presidente de la Repúbli-
ca, se acordó enviar un oficio al señor Ministro de Justicia, hacien-
do presente la inquietud por el problema que se produciría en la
aplicación del inciso final del artículo 346" (actual artículo 284).
"El senador señor Parra planteó hacer imperativa la convo-
catoria a un mayor número de jueces para que integren el tri-
bunal, a fin de dar cumplimiento a lo exigido en el artículo 284.
Los jueces convocados tendrán la calidad de suplentes y debe-
rán permanecer durante todas las audiencias que dure el juicio
oral, de un modo ininterrumpido".
La Comisión del Senado "acogió dicha indicación con en-
mienda, porque mantuvo esta posibilidad como facultativa del
juez presidente de la sala con la aprobación del juez presidente
del comité de jueces".'®^
392. Citaciones a la audiencia. El inciso final del precitado ar-
tículo 281 establece que el presidente de la sala del tribunal oral
en lo penal: "Ordenará, por último, que se cite a la audiencia a
todos quienes debieren concurrir a ella. El acusado deberá ser
citado con, a lo menos, siete días de anticipación a la realiza-
ción de la audiencia, bajo los apercibimientos previstos en los
artículos 33 y 141, inciso cuarto".
Al respecto, deben ser citados todos los intervinientes, y si
hubiere demanda civil, también deberán ser citadas la víctima
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 6 5 1 , 652 y 653.
218
EL JUICIO ORAL
que haya deducido la acción civil, el demandante y el deman-
dado, al igual que los testigos y peritos que figuren en las listas
respectivas.
Estas citaciones -al tenor de lo dispuesto en el artículo 33
del C.P.P.- deberán efectuarse mediante notificación personal
o por cédula, haciéndose saber a los citados el tribunal ante el
cual deben comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la au-
diencia, la identificación del proceso de que se trate y el motivo
de la comparecencia.
El acusado deberá ser citado mediante notificación con una
anticipación de siete días, a lo menos, de la realización de la au-
diencia, y si no compareciere, se despachará en su contra orden
de detención o prisión hasta la realización de la actuación res-
pectiva, resolución que será dictada en la misma audiencia a pe-
tición del fiscal o del querellante (arts. 33 y 141 del C.P.P.) (supra
N™ 172 y 198).
Tratándose de testigos, peritos u otras personas cuya presen-
cia se requiriere, podrán ser arrestados hasta la realización de
la actuación por un máximo de veinticuatro horas e imponérse-
les, además, una multa de hasta quince unidades tributarias men-
suales (árt. 33 inciso tercero del C.P.P.).
Párrafo 2°
Pñndpios del juicio oral
393. Generalidades, Mediante un somero análisis de las disposicio-
nes del Párrafo 2° del Título III del Libro II del Código Procesal
Penal, se concluye que el pilar fundamental del procedimiento
penal moderno, como garantía de transparencia, rapidez y efi-
cacia en la administración de justicia, es la oralidad, circuns-
tancia que determina que la etapa de debate, de prueba y de
decisión del proceso criminal se denomine precisamente como
juicio oral.
La oralidad, además de conllevar ínsito el principio de la in-
mediación al exigir la manifestación verbal directa e instantá-
nea ante el tribunal, los intervinientes y el público de las
alegaciones del debate, de la rendición de las pruebas y de las
219
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
demás actuaciones realizadas en la audiencia del juicio, requie-
re para su eficacia - c o m o lo señala, en síntesis, Chiovenda- que
el tribunal esté constituido desde el comienzo del pleito hasta
la decisión por las mismas personas físicas; que se centralice en
una audiencia o en pocas audiencias próximas; y que, en virtud
del principio de la concentración que la inspira, los incidentes
que se promuevan durante la audiencia sean resueltos en el acto
en forma inapelable.'^®
Estos principios - c o m o se comprobará más adelante- han
sido acogidos en su integridad por la nueva legislación procesal
penal chilena, al establecer la presencia ininterrumpida de los
jueces y del ministerio público en el juicio oral, la continuidad
de la audiencia y la inimpugnabilidad de los incidentes promo-
vidos durante el transcurso del pleito, sin perjuicio que, además,
contemple el requisito de la publicidad.
394. La oralidad. El artículo 291 del C.P.P. consagra este prin-
cipio al disponer: "La audiencia del juicio se desarrollará en for-
ma oral, tanto en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones
de las partes como a las declaraciones del acusado, a la recep-
ción de las pruebas y, en general, a toda intervención de quie-
nes participaren en ella. Las resoluciones serán dictadas y
fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entenderán no-
tificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo
constar en el registro del juicio".
"El tribunal no admitirá la presentación de argumentacio-
jcies o peticiones por escrito durante la audiencia del juicio oral".
"Sin embargo, quienes no pudieren hablar o no lo supieren
hacer en el idioma castellano, intervendrán por escrito o por
medio de intérpretes".
"El acusado sordo o que no pudiere entender el idioma cas-
tellano será asistido de un intérprete que le comunicará el con-
*tenido de los actos del juicio".
La oralidad importa, como se hizo presente anteriormente,
la expresión verbal y sonora, a través de las cuerdas vocales, de
las discusiones constitutivas del debate, de la producción de las
• Chiovenda, ob. cit., t. II, págs. 150 y sigts.
220
EL JUICIO ORAL
pruebas, de la dictación fundada de las resoluciones por el tri-
bunal, y, en general - c o m o lo señala el inciso primero del pre-
cepto antes transcripto-, de toda intervención de quienes
participen en la audiencia del juicio oral.
Las resoluciones judiciales, por tanto, deberán ser dictadas
y fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entenderán
notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debien-
do constar, sin embargo, en el registro del juicio (supra N°' 178
y sigts.).
En consecuencia, como norma -según lo señala el inciso se-
gundo del precitado precepto-, el tribunal no admitirá la pre-
sentación de argumentaciones o peticiones por escrito durante
la audiencia del juicio oral.
Por excepción, sin embargo, quienes no pudieren hablar,
como los mudos, podrán intervenir en el juicio oral por escrito.
En cambio, aquellos que no supieren hacerlo en idioma cas-
tellano podrán intervenir por medio de intérpretes; y si se tra-
tare del acusado sordo o que n o pudiere entender el idioma
castellano, será asistido por un trujamán o versor, para que se
le comunique el contenido de los actos del juicio. Estos casos,
empero, no constituyen verdaderas excepciones a la oralidad,
ya que el traductor necesariamente debe expresarse ante el tri-
bunal verbalmente.
Por el contrario - c o m o lo señala con acierto Leone-, cons-
tituyen excepciones al principio de la oralidad todas las hipóte-
sis en que la ley impone o consiente la lectura de algunos actos
en el debate.'®^
Así ocurre en nuestro sistema procesal penal, por ejemplo,
cuando la ley autoriza la lectura en audiencia del juicio oral de
declaraciones anteriores de testigos, peritos o coimputados; o la
lectura ayuda memoria del interrogatorio del imputado, de tes-
tigos peritos; o la lectura y exhibición de documentos de obje-
tos que constituyan evidencia, o la reproducción de elementos
de prueba audiovisuales, computacionales o de cualquier otro
carácter electrónico aptos para producir fe, según está previsto
en los artículos 331, 332 y 333 del C.RP
' Leone, ob. cit., t. II, pág. 339.
221
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
395. La iiiQiediación. Este principio es una consecuencia de la
oralidad, en cuanto ésta -al tenor de lo dispuesto en el artículo
2 9 1 - produce el efecto de hacer percibir directamente a través
de los oídos y de la vista en forma instantánea en el lugar en
que funcione el tribunal, tanto a los jueces como a los intervi-
nientes y al público asistente a la audiencia del juicio oral, to-
das las alegaciones y a r g u m e n t a c i o n e s de las p a r t e s , las
declaraciones defensivas del imputado, la recepción de las prue-
bas, el contenido de las resoluciones y, en general, toda inter-
vención de quienes participen en ella.
Como se hizo presente con anterioridad, mientras la orali-
dad dice relación con la forma como el tribunal, los intervinien-
tes, las partes y el público asistente deben tomar conocimiento
del debate, de las pruebas, de las resoluciones judiciales y de-
más actuaciones; la inmediación, en cambio, atañe al tiempo y
al lugar en que deben llevarse a cabo tales informaciones.
El principio de la inmediación -como lo señala Massari- trata
de asegurar al proceso una estructura tal, que ponga al juez en
condiciones de percibir, lo más directamente posible y con sus
propios sentidos, tanto las pruebas de la acusación como las pre-
sentadas por las otras partes, y en general las resultancias pro-
cesales.^^*
De ahí que, en resguardo del objetivo perseguido por el prin-
cipio de la inmediación, el legislador exija tanto la continuidad
de la audiencia, como la permanente e ininterrumpida asisten-
cia de unos mismos jueces durante todo el desarrollo del juicio,
toda vez que la impresión recibida por un juez acerca de la ve-
racidad de las versiones de las partes y de la eficacia de las prue-
bas, no es posible que sea transmitida a otro que no haya asistido
a todas las audiencias.
396. La publicidad. "Este principio consiste - c o m o lo señala
L e o n e - en garantizar al público la libertad de presenciar el de-
sarrollo del debate y, en consecuencia, de controlar la marcha
de él y la justicia de la decisión misma. Con la publicidad se ga-
rantiza al pueblo la posibilidad de hacerse cargo 'de visu y de au-
' ^ Massari, o b . cit., pág. 12b.
222
EL JUICIO ORAL
ditu'de la administración de justicia; se tutela al juez contra cual-
quier sospecha sobre su obra; se llama a testigos, peritos y otros
sujetos análogos a la correcta colaboración de la justicia".^''''
Este principio se cumple en el Código Procesal Penal alemán
con la presencia en la audiencia del juicio oral de los denomi-
nados como "escabinos" en representación del pueblo, con lo
cual - c o m o lo señala Carnelutti- "el interés público encuentra
satisfacción principalmente porque el juez representa a todos;
es, como se dice, un órgano del Estado; lo cual no es posible
sin un ordenamiento jurídico de la sociedad, y por tanto, sin la
distinción entre la sociedad y Estado; entonces se distingue tam-
bién entre participación del Estado mediante el juez y partici-
pación de la sociedad mediante el público, que viene a ser no
tanto el autor, cuanto el destinatario del juicio; el imputado es
aquel sobre el cual se juzga, y el público es aquel para el cual se
juzga".!™
El artículo 289 del C.P. P. consagra el principio de la publi-
cidad al prescribir: "La audiencia del juicio oral será pública,
pero el tribunal podrá disponer, a petición de parte y por reso-
lución fundada, una o más de las siguientes medidas, cuando
considerare que ellas resultan necesarias para proteger la inti-
midad, el honor o la seguridad de cualquier persona que de-
biere tomar parte en el juicio o para evitar la divulgación de un
secreto protegido por la ley: a) Impedir el acceso u ordenar la
salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare
la audiencia; b) Impedir el acceso del público en general u or-
denar su salida para la práctica de pruebas específicas, y c) Pro-
hibir al fiscal, a los demás intervinientes y a sus abogados que
entreguen información o formulen declaraciones a los medios
de comunicación social durante el desarrollo del juicio".
"Los medios de comunicación social podrán fotografiar, fil-
mar o transmitir alguna parte de la audiencia que el tribunal
determinare, salvo que las partes se opusieren a ello. Si sólo al-
guno de los intervinientes se opusiere, el tribunal resolverá".
'«' L e o n e , ob. cit., t. III, pág. 337.
'™ Carnelutti, "La Publicidad en el Proceso Penal", Revista de Derecho Procesal
Civil, Roma, 1955, pág. 3; Morenilla A., Pablo, Procesos Penales de Europa, Edit. Edi-
j u s , Zaragoza, España, a ñ o 2000.
223
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Del texto de la ley se desprende que las restricciones a la pu-
blicidad del juicio oral sólo proceden por excepción y exclusi-
vamente a petición de parte, y, por ende, los impedimentos a
tal garantía no pueden ser decretados de oficio por el tribunal.
Además, tales restricciones, ñiera de que no pueden ser otras
que las señaladas en forma taxativa por la ley, deben ser funda-
das, en el sentido de que sean estrictamente necesarias para pro-
teger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona
que debiere tomar parte en el juicio, y no de terceros ajenos a
éste, como igualmente para evitar la divulgación de un secreto
protegido.
Cabe observar que las limitaciones a la publicidad sólo pue-
den regir durante la pendencia del desarrollo del proceso, ya que
"una vez concluida la deliberación privada de los jueces, de con-
formidad a lo previsto en el artículo 339 -como lo ordena el artícu-
lo 343 del C.P.P.-, la sentencia definitiva que recayere en el juicio
oral deberá ser pronunciada en la audiencia respectiva, comuni-
cándose la decisión relativa a la absolución o condena del acusa-
do por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando
respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales toma-
dos en consideración para llegar a dichas conclusiones".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al referirse al caso de la letra c) del
precepto antes transcrito, antiguo artículo 353, expresó "que pro-
hibe a los intervinientes y a sus defensores proporcionar infor-
mación o formular declaraciones a los medios de comunicación
durante el juicio, acordó establecer una sanción específica para
el caso de contravención, la misma que consagra el artículo 359,
actual artículo 294, para los asistentes al juicio que incumplie-
ren sus deberes, para lo cual se adicionó en este último artículo
un inciso nuevo".
"Se calificó la norma como sana, porque los abogados no tie-
nen que dar explicaciones a la prensa. Se contraría el Código
de Etica de los abogados, vigente actualmente. Luego, si se en-
tregan informaciones o hacen declaraciones, ello resulta perni-
cioso p a r a el d e s a r r o l l o del j u i c i o , p o r q u e se p r o v o c a n
impresiones que no siempre coinciden con la realidad y termi-
nan echándole el público a los jueces. Es importante que se ter-
mine con la corruptela de litigar en la televisión y en los diarios".
224
EL JUICIO ORAL
"En todo caso, no es una resolución absoluta, ya que proce-
derá cuando el tribunal la disponga por resolución fundada".
"Pese a ello, se indicó que la idea del proyecto era que fue-
ra una norma general. En Alemania, la prohibición es por la pro-
tección de la imagen de las partes involucradas, en EE.UU., el
mayor debate en esta materia es que en el sistema federal no se
permite la filmación ni la fotografía, por estar en juego el dere-
cho a la propia imagen".'^'
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "de-
batió largamente esta norma buscando equilibrar el derecho de
la ciudadanía a estar informada, con la privacidad y seguridad
de quienes toman parte en la audiencia".
"Se recordó que, a propósito de las normas sobre la policía,
se acordó que ésta durante la investigación puede dar a cono-
cer las diligencias que está realizando en tanto no informe la
identidad de las personas involucradas, como una forma de evi-
tar un juicio público anticipado y brindar protección a las vícti-
mas. Asimismo, en la Ley Orgánica Constitucional del Ministerio
Público se estipula que el fiscal puede informar de sus diligen-
cias, pero sin emitir opiniones".
"En el juicio oral es diferente, porque la idea es que preci-
samente todo sea público, desde la formalización de la investi-
gación en adelante, pero esta publicidad debe tener como límite
el que no se transforme en un obstáculo para la correcta reali-
zación del juicio o la seguridad de los intervinientes".
"Con vista a esos objetivos, acordó la Comisión que, en prin-
cipio, se pueda filmar o transmitir algunas partes de la audien-
cia sin restricciones, si los intervinientes están de acuerdo. Si
alguno se opone, deberá decidir el tribunal, y si tanto el fiscal
como el defensor se oponen, la restricción debe ser absoluta.
Sin perjuicio de esto, le pareció necesario entregar al tribunal
la facultad de regular tanto la presencia del público como de
los medios de comunicación social, en atención a motivos de or-
den y de realización de pruebas específicas".
"En cuanto a la prohibición a los intervinientes y sus defen-
sores de entregar información y formular declaraciones a los
'" Cámara de Diputados, Publicación Oficial Redacáón de Sesiones, págs. 198 y 199.
225
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
medios de comunicación social, letra c), se estimó conveniente
regularlo en una norma aparte, que luego se suprimió, porque
obedece a una razón distinta. No apunta a guardar reserva, por-
que el juicio es público, sino a evitar que alguno de los intervi-
nientes pueda manipular las decisiones judiciales presionando
a través de la opinión pública para sacar ventaja respecto de sus
contrincantes".'^^
397. Continuidad del juicio oral. El artículo 282 del C.P.P. esta-
blece: "La audiencia del juicio oral se desarrollará en forma con-
tinua y p o d r á p r o l o n g a r s e en sesiones sucesivas, hasta su
conclusión. Constituirán, para estos efectos, sesiones sucesivas
aquellas que tuvieren lugar en el día siguiente o subsiguiente
de funcionamiento ordinario del tribunal".
De acuerdo con el texto legal, la audiencia del juicio oral debe
ser continua en el sentido que debe desenvolverse, como norma,
en sesiones sucesivas que pueden prolongarse, pero, necesaria-
mente, sólo durante los días y horarios de funcionamiento ordi-
nario del tribunal, lo que, haciendo una excepción a lo dispuesto
en el artículo 14 del C.P.P., excluye los días feriados. Se conside-
rarán, sin embargo, como sesiones sucesivas las que tuvieren lu-
gar al día siguiente de la fijada para la iniciación del debate y, si
hubiere uno o varios feriados intermedios, las que se llevaren a
efecto a partir del día subsiguiente hábil del último festivo.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el anti-
guo artículo 347 del Proyecto, "entendió que esta norma pre-
tende que el juicio tenga un desarrollo continuo. Incluso, al
menos idealmente, la sala del tribunal no debiera ver otras cau-
sas mientras no pronunciare su decisión de absolución o de con-
d e n a en la que esté conociendo, para que n o se pierda la
necesaria inmediación que requiere el juicio oral. Consignó el
hecho de que las sesiones sean sucesivas no necesariamente sig-
nifica que sigan al día siguiente, pero se espera que continúen
al día siguiente hábil o, a lo más, que no pasen más de dos días
entre las sesiones. También entendió que las interrupciones bre-
ves dentro del mismo día no constituyen suspensión".
"•' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 655, 656 y 657.
226
EL JUICIO ORAL
"A este efecto, estimó necesario señalar expresamente que
se entiende por sesiones sucesivas las que tuvieren lugar duran-
te el día siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario
del tribunal. Esto, para salvar el problema de que en materia
penal todos los días son hábiles, pero para otros efectos, como
el transcurso de los plazos. En cambio no todos los días sesiona-
rán los tribunales".
"La Comisión decidió modificar el título de la norma supri-
miendo la referencia a la 'concentración', y desarrolló la idea
de que la audiencia se desarrolle en sesiones distintas, en la for-
ma expresada".''^
398. Suspensión de la audiencia o del juicio oral. El artículo 283
del C.P.P. dispone: "El tribunal podrá suspender la audiencia
hasta por dos veces solamente por razones de absoluta necesi-
dad y por el tiempo mínimo necesario de acuerdo con el moti-
vo de la suspensión. Al reanudarla, efectuará un breve resumen
de los actos realizados hasta ese momento".
"El juicio se suspenderá por las causas señaladas en el artícu-
lo 252. Con todo, el juicio seguirá adelante cuando la declara-
ción de rebeldía se produjere respecto del imputado a quien se
le hubiere otorgado la posibilidad de prestar declaración en el
juicio oral, siempre que el tribunal estimare que su ulterior pre-
sencia no resulta indispensable para la prosecución del juicio o
cuando sólo faltare la dictación de la sentencia".
"La suspensión de la audiencia o la interrupción del juicio
oral por un período que excediere de diez días impedirá su con-
tinuación. En tal caso, el tribunal deberá declarar la nulidad de
lo obrado en él y ordenar su reinicio".
"Cuando fuere necesario suspender la audiencia, el tribunal
comunicará verbalmente la fecha y hora de su continuación, lo
que se tendrá como suficiente citación".
El texto de la disposición antes transcripta contempla dos si-
tuaciones: la suspensión de la audiencia, la cual atañe sólo a una
sesión determinada; y la interrupción del juicio oral, que afecta
a todo el procedimiento en general.
' " S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 652 y 653.
é
227
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
La suspensión de la audiencia sólo podrá disponerse por el
tribunal hasta por dos veces, por razones de absoluta necesidad
y por el tiempo mínimo necesario de acuerdo con el motivo de
la paralización, como podría ser, por ejemplo, la enfermedad del
fiscal o de uno de los miembros del tribunal, en este último caso,
siempre que no exista juez alterno que lo reemplace. Al reanu-
darla, deberá efectuarse un breve resumen de los actos realiza-
dos hasta ese momento.
Cuando se suspendiere la audiencia, el tribunal comunica-
rá verbalmente a los intervinientes y demás interesados, la fe-
cha y hora de su continuación, lo que se tendrá como suficiente
citación.
La interrupción de juicio únicamente procederá por las cau-
sales de sobreseimiento temporal señaladas en el artículo 252
del C.P.P. Con todo, el juicio seguirá adelante y no se suspende-
rá cuando la declaración de rebeldía se produjere respecto del
imputado a quien se le hubiere otorgado la posibilidad de pres-
tar declaración en el juicio oral, siempre que el tribunal estima-
re que su ulterior presencia no resultare indispensable para la
prosecución del juicio, o cuando sólo faltare la dictación de la
sentencia.
En este caso el tribunal no podrá citar a las partes a una nue-
va audiencia para proseguir el juicio, ya que la cesación del im-
pedimento d e p e n d e r á de factores ajenos e inciertos para el
órgano jurisdiccional.
Por último, si la suspensión de la audiencia o la interrupción
del juicio oral excediere de diez días, tal circunstancia impedi-
rá su continuación, y el tribunal, de oficio, deberá declarar la
nulidad de lo obrado y dispondrá el reinicio, sea de la sesión,
sea del juicio, según corresponda.
Con relación a este último punto, la Comisión de la Cáma-
ra, en su Sesión 23-, se limitó a aprobar en la forma propuesta,
con una redacción adecuada, el antiguo artículo 354 del Pro-
yecto, cuyo original correspondía a los incisos segundo y siguien-
tes del artículo 371 original.^'''
"•' Cámara de Diputados,"»/'MW¿caríóíi Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
pág. 199.
228
EL JUICIO ORAL
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "fue
de parecer que debía preverse que, en determinados casos, más
complejos, sería imposible que se solucionen ciertas materias en
diez días y puede ser necesaria una suspensión mayor". Al res-
pecto observó que "existe una gran disparidad entre los plazos
de que dispone el fiscal para reunir pruebas, que es de dos años,
y el que tiene el imputado, quien en muchos casos tomará co-
nocimiento de los antecedentes de la fiscalía solamente en la
audiencia de preparación del juicio oral, y es probable incluso
que la prueba que necesite para desvirtuar la del fiscal sea de
difícil obtención".
"Tuvo en cuenta, eso sí, que es poco probable que se presente
la necesidad de obtener pruebas complejas durante el desarrollo
del juicio oral, porque esta labor debe desarrollarse antes del jui-
cio. A éste deben llegar los intervinientes con su prueba prepara-
da. De hecho, el juez de garantía debe determinar, en el auto de
apertura del juicio oral, las pruebas que deben rendirse en el jui-
cio oral, y no podrán aceptarse otras, salvo que la parte que pre-
tende presentarlas acredite que no tuvo conocimiento de ellas con
anterioridad. Ya en la audiencia de preparación del juicio oral el
juez de garantía puede, de oficio o a petición del acusado, suspen-
derla por un plazo extraordinario de diez días para que obtenga
prueba, cuando por causas que no le fueren imputables no las hu-
biere ofrecido oportunamente. Asimismo, las cuestiones civiles de
previo y especial pronunciamiento deben dilucidarse antes de la
audiencia de preparación del juicio oral, y de hecho es causal de
sobreseimiento temporal, según lo dispone el artículo 252".
"A la luz de esas reflexiones, la Comisión del Senado estimó
razonable que el acusado pueda contar con un plazo mayor para
reunir su prueba, pero no dentro del juicio oral, sino que per-
mitiéndole al juez de garantía aumentar el plazo de suspensión
de la audiencia de preparación del juicio oral, de modo pruden-
cial de acuerdo con la complejidad o dificultad de acceso a la
prueba. Coincidió en que esta suspensión de hasta diez días no
puede ser recurrente, por lo que acordó que el juicio oral pue-
de suspenderse hasta dos veces y por causas distintas y sobrevi-
nientes, estableciéndolo así en el inciso primero".
"Estimó conveniente la Comisión dejar constancia que el
tiempo que demore la realización de la prueba se considera par-
229
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
te de la audiencia y no constituye una suspensión de la misma
aunque para ello el tribunal deba constituirse en otro lugar,
como en el caso de la reconstitución de la escena".
"Precisó, en el inciso segundo, que en casos de rebeldía se
seguirá adelante no sólo cuando el imputado rebelde haya pres-
tado declaración, sino que también cuando se le hubiere otor-
gado la posibilidad de hacerlo, habida consideración que puede
acogerse a su derecho de guardar silencio, como lo estableció
en el inciso segundo".'^^
399. Presencia ininterrumpida de los jueces y del ministerio
público. El artículo 284 del C.P.P. establece: "La audiencia del
juicio oral se realizará con la presencia ininterrumpida de loí
jueces que integraren el tribunal y del fiscal, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 258".
"Lo dispuesto en el inciso final del artículo 76 respecto de
la inhabilidad se aplicará también a los caáíos en que, iniciada la
audiencia, faltare un integrante del tribunal de juicio oral en lo
penal".
"Cualquier infracción de lo dispuesto en este artículo impli-
cará la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare
en él".
Este requisito que la doctrina denomina "principio de Is
identidad física de los jueces de la causa", encuentra su funda
mentó en el postulado de la inmediación, y tiene por causa la
necesidad de que el juicio oral desde su inicio y hasta la senten
cia se desarrolle sin interrupción y con la mayor celeridad, a fin
de lograr que unos mismos juzgadores perciban simultánea e
instantáneamente, a través de la vista y del oído, todas las actua-
ciones del proceso para lograr una idéntica convicción.
Sin perjuicio de lo anterior, nuestra legislación exige, ade-
más, la concurrencia ininterrumpida del fiscal, a menos que -al
tenor de lo dispuesto en el artículo 258 del C.P.P.-, opere el ins-
tituto jurídico denominado "forzamiento de la acusación", even-
to en que la correspondiente acusación deberá ser formulada )
sostenida por el querellante particular, sin la concurrencia del
ministerio público (supra N- 367).
" ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 657 y 658.
• í
230
EL JUICIO ORAL
Además, la ley no exige estrictamente la concurrencia inin-
terrumpida de todos los jueces que integran el tribunal, en el
caso de que, iniciada la audiencia, uno o más de éstos fueren
inhabilitados por causales de implicancia o recusación, y no pu-
dieren ser reemplazados de inmediato por jueces alternos, even-
tualidad en que - c o m o lo previene el inciso final del artículo
76 del C.P.P.- el órgano jurisdiccional colegiado podrá seguir
funcionando, integrado, a lo menos, por dos jueces que hubie-
ren concurrido a toda la audiencia. En este último caso, sin em-
bargo, deberá alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia
definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anu-
lará todo lo obrado en el juicio oral.
Igualmente, cualquiera infracción a lo dispuesto en el precep-
to antes transcripto, con las salvedades antes expuestas, implica-
rá la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare en él.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 348, que
se refería a la materia, "hizo presente que una norma similar rige
hoy día en los tribunales colegiados. La inhabilidad debida a la
enfermedad, a la ausencia prolongada y a la muerte de un mi-
nistro obliga a una nueva vista de la causa. De no ser así, el juez
que se integra entraría a conocer algo a medias".
"Por lo demás -agregó-, en el proyecto el juicio oral está pen-
sado para que dure una mañana o, cuando mucho, un día, lo
que fue catalogado de irreal por algunos señores diputados".
"Este artículo - t e r m i n ó - se basa en el principio de la inme-
diatez, el cual desde el punto de vista de la lógica del proyecto,
de los principios aprobados, de las normas de los derechos cons-
titucionales y de los derechos humanos, es un principio indubi-
table. Se dio a conocer que en otros países, como Alemania,
cuando los juicios son largos, se pone a un cuarto juez, por si
alguno cae en inhabilidad. Es una norma práctica que se puede
incluir aquí o en el Código Orgánico de Tribunales".
"Se aprobó con modificaciones, especificándose que la infrac-
ción de lo establecido en este artículo implica la nulidad del jui-
cio oral y de la sentencia que se dictare en él".^'®
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 197 y 198.
231
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse 'a la
presencia del fiscal como requisito de validez', hizo excepción
expresa al caso de que sea el querellante quien sostenga la acu-
sación, conforme a lo previsto en el artículo 258 (forzamiento
de la acusación)".
"Fue de parecer que, sin perjuicio de exigir la presencia de
los jueces en forma ininterrumpida, era preciso aplicar la mis-
ma medida tomada a propósito de las inhabilidades que pudie-
ren afectar a los miembros del tribunal oral, en el sentido de
que, si no puede el juez inhabilitado ser reemplazado por un
juez alterno, continúe el juicio a condición de que los dos res-
tantes en la sentencia lleguen a un acuerdo unánime. Incorpo-
ró esta idea en el inciso segundo, y dejó como inciso tercero la
oración final del inciso primero".'"
400. Presencia del acusado en el juicio oral. El artículo 285 del
C.P.P. dispone: "El acusado deberá estar presente durante toda
la audiencia". " lo 141, que en su inciso cuarto determina la procedencia de la
"El tribunal podrá autorizar la salida de la sala del acusado
cuando éste lo solicitare, ordenando su permanencia en una sala
próxima".
"Asimismo, el tribunal podrá disponer que el acusado aban-
donare la sala de audiencia, cuando su comportamiento pertur-
bare el orden".
"En ambos casos, el tribunal adoptará las medidas necesa-
rias para asegurar la oportuna comparecencia del acusado".
"El presidente de la sala deberá informar al acusado de lo
ocurrido en su ausencia, en cuanto éste reingresare a la sala de
audiencia".
Del texto legal emana que no es una facultad sino que un
deber del acusado estar presente en la audiencia del juicio oral,
máxime si se considera que el inciso cuarto del artículo 141 del
precitado Código, ordena decretar la prisión preventiva del en-
causado que no hubiere asistido a dicha audiencia, a petición
del fiscal o del querellante.
Con todo, el tribunal podrá autorizar la salida de la sala de
audiencia del acusado, si éste lo solicitare, o disponer que la
' " Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 653.
'I
232
EL JUICIO ORAL
abandone si su comportamiento perturbare el orden, en ambos
casos deberá adoptar las medidas necesarias para asegurar su
oportuna comparecencia, para lo cual lo hará permanecer en
una sala próxima.
No obstante lo anterior, el presidente de la sala deberá in-
formar al acusado de lo ocurrido en la sala durante su ausen-
cia, tan pronto como se reintegre a la audiencia.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
"se refirió a la presencia del acusado durante la audiencia y a
los casos en que puede hacer abandono de ella, sea por propia
voluntad o por resolución del tribunal, aprobando el precepto
con adecuaciones formales".'™
La Comisión del Senado, en cambio, no compartió el crite-
rio expresado en el inciso primero del Proyecto en cuanto ex-
presaba que "el acusado tendrá derecho", "por estimar que éste
no solamente tiene el derecho de asistir a la audiencia, sino que
tiene el deber de hacerlo, lo que está corroborado por el artícu-
prisión preventiva del imputado que no comparece a la audien-
cia del juicio oral".
"En el inciso final, substituyó la referencia al presidente del
tribunal por el presidente de la sala".'™
401. Presencia del defensor y del fiscal en el juicio oral y san-
ciones por inasistencia o abandono injustificado. El artículo 286
del C.P.P. establece: "La presencia del defensor del acusado du-
rante toda la audiencia del juicio oral será un requisito de vali-
dez del mismo, de acuerdo a lo previsto en el artículo 103".
"La no comparecencia del defensor a la audiencia constitui-
rá abandono de la defensa y obligará al tribunal a la designa-
ción de un defensor penal público, de acuerdo con lo dispuesto
en el inciso segundo del artículo 106".
"No se podrá suspender la audiencia por la falta de com-
parecencia del defensor elegido por el acusado. En tal caso,
se designará de inmediato u n defensor penal público al que
"* Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 198.
'™ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 653.
233
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
se le concederá un período prudente para interiorizarse del
caso".
Hay que tener presente que lo que la ley exige es, exclusi-
vamente, la presencia del defensor del acusado durante toda
la audiencia del juicio oral, como requisito de validez del pro-
cedimiento, mas no la asistencia de los defensores de la vícti-
ma, del querellante, del actor ni demandado civil, la cual no
». es esencial y cuya falta tiene sanciones diferentes a la nulidad.
Así, por ejemplo, la ausencia del querellante o de su apodera-
do o defensor produce el abandono de la querella (art. 120
letra c); igualmente la carencia de la designación de abogado
defensor y de apoderado con respecto a la demanda civil y a
su c o n t e s t a c i ó n , las h a c e inadmisibles (arts. 1- y 2° Ley
N- 18.120) (supra N°' 277 y sigts.), quedando los interesados
indefensos ante el tribunal.
Cabe observar igualmente que la ley no exige expresamen-
te, como requisito de validez de la audiencia del juicio oral, la
presencia ininterrumpida del fiscal, como ocurre, en cambio,
con el caso previsto en el artículo 269 del C.P.P., en que la ina-
sistencia del representante del ministerio público a la audien-
cia de preparación del juicio anula la sesión, según lo dispone
el artículo 269, sino qufe tal falta de presentación sólo es sancio-
nada con la suspensión del fiscal del ejercicio de la profesión
hasta por dos meses, en virtud de lo ordenado por el artículo
287 del mismo texto. En nuestro concepto, tal inconsecuencia
deja constancia de vacío legal.
En cambio, la no asistencia ininterrumpida del defensor del
acusado durante toda la audiencia constituirá abandono de la
defensa y producirá la nulidad absoluta de la misma, sin perjui-
cio de que - c o m o lo señalan los artículos 103, 106 y 286 del
C.P.P.- el tribunal, sin suspender la audiencia, deberá, de oficio,
designar de inmediato un defensor penal público, a quien se le
otorgará un período prudente para interiorizarse del caso (su-
pra N^ 261).
Así lo estableció la Comisión de la Cámara de Diputados, en
su Sesión 23-, al referirse al antiguo artículo 350 del Proyecto, y
hacer presente que "la presencia del defensor del imputado du-
rante la audiencia del juicio oral constituye un requisito de vali-
dez del mismo. Si falta, este hecho se considera abandono de la
234
EL JUICIO ORAL
defensa y obliga al juez a designarle un defensor público, sin que
ello paralice o suspenda la audiencia".'^"
En cuanto a las sanciones que deben aplicarse al abogado
defensor del imputado o al representante del ministerio públi-
co que no asistiere o abandonare la audiencia, el artículo 287
del C.P.P. establece: "La ausencia injustificada del defensor o del
respectivo fiscal a la audiencia del juicio oral o a alguna de sus
sesiones, si se desarrollare en varias, se sancionará con suspen-
sión del ejercicio de la profesión, hasta por dos meses. En idén-
tica pena incurrirá el defensor o fiscal que abandonare injustifi-
cadamente la audiencia que se estuviere desarrollando".
"El tribunal impondrá la sanción después de escuchar al afec-
tado y recibir la prueba que ofreciere, si la estimare procedente".
"No constituirá excusa suficiente la circunstancia de tener
el abogado otras actividades profesionales que realizar en la mis-
ma oportunidad en que se hubiere producido su inasistencia o
abandono".
El precepto antes transcripto fue incorporado "para preve-
nir el abuso que se pudiere hacer del abandono de la defensa",
a iniciativa de la Comisión del Senado, la cual, en su Sesión 5-,
"acordó incorporar un artículo nuevo en que se fija una sanción
que se aplicaría tanto al fiscal como al defensor que no compa-
rezca a la audiencia o que la abandone injustificadamente, que
consiste en la suspensión del ejercicio profesional hasta por dos
meses, la que se impone sumariamente y se expresa que no cons-
tituirá excusa suficiente el tener el abogado otras actividades
profesionales que realizar en la misma oportunidad".
"Esta misma función de evitar dilaciones cumple el inciso ter-
cero de la norma aprobada por la Cámara, al impedir que se
suspenda la audiencia por la no comparecencia del defensor".
"Se estimó errónea la exigencia contenida en el inciso segun-
do del proyecto, al exigir la comparecencia del defensor al ini-
cio del debate, como lo había propuesto el Ejecutivo y fue
aprobado por la Cámara de Diputados, pues es preciso que per-
manezca durante toda la audiencia, lo que se acordó establecer
explícitamente".'*"
' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 198.
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 654.
235
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
402. Ausencia del querellante o de su apoderado en el juicio oral.
El artículo 288 del C.P.P. prescribe: "La no comparecencia del que-
rellante o de su apoderado a la audiencia, o el abandono de la
misma sin autorización del tribunal, dará lugar a la declaración
de abandono establecida en la letra c) del artículo 120".
Este precepto fiíe aprobado por la Comisión de la Cámara
de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, "con
el agregado tendiente a reconocer el derecho del querellante
de asistir personalmente o de hacerse representar por un apo-
derado. La ausencia de ambos origina el abandono de la que-
rella".'82
Con relación a lo anterior, estimamos que si el querellado
no asiste personalmente a la audiencia del juicio oral, y, por el
contrario, desea hacerlo por intermedio de un apoderado, éste
necesariamente deberá ser un abogado habilitado, un procura-
dor del número o u n estudiante de derecho inscrito en terce-
ro, cuarto o quinto año de las Escuelas de Derecho de las
Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales de alguna de las uni-
versidades autorizadas, o por un egresado de esas mismas escue-
las hasta tres años después de haber r e n d i d o los exámenes
correspondientes, los cuales, sin embargo, deberán actuar bajo
el patrocinio de un abogado defensor, según emana del contexto
de los artículos 1- y 2° de la Ley N- 18.120 sobre Comparecen-
cia enjuicio.
En cuanto a la sanción de abandono de la querella por la
no comparecencia del querellante o su apoderado a la audien-
cia del juicio oral o por ausentarse de ella sin la autorización
del tribunal, está contemplada en la letra c) del artículo 120 del
C.P.P. y debe ser declarada de oficio por el órgano jurisdiccio-
nal o a petición de cualquiera de los intervinientes.
La Comisión del Senado, pronunciándose al respecto, "ex-
presó que esta norma se justifica porque el querellante no es
esencial para el proceso, y la acusación particular sólo será rele-
vante cuando plantee elementos distintos a los del fiscal, pero
si no asiste a exponerlos, se prescinde de él, aplicando la san-
ción establecida en el artículo 149 (actual artículo 121), que im-
'"^ C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 198.
236
EL JUICIO ORAL
pide al querellante ejercer los derechos que en esa calidad se le
confieren".
"La drasticidad de la norma se explica porque el querellante
puede obligar a cambiar la estrategia a los demás intervinientes.
De allí que, si se ausenta o no asiste, no se puede reincorporar
después, cuando las partes ya han expuesto sus planteamientos".
"Se aclaró también que la presencia que se requiere es del
querellante o de su apoderado y no de ambos, pues normalmen-
te asistirá el apoderado ".'^^
403. Incidentes en la audiencia del juicio oral. Al iniciar este
párrafo, hicimos presente que, de acuerdo con la doctrina, uno
de los supuestos necesarios para la debida operancia de los prin-
cipios de la oralidad y de la concentración que informan el nue-
vo proceso penal, era la inimpugnabilidad de los incidentes,
como medio de evitar la dilación indebida del juicio oral.
Este supuesto lo consagra precisamente el artículo 290 del
C.P.P. al prescribir: "Los incidentes promovidos en el transcur-
so de la audiencia del juicio oral se resolverán inmediatamente
por el tribunal. Las decisiones que recayeren sobre estos inci-
dentes no serán susceptibles de recurso alguno".
La Comisión de la Cámara, pronunciándose respecto al ar-
tículo 355 del proyecto "que trataba de los incidentes promovi-
dos en el transcurso del juicio oral, aclaró que se resolverán de
inmediato, y que la disposición se refiere a los que se promue-
van durante la audiencia del juicio oral".'*^
La Comisión del Senado, por su parte, "consideró que no
debiera existir u n debate previo, porque serán cuestiones de
mero trámite que el tribunal debe resolver de plano, para no
extender innecesariamente la audiencia".
"Le pareció conveniente, además, que estos incidentes sean
resuelto por el tribunal, no por el presidente de la sala. Como
consecuencia de esta decisión, se suprimió la referencia a la re-
posición, porque al ser resueltos por el tribunal, las partes ten-
drán más garantías". ^®^
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 654 y 655.
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 199.
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 658.
237
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Párrafo 3=
Dirección y disciplina
404. Facultades del juez presidente de la sala en la audiencia
del juicio oral. El artículo 292 del C.P.P. establece: "El juez pre-
sidente de la sala dirigirá el debate, ordenará la rendición de
las pruebas, exigirá el cumplimiento de las solemnidades que
correspondieren y moderará la discusión. Podrá impedir que las
alegaciones se desvíen hacia aspectos no pertinentes o inadmi-
sibles, pero sin coartar el ejercicio de la acusación ni el dere-
cho a defensa".
"También podrá limitar el tiempo del uso de la palabra a las
partes que debieren intervenir durante el juicio, fijando límites
máximos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien
hiciere uso manifiestamente abusivo de su facultad".
"Además, ejercerá las facultades disciplinarias destinadas a
mantener el orden y decoro durante el debate, y, en general, a
garantizar la eficaz realización del mismo".
"En uso de estas facultades, el presidente de la sala podrá
ordenar la limitación del acceso de público a un número deter-
minado de personas. También podrá impedir el acceso u orde-
n a r la salida de aquellas p e r s o n a s q u e se p r e s e n t a r e n en
condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia".
Del texto antes transcripto se desprende, en síntesis, que es
el presidente de la sala del tribunal respectivo quien, en forma
exclusiva, ostenta la dirección, control, moderación y disciplina
de la audiencia del juicio oral: ora en lo relativo a las alegacio-
nes de la acusación y de la defensa, impidiendo que se desvíen
hacia aspectos impertinentes o inadmisibles, o que excedan del
tiempo de duración dentro de los límites máximos igualitarios
que señale para todas las partes; ora en lo atinente a la rendi-
ción de las pruebas y al cumplimiento de las formalidades que
al respecto la ley exige; ora en lo relacionado con el logro del
orden, del decoro y de la eficacia de las actuaciones procesales;
ora adoptando las medidas preventivas para el acceso cuantita-
tiva y cualitativamente debido de público a la audiencia, pudien-
do impedir el ingreso o expulsar del recinto del tribunal a
aquellas personas que se presentaren en forma incompatible con
la seriedad de la reunión.
238
EL JUICIO ORAL
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, apro-
bó con modificaciones el artículo 35V primitivo del Proyecto, cam-
biando en el inciso primero la expresión "práctica de la prueba",
por la de "rendición de ésta". En el inciso segundo, en cuanto al
tiempo que se otorgue para el uso de la palabra, en el caso de los
alegatos finales, señaló que éste no podrá ser inferior a quince mi-
nutos por cada día en que se hubiere extendido el juicio oral.^*®
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en el inciso pri-
mero, modificó la referencia al presidente del tribunal por el
presidente de la sala, que es a quien le corresponden estas fa-
cultades de acuerdo al Código Orgánico de Tribunales. Asimis-
mo, suprimió en el inciso primero la facultad de resolver los
incidentes y demás solicitudes de las partes, porque esta corres-
ponde al tribunal y no a su presidente".
"En la primera oración del inciso segundo, aclaró que los lí-
mites al uso de la palabra afectan a las partes que deben inter-
venir en el juicio, para que no se interpretara extensivamente a
los testigos y peritos. Estimó también la Comisión que la refe-
rencia a los alegatos finales debía trasladarse al artículo 338 (ac-
tual artículo 374), que se refiere a este tema, pero morigerando
la norma, sin fijar un lapso de tiempo determinado, sino que
permitiendo que el tribunal las determine teniendo en cuenta
la extensión del juicio ".'^^
405. Deberes de los asistentes a la audiencia del juicio oral. El
artículo 293 del C.P.P. dispone: "Quienes asistieren a la audien-
cia deberán guardar respeto y silencio mientras no estuvieren
autorizados para exponer o debieren responder a las preguntas
que se les formularen. No podrán llevar armas ni ningún ele-
mento que pudiere perturbar el orden de la audiencia. No po-
drán adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o
contrario al decoro".
Este precepto, que estaba contenido en el antiguo artículo
358 del Proyecto, fue aprobado sin modificaciones tanto por las
Comisiones de la Cámara de Diputados como del Senado.
"*•* C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 199.
"*' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 661 y 662.
239
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
406. Sanciones. El artículo 294 del C.P.P. establece al respecto:
"Quienes infringieren las medidas sobre publicidad previstas en
el artículo 289 o lo dispuesto en el artículo 293, podrán ser san-
cionados de conformidad con los artículos 530 ó 532 del Códi-
go Orgánico de Tribunales, según correspondiere".
"Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal podrá expulsar a los
infractores de la sala".
"En caso de que el expulsado fuere el fiscal o el defensor,
deberá procederse a su reemplazo antes de continuar el juicio.
Si lo fuere el querellante, se procederá en su ausencia y si lo fue-
re su abogado, deberá reemplazarlo".
En lo pertinente a las infracciones de las medidas de publi-
cidad, esto es, al acceso indebido a la audiencia de personas a
quienes se les haya impedido o hubieren sido expulsadas, o a
los fiscales, abogados y demás intervinientes que hayan entrega-
do información o formularen declaraciones a los medios de co-
municación social; como igualmente a las partes que hicieren
un uso abusivo de su facultad de hacer uso de la palabra en la
audiencia del juicio oral, a que se refieren, respectivamente, los
artículos 289 y 283 (supra N°^ 390 y 398), de acuerdo con los
artículos 530 y 532 del Código Orgánico de Tribunales, podrán
ser sancionados con expulsión de la sala, amonestación priva-
da, censura por escrito, suspensión de funciones, multa o arres-
to, según corresponda.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, al
referirse al tema, hizo presente que el antiguo artículo 399 del Pro-
yecto "contempla las sanciones que pueden aplicarse a quienes no
cumplieren con sus deberes durante la audiencia, reseñados en el
artículo anterior. Ellas consisten en expulsión de la sala o multas,
amonestaciones, censuras, suspensión de funciones y arrestos has-
ta por cuatro días, según los casos y personas involucradas".
"Se aprobó el precepto con un agregado, tendiente a hacer
aplicable el mismo régimen de sanciones para los que incum-
plan las normas sobre publicidad del juicio oral".'**
A la Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "si
bien en principio le pareció drástica la expulsión, o la referen-
'«f C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 199.
240
EL JUICIO ORAL
cia al artículo 530 del Código Orgánico de Tribunales, que con-
sidera incluso el arresto de quienes n o acataren las normas de
orden, incluyendo al fiscal y al defensor, pues ello implica que
no puede reincorporarse a la audiencia, entendió que estas san-
ciones se aplican como última ratio, pues previamente pueden
ser amonestados".'*^
Párrafos 4°-, 5^ 6=, 7^ y 8^
Disposiciones generales sobre la prueba, testigos, informe de
peritos, medios de prueba no regulados expresamente y prueba de
acciones civiles
407. Advertencia. Todo lo relativo a las materias detalladas
en los párrafos antes señalados que se relaciona con la prue-
ba en el proceso penal ha sido tratado p r e c e d e n t e m e n t e en
el TITULO X, bajo los números 214 y siguientes de esta obra,
de tal suerte que nos remitimos a lo ya expuesto al respecto
a fin de evitar repeticiones.
Párrafo 9^
Desarrollo del juicio oral
408. Apertura del juicio oral. El artículo 325 del C.P.P. estable-
ce: "El día y hora fijados, el tribunal se constituirá con la asis-
tencia del fiscal, del acusado, de su defensor y de los demás
intervinientes. Asimismo, verificará la disponibilidad de los tes-
tigos, peritos, intérpretes y demás personas que hubieren sido
citadas a la audiencia y declarará iniciado el juicio".
"El presidente de la sala señalará las acusaciones que debe-
rán ser objeto del juicio contenidas en el auto de apertura del
juicio oral, advertirá al acusado que deberá estar atento a lo que
oirá y dispondrá que los peritos y los testigos hagan abandono
de la sala de audiencia".
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 660.
241
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
"Seguidamente concederá la palabra al fiscal, para que ex-
ponga su acusación y al querellante para que sostenga la acusa-
ción, así como la demanda civil si la hubiere interpuesto".
El inciso primero de la disposición antes inserta, al referirse
al "día y hora fijados", hace alusión a la fecha señalada para la
celebración de la audiencia del juicio oral por el presidente de
la sala del tribunal al serle asignada la causa en la distribución
respectiva, de acuerdo con lo ordenado en el inciso tercero del
artículo 281.
En esta oportunidad deberá constituirse el tribunal con la
presencia mínima de tres jueces miembros, además de los alter-
nos, si los hubiere; con la asistencia del fiscal, del acusado, su
defensor y de los demás intervinientes, es decir, la víctima para
la sustentación de la acción civil que hubiere deducido, pues si
no compareciere, se la tendrá por abandonada.
Con respecto a los demás participantes, tales como los testi-
gos, peritos, intérpretes u otras personas que hubieren sido cita-
das, no es indispensable su comparecencia para la validez de la
audiencia, toda vez que, de acuerdo con la historia de la ley, lo
que el precepto ordena al tribunal es sólo verificar su disponibili-
dad, esto es, la evidencia de su asistencia al momento de ser re-
queridos para la actuación que en el juicio les corresponda.
Así lo señaló la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al con-
venir que "los participantes esenciales son los intervinientes, y
que ellos deben estar presentes para constituir la audiencia; res-
pecto de los demás participantes, debe verificarse su disponibi-
lidad, pero no necesariamente su presencia, p o r q u e puede
ocurrir que su participación sea necesaria en días posteriores.
Por ello se adecuó la redacción en ese sentido".
"En lo que atañe al resto de los incisos del antiguo artículo
360 del Proyecto, suprimió el inciso segundo, y, respecto del ter-
cero, actual inciso segundo del artículo 325, "introdujo ajustes
de redacción, como la referencia al presidente del tribunal, que
reemplazó por la de juez presidente de la sala".
"Discutió si debía ser leído el auto de apertura o solamente
resumido, concluyendo que es innecesaria su lectura, porque el
documento es conocido por las partes. Bastará, a juicio de la
Comisión, que se señalen las materias y las personas afectadas
por el juicio. Al efecto, el presidente de la sala señalará las acu-
242
EL JUICIO ORAL
saciones que deberán ser objeto del juicio, contenidas en el auto
de apertura del juicio oral".
"Estimó también que era conveniente recordar las normas de
los incisos primero y tercero, estableciendo un orden más lógico
de la audiencia, que considere primero la constitución con los in-
tervinientes; luego la verificación de la disponibilidad de los tes-
tigos y demás participantes; posteriormente la advertencia al
acusado de que deberá estar atento a lo que va a oír; y la orden
de que los peritos y los testigos hagan abandono de la sala de au-
diencia, para seguidamente conceder la palabra al fiscal del mi-
nisterio público y a los querellantes, para que expongan sus
respectivas acusaciones y demandas, si las hubieren interpuesto".^^"
409. Defensa y declaración del acusado y comunicación de este
con su defensor. El artículo 326 del C.P.P. dispone: "Realizadas
las exposiciones previstas en el artículo anterior, se le indicará
al acusado que tiene la posibilidad de ejercer su defensa en con-
formidad a lo dispuesto en el artículo 8-".
"Al efecto, se ofrecerá la palabra al abogado defensor, quien
podrá exponer los argumentos en que fundare su defensa".
"Asimismo, el acusado podrá prestar declaración. En tal caso,
el juez presidente de la sala permitirá que manifieste libremen-
te lo que creyere conveniente respecto de la o de las acusacio-
nes formuladas. Luego, podrá ser interrogado directamente por
el fiscal, el querellante y el defensor, en ese mismo orden. Fi-
nalmente, el o los jueces podrán formularle preguntas destina-
das a aclarar los dichos".
"En cualquier estado del juicio, el acusado podrá ser oído,
con el fin de aclarar o completar sus dichos".
El artículo 327 del precitado Código, a su vez, agrega: "El
acusado podrá comunicarse libremente con su defensor duran-
te el juicio, siempre que ello no perturbare el orden de la au-
diencia. No obstante, no podrá hacerlo mientras prestare decla-
ración".
El artículo 8° del C.P.P., antes referido, señala el ámbito de
la defensa del acusado, que se extiende desde la primera actua-
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 661 y 662.
243

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ción del procedimiento dirigido en su contra, hasta el término
del juicio, con el alcance de que tendrá derecho a formular los
planteamientos y alegaciones que considerare oportunos, así
como intervenir en todas las actuaciones judiciales, salvo las ex-
cepciones expresamente señaladas en el Código.
Ahora bien, el texto del artículo 326 antes inserto le otorga
una facultad, y no u n deber, al acusado de prestar declaración
en la audiencia del juicio oral, ya que el artículo 93 letra g) le
otorga el derecho a guardar silencio. Además - c o m o lo estable-
ce el tenor y la historia de la ley- el defensor también tiene la
facultad y no la obligación de exponer en la audiencia los fun-
damentos de su defensa cuando, después de las exposiciones de
las acusaciones por parte del fiscal y el querellante, el tribunal
le ofrezca la palabra, a su petición, puede hacerlo con posterio-
ridad, pero en la misma audiencia.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
hizo presente que el artículo 361, actual artículo 326, "contem-
pla la defensa del acusado, a la que se procederá después de la
intervención de los demás intervinientes del juicio. El abogado
defensor hará la defensa y el acusado puede, a su vez, prestar
declaración sobre lo que creyere conveniente respecto de la o
las acusaciones, luego de lo cual puede ser interrogado por las
partes o los jueces". ^^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, hizo presente que
"el acusado y su defensor no están obligados a exponer su de-
fensa en este momento. El primero, por hacer uso de su dere-
cho a guardar silencio; y el segundo, porque puede estimar
conveniente esperar que el fiscal presente su caso. Sin embar-
go, para que no pueda estimarse que hay indefensión, se esti-
m ó preferible señalar que se le debe ofrecer la palabra al
acusado y a su defensor para ejercer su defensa, de conformi-
dad a lo dispuesto en el artículo 6° (actual artículo 8- del
C.P.P.)".i«2
'*" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 199
y 200.
'"'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 662.
244
EL JUICIO ORAL
410. Orden de recepción de las pruebas en la audiencia del jui-
cio oral. El artículo 328 del C.P.P. establece: "Cada parte deter-
minará el orden en que rendirá su prueba, correspondiendo
recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticio-
nes de la acusación y de la demanda civil y luego la prueba ofre-
cida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren
sido deducidas en su contra".
Del texto legal emana que, obligatoriamente, se ordenará
primero la recepción de la prueba destinada a acreditar los he-
chos relacionados con las acusaciones y la demanda civil; y, en
seguida, se podrán rendir las probanzas ofrecidas por el acusa-
do y demandado civil respecto de las acciones que se hubieren
deducido en su contra.
Luego, dentro de dicha prelación obligatoria, cada parte de-
terminará libremente el orden en la producción de cada prue-
ba que hubiere ofrecido rendir.
El antiguo artículo 363 del Proyecto fijaba el orden de la re-
cepción de la prueba, pero la Comisión de la Cámara de Dipu-
tados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, señaló que "el
tribunal puede alterarlo cuando lo estimare necesario para el
adecuado desarrollo de la audiencia".*^^
Este criterio fue corroborado por la Comisión del Senado,
la cual, en su Sesión 5^, "estimó que la norma es excesivamente
rígida, porque el tribunal debe tener facultades para alterar el
orden si considera que ello producirá una mejor comprensión
de los hechos. En todo caso estuvo de acuerdo en que quien
debe presentar su prueba en primer lugar es el fiscal, ya que so-
bre él recae el peso de la prueba de su acusación, y, posterior-
mente, la de la defensa, para tratar de desvirtuar la prueba del
fiscal".
"Resolvió que la regla general será que primero rinda la prue-
ba el fiscal, pero, a petición del acusado, se podrá intercalar
prueba de la defensa, aun cuando la del fiscal no hubiere con-
cluido, sin perjuicio de la facultad del tribunal de alterar el or-
den de los medios de prueba cuando lo estimare necesario".^®*
" ^ ^ ; ^ ^ a r a de Diputados, Publicaáón Ofiáal. Redacción de Sesiones, pág. 200.
. - S^n^H Diario d. Sesiones del Senado, año 2000, pág. 663.
245
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
411. Peritosy testigos en la audiencia del juicio oral. El artículo
329 expresa: "Durante la audiencia, los peritos y testigos deberán
ser interrogados personalmente. Su declaración personal no po-
drá ser sustituida por la lectura de los registros en que constaren
anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvie-
ren, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 331 y 332".
"El juez presidente de la sala identificará al perito o testigo
y ordenará que preste juramento o promesa de decir la verdad".
"La declaración del testigo se sujetará al interrogatorio de
las partes. Los peritos deberán exponer brevemente el conteni-
do y conclusiones de su informe, y a continuación se autorizará
que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios serán
realizados en primer lugar por la parte que hubiere ofrecido la
respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio inter-
vinieren como acusadores el ministerio público y el querellante
particular, o el mismo se realizare en contra de dos o más acu-
sados, se concederá sucesivamente la palabra a todos los acusa-
dores o a todos los acusados, según corresponda".
"Finalmente, los miembros del tribunal podrán formular pre-
guntas al testigo o al perito con el fin de aclarar sus dichos".
"A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podrá auto-
rizar un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hu-
bieren declarado en la audiencia".
"Antes de declarar, los peritos y los testigos no podrán co-
municarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocu-
rriere en la audiencia".
"La primera regla que establece el precepto antes inserto,
consiste en que los testigos y los peritos deben ser interrogados
en la audiencia personalmente, es decir, en el curso de la sesión
de prueba del tribunal oral en lo penal y por sí mismos, y no
por interpósita persona, a menos que se trate de testimonios
prestados por sordos o mudos que no sepan leer y escribir, o
que el deponente sea simultáneamente sordo y mudo, según lo
dispone el artículo 311 del C.P.P.
En todo caso, el interrogatorio y la declaración deberán ser
orales, a menos que -como lo dispone el precitado artículo 3 1 1 -
el testigo sea sordo, evento en que las preguntas le serán dirigi-
das por escrito, o si fuere mudo, en que dará por escrito las con-
testaciones.
246
EL JUICIO ORAL
Igualmente, la declaración personal del testigo o perito no
podrá ser substituida por la lectura de los registros en que cons-
taren declaraciones anteriores o de otros documentos que las
contuvieren, salvo en los casos indicados en los artículos 331 y
332, a los cuales nos referiremos más adelante (infra N°" 413 y
sigts.).
Para los efectos de establecer las identidades personales de
los testigos y peritos, el presidente de la sala comprobará sus res-
pectivas identificaciones, y ordenará que presten juramento o
promesa de decir la verdad.
La declaración de los testigos se sujetará al interrogatorio que
le hagan las partes, a fin de darle un carácter más adversarial al
juicio oral. Los peritos, en cambio, deberán limitarse a exponer
brevemente el contenido y las conclusiones de sus informes, sin
perjuicio que, además, puedan ser interrogados al respecto por
los intervinientes.
Los interrogatorios deberán realizarse, primero, por la par-
te que hubiere recibido la respectiva prueba, y luego, por los
restantes. Si fueren varios los acusadores o dos o más los acusa-
dos, se concederá sucesivamente la palabra a unos y otros. El
tribunal, sin embargo - c o m o se señaló anteriormente (supra
N- 419)-, está facultado para alterar el orden de dichos interro-
gatorios que forman parte de la prueba.
Seguidamente, los miembros del tribunal podrán formular
preguntas a los testigos o peritos con el único objeto de aclarar
sus dichos, y, por ende, están inhibidos de formular interroga-
ciones ajenas a los hechos sobre los cuales aquellos hubieren
declarado.
Antes de declarar los peritos y los testigos no podrán comu-
nicarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocurrie-
re en la audiencia.
Por último, a solicitud de alguna de las partes, el tribunal
podrá autorizar un nuevo interrogatorio complementario de los
testigos o peritos que ya hubieren declarado en la audiencia.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
aprobó el antiguo artículo 364 del proyecto que se refería a los
peritos y testigos, a su individualización, a su interrogatorio y a
la forma en que se llevarán a efecto estas diligencias, salvo con
247
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
un cambio de ubicación entre los incisos segundo y tercero, que
se invierten.'^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "acordó también
suprimir la siguiente frase: 'En el caso de los testigos, las partes
podrán realizar preguntas destinadas a examinar su imparciali-
dad', en consideración a que la posibilidad de que los testigos
sean interrogados para determinar su imparcialidad y credibili-
dad ya está contemplada en las normas generales que regulan
la prueba testimonial".
"Respecto a las preguntas que pueden formularse al testigo
o perito, se dejó constancia que no pueden referirse a hechos
no comprendidos en sus declaraciones, sino que tienen por ob-
jeto solamente aclarar pasajes oscuros o contradictorios de las
mismas".
"En este punto, la Comisión evaluó la facultad que se le con-
fería al tribunal en el artículo 365 para ordenar una declaración
complementaria de testigos o peritos y para disponer careos".
"Si bien apuntó por un lado que esta facultad incitaría a los
jueces a transformarse en investigadores, se razonó que debía
preverse la eventualidad de que los planteamientos de los abo-
gados no sean completos y no pareció conveniente forzar a los
jueces a pronunciarse, a sabiendas de que podrían aclarar sus
dudas interrogando al testigo o perito".
"Resolvió, en consecuencia, mantener la posibilidad, sea de
oficio o a petición de las partes, de citar a los testigos y peritos
para complementar sus declaraciones anteriores, especialmen-
te a la luz de otras declaraciones y pruebas que pudieren con-
tradecirlos".
"Al efecto, trasladó la primera parte de la norma al inciso fi-
nal del artículo anterior, y eliminó la parte referida a los careos".'®^
412. Métodos de interrogatorio. El artículo 330 del C.P.P. dis-
pone: "En sus interrogatorios, las partes que hubieren presen-
tado a un testigo o perito no podrán formular sus preguntas de
tal manera que ellas sugirieren la respuesta".
'^^ C á m a r a d e D i p u t a d o s , Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
pág. 200.
""* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 664.
248
EL JUICIO ORAL
"Durante el contrainterrogatorio, las partes podrán confron-
tar al perito o testigo con sus propios dichos u otras versiones
de los hechos presentados en el juicio".
"En ningún caso se admitirán preguntas engañosas, aquellas
destinadas a coaccionar ilegítimamente al testigo o perito, ni las
que fueren formuladas en términos poco claros para ellos".
"Estas normas se aplicarán al imputado cuando se allanare
a prestar declaración".
La disposición antes transcrita prohibe, según lo señala su
texto, hacer a los testigos o peritos interrogaciones sugerentes
que insinúen o indiquen implícitamente la respuesta; ni pregun-
tas sofisticadas, engañosas o capciosas, ni aquellas que intimiden
o fuercen al d e p o n e n t e a declarar en determinado sentido;
como tampoco las interpelaciones oscuras, ininteligibles o con-
fusas.
En cambio, el precepto admite confrontar, es decir, contra-
interrogar a los testigos y peritos para comparar y verificar la co-
incidencia entre sus propios dichos, o su conformidad con los
otros relatos o versiones de los mismos presentadas en el juicio
sobre idénticos hechos.
A la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "le surgió la in-
quietud sobre la conveniencia de consagrar una prohibición tan
absoluta respecto de las preguntas sugestivas, sobre todo en el con-
trainterrogatorio del testigo, porque estas preguntas se valen de
la información proporcionada por el propio testigo, a diferencia
de las preguntas capciosas, que son las verdaderamente graves,
porque introducen información que el testigo no ha dado. La ga-
rantía debe consistir en que el abogado que participa en el inte-
rrogatorio no introduzca información adicional a la entregada por
el testigo o deliberadamente lo induzca a error, pero es consus-
tancial a la diligencia que se confronte al testigo con sus propios
dichos, y, por lo tanto, será posible dirigirle preguntas sugestivas,
pero bajo ciertas reglas cuya pertinencia valorará el juez". ^^^
413. Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia del
juicio oral. El artículo 331 del C.P.P. establece: "Podrá darse
'^' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 666.
249
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
lectura a los registros en que constaren anteriores declaracio-
nes de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que
hubieren fallecido o caído en incapacidad física o mental, o
estuvieren ausentes del país, o cuya residencia se ignorare o
que por cualquier motivo difícil de superar no pudieren de-
clarar en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas
por el juez de garantía en u n a audiencia de prueba formal, en
conformidad con lo dispuesto en los artículos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las
partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coim-
putados fuere imputable al acusado, y d) Cuando se tratare de
declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas
ante el juez de garantía".
En lo que se refiere al caso consignado en la letra a) prece-
dente, la lectura de registros en que constaren las declaracio-
nes anteriores de testigos o peritos debe tratarse de deposiciones
prestadas de acuerdo con las reglas de la recepción de la prue-
ba anticipada formal ante el juez de garantía a que se refieren
los artículos 191 y 280 del C.P.P. y que estudiamos anteriormen-
te (supraNS384).
En efecto, al analizar este punto, la Comisión de la Cámara
de Diputados, en su Sesión 23-, "aclaró, ante diversas interro-
gantes planteadas, que la hipótesis en que se pone este artículo
vale sólo en la medida que a ese testigo (o perito), que no con-
currirá a la audiencia del juicio oral, se le haya llamado a pres-
tar declaración ante el juez de control (hoy de garantía) de la
instrucción, en presencia de las partes para que lo contrainte-
rroguen: Esa prueba vale sólo en la medida en que hay o hubo
derechos a contradecirla".
"Se anticipa la prueba sólo en la medida en que pueda ha-
ber contrainterrogación. La prueba de urgencia, en esas condi-
ciones, podrá ser leída en el acto del juicio oral".
"El régimen más estricto en materia de lectura es el norte-
americano, para el cual lo que no está en el juicio oral no exis-
te. Sin embargo, la única hipótesis que se acepta es la de la
letra c), esto es, cuando la incomparecencia de los testigos o
250
EL JUICIO ORAL
coimputados fuere imputable al acusado. Todos los regímenes
europeos aceptan las otras hipótesis".'®^
La eventualidad contemplada en la letra b) de la disposición,
es decir, la lectura de registros en que constaren anteriores de-
claraciones o informes, sólo podrá realizarse con el acuerdo de
todas las partes y la anuencia del tribunal.
El caso de la letra c) supone que la incomparecencia de tes-
tigos, peritos o coimputados sea imputable a la negligencia cul-
pable o dolo imputable al acusado.
Por último, la letra d) del precepto permite la lectura de de-
claraciones de coimputados rebeldes prestadas ante el juez de
garantía, ya que su ausencia hace imposible su deposición per-
sonal (supra N"' 106 y sigts.).
414. Lectura para apoyo de memoria en la audiencia del juicio
oral. El artículo 332 prescribe: "Sólo una vez que el acusado o
el testigo hubieren prestado declaración, se podrá leer en el in-
terrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores pres-
tadas ante el fiscal o el juez de garantía, cuando fuere necesario
para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para
demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclara-
ciones pertinentes".
"Con los mismos objetivos, se podrá leer durante la declara-
ción de un perito partes del informe que él hubiere elaborado".
La lectura de declaraciones anteriores prestadas por el acu-
sado o el testigo supone que uno y otro hayan previamente de-
clarado en el juicio oral, y sólo podrán ser parciales, ya que la
ley las limita a "parte o partes", y tiene como única finalidad ayu-
dar la memoria de aquéllos, para demostrar o superar contra-
dicciones u obtener las aclaraciones pertinentes con respecto a
los hechos que antes hayan expuesto, pero no para acreditar
nuevos acontecimientos.
Con idénticos propósitos se podrá dar lectura de partes del
informe de u n perito, durante su declaración oral, y no después,
como en el caso del acusado y los testigos, también con la única
'•"* Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
pág. 200.
251

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
finalidad de ayudar a su memoria para demostrar o superar con-
tradicciones u obtener aclaraciones con respecto a la pericia rea-
lizada por aquél.
415. Lectura o exhibición de documentos, objetos y otros
medios. El artículo 333 del C.P.P. dispone: "Los documentos se-
rán leídos y exhibidos en el debate, con indicación de su ori-
gen. Los objetos que constituyeren evidencia d e b e r á n ser
exhibidos y podrán ser examinados por las partes. Las grabacio-
nes, los elementos de prueba audiovisuales, computacionales o
cualquier otro de carácter electrónico apto para producir fe, se
reproducirán en la audiencia por cualquier medio idóneo para
su percepción por los asistentes. El tribunal podrá autorizar, con
acuerdo de las partes, la lectura o reproducción parcial o resu-
mida de los medios de prueba mencionados, cuando ello pare-
ciere c o n v e n i e n t e y se a s e g u r a r e el c o n o c i m i e n t o de su
contenido. Todos estos medios podrán ser exhibidos al acusa-
do, a los peritos o testigos durante sus declaraciones, para que
los reconocieren o se refirieren a su conocimiento de ellos".
Los documentos a que alude el precepto deben, necesaria-
mente, ser los mismos que se hubieren ofi"ecido acompañar por
el fiscal o el querellante particular en sus respectivas acusacio-
nes durante la etapa de preparación del juicio oral, y, el acusa-
do, hasta la víspera del inicio de la audiencia de dicha fase
procesal, por escrito, o al iniciarse ésta, en forma verbal, según
lo disponen los artículos 259, letra f), 261 letra c), 362 letra c) y
336 del C.P.P., ya que si omiten el referido oportuno ofrecimien-
to, precluirá su derecho a hacer valer tal especie de prueba, en
el juicio oral, a menos que justificaren no haber sabido de su
existencia sino hasta ese momento, o si tal especie de probanza
fuere necesaria para esclarecer la controversia que surgiere con
respecto a la veracidad, autenticidad o integridad de otras prue-
bas, siempre que no hubiere sido posible prever su necesidad.
Tales documentos, como lo ordena la referida disposición,
deberán ser leídos y exhibidos en el debate probatorio a todas
las partes intervinientes, con indicación de su origen, quienes,
como es obvio, podrán, en la misma audiencia, objetarlos con
respecto a la veracidad de su contenido, a su autenticidad o in-
tegridad, dando origen a una incidencia que deberá ser resuel-
252
EL JUICIO ORAL
ta de inmediato en virtud de una sentencia interlocutoria inim-
pugnable.
En cuanto a los objetos que constituyeren evidencia, éstos
son los que la policía durante la investigación haya recogido y
que el fiscal conserve en su poder por haber dispuesto su incau-
tación, o que las partes hayan obtenido por su cuenta y tengan
relevancia probatoria por constituir instrumentos o efectos del
delito. Deberán ser exhibidos para su examen durante la audien-
cia del juicio oral, al acusado, a los peritos o testigos en el curso
de sus declaraciones, para que los reconozcan o se refieran a su
conocimiento de ellos, siempre que hayan sido ofrecidos como
prueba por quienes los hagan valer en las mismas oportunida-
des, antes señaladas, que rigen para los documentos.
Lo mismo ocurrirá con las grabaciones, los elementos de
prueba audiovisuales o cualquier otro de carácter electrónico
apto para producir fe, los cuales se reproducirán en la audien-
cia por cualquier medio idóneo para su percepción por los asis-
tentes, estando facultado el tribunal para autorizar, con acuerdo
de las partes, la lectura o reproducción resumida de tales me-
dios probatorios, cuando ello pareciere conveniente y se asegu-
rare el conocimiento de su contenido.
416. Prohibición de lectura de registros y docvimentos. El artícu-
lo 334 dispone: "Salvo en los casos previstos en los artículos 331
y 332, no se podrá incorporar o invocar como medios de prue-
ba ni dar lectura durante el juicio oral, a los registros y demás
documentos que dieren cuenta de diligencias o actuaciones rea-
lizadas por la policía o el ministerio público".
"Ni aun en los casos señalados se podrá incorporar como
medio de prueba o dar lectura a actas o documentos que die-
ren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en
cuya obtención se hubieren vulnerado garantías fundamentales".
En cuanto a la situación prevista en el inciso primero del pre-
cepto antes transcripto, debe ser interpretada en el sentido que la
prohibición, con la excepción de los casos contemplados en los
artículos 331 y 332, se refiere exclusivamente a los "registros de
las actuaciones del ministerio público", que debe llevar de acuer-
do con el mandato del artículo 227 del C.P.P., y no a los "registros
de las actuaciones judiciales" a que se refiere el artículo 39 del mis-
253
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
mo texto; como igualmente a los documentos que "dieren cuen
ta" de diligencias o actuaciones realizadas por la policía o el fiscal
esto es, aquellos que, de acuerdo con el léxico", cuenten o reía
ten el desarrollo y resultado de las labores perquisivas que a di-
chas autoridades de persecución penal les corresponde ejecutar
por mandato de la ley. Tal prohibición, por tanto, no alcanza a lo;
instrumentos públicos o privados que emanen del imputado o de
terceros ajenos a la policía o al ministerio público, los cuales pue-
den hacerse valer en el juicio oral, siempre que hayan sido ofreci-
dos como prueba documental en su oportunidad legal.
En cuanto a la prohibición aludida por el inciso segundo de
la disposición, se refiere a la de incorporar como medio de prue-
ba o dar lectura a actas o documentos que den cuenta de actua-
ciones o diligencias declaradas nulas, o cuya obtención se
hubiere obtenido vulnerando garantías fimdamentales, en razón
de tratarse de prueba ilícita que, como tal, no puede hacerse
valer ni aun en los casos de excepción contemplados en los ar-
tículos 331 y 332 (supra N*^ 219).
La Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, hizo presente que "este artículo se explica por el
hecho de ser la instrucción (investigación) desformalizada. Ella
tiene por propósito formar la convicción del investigador, no la
del tribunal sentenciador. En consecuencia, todo lo que haga
en la instrucción (investigación) es fundamento de la acusación,
no de la sentencia. Se pretende que el tribunal resuelva con la
prueba que se rinda ante él. El tribunal tiene que resolver en-
tre lo que dice la acusación y lo que dice la defensa".
"Se aprobó con modificaciones, con el fin de precisar que
lo que no se puede leer son los registros y demás documentos
que dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por
la policía o el ministerio público ".^®^
La Comisión del Senado, por su parte, "además de cambios
de concordancia, hizo extensiva la prohibición de lectura de que
trata el inciso segundo, a los documentos en cuya obtención se
hubieren vulnerado garantías fundamentales".^""
"** Cámara d e Diputados, Publicacim Oficial. Redacción de Sesiones, 1998, pág. 201.
'^"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 667.
254
EL JUICIO ORAL
417. Prohibición de dar lectura o incorporar en el juicio oral
antecedentes relacionados con la suspensión condicional del pro-
cedimiento, los acuerdos reparatorios o la tramitación del pro-
cedimiento abreviado. El artículo 335 del C.P.P. establece al
respecto: "No se podrá invocar, dar lectura ni incorporar como
medio de prueba al juicio oral ningún antecedente que dijere
relación con la proposición, discusión, aceptación, procedencia,
rechazo o revocación de una suspensión condicional del proce-
dimiento, de u n acuerdo reparatorio o de la tramitación de un
procedimiento abreviado".
La prohibición contemplada en el precepto es amplísima y
categórica al ordenar que "ningún antecedente" que tenga re-
lación con las soluciones alternativas de terminación anticipada
del proceso penal antes enumeradas, sea que atañan a su pro-
posición, discusión, aceptación, procedencia, rechazo o revoca-
ción, podrá hacerse valer o alegar como medio de prueba en el
juicio oral, con excepción de la cosa juzgada que emane de la
sentencia dictada en el procedimiento abreviado.
Corroborando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, "estimó razonable que no se puedan invocar los antece-
dentes de la negociación que haya habido entre el fiscal y el
acusado, pero estimó necesario suprimir la referencia al fallo,
porque impediría por parte del acusado alegar la cosa juzgada
y, por otro lado, acreditar la reiteración de conductas. En razón
de ello, eliminó la expresión fallo que seguía al término trami-
tación".2''i
418. Recepción de prueba no solicitada oportunamente. El ar-
tículo 336 prescribe: "A petición de alguna de las partes, el tri-
bunal p o d r á o r d e n a r la recepción de pruebas que ella no
hubiere ofrecido oportunamente, cuando justificare no haber
sabido de su existencia sino hasta ese momento".
"Si con ocasión de la rendición de una prueba surgiere una
controversia relacionada exclusivamente con su veracidad, au-
tenticidad o integridad, el tribunal podrá autorizar la presenta-
ción de nuevas pruebas destinadas a establecer esos puntos,
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 667.
255
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
aunque ellas no hubieren sido ofrecidas oportunamente y siem-
pre que no hubiere sido posible prever su necesidad".
La disposición antes inserta contempla dos posibilidades en
que, por excepción, es posible, exclusivamente a petición de par-
te y con la aceptación facultativa del tribunal, rendir pruebas no
ofrecidas oportunamente por los intervinientes en el juicio oral.
La primera se refiere al caso en que la nueva prueba no haya
sido ofrecida en su oportunidad durante la etapa de prepara-
ción del juicio oral, porque el interesado, justificadamente, no
haya tenido conocimiento de su existencia hasta el momento
preciso en que haya solicitado su recepción.
La segunda contempla la eventualidad en que, durante la
rendición de una prueba, surja controversia exclusiva acerca de
su veracidad, autenticidad o integridad, evento en que el tribu-
nal podrá autorizar la presentación de nuevas pruebas destina-
das a esclarecer sólo esos puntos, siempre que no hubiere sido
posible prever su necesidad.
Refiriéndose a esta materia, contenida en el antiguo artículo
373 del Proyecto, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su
Sesión 23-, hizo presente que "el tribunal está facultado también
para sugerir a las partes que hagan uso de esta facultad, cuando
considerare que es útil para el esclarecimiento de los hechos".
"Se sugirió, además, contemplar la posibilidad de que el tri-
bunal decrete estas pruebas de oficio, con acuerdo de las par-
tes, en casos calificados y graves, por la unanimidad de sus
miembros y por una sola vez, y que no produjere una interrup-
ción de la audiencia más allá de cinco días".
"Se objetó parcialmente la proposición anterior, en cuanto
a la exigencia del acuerdo de las partes, por cuanto si una de
ellas se sintiere perjudicada con la nueva prueba, lo más seguro
es que no dará su consentimiento. El tribunal debe quedar con
un mayor grado de libertad".
"Se expresó que el ministerio público es el que defiende el
interés social, no el tribunal. En el sistema propuesto como or-
denamiento jurídico nuevo la responsabilidad de la persecución
penal queda en un órgano del Estado que se llama ministerio
público y no en el órgano del Estado que se llama poder judi-
cial. No es el juez el llamado a velar por que los delitos se inves-
tiguen. En la filosofía de este proyecto se acabaron los tribunales
256
EL JUICIO ORAL
inquisidores. Si el Estado, a través de su manifestación, que es
el ministerio público, no es capaz de rendir prueba en contra
del sujeto, lo tiene que absolver. La labor del tribunal no puede
ser la de poner los equilibrios".
"Se debatió el argumento anterior diciendo que la función del
juez es hacer justicia en cada caso, sobre la base de la verdad".
"Atendido el debate producido, se estimó pertinente aclarar
la idea del acuerdo de las partes. Lo que se quiso proponer es
que el tribunal pueda ordenar estas pruebas, salvo que todas las
partes se opongan a la realización de esa diligencia. Si así suce-
diere, no tendría sentido producirla, incluso se ha podido re-
nunciar al procedimiento".
"Se aprobó con modificaciones. El inciso segundo se reem-
plazó por dos, tendientes a facultar al tribunal para que, por una
sola vez y de oficio, decrete alguna de estas pruebas, cuando lo
considere indispensable para el esclarecimiento de los hechos.
En tal caso, no puede suspender el juicio por más de cinco días,
transcurrido los cuales debe proseguir con él y concluirlo aun
sin la prueba ordenada".^"^
La Comisión del Senado, por su parte, en su sesión 5-, "tuvo
en cuenta que el propósito de esta norma es minimizar las posi-
bilidades que un imputado se quede sin prueba por una defen-
sa negligente, aunque para mantener el principio de la igualdad
ante la ley se hizo extensiva a las demás partes".
"La Comisión fue partidaria de aprobarla con algunos ajus-
tes de redacción, habida consideración que es una regla de ex-
cepción y debe ser aprobada por la unanimidad del tribunal. Se
dejó constancia, sin embargo, que la jurisprudencia deberá apli-
carla en sentido estricto, debiendo probar el interesado que no
tuvo conocimiento de su existencia".
"Decidió suprimir la referencia a la prueba que hubiese sido
rechazada por el tribunal, porque no dice relación con esta nor-
ma, ya que si fue conocida por las partes, no puede ser utiliza-
da. Estimó, además, que su mantención podría interpretarse,
erróneamente, en el sentido de que la prueba rechazada puede
presentarse nuevamente en el juicio oral".^"^
^"'^ Cámara de Diputados, Publicaáón Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 201 y 202.
'^"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 668.
257
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Según la versión de Pfeffer, "la Cámara de Diputados recha-
zó el artículo que había aprobado el Senado, por una parte, para
establecer que el tribunal que ordene la recepción de la prue-
ba que no hubiere sido solicitada por las partes en forma opor-
tuna, sólo podrá adoptarse a petición de parte, suprimiendo la
facultad del tribunal de decretarla de oficio, y, por otro lado,
para incorporar expresamente la posibilidad de rendir prueba
sobre las pruebas ya producidas, siempre que no se haya podi-
do prever la necesidad de ofrecerla".
"La Comisión Mixta acogió estos planteamientos, dejando
entregada la eventual suspensión de la audiencia del juicio oral
para estos efectos, a la aplicación de las reglas generales".^"*
419. Constitución del tribunal en lugar distinto de la sala de
audiencia. El artículo 337 dispone: "Cuando lo considerare ne-
cesario para la adecuada apreciación de determinadas circuns-
tancias relevantes del caso, el tribunal podrá constituirse en un
lugar distinto de la sala de audiencias, manteniendo todas las
formalidades propias del juicio".
El precepto antes transcripto contempla implícitamente la
procedencia en el juicio oral de la inspección personal del tri-
bunal, no como u n medio de prueba propiamente tal, ya que al
juzgador no le corresponde aportar probanzas al proceso, sino
que, como lo señala la aludida disposición legal y lo hicimos pre-
sente anteriormente al referirnos a esta materia, "sólo para la
adecuada apreciación de determinadas circunstancias relevan-
tes del caso", las cuales, como es obvio, deben recaer en hechos
ya probados por otros medios (supra N°' 243 y 244).
Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, decidió suprimir el párrafo relativo a la "inspección per-
sonal del tribunal", aprobando en su texto actual el precitado
artículo 337.
En efecto, dicha Comisión "evaluó la pertinencia de mante-
ner este instituto procesal en el nuevo procedimiento penal.
Coincidió que esta diligencia no es propiamente un medio de
prueba de los hechos que ocurrieron, porque el tribunal no pro-
' Pfeffer, Emilio, o b . cit., pág. 336.
258
EL JUICIO ORAL
duce prueba, sino que intenta contribuir a ilustrar a éste al re-
producir el ambiente y las circunstancias en que se produjeron.
Por otra parte estuvo de acuerdo que no es labor del juez de
garantía y del tribunal del juicio oral en lo penal reunir prue-
ba, sino que autorizar a q u e el fiscal practique las diligencias que
lo requieran, en el primer caso, y recibir la prueba que le pre-
senten, en el otro caso. Adicionalmente, encomendarle la dili-
gencia a uno solo de los jueces que conforman el tribunal oral
afecta seriamente el principio de la inmediación".
"Distinguió, por tanto, las etapas de la investigación y del jui-
cio oral. En la primera no le cupo dudas que el fiscal podrá cons-
tituirse en los lugares o examinar objetos las veces que considere
útiles para la investigación, con la sola exigencia de la autoriza-
ción judicial previa cuando corresponda. Durante tales diligen-
cias podrá incluso filmar o grabar, o, mediante cualquier otro
medio de reproducción d e la realidad, capturar imágenes o so-
nidos que estime de interés presentar como pruebas al juicio
oral, respaldado, si fuere del caso, con declaraciones testimonia-
les y periciales".
"En el juicio oral, en cambio, pudiera ser de utilidad que,
sin perjuicio de la prueba que se rinda sobre dichos lugares u
objetos, el tribunal tome conocimiento de ciertos aspectos im-
posibles de recrear y que pudieren tener importancia para su
adecuada ilustración, como la luminosidad, los olores, la tem-
peratura o la humedad. En este supuesto, aceptando la proce-
dencia de eliminar la inspección ocular como medio de prueba,
resolvió incorporar una n o r m a en el juicio oral que permita al
tribunal, a petición de parte o de oficio, para formar su convic-
ción, constituirse en pleno en un lugar diferente de su asiento
habitual. De esta forma se mantiene el principio de la inmedia-
ción y el tribunal puede aclarar dudas acerca de las pruebas que
se le rinden y terminar de formar su convicción ".^"^
420. Alegato final y clausura de la audiencia del juicio oral. El
artículo 338 establece: "Concluida la recepción de las pruebas,
el juez presidente de la sala otorgará sucesivamente la palabra
™^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 338.
259
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EL JUICIO ORAL

al fiscal, al acusador particular y al defensor, para que expon- La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "incluyó en el inci-
gan sus conclusiones. El tribunal tomará en consideración la ex- so primero, una norma que sustrajo de otra disposición, sobre la
tensión del juicio para determinar el tiempo que concederá al duración de los alegatos, pero sin señalar un límite de tiempo,
efecto". sino dejando al tribunal la facultad de determinar su duración
"Seguidamente, se otorgará al fiscal y al defensor la posibili- prudencialmente de acuerdo con la extensión del juicio".
dad de replicar. Las respectivas réplicas sólo podrán referirse a "Del mismo modo, suprimió la referencia a las partes civiles
las conclusiones planteadas por las demás partes". y sus apoderados, concordando la norma con acuerdos anterio-
"Por último, se otorgará al acusado la palabra, para que ma- res y especificó que el acusador es el particular, o sea, el quere-
nifestare lo que estimare conveniente. A continuación se decla- llante, para distinguirlo del acusador fiscal".^"^
rará cerrado el debate".
De la disposición precedente emana que, terminada la re-
cepción de las pruebas por las partes, el tribunal deberá así de- Párrafo 10
clararlo verbalmente, y, a continuación, el presidente de la sala
Sentencia definitiva
concederá la palabra a fin de que expresen sus conclusiones con
respecto al resultado que arroje el mérito del proceso, en orden
42 L Deliberación. El artículo 339 del C.P.P. establece: "Inmedia-
sucesivo, al fiscal, al acusador particular y al defensor del impu-
tamente después de clausurado el debate, los miembros del tri-
tado, por el tiempo que el tribunal estime suficiente atendida
bunal que hubieren asistido a él pasarán a deliberar en privado".
la extensión del juicio.
Deliberar, de acuerdo con el léxico, significa, en su primera
En seguida, se permitirá sólo al fiscal y al defensor, mas no
acepción, "considerar atenta y detenidamente el pro y el contra
al acusador particular, replicar, únicamente con relación a las
de una decisión antes de realizarla o cumplirla"; y, en su segun-
conclusiones que las partes hubieren planteado con respecto al
do sentido significa "resolver una cosa con premeditación, es de-
punto antes señalado.
cir, pensando detenida y reflexivamente antes de llevarla a cabo".
A continuación, se le concederá al acusado la palabra para
Esta es la labor que, en forma privada y antes de emitir su
que personalmente, y en uso del derecho de defensa, manifes
fallo, deben cumplir los miembros del tribunal que hubieren
tare lo que estimare conveniente.
asistido a todas las sesiones del debate, lo cual exige un estudio
Finalmente, establece el precepto antes transcripto, el tribu-
y análisis acabado y conclusivo de la integridad de los fundamen-
nal declarará cerrado el debate, es decir, la discusión sobre las
tos de los cargos del fiscal acusador y del acusador particular,
materias objeto del juicio y las pruebas rendidas, lo que n o sig-
de las argumentaciones de la defensa del acusado, y del mérito
nifica que la audiencia se suspenda, ya que ésta debe continuai
de las pruebas.
con la deliberación, la dictación de la sentencia y la lectura del
En cuanto a la forma de adoptar los acuerdos resultantes de
fallo.
la deliberación, el artículo 19 del Código Orgánico de Tribuna-
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
les establece que "Las decisiones de los tribunales de juicio oral
"aprobó el texto del antiguo artículo 274 del Proyecto que se
en lo penal se regirán, en lo que no resulte contrario a las nor-
rejfería a la materia, con algunas modificaciones: Se eliminaron
mas de este párrafo, por las reglas sobre acuerdos en las Cortes
las expresiones 'adhesivo o particular' y se hizo mención de loí
de Apelaciones contenidas en los artículos 72, 81, 83, 84 y 89
apoderados de los intervinientes".^"®
de este Código".

' C á m a r a d e Diputados, Publicación OJicial. Redacción de Sesiones, pág. 390. ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 668 y 669.

260 261
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
La exigencia de la identidad física de los jueces que hubie-
ren asistido a todas las audiencias del debate cumple con el prin-
cipio de la inmediatez, ya que - c o m o lo hizo p r e s e n t e la
Comisión de la Cámara de Diputados en su Sesión 2 3 - - esto sig-
nifica que sólo pueden concurrir a la deliberación y dictación
de la sentencia, bajo pena de nulidad de la misma, los jueces
que hubieren asistido a la totalidad del juicio. La deliberación
- a g r e g ó - es privada y es parte de la audiencia, norma que, se-
gún se explicó, persigue reprimir lo que se llama el saber priva-
do del juez. Finalmente, sugirió cambiar el encabezamiento por
el siguiente: "Inmediatamente después de clausurado el deba-
te, sin suspender la audiencia, los jueces que hubieren asistido
a él pasarán a deliberar en privado, por el tiempo que estimen
necesario ".^"^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, por su parte, "es-
timó innecesaria la referencia a la suspensión de la audiencia,
porque esta materia se resolvió al establecerse que la delibera-
ción de los jueces forma parte integrante de la audiencia. Por
tal motivo, resolvió suprimir la referencia".
"La Comisión estimó que a fin de no inducir a error con los
jueces alternos, era conveniente hacer referencia 'a los miembros
del tribunal', en lugar 'de los jueces que hubieren asistido', para
enfatizar que quienes deliberan y fallan son los miembros de la
sala, no los alternos".
"Asimismo, suprimió la segunda oración, porque esta mate-
ria ya está regulada en el Código Orgánico de Tribunales, en
virtud de la Ley N^ 19.665".2°*'
422. Convicción del tribunal. El artículo 340 del C.P.P. estable-
ce al respecto: "Nadie podrá ser condenado por delito sino cuan-
do el tribunal que lo juzgare adquiriere, más allá de toda duda
razonable, la convicción de que realmente se hubiere cometido
el hecho punible objeto de la acusación y que en él hubiere co-
rrespondido al acusado una participación culpable y penada por
la ley".
^"^ C á m a r a d e D i p u t a d o s , Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998,
pág. 202.
^"^ S e n a d o , Diaño de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 670.
262
EL JUICIO ORAI.
"El tribunal formará su convicción sobre la base de la prue-
ba producida durante el juicio oral".
"No se podrá condenar a una persona con el solo mérito de
su propia declaración".
El precepto antes transcripto, a diferencia de lo establecido
en el artículo 456 del antiguo Código de Procedimiento Penal
- q u e establecía los principios de la certeza legal condenatoria y
de la certeza moral absolutoria-, al autorizar al juzgador, para
poder condenar, que adquiera solamente, más allá de toda duda
razonable, la convicción de que realmente se ha cometido el de-
lito materia de la acusación y que en él le ha cabido al acusado
una participación culpable y penada por la ley, derogó tales pos-
tulados y consagró en nuestro sistema penal criminal el princi-
pio de la libertad en la apreciación de la prueba, tanto para
condenar como para absolver.
De esta manera, la disposición antes inserta no hace otra
cosa que confirmar la libertad para apreciar la prueba que le
otorga al tribunal oral en lo penal el artículo 297 del actual
Código Procesal Penal, sobre la base de la convicción obteni-
da, más allá de toda duda razonable -y no en la forma legal o
tasada que establecía la antigua legislación-, siempre que tal
liberal certeza haya sido lograda a través del análisis de toda la
prueba producida en el juicio oral, que aparezca demostrada
con la corrección de los razonamientos utilizados para el esta-
blecimiento de los hechos, y que ello se encuentre confirma-
do por la aplicación estricta de las reglas de la sana crítica, en
términos de no contradecir los principios de la lógica, ni las
máximas de la experiencia, ni los conocimientos científicamen-
te afianzados (supra N- 21V).
Así lo indica, en síntesis, el Mensaje del Código dirigido por
el Ejecutivo a la Cámara de Diputados al señalar que el proyec-
to "mantiene la exigencia de la convicción del tribunal como es-
tándar necesario para la condena, pero, paralelamente con el
reconocimiento de la libertad del juez para la valorización de la
prueba, se enfatiza la necesidad de la explicitación de los razo-
namientos utilizados para el establecimiento de los hechos a par-
tir de los diversos medios. Esta fundamentación - a g r e g a - debe
constituirse en una de las exigencias más rigurosas para los jue-
ces como único modo de garantizar el posterior control de sus
263
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
decisiones, tanto por parte de los tribunales que conozcan de
los recursos en contra de la sentencia como por parte del con-
j u n t o de la sociedad".
Además, la disposición antes transcripta consagra la norma
de que, en el nuevo sistema, la declaración del imputado, ante-
riormente denominada confesión, no constituye un medio de
prueba, sino que un elemento de defensa (supra N°' 252 y 253).
La Cámara de Diputados - c o m o lo señala Pfeffer- fue quien
propuso establecer que "nadie podrá ser condenado por delito,
sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, 'más allá de
toda duda razonable', la convicción de que realmente se hubie-
re cometido el hecho punible objeto de la acusación y que en
él hubiere correspondido al acusado participación culpable y
penada por la ley".
"La Comisión Mixta tuvo presente que el estándar de convic-
ción 'más allá de toda duda razonable' es propio del derecho an-
glosajón, y no del europeo continental, por lo que resulta una
novedad también para el ordenamiento jurídico chileno. Sin em-
bargo, es un concepto útil, toda vez que está suficientemente de-
cantado y elimina las discusiones relativas al grado de convicción
que se requiere, dejando en evidencia que no se trata de una con-
vicción absoluta, sino de aquella que excluya las dudas más impor-
tantes. En razón de lo anterior, se reemplazó la fi:ase 'la suficiente
convicción' por la oración 'más allá de toda duda razonable'.^'"
La Comisión del Senado, por su parte, "estuvo de acuerdo
en que no es preciso que sea absoluta la convicción a que debe
llegar el tribunal. Basta que sea suficiente, calificativo que acor-
dó agregar. Precisó también allí que la convicción que debe ad-
quirir el tribunal es que se ha cometido 'el hecho punible objeto
de la acusación'",
La indicación N- 269, de los HH. senadores señores Corde-
ro y Stange, planteaba agregar al inciso segundo una oración
final que indicara que "el hecho punible no se podrá tener por
acreditado con la confesión del inculpado y ésta, para el exclu-
sivo efecto de acreditar su participación, se podrá considerar si
se ha prestado de manera libre y consciente y el hecho confesa-
2'° Pfeffer, Emilio, ob. cit., págs. 340 y 341.
264
EL JUICIO ORAL
do concuerda con los demás hechos acreditados en el juicio y
es posible y verosímil".
"La Comisión coincidió en que esta indicación introduce un
elemento que corresponde a la prueba tasada, y no se justifica
en un sistema de libre apreciación de la prueba, en que es el
juez quien debe hacerlo. Actualmente se justifica una norma de
esta naturaleza porque la confesión es un medio de prueba, pero
en el futuro la declaración será un medio de defensa" (supra
NOS 252 y 253).
"Sin perjuicio de lo anterior, razonó en que el principio de
que el cuerpo del delito no puede ser probado solamente con
la confesión del inculpado es prácticamente universal, y es una
norma de garantía para el imputado, que permite hacerse car-
go de las posibles simulaciones de culpabilidad".
"En esa medida, rechazó la indicación, pero decidió incor-
porar un inciso final, en cuya virtud se prohibe condenar a una
persona con el solo mérito de su propia declaración".^''
423. La decisión sobre absolución o condena. El artículo 343
del C.P.P. dispone: "Una vez concluida la deliberación privada
de los jueces, de conformidad a lo previsto en el artículo 339
(supra N- 421), la sentencia definitiva que recayere en el juicio
oral deberá ser pronunciada en la audiencia respectiva, comu-
nicándose la decisión relativa a la absolución o condena del acu-
sado por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando
respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales to-
mados en consideración para llegar a dichas conclusiones".
"Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubie-
re prolongado por más de dos días y la complejidad del caso no
permitiere pronunciar la decisión inmediatamente, el tribunal
podrá prolongar su deliberación hasta por veinticuatro horas,
hecho que será dado a conocer a los intervinientes en la misma
audiencia, fijándose de inmediato la oportunidad en que la de-
cisión les será comunicada".
"La omisión del pronunciamiento de la decisión de confor-
midad a lo previsto en los incisos precedentes producirá la nu-
Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 670 y 671.
265
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
lidad del juicio, el que deberá repetirse en el más breve plazo
posible".
"En el caso de condena, el tribunal deberá resolver sobre las
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la mis-
ma oportunidad prevista en el inciso primero. No obstante, tra-
tándose de circunstancias ajenas al hecho punible, el tribunal
podrá postergar su resolución para el momento de la determi-
nación de la pena en la sentencia, debiendo indicarlo así a las
partes".
En concordancia con el mandato contenido en el inciso pri-
mero del artículo 39 del Código del ramo, en el sentido de que
"las cuestiones debatidas en u n a audiencia deben ser resueltas
en ella", la disposición antes transcripta empieza ordenando que
la sentencia definitiva deberá ser pronunciada por el tribunal
oral en lo penal durante la audiencia e inmediatamente de ter-
minada la deliberación, pronunciamiento que, como es obvio,
deberá ser oral, comunicando acto seguido a los intervinientes
su decisión de absolución o condena del acusado por cada uno
de los delitos incriminados, con la fundamentación principal que
la haya determinado. Si el fallo hiere condenatorio, deberá, ade-
más, resolver en la misma oportunidad sobre las circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal, a menos que se trate
de circunstancias ajenas al hecho punible, evento en que el tri-
bunal podrá posponer su resolución para el momento de la de-
terminación de la pena en la sentencia, debiendo comunicarlo
a las partes.
Es preciso tener presente, sin embargo, que la ley sólo esta-
blece en forma expresa, en el inciso primero del precepto antes
transcripto, que "la sentencia definitiva que recayere en el juicio
oral debe ser pronunciada en la audiencia respectiva", esto es, en
sentido forense, publicada, o más bien, de acuerdo con el léxico,
hacerla patente y manifiesta al público, mas no redactada, es de-
cir, también en conformidad al diccionario de la lengua, puesta
por escrito, de donde se infiere que el pronunciamiento a que se
refiere el legislador alude a la comunicación oral de la mera de-
cisión de absolución o condena, y no a la lectura de la sentencia
escrita.
Así lo confirmó la Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar los antiguos artículos 44, 383
266
EL JUICIO ORAL
y 384 del Proyecto que fijaba el plazo para dictar la sentencia
definitiva, el cual fue modificado, con el objeto de precisar, en
consonancia con el principio de la inmediación, que la senten-
cia definitiva debe dictarse al término de la audiencia del juicio
oral, públicamente, luego de la deliberación de los jueces, con
lo cual se pone fin a la audiencia. En otras palabras, "concluida
la deliberación privada, los jueces vuelven a la sala de audiencia
y comunican la decisión de absolución o condena". Por otra par-
te aclaró, que "la sentencia es escrita y la decisión de absolución
o condena es oral".^'^
Acorde con lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, tuvo presente que "la separación entre la decisión de
absolución o condena y la redacción de la sentencia obedece a
que, en el juicio oral, es esencial la inmediación del pronuncia-
miento del tribunal -cuya manifestación básica es la decisión de
absolución o condena-, para asegurar que responda a la con-
vicción que haya adquirido durante la audiencia, sin influencia
de elementos extraños a ella".
"En la mayoría de los casos -continuó la Comisión-, el tri-
bunal tendrá un criterio formado al término del debate, pero
estimó aconsejable contemplar también la posibilidad de que,
en casos de cierta complejidad, sea necesario un estudio más aca-
bado de la prueba rendida".
"En tales hipótesis, la exposición de la sola decisión de ab-
solución o condena -para lo cual (el precepto del proyecto) no
establece plazo-, sin expresión de fundamentos, dejaría a todos
los intervinientes, particularmente al imputado, en una situación
de incertidumbre, al no conocer los argumentos que permiti-
rían el estudio de recursos sino hasta treinta días después. Ana-
lizó, al respecto, la posibilidad de suprimir la divulgación previa
de esa decisión y declarar que, al término del debate, el tribu-
nal se limitaría a fijar la fecha en que se dará lectura a la sen-
tencia".
Sin embargo, cambiando de criterio, la Comisión "coincidió en
que un mecanismo de esas características iría contra diversos prín-
cipios en que se sustenta la reforma, como los de oralidad, con-
^'^ Cámara de Diputados, Publicación Ofiáal. Redacción de Sesiones, págs. 121 y 203.
267
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
centración e inmediatez. La brevedad del plazo que medie entre
la clausura del debate y la enunciación de la decisión que conten-
drá el fallo -prosiguió-, contribuye a garantizar a los intervinien-
tes y a la sociedad, en su conjunto, que fueron los antecedentes
que se proporcionaron durante el juicio oral los que motivaron la
convicción del tribunal. Lo anterior, en el marco de una presencia
activa de los jueces, quienes pueden ir despejando sus dudas en el
transcurso del proceso, por ejemplo, mediante el interrogatorio di-
recto tanto a los testigos como a los peritos, además de los antece-
dentes que les puedan aportar tanto el fiscal como el defensor".
"Se estimó que, por las mismas razones, no era aceptable con-
sagrar un período indefinido para la deliberación privada de los
jueces, que forma parte de la audiencia del juicio oral. Clausu-
rado el debate, la regla general debe ser que el tribunal entre
en deliberación y emita de inmediato la decisión relativa a ab-
solución o condena del acusado por cada uno de los delitos que
se le hubieren imputado. Se aceptó que pudiera ser más com-
plejo hacer el análisis de las diferentes materias que será preci-
so abordar en la sentencia, pero consideró indispensable que
se indiquen al menos los fundamentos principales de la decisión,
porque forma parte de la información esencial que debe pro-
porcionar, no sólo a los intervinientes, sino que a la opinión pú-
blica, respecto de la cual cumple una función didáctica, sobre
todo en aquellos procesos que concitan mayor interés".
"Se justificaría proponer el pronunciamiento de la decisión
de absolución o condena -continuó-, si la audiencia del juicio
oral se hubiere prolongado por más de dos días y la compleji-
dad del caso no permita efectuarlo de inmediato. En tal caso,
el tribunal podrá prolongar su deliberación hasta por veinticua-
tro horas. Ahora bien, si la decisión fuere de condena, se coin-
cidió en que, por su directa relación con los fundamentos de la
decisión, las circunstancias modificatorias de la responsabilidad
penal deben darse a conocer en esa misma oportunidad, lo que
no es necesario tratándose de circunstancias ajenas al hecho pu-
nible, como aquellas que justifiquen decretar o denegar una
medida alternativa a la pena privativa de libertad".^'^
2" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, págs. 462 y siguientes y 673.
268
EL JUICIO ORAL
Seguidamente, cabe advertir que, como emana de los ante-
cedentes históricos que preceden y lo establece expresamente
el inciso segundo del precepto antes inserto, sólo por excepción,
cuando la audiencia del juicio oral se hubiere prolongado por
más de dos días y la complejidad del caso no permitiere pro-
nunciar la decisión inmediata de absolución o condena, el tri-
bunal podrá prolongar su deliberación hasta por veinticuatro
horas, lo cual deberá ser comunicado a los intervinientes en la
misma sesión, señalándoles simultáneamente la oportunidad en
que dicho pronunciamiento les será comunicado.
El incumplimiento de las exigencias antes indicadas: ora en
cuanto a la oportunidad y forma en que debe pronunciarse la
decisión de absolución o condena; ora en lo relativo a la pro-
longación indebida de la deliberación por más de veinticuatro
horas, sin que la audiencia se hubiere extendido por más de dos
días, ni se tratare de un caso complejo que la justificare; ora en
lo pertinente a la falta de aviso de tal dilación a los intervinien-
tes del hecho, con el señalamiento de la oportunidad de la co-
municación de la decisión, producirá la nulidad del juicio, la
cual será absoluta, en razón de que el procedimiento anulado
deberá repetirse en el más breve plazo (supra N- 261).
424. El plazo para la redacción de la sentencia. En el apartado
anterior se hizo hincapié en que mientras la comunicación de
la decisión de absolución o condena es oral, inmediata y públi-
ca; la sentencia, en cambio, debía ser redactada por escrito y su
despacho y lectura puede ser diferido por el tribunal para una
fecha posterior.
A este punto se refiere el artículo 344 del C.P.P. en cuanto
estatuye: "Al pronunciarse sobre la absolución o condena el tri-
bunal podrá diferir la redacción del fallo y, en su caso, la de-
terminación de la p e n a hasta p o r u n plazo de cinco días,
fijando la fecha de la audiencia en que tendrá lugar su lectu-
ra. El transcurso de este plazo sin que hubiere tenido lugar la
audiencia de lectura del fallo constituirá falta grave, que de-
berá ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello,
se deberá citar a una nueva audiencia de lectura de la senten-
cia, la que en caso alguno podrá tener lugar después del sépti-
mo día desde la comunicación de la decisión sobre absolución
269
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
O condena. Transcurrido este plazo adicional sin que se diere
lectura a la sentencia se producirá la nulidad del juicio, a me-
nos que la decisión hubiere sido de absolución del acusado.
Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a alguno de
ellos, la repetición del juicio sólo comprenderá a quienes hu-
bieren sido condenados".
"El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inci-
so precedente sin que se diere a conocer el fallo, sea que se pro-
dujere o no la nulidad del juicio, constituirá respecto de los
jueces que integraren el tribunal una nueva infracción que de-
berá ser sancionada disciplinariamente".
El plazo establecido por la ley se refiere a la redacción de la
sentencia, es decir, a su expresión, que debe ser escrita, a dife-
rencia de la comunicación de la decisión de absolución o con-
dena, que es oral. Esta grafía o escrituración, en principio, debe
ser cumplida luego de terminada la deliberación, a menos que
el tribunal facultativamente determine diferirla por el lapso de
cinco días, fijando la fecha de la audiencia en que tendrá lugar
su lectura. Transcurrido dicho plazo sin que hubiere tenido lu-
gar la lectura del fallo, ello constituirá una falta grave sanciona-
da disciplinariamente, debiendo citarse a una nueva audiencia
que no podrá tener lugar después del séptimo día de la comu-
nicación de la decisión de absolución o condena.
Seguidamente, transcurrido dicho plazo adicional, sin que
se diere lectura al fallo, además de constituir tal omisión una
nueva infracción que exigirá la sanción disciplinaria de los jue-
ces que integraren el tribunal, producirá la nulidad del juicio,
a menos que la resolución hubiere sido de absolución del acu-
sado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a algu-
no de ellos, la repetición del juicio sólo comprenderá a quienes
hubieren sido condenados.
En este caso se produce, por mandato legal, un efecto ex-
cepcional e impropio, cual es que un juicio declarado nulo de
nulidad absoluta sea írrito sólo para los acusados que hayan re-
sultado condenados, y, en cambio, sea válido, en aras del prin-
cipio "pro reo", sólo para los acusados absueltos, lo cual, sin
duda, ha tenido como fundamento la primacía de la justicia por
sobre una irregularidad de índole disciplinal imputable a los jue-
ces y ajena a las partes, ya que, en realidad, la absolución del
270
EL JUICIO ORAL
inocente se ha basado en u n procedimiento sano y regular, y,
por lo tanto, eficaz.
En relación con esta materia, la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, "convino en que, al pronunciarse sobre la absolución
o condena, el tribunal pueda diferir la redacción del fallo, por
un plazo breve, fijando en seguida la fecha de la audiencia en
la cual le dará lectura. Coincidió con los criterios de que dan
cuentas las indicaciones, en orden a considerar en exceso drás-
tica la sanción de nulidad del juicio si no se observara el plazo
para emitir sentencia. Se inclinó por establecer, en primer tér-
mino, que dicha infracción constituirá una falta grave de los in-
tegrantes del tribunal, que llevará consigo la aplicación de una
medida disciplinaria y, sin perjuicio de ello, se fijará una nueva
audiencia, cuyo vencimiento no podrá exceder el plazo que la
norma indica. Sólo si transcurre este plazo adicional sin que se
dé lectura a la sentencia se producirá la nulidad del juicio, en
el evento de que la decisión hubiere sido de condena".^'''
425. Contenido de la sentencia. El artículo 342 del C.P.P. pres-
cribe: "La sentencia definitiva contendrá: a) La mención del tri-
bunal y la fecha de su dictación; la identificación del acusado y
la de el o los acusadores; b) La enunciación breve de los hechos
y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusación; en
su caso, los daños cuya reparación reclamare en la demanda ci-
vil y su pretensión reparatoria, y las defensas del acusado; c) La
exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favora-
bles o desfavorables al acusado, y de la valoración de los medios
de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo
con lo dispuesto en el artículo 297; d) Las razones legales o doc-
trinales que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de
los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo; e) La reso-
lución que condenare o absolviere a cada uno de los acusados
por cada uno de los delitos que la acusación les hubiere atribui-
do; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los
mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 462 y sigts. y 673.
271

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
lugar; f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y g) La
firma de los jueces que la hubieren dictado".
"La sentencia será siempre redactada por uno de los miem-
bros del tribunal colegiado^ designado por éste, en tanto la disi-
dencia o prevención será redactada por su autor. La sentencia
señalará el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disi-
dencia o prevención".
Como se desprende del tenor de la disposición y de lo ex-
puesto con anterioridad, la sentencia definitiva en materia pe-
nal debe ser redactada por escrito y es solemne, pues debe
contener, al igual que la civil, una parte expositiva, una consi-
derativa y otra resolutiva, todo ello bajo la firma de los jueces
que la hayan acordado y hayan asistido a todas las audiencias
del juicio oral, bajo sanción de ser invalidada a través de su im-
pugnación por medio del recurso de nulidad.
A la parte expositiva se refieren las letras a) y b) del precep-
to antes inserto, cuya omisión es improbable y no estrictamente
esencial, pues su carencia no constituye causal del recurso de
nulidad.
La parte considerativa está establecida en las letras c) y d)
del precitado artículo, y su enunciación es tan esencial que su
omisión hace impugnable la sentencia por la vía del recurso de
nulidad, de tal manera que para la validez del fallo es indispen-
sable la correcta exposición de cada una de las razones de he-
cho y derecho que exige el legislador.
En cuanto a los hechos, por lo tanto, la sentencia definitiva
debe contener la exposición clara -esto es, palmaria, manifiesta
e indiscutible- y lógica -vale decir, en forma razonada, cuerda y
sensata, además de completa- de cada uno de los hechos que
se dieren por probados, fueren favorables o adversos al acusa-
do. Igualmente, deberá valorar todos los medios de prueba que
fundamentaren sus conclusiones, de acuerdo con las estrictas
reglas contempladas en el artículo 297, las cuales analizamos con
anterioridad (supraN-217).
En lo relativo al derecho, la sentencia debe expresar las ra-
zones legales, esto es, los preceptos del derecho positivo mate-
rial o procesal, o los argumentos doctrinarios o dogmáticos que
los juzgadores hayan utilizado para calificar jurídicamente cada
uno de los hechos incriminados en la acusación y sus circuns-
272
EL JUICIO ORAL
tandas, como asimismo, aquellos invocados para fundamentar
la decisión de absolución o condena del fallo.
La parte resolutiva, consignada en la letra e) del precepto,
deberá contener el dictamen o pronunciamiento que condena-
re o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los
delitos que la acusación les hubiere atribuido; como igualmen-
te la decisión sobre la responsabilidad civil de los acusados y la
fijación de las indemnizaciones que debieren pagar por los per-
juicios irrogados por el o los delitos.
En cuanto a esto último, hay que tener presente que - d e
acuerdo con el artículo 349 del C.P.P.- "Tanto en el caso de ab-
solución como en el de condena deberá el tribunal pronunciar-
se acerca de la demanda civil válidamente interpuesta".
La omisión de alguno de los requisitos de hecho o de dere-
cho antes señalados será causal del recurso de nulidad e invali-
dará la sentencia.
En seguida, la letra f) del precepto se refiere al pronuncia-
miento de las costas, el cual no es esencial, pues no da lugar al
recurso de nulidad.
Por último, la letra g) de la disposición exige la firma de los
jueces que la hubieren dictado, cuya falta hará a la sentencia de
ejecución imposible, y, por ende, será inexistente (supra N- 268).
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, atendiendo a la indi-
cación N- 270 de los HH. senadores señores Bombal, Larraín, Stan-
ge y Urenda, agregó el inciso final del precepto "que exige que la
sentencia sea siempre redactada por uno de los miembros del tri-
bunal colegiado designado por éste; la disidencia o prevención será
redactada por su autor. La participación de personas diversas a las
anteriormente aludidas en tales redacciones constituirá delito de
prevaricación y se sancionará con la pena indicada en el artículo
223 del Código Penal. La sentencia, por ende, señalará el nombre
del redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevención".
"La indicación tiene por clara finalidad impedir las delega-
ciones. Sin embargo, se estimó que la sanción propuesta es exa-
gerada, sobre todo considerando que ya el artículo 41 (actual
artículo 35) sanciona la delegación con nulidad.^^^
'•' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 672.
273
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
426. La sentencia condenatoria y sus limitaciones respecto a la
acusación. El artículo 341 del C.P.P. establece: "La sentencia con-
denatoria no podrá exceder el contenido de la acusación. En
consecuencia, no se podrá condenar por hechos o circunstan-
cias no contenidos en ella".
"Con todo, el tribunal podrá dar al hecho una calificación
jurídica distinta de aquella contenida en la acusación o apreciar
la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la res-
ponsabilidad penal no incluidas en ella, siempre que hubiere
advertido a los intervinientes durante la audiencia".
"Si durante la deliberación uno o más jueces consideraren
la posibilidad de otorgar a los hechos una calificación distinta
de la establecida en la acusación, que no hubiere sido objeto
de discusión durante la audiencia, deberán reabrirla, a objeto
de permitir a las partes debatir sobre ella".
La disposición antes inserta impide condenar por hechos o
circunstancias punibles no contenidos no sólo en la acusación
del fiscal, sino que también en la acusación del querellante par-
ticular, especialmente cuando esta última ha sido forzada.
Igualmente, dicho precepto obsta a que, como norma, el tri-
bunal en la sentencia condenatoria considere circunstancias
modificatorias de responsabilidad criminal no hechas valer en
las respectivas acusaciones, a menos que - c o m o lo señala el in-
ciso segundo de la disposición- se trate de causales modificato-
rias agravantes de responsabilidad penal, siempre que hubiere
advertido a los intervinientes durante la audiencia, a fin de evi-
tar la indefensión de éstos.
Asimismo, el juzgador podrá dar en el fallo condenatorio al
hecho punible incriminado en las acusaciones una calificación
jurídica distinta a la imputada en éstas, cumpliendo con la ad-
vertencia previa, antes señalada, con respecto a los intervinien-
tes en la audiencia, para los efectos de asegurar su defensa.
Previendo esta última eventualidad, el inciso final de la
disposición ordena que "si durante la deliberación u n o o más
jueces considerare la posibilidad de otorgar a los hechos u n a
calificación distinta a la establecida en la acusación, que n o
hubiere sido objeto de discusión durante la audiencia, debe-
rá reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre
ella".
274
EL JUICIO ORAL
La Comisión de la Cámara de Diputados, corroborando lo
anterior, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, hizo presen-
te que el antiguo artículo 381 del proyecto que contenía la ma-
teria, "se refiere a la sentencia y a la acusación, disponiendo que
la primera no puede exceder el contenido de la segunda. Ello,
porque la acusación fija los hechos materia del debate. No se
pueden presentar nuevos hechos, si los hay, cabe otro juicio".
"Eso no obsta al derecho del tribunal para darles una califi-
cación jurídica distinta o para apreciar la concurrencia de cir-
cunstancias modificatorias de responsabilidad no incluidas en
la acusación, siempre que hubiere advertido al acusado duran-
te la audiencia, de manera que tenga la oportunidad de defen-
derse".2i6
A la Comisión del Senado "el inciso primero no le mereció
reparos. Sin embargo, respecto del inciso segundo surgieron
dudas acerca de lo que ocurre si los jueces no pueden hacer pre-
sente a las partes cuando llegan a una conclusión distinta acer-
ca de la calificación jurídica o las causales modificatorias de
responsabilidad durante la deliberación".
"La Comisión consideró necesario que se advierta a los in-
tervinientes acerca de las circunstancias que pueden hacer va-
riar el fallo, porque de lo contrario quedarían en la indefensión
al no poder hacer presente sus argumentos acerca de las nue-
vas consideraciones".
"Si bien es cierto la ponderación de los hechos y la califica-
ción del tipo penal y de las circunstancias modificatorias son fa-
cultades privativas del juez, esto puede ser especialmente grave
en el caso que la distinta calificación de los elementos señala-
dos agrave la responsabilidad del acusado, porque afecta el de-
recho de defensa".
"Al respecto acordó la Comisión precisar en el inciso segun-
do que se debe advertir a los intervinientes cuando las circuns-
tancias que se consideran agraven la responsabilidad penal, y
agregar un inciso tercero nuevo, que contemple la situación de
que, si durante la deliberación los jueces llegan a una califica-
ción del hecho punible distinta o si aprecian las circunstancias
' Cámara d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, 1998, pág. 202.
275
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
modificatorias de la responsabilidad no consideradas en la au-
diencia, deben suspender la deliberación y reabrir la audiencia
a fin de permitir a las partes debatir sobre el punto".^'^
427. La sentencia condenatoria y la determinación de la pena.
El Código Procesal Penal establece dos reglas para determinar
la pena y su cumplimiento: una facultativa establecida en el ar-
tículo 345, que autoriza al tribunal para citar a una audiencia
para abrir un debate sobre los factores relevantes a considerar
para tales efectos; y la otra obligatoria, contemplada en el artícu-
lo 351, que impone al juzgador aplicar una sanción agravada en
caso de reiteración de crímenes o simples delitos.
En cuanto a la primera regla, el artículo 345 del C.P.P. esta-
blece: "Pronunciada la decisión de condena, el tribunal podrá,
si lo considerare necesario, citar a una audiencia con el fin de
abrir debate sobre los factores relevantes para la determinación
y cumplimiento de la pena que el tribunal señalará. En todo
caso, la realización de esta audiencia no alterará los plazos pre-
vistos en el artículo anterior".
Tal audiencia, como lo señala el precepto, sólo podrá tener
por objeto la realización de un debate, el cual deberá recaer úni-
camente sobre factores relevantes, señalados por el tribunal y
no por las partes, y su finalidad será la de resolver sobre la na-
turaleza y extensión de la sanción penal, como serían, verbigra-
cia, la conducta anterior y actividad del acusado como determi-
nante de su eventual peligrosidad, con exclusión -como lo señala
la historia del precepto- de la consideración de la concurren-
cia de atenuantes o agravantes, ya que la discusión debe versar
exclusivamente sobre antecedentes descollantes que no emanen
de nuevas diligencias, ya que ello alteraría los plazos perento-
rios señalados por la ley para la redacción del fallo, lo que está
prohibido en forma expresa en la parte final de la disposición
antes transcripta.
En tales términos se pronunció sobre la finalidad de la au-
diencia la Comisión de la Cámara de Diputados, al analizar el
antiguo artículo 385 del Proyecto en su Sesión 23-, de 13 de ene-
^" Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 671.
276
EL JUICIO ORAL
ro del año 1998, y "explicar que el informe (actualmente en de-
bate) se refiere a la peligrosidad del acusado. Por ejemplo, si se
da una pena alternativa, se necesita un informe social de la per-
" 218
sona
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "fue
coincidente en que las circunstancias modificatorias de respon-
sabilidad deben plantearse en el juicio oral, puesto que de lo
contrario se corre el serio peligro de abrir u n nuevo juicio. Ello,
además, incentivará a que la defensa se plantee en términos rea-
les, por lo que acordó restringir la posibilidad de citar a una nue-
va audiencia, solamente al caso que el tribunal lo considere
necesario, y únicamente para recibir los antecedentes que el tri-
bunal señale determinadamente, los que en ningún caso podrán
incluir testigos o peritos".
"Quiso con ello obligar a una defensa verdadera, más ajus-
tada a los hechos, porque si se permite alegar las circunstancias
modificatorias para después del juicio, las defensas tenderán a
alegar siempre inocencia y después del juicio querrán plantear
las atenuantes. Para enfatizar esta idea la Comisión prefirió ha-
blar de "factores relevantes para la determinación y cumplimien-
to de la pena", a fin de excluir expresamente las circunstancias
modificatorias de la responsabilidad".
"Coincidió también en que estos factores no son los que es-
timen las partes, sino que el mismo tribunal debe determinar
cuáles son aquellos que necesita aclarar para determinar la pena
y su cumplimiento, y sólo sobre ellos recibirá antecedentes".
"Se acordó, finalmente, redactar la norma señalando que,
pronunciada la decisión de condena, el tribunal podrá, si lo con-
sidera necesario, citar a una audiencia con el objeto de abrir de-
bate sobre factores relevantes para la determinación y cumpli-
miento de la pena que el tribunal señalará, lo que no afectará
los plazos para dar a conocer la sentencia".^'^
En lo atinente a la segunda regla de determinación de la pena,
el artículo 351 del C.P.P. ordena: "En los casos de reiteración de
crímenes o simples delitos de una misma especie se impondrá la
-'" Cámara de Diputados, Publicaáón Ofiüal. Redacción de Sesiones, pág. 203.
^'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, pág. 673.
277
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
pena correspondiente a las diversas infracciones, estimadas come
un solo delito, aumentándola en uno o dos grados".
"Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas nc
pudieren estimarse como u n solo delito, el tribunal aplicará la
pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con las
circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumen-
tándola en uno o dos grados, según fuere el número de los de-
litos".
"Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma estableci-
da en el artículo 74 del Código Penal si, de seguirse este proce-
dimiento, hubiere de corresponder al condenado u n a pena
menor".
"Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de una
misma especie aquellos que afectaren al mismo bien jurídico".
Este precepto constituye una reproducción del artículo 509
del antiguo Código de Procedimiento Penal, con excepción de
su inciso final, que ha sido modificado con respecto al concep-
to de "delitos de la misma especie, que, en la actualidad, son
aquellos que afectaren a un mismo bien jurídico". Este concep-
to, que equivale al tipo del delito determinado por la naturale-
za del bien jurídico protegido por la ley, significa, en lato sentido
- c o m o lo señala Jiménez de Asúa inspirado en la doctrina ale-
mana esbozada por Franz von Liszt, quien j u n t o con Adolf Mer-
kel y Rodolfo I h e r i n g siguieron las ideas primitivamente
expuestas por Birmbaum-, "todo interés tutelado por el Dere-
cho ".^^^ Lo cual - c o m o lo indica Novoa Monreal- "comprende
no sólo los derechos que se reconocen a los individuos y a las
corporaciones, sino que la organización misma que adopta el
Estado o sus órganos, las instituciones establecidas para el bien
común y ciertos valores que se estiman de gran significación so-
cial y que el Derecho se encarga de precisar".^^'
Como se podrá apreciar, la finalidad de la disposición antes
transcripta es evitar la acumulación material de las penas seña-
ladas, en general, para las diversas infracciones por el artículo 74
^^° J i m é n e z d e Asúa, Luis, Tratado de Derecho Penal, Edit. Losada, B u e n o s Ai-
res, 1951, t. III, pág. 88.
221 Novoa M., E d u a r d o , Curso de Derecho Penal Chileno, Editorial J u r í d i c a d e
Chile, 1960, Santiago, 1.1, pág. 14.
278
EL JUICIO ORAL
del Código Penal, con cuya aplicación es posible imponer pe-
nas privativas o restrictivas de la libertad exorbitantes, y por ende
exageradas e injustas, como fue, por ejemplo - c o m o lo señala
la historia de la ley-, la de ochenta años de presidio con que,
antaño, se condenó a un notario de Peumo por irregularidades
cometidas en numerosas escrituras públicas.
Al respecto, sin embargo, es preciso tener presente que,
mientras el inciso primero del precepto ordena que "en los ca-
sos de reiteración de crímenes o simples delitos de la misma es-
pecie" debe imponerse la pena correspondiente a las diversas
infracciones estimadas como un solo delito, es decir, ligadas en
virtud de una acumulación jurídica, pero aumentada la sanción
en uno o dos grados; en el segundo inciso, la disposición se pone
en el caso que, por ser de diversa especie las infracciones, no
puedan ser estimadas como un solo delito, eventualidad en que,
con la consideración aisladamente de las circunstancias atenuan-
tes y agravantes concurrentes, deberá aplicarse la pena mayor
asignada al delito más grave, aumentándola en uno o más gra-
dos, según fuere el número de hechos punibles.
Con todo, si de seguirse el procedimiento de acumulación
material de las penas señalado en el artículo 74 del Código Pe-
nal, hubiere de corresponder al condenado una pena menor,
el tribunal tiene la facultad de aplicar este último precepto.
En cuanto a la manera de determinar las penas de acuerdo
con el precitado artículo 351, hay que distinguir tres eventuali-
dades: la primera, si los delitos de la misma especie requieren
como elemento de su penalidad la consideración del valor de
la cosa u objeto del hecho punible, como ocurre con el hurto y
con ciertas estafas; la segunda, si la sanción de los delitos de la
misma especie no exige considerar tal valor, como acontece, ver-
bigracia, con la falsificación o el robo, y la tercera, si las diver-
sas infracciones, por su naturaleza, no pueden ser calificadas
como de la misma especie.
En la primera situación, para determinar la pena es preciso
sumar el valor de las diversas substracciones o defraudaciones,
y, fijado el monto de éste, en base a dicha cuantía total - c o m o
lo ordena el inciso primero del artículo 351-, deberá "imponerse
la pena correspondiente a las diversas infracciones estimadas
como un solo delito aumentada en uno o más grados", siendo
279
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
posible solamente, después de efectuada tal operación, rebajai
I EL JUICIO ORAL
o subir la sanción en base a las circunstancias atenuantes o agra-
vantes concurrentes.
Igualmente, en el segundo caso, es decir, cuando la deter-
minación de la pena de delitos múltiples de la misma especie
no requiriere considerar el valor de la cosa u objeto del delito,
como ocurre con las falsificaciones o los robos reiterados, pro-
cede establecer la pena mayor asignada al delito más grave au-
mentada en u n o o dos grados, y, luego de tal señalamiento,
considerar las circunstancias modificatorias de responsabilidad
para su eventual disminución o aumento.
A la inversa, en la tercera eventualidad, esto es, si por la na-
turaleza de las diversas infracciones, éstas no pudieren ser con-
sideradas como un solo delito, a diferencia de los dos casos
anteriores, el tribunal deberá primero, en forma previa - c o m o
lo ordena el inciso segundo del precitado artículo-, "conside-
rar aisladamente, con las circunstancias modificatorias del caso",
es decir, tomando en cuenta las atenuantes y agravantes concu-
rrentes, determinar la pena correspondiente al delito más gra-
ve, para luego aumentarla en uno, dos o tres grados, según fuere
el número de hechos punibles.
Las reglas anteriores, sin embargo, no son aplicables en el
caso del concurso ideal contemplado en el artículo 75 del Có-
digo Penal, es decir, cuando un solo hecho constituya dos o más
delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para co-
meter el otro, evento en que sólo procede imponer la pena ma-
yor asignada al delito más grave. Tampoco se aplican tales
normas si, concurriendo los requisitos señalados por la doctri-
na y la jurisprudencia, las diversas infracciones fueren califica-
das por el tribunal como u n delito continuado, ya que éste
deberá ser sancionado como única infracción punible.
428. La sentencia condenatoria y la adopción de otras medidas
con respecto a las penas. El artículo 348 del C.P.P. prescribe: "La
sentencia condenatoria fijará las penas y se pronunciará sobre
la eventual aplicación de alguna de las medidas alternativas a la
privación o restricción de libertad previstas en la ley".
"La sentencia que condenare a una pena temporal deberá
expresar con toda precisión el día desde el cual empezará ésta
280
a contarse y fijará el tiempo de detención o prisión preventiva
que deberá servir de abono para su cumplimiento".
"La sentencia condenatoria dispondrá también el comiso de
los instrumentos o efectos del delito o su restitución, cuando fue-
re procedente".
"Cuando se hubiere declarado falso, en todo o en parte, un
instrumento público, el tribunal, junto con su devolución, or-
denará que se lo reconstituya, cancele o modifique de acuerdo
con la sentencia".
Este precepto, al mismo tiempo que fija la extensión de la
pena que debe imponer la sentencia al condenado de acuerdo
con las reglas antes indicadas, obliga al tribunal a pronunciarse
sobre la eventual aplicación de alguna de las medidas alternati-
vas a la privación o restricción de la libertad previstas por las le-
yes generales o especiales, es decir, las establecidas por la Ley
N- 18.216 u otras disposiciones, tales como las señaladas por el
artículo 457 del Código Procesal Penal para los enajenados men-
tales.
Seguidamente, la ley ordena que la disposición condenato-
ria deberá indicar con toda precisión el día en que debe empe-
zar a computarse la pena privativa o restrictiva de la libertad
impuesta y la fecha de su expiración o término, descontado el
tiempo que el imputado haya estado sometido a detención o a
prisión preventiva.
Del mismo modo, la sentencia deberá ordenar el comiso de
los instrumentos o efectos del delito, o dispondrá la restitución
a su dueño o a quien tenga derecho a detentarlos, según corres-
ponda.
Si la sentencia condenatoria hubiere declarado falso, total o
parcialmente, un instrumento público, el tribunal dispondrá que
se le reconstituya, restaure o recupere, se le cancele o derogue,
o se le modifique o rectifique, según los respectivos casos.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, excluyó del pre-
cepto la referencia a la Ley N- 18.216, porque podría haber otras
medidas alternativas en otras disposiciones, ahora o en el futu-
ro, por lo que mantuvo u n a referencia "las medidas alternativas
a la privación o restricción de la libertad previstas en la ley".
"En el inciso tercero señaló en forma imperativa el deber del
tribunal de imponer el comiso de los instrumentos o efectos del
281
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
delito, por cuanto el tribunal está obligado a hacerlo, no es fa-
cultativo".
"Resolvió agregar a continuación un inciso final, recogien-
do la norma que contenía el inciso tercero del artículo 302, en
el sentido de que cuando se hubiere declarado falso, en todo o
en parte, un instrumento público, el tribunal, j u n t o con su de-
volución, ordenará que se le reconstituya, cancele o modifique
de acuerdo con la sentencia".^^^
429. La sentencia absolutoria y sus efectos. En cuanto a los efec-
tos penales de esta especie de sentencias, el artículo 347 del
C.P.P. estatuye: "Comunicada a las partes la decisión absolutoria
prevista en el artículo 343, el tribunal dispondrá, en forma in-
mediata, el alzamiento de las medidas cautelares personales que
se hubieren decretado en contra del acusado y ordenará se tome
nota de este alzamiento en todo índice o registro público y po-
licial en el que figuraren. También se ordenará la cancelación
de las garantías de comparecencia que se hubieren otorgado".
La disposición antes transcripta fue dictada en reemplazo del
antiguo artículo 387 del Proyecto, el cual se refería, en su inciso
primero, a la obligación del tribunal de pronunciarse sobre la ac-
ción civil, precepto que, después de ser aprobado por la Comi-
sión de la Cámara de Diputados, posteriormente, "en atención a
que esta norma regulaba dos materias distintas, la Comisión del
Senado acordó separarlo y convertirlo en el actual artículo 349.
"En cuanto al inciso primero, la Comisión "aceptó que es una
aplicación del principio de que las sentencias absolutorias siem-
pre se cumplen inmediatamente, y sin perjuicio de que hay nor-
mas especiales en las leyes sobre tráfico de estupefacientes o leyes
antiterroristas".
"A mayor abundamiento se indicó que las leyes menciona-
das contienen normas más estrictas y que no son modificadas
por el Código, porque las leyes especiales siempre priman so-
bre las generales, aunque sean anteriores".
"No obstante, creyó necesario modificar la redacción pro-
puesta y hacer referencia a que, en caso de absolución, debe de-
^'^2 S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 674 y 675.
282
EL JUICIO ORAL
jarse sin efecto cualquier medida cautelar personal decretada,
ordenando que se tome nota del alzamiento en todo índice o
registro público y policial en que constaren y se ordenará tam-
bién la cancelación de las garantías de comparecencia que se
hubieren otorgado.^^^
De ahí que el texto legal disponga que el tribunal, inmedia-
tamente de comunicada en forma verbal a los intervinientes y
al público en general la decisión de absolución, deberá orde-
nar el alzamiento de las medidas cautelares personales decreta-
das en contra del acusado, y, por lo tanto, pondrá fin a la pri-
sión preventiva de éste o cualquier otra restricción de libertad.
Además, deberá ordenar que se tome nota de tal hecho en todo
índice o registro público en que aquellas figuraren, como igual-
mente cancelar las garantías de comparecencia que el indicia-
do hubiere otorgado (supra N°' 186 y sigts. y 202).
430. Pronunciamiento sobre la demanda civil. El artículo 349
del C.P.P. establece: "Tanto en el caso de absolución como en el
de condena deberá el tribunal pronunciarse acerca de la deman-
da civil válidamente interpuesta".
En virtud de esta disposición, que - c o m o se hizo presente
con anterioridad- reemplazó el antiguo inciso primero del ar-
tículo 387 del Proyecto, la Comisión del Senado "consideró útil
zanjar un tema que ha quedado entregado a la jurisprudencia,
cual es que la absolución penal no impide acoger la demanda
civil, porque es distinto el grado de culpa que se requiere en
uno y otro caso; incluso, hay casos en que habiendo daño civil
no hay delito penal" (supra N°' 44 y sigts.).
"Dispuso, al efecto, que tanto en el caso de sentencia abso-
lutoria como condenatoria, el tribunal de todas formas debe pro-
nunciarse sobre la demanda civil, entendiendo que la absolución
no obsta a que se acoja dicha pretensión".^^^
431. Audiencia de lectura de la sentencia. "Una vez redactada
la sentencia, de conformidad a lo previsto en el artículo 342, se
'•'^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 674.
22" í d e m .
283
 EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

procederá a darla a conocer en la audiencia fijada al efecto, opor-

tunidad a contar de la cual se entenderá notificada a todas las
partes, aun cuando no asistieren a la misma".
La sentencia antes de ser leída a las partes debe estar redac-
tada, es decir, pasada por escrito dentro de los plazos que la ley
señala, para luego ser puesta en conocimiento de los intervinien-
tes y del público en general, en una audiencia que debe tener
lugar a más tardar hasta cinco o siete días después del pronun-
ciamiento de la decisión de absolución o condena, bajo sanción
de nulidad del juicio, menos en la parte que la resolución haya
sido de absolución del acusado.
En cuanto a la forma cómo debe ser comunicado el fallo,
sea absolutorio o condenatorio, una vez redactado, la Comisión TERCERA PARTE
del Senado, en su Sesión 5-, "decidió permitir que el tribunal
dé a conocer la sentencia del modo que estime conveniente, sea LOS RECURSOS
leyéndola o entregándola a las partes".^^^
En consecuencia, basta con que el tribunal dé a conocer a
EN EL PROCESO PENAL
los interesados verbalmente la sentencia leyéndola en la audien-
cia respectiva, para que ésta se entienda notificada a todas las
partes, aun cuando no hubieren asistido a dicha sesión de lec-
tura del fallo.

'•^" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 465.

284
 TÍTULO I
NORMAS GENERALES

432. Noción previa. Los recursos procesales son los remedios

jurídico-procesales que sirven de arbitrio y fundamento a los le-
gitimados por la ley para impugnar las resoluciones judiciales
injustas y agraviantes, a fin de obtener su reforma o substitución
con arreglo ajusticia.
Los recursos son remedios, porque constituyen arbitrios de
que el Derecho Procesal se vale para reparar el gravamen o daño
causado por las resoluciones judiciales injustas.
Los recursos son remedios jurídico-procesales, porque cons-
tituyen modos de actuar pertenecientes al ámbito del Derecho
en su expresión adjetiva o procedimental.
Los recursos son institutos que sirven de arbitrio y fundamen-
to a los legitimados para interponerlos, porque al mismo tiem-
po de constituir remedios procesales para impugnar las resolu-
ciones judiciales injustas y agraviantes, permiten expresar los
motivos fáctico-jurídicos que hacen procedente su reforma o
substitución con arreglo ajusticia.
Los recursos sólo pueden ser interpuestos por los legitima-
dos por la ley, es decir, por las partes e intervinientes que hayan
resultado agraviados por las resoluciones injustas, en cuanto és-
tas no guarden conformidad con el mérito del proceso o con el
Derecho en sus aspectos procesal y / o substancial.
Los recursos, por último, persiguen la reforma o substitución
de las resoluciones injustas y agraviantes por otras que deben
dictarse conforme ajusticia. Cabe observar, empero, que si bien
las resoluciones que se ajusten a la ley deben presumirse justas,
la institución de los recursos va más allá, pues no basta con que

287
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
la potestad jurisdiccional sea ejercida legalmente para que no
sea injusta y agraviante, sino que es indispensable, además, que
la decisión judicial sea dictada en armonía con la razón y con la
equidad para que pueda constituir u n real acierto de justicia.
En cuanto a los presupuestos de la impugnación, éstos son
de naturaleza subjetiva y objetiva.
Son de índole subjetiva: el órgano jurisdiccional competen-
te, la legitimación y el agravio; y de índole objetiva, la impugna-
bilidad de la resolución.
Con relación a este último supuesto objetivo, cabe observar
que sólo son impugnables, en los casos que la ley señala, las re-
soluciones decisorias del juez, pero no las otras actuaciones de
éste ni las de los auxiliares de la administración de justicia, y
menos las realizadas por las partes.
Los recursos, en esencia, se clasifican en ordinarios y extraor-
dinarios. Son ordinarios aquellos cuya interposición - c o m o lo
señala Fenech- no exige una motivación que esté taxativamen-
te determinada por la ley y el conocimiento del tribunal ad quem
tiene la misma extensión que la del tribunal a quo.
Son recursos extraordinarios aquellos cuya interposición exi-
ge la concurrencia de causales expresamente determinadas por
la ley y que, como norma, limitan la jurisdicción del tribunal ad
quem al análisis y pronunciamiento sólo con respecto a los mo-
tivos que le hayan servido de necesario fundamento.
Los recursos ordinarios o medios de gravamen se diferencian,
además, de los recursos extraordinarios o acciones de impugnación,
en que los primeros, por ser institutos meramente procesales vin-
culados a la pluralidad de las instancias, el tribunal llamado a re-
solverlos entra de inmediato a conocer del negocio para adoptar
su decisión; mientras que en los segundos el órgano jurisdiccional
ad quem para poder entrar a pronunciarse sobre la impugnación
debe, en forma previa, anular la sentencia impugnada, y sólo una
vez removido este obstáculo, puede resolver el asunto dictando el
nuevo fallo que llene el vacío que la anulada dejó.
Son recursos ordinarios la reposición, la apelación y el de
hecho. Son recursos extraordinarios los de nulidad y de revisión.
Los de queja, de amparo, de protección y de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad son recursos especiales que, como ta-
les, tienen una normativa particular.
288
NORMAS GENERALES
Los recursos, además, se clasifican en suspensivos y no sus-
pensivos, según sea que su interposición paralice o no el proce-
dimiento o la ejecución de la resolución.
Son, por excepción suspensivos: el recurso de reposición,
cuando fuere interpuesto conjuntamente con la apelación sub-
sidiaria que produjere tal efecto; el de apelación cuando la ley
lo señale en forma expresa, como ocurre si se apela de una sen-
tencia definitiva condenatoria, y también el de nulidad interpues-
to en contra de una sentencia de condena.
Por último - c o m o lo señala Alsina-, los recursos se clasifi-
can en recursos de nulidad y medios de impugnación, los pri-
meros proceden por error in procedendo, por apartarse de las
normas establecidas para las resoluciones; los segundos, son los
que no persiguen la nulidad del acto, sino que su reforma por
error in iudicando.^^
433. El nuevo sistema de recursos en el proceso penal. En el
Mensaje del Ejecutivo enviado en el año 1997 a la Cámara de
Diputados, relativo al proyecto de ley que establecía un nuevo
Código de Procedimiento Penal, actual Código Procesal Penal,
se propuso, en síntesis, una drástica transformación del sistema
imperante en materia de recursos, esencialmente en el sentido
de limitar la procedencia de éstos como manera de evitar la gran
cantidad de controles verticales actualmente imperantes. Como
consecuencia de tal criterio, dichos controles fueron reempla-
zados por la vigilancia recíproca de los órganos competentes en
las diversas etapas del procedimiento, de manera de reservar la
impugnación sólo para las materias verdaderamente relevantes
a fin de someter su decisión a los órganos jurisdiccionales supe-
riores de la administración de justicia.
Tal limitación ha afectado principalmente a la segunda ins-
tancia, al hacer inapelables las resoluciones dictadas por el tri-
bunal oral en lo penal, y al restringir el recurso de apelación
para impugnar las resoluciones de los jueces de garantía, hacién-
dolo procedente sólo con respecto de aquellas que pusieren tér-
'''^^' Alsina, H u g o , Tratado Teórico y Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial,
Buenos Aires, 1942, t. III, pág. 604.
289
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
mino al procedimiento, hicieren imposible su continuación, o
lo suspendieren por más de treinta días, y a las que, por excep-
ción, declarare apelables expresamente la ley, como ocurre, por
ejemplo, con los autos de sobreseimiento y con las sentencias
dictadas en el procedimiento abreviado.
El fundamento de las medidas antes expuestas fue la con-
tradicción que representaba para el nuevo sistema regido por
los principios de la oralidad, de la inmediación, de la contra-
dictoriedad y de la concentración, el someter el conocimiento
de los recursos ante los tribunales de alzada, sólo a través del
análisis de registros y antecedentes escritos, con lo cual, sin duda,
se privaba a estos órganos jurisdiccionales superiores de la opor-
tunidad de apreciar de manera inmediata y directa las alegacio-
nes del debate y la rendición de las pruebas.
Se mantuvo, sin embargo, la procedencia del recurso de he-
cho, para los casos de la denegación de u n a apelación proce-
dente, de su concesión improcedente, o de su otorgamiento
con efectos no ajustados a derecho, por tratarse de irregulari-
dades fácilmente comprobables que no afectan al trámite del
proceso.
Se suprimió, en cambio, el recurso de casación, siendo re-
emplazado por el recurso de nulidad, el cual es de conocimien-
to en ciertos casos por la Corte de Apelaciones respectiva y en
otros por la Corte Suprema.
Se ha eliminado también el trámite procesal de la consulta.
Se conservó, en cambio, el recurso de revisión en contra de
las sentencias firmes, de competencia de dicho supremo tribunal.
Estimamos también que son procedentes en esta sede, en los
casos que la legislación, la doctrina y la jurisprudencia señalan,
el recurso de amparo, el de inaplicabilidad por inconstituciona-
lidad de la ley, el de queja y el de protección, de competencia
de las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, ya que to-
dos ellos cautelan intereses públicos irrenunciables, y, además,
se interponen y tramitan ante el correspondiente tribunal de al-
zada, sin entorpecer la tramitación del proceso penal.
434. Facultad o legitimación para recurrir. El artículo 352 del
C.P.P. establece: "Podrán recurrir en contra de las resoluciones
judiciales el ministerio público y los demás intervinientes agra-
290
NORMAS GENERALES
viados por ella, sólo por los medios y en los casos expresamente
establecidos en la ley".
Este precepto se refiere solamente a los presupuestos subje-
tivos de los recursos, relativos a la legitimación para interponer-
los y a la existencia del agravio.
Además, la disposición aparentemente incurre en una redun-
dancia cuando, al otorgar legitimación para recurrir, hace una
distinción entre el ministerio público y los intervinientes, en cir-
cunstancias que el fiscal - c o m o lo señala el artículo 12 del Có-
digo- también tiene esa cualidad, al igual que el imputado, el
defensor, la víctima y el querellante (supra N™ 92, 116, 119, 127,
134 y 140). Ello se debió, sin embargo, a que originalmente en
el Proyecto del Código el ministerio público aparecía como ex-
cluido de la legitimación para impugnar las resoluciones judi-
ciales, y para borrar toda duda al respecto, se le otorgó tal
facultad expresamente.
El precepto agrega que dichas personas podrán recurrir de
las resoluciones judiciales cuando son "agraviados por ellas" y
"sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos
en la ley", lo cual les otorga a los recursos en materia penal
- c o m o se indicó con anterioridad- un carácter excepcional.
De acuerdo con la doctrina, el "agravio" está representado
por el contenido desfavorable de la resolución que emita de ofi-
cio o a petición de parte el órgano jurisdiccional, en cuanto sea
gravosa para los derechos del recurrente o deniegue en forma
injusta el petitorio o la pretensión formulada ante el tribunal
por alguno de los intervinientes del proceso penal.
El contenido injusto de la resolución constitutivo del agra-
vio invocado debe ser considerado en abstracto por el tribunal
recurrido para la admisibilidad del recurso, con la sola compro-
bación del cumplimiento de las formalidades legales en su in-
terposición, de la impugnabilidad de la resolución y de la
oportunidad de impugnación, sin entrar a indagar sobre la plau-
sibilidad de sus fundamentos, ya que tal decisión de fondo co-
rresponde al tribunal ad quem, el cual al conocer y fallar el
arbitrio, deberá pronunciarse sobre su procedencia legal. Al res-
pecto es preciso tener presente, sin embargo, que para que el
recurso pueda ser acogido por el tribunal ad quem, los supues-
tos de la injusticia y del agravio invocados por el recurrente de-
291
 ®f
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
I
ben concurrir copulativamente, ya que no sería admisible la re-
forma de una resolución injusta, pero no dañosa, ni de una re-
solución agraviante, pero justa.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, aprobó el texto del precepto conteni-
do en el artículo 392 del Proyecto del Ejecutivo, eliminando su
inciso final que establecía que "por el imputado puede recurrir
el defensor, pero en caso alguno en contra de la voluntad ex-
presa de aquél".^^^
Lo anterior está acorde con lo dispuesto en el artículo 104
del C.P.P., en el sentido de que "el defensor podrá ejercer to-
dos los derechos y facultades que la ley reconoce al imputado,
a menos que expresamente se reservare su ejercicio a este últi-
mo en forma personal". Con todo, el defensor, en calidad de
mandatario judicial del imputado -como lo dispone el inciso se-
gundo del artículo 7- del Código de Procedimiento Civil, apli-
cable al caso en virtud de lo establecido en artículo 52 del
precitado Código- no podrá sin expresa autorización de su man-
dante renunciar anticipadamente a los recursos legales que le
corresponda ejercer, ni - c o m o lo agrega el inciso final del ar-
tículo 354 del Código del r a m o - desistirse de los ya interpues-
tos (supraNMSV).
Según lo señaló la Comisión del Senado, "el Fiscal Nacional
pidió que se precisara que los fiscales tienen derecho a ocurrir
ante los tribunales superiores de justicia y que pueden recurrir
aunque el ministerio público no resulte agraviado, en interés de
la ley o de la justicia".^^*
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "opinó que en la
medida que el fiscal es uno de los intervinientes en el procedi-
miento - c o m o lo contempla el artículo 12-, queda satisfecha la
primera de las inquietudes, pero convino en mencionarlo ex-
presamente en esta oportunidad".
"En cuanto al segundo punto, estimó que el fundamento del
recurso es el agravio, de modo que, para no asignar al ministe-
rio público un papel de privilegio frente a los demás intervinien-
^^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 205.
^^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 677.
292
i 293
NORMAS GENERALES
tes, sólo podrá recurrir cuando es agraviado. Entendió la referi-
da preocupación más bien a la dificultad que podría presentar-
se en algún caso para determinar si ha sufrido agravio, y al efecto
dejó expresa constancia que se considera que el ministerio pú-
blico es agraviado cuando no son acogidas sus peticiones de cual-
quiera manera, sea en la calificación del delito, en la extensión
de la pena o en el grado de participación que le haya cabido al
imputado, es decir, tanto si la sentencia concede menos como
si concede más de lo que el fiscal hubiere pedido ".^^^
435. Interposición de los recursos y sus efectos. La interposi-
ción de un recurso constituye el hecho de ser formalizado por
alguno de los intervinientes agraviados, impugnando una reso-
lución judicial agraviante, a fin de obtener su reforma con arre-
glo ajusticia.
La interposición produce los siguientes efectos: da inicio a
un nuevo procedimiento; suspende la cosa juzgada formal o
material; produce la consunción de la impugnación, y causa el
efecto devolutivo, a menos que el recurso sea de justicia reteni-
da. A veces también provoca el efecto suspensivo.
La interposición origina un nuevo procedimiento, el que
puede desarrollarse en la misma cuerda de la litis, como ocu-
rre, por ejemplo, con los recursos de reposición, de apelación y
de nulidad; o en cuerda separada, como acontece con los re-
cursos de hecho, de revisión, de amparo, de protección, de queja
y de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
Normalmente, también, la interposición de los recursos pro-
duce la suspensión de la cosa formal, es decir - c o m o lo señala
Pereira Anabalón-, "precluye los medios de impugnación de una
sentencia judiciaP^ísupra N- 274); y produce la interrupción de
la cosa juzgada material, es decir, de la invulnerabilidad e irre-
vocabilidad de la sentencia, a menos que se trate del recurso de
revisión que procede en contra de los fallos firmes.
La deducción de un recurso produce, además, la consunción
de la impugnación, la cual consiste en la imposibilidad de que, a
^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 677.
^•'"'Pereira A., H u g o , La Cosa Juzgada..., citada, pág. 274.
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
I
través del mismo arbitrio, se pueda volver a impetrar la reforma
de la resolución ya recurrida por la misma causal antes invocada.
Igualmente, la interposición siempre produce el "efecto de-
volutivo", esto es, aquel que le otorga al tribunal ad quem juris-
dicción para conocer y decidir sobre el objeto del recurso, sin
que por ello se suspenda la competencia del tribunal a quo para
seguir conociendo de la causa, a menos que el arbitrio se otor-
gue "en ambos efectos", es decir, en el suspensivo y en el devo-
lutivo, lo cual constituye una excepción en el proceso penal.
A este último punto se refiere el artículo 355 del C.P.P. al dis-
poner: "La interposición de un recurso no suspenderá la ejecución
de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia definitiva con-
denatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario".
Del texto del precepto antes inserto se desprende, por lo tan-
to, que los recursos interpuestos en el proceso penal se otorgan por
regla general sólo en el efecto devolutivo, especialmente si se trata
de sentencias definitivas absolutorias o interlocutorias de sobresei-
miento, y, por ende, no suspenden la ejecución de la resolución
recurrida, a menos que la impugnada fuere una sentencia definiti-
va de condena o que la ley disponga expresamente lo contrario.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "observó que el
artículo trata conjuntamente dos situaciones distintas".
"Una, como reza su título, son 'los efectos de la interposi-
ción de los recursos', que, estrictamente, sólo son considerados
en el inciso final de la disposición, al establecer como principio
general que la interposición de un recurso no suspende la eje-
cución de la decisión. La Comisión estuvo de acuerdo con esta
regla, que es perfectamente aplicable a los casos de la sentencia
definitiva absolutoria, la que se cumple de inmediato según lo
dispone el artículo 355, actual artículo 419, y otras resoluciones
judiciales. No lo es en los casos de sentencia definitiva conde-
natoria, la que no puede cumplirse mientras no esté firme, y,
por su importancia, pese a que queda comprendida en la ex-
cepción referida a la disposición legal expresa en contrario, la
Comisión prefirió mencionarla específicamente. Así se consulta
en el artículo 357 que proponernos".^^'
2" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 678 y 679.
294
NORMAS GENERALES
436. Plazos y forma de interponer los recursos. Los recursos en
el proceso penal deben ser interpuestos dentro de los plazos fa-
tales y en la forma que en cada caso señala la ley.
Así, por ejemplo, el recurso de reposición respecto de resolu-
ciones dictadas durante el juicio oral debe ser interpuesto oral-
mente tan pronto como se dictaren; y con respecto a las sentencias
interlocutorias, autos y decretos dictados fuera de audiencia, debe
ser deducido por escrito fundado dentro de tercero día a contar
de la notificación respectiva (arts. 362 y 363 C.P.P.).
El excepcional recurso de apelación deberá ser interpuesto
ante el juez de garantía para ante la Corte de Apelaciones, cuan-
do de acuerdo con la ley procediere, por escrito y fundadamen-
te, dentro del quinto día siguiente a la notificación de la resolu-
ción impugnada (arts. 365, 366 y 367 C.P.P).
El recurso de nulidad para invalidar el juicio oral y la sen-
tencia definitiva, o sólo ésta, deberá ser deducido por escrito,
también de manera fundada y enunciando en forma clara y pre-
cisa tanto las causales invocadas como las peticiones concretas
que se formulan, dentro de los diez días siguientes a la notifica-
ción de dicho fallo (arts. 372 y 378).
El recurso de revisión contra las sentencias firmes puede ser
interpuesto en cualquier tiempo por los legitimados para dedu-
cirlo, por escrito, con preciso fundamento legal, y acompañan-
do copia fiel de la sentencia cuya anulación se solicitare, j u n t o
con los documentos que acreditaren los hechos en que se sus-
tenta (arts. 474 y 475 C.RP).
En los casos que la ley señala plazos para la interposición de
los recursos, éstos son siempre perentorios o fatales y de días co-
rridos. Con respecto a este punto cabe una pregunta: ¿son pro-
rrogables dichos plazos, o, en otras palabras, es aplicable al caso
la "restitución en términos" contemplada en el artículo 17 del
Código Procesal Penal? Estimamos que tales plazos sí son pro-
rrogables en las eventualidades y en las condiciones contempla-
das en dicho precepto, por las razones expuestas al referirnos
anteriormente a la decadencia o caducidad y a la restitutio in in-
tegrum (supra N°' 269 y sigts.).
También, tales plazos deben aumentarse conforme a la ta-
bla de emplazamiento establecida en el artículo 259 del Código
de Procedimiento Civil, en los casos que el tribunal hubiere co-
295
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
nocido del juicio oral fuera del lugar de su asiento, según lo dis-
ponga la respectiva Corte de Apelaciones de acuerdo con el ar-
tículo 21 A del Código Orgánico de Tribunales, agregado por
la Ley N^ 19.665, de 9 de marzo del año 2000.
Así lo prescribe el artículo 353 del C.P.P. al establecer: "Si el jui-
cio oral hubiere sido conocido por un tribunal que se hubiese cons-
tituido y funcionado en una localidad situada fiíera de su lugar de
asiento, los plazos legales establecidos para la interposición de los
recursos se aumentarán conforme a la tabla de emplazamiento pre-
vista en el artículo 259 del Código de Procedimiento Civil".
Este precepto, sin embargo, no es aplicable a la apelaciones
ni a los recursos de nulidad interpuestos, en sus respectivos ca-
sos, en contra de las resoluciones de los jueces de garantía, ya
que éstos no están autorizados por el artículo 21 A del Código
Orgánico de Tribunales, ni por otras disposiciones legales para
funcionar fuera del lugar de su asiento.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "estimó equitativo
contemplar una norma que disponga el aumento de los plazos
previstos para la interposición de los recursos en aquellos casos
en que el tribunal del juicio oral en lo penal se hubiere consti-
tuido en una localidad situada fuera de su lugar de asiento, como
lo prevé el artículo 21 A del Código Orgánico de Tribunales, in-
troducido por la Ley N- 19.665, dando lugar a la figura llamada
sala itinerante".
"En tales eventos, habiéndose llevado a cabo el juicio oral
en lo penal en un determinado lugar; pero estando ubicado en
otro asiento del tribunal, como el recurso ha de presentarse ante
éste, le pareció lógico contemplar la ampliación de los plazos
conforme a la tabla de emplazamiento consagrada en el Códi-
go de Procedimiento CiviF'.^^^
437. Renuncia y desistimiento de los recursos. El artículo 354 del
C.P.P. prescribe: "Los recursos podrán renunciarse expresamen-
te, una vez notificada la resolución contra la cual procedieren".
"Quienes hubieren interpuesto un recurso podrán desistir-
se de él antes de su resolución. En todo caso, los efectos del
'^^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 677 y 678.
296
NORMAS GENERALES
desistimiento no se extenderán a los demás recurrentes o a los
adherentes al recurso".
"El defensor no podrá renunciar a la interposición de un re-
curso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato ex-
preso del imputado".
La ley hace una distinción entre la renuncia y el desistimiento
de los recursos, ya que mientras la primera sólo procede antes
de la impugnación, el segundo, en cambio, es permisible única-
mente después de la interposición de ésta.
La renuncia del recurso puede ser tácita o expresa. Es tácita
si el legitimado para deducirlo no lo interpone dentro del pla-
zo perentorio que la ley señala, caso en que se extingue su de-
recho a la impugnación por caducidad o decadencia (supra
N- 269). Es expresa cuando el legitimado para deducirlo, des-
pués de notificada la resolución en contra de la cual procede,
omite deducirlo o manifiesta, según proceda, oralmente o por
escrito, su voluntad de no interponerlo.
El desistimiento del recurso sólo es admisible después de su
interposición, pero antes de ser resuelto por el tribunal ante el
cual se recurre, y necesariamente debe manifestarse en forma
expresa.
Ni la renuncia ni el desistimiento se extienden a los demás
recurrentes o a los adherentes al recurso.
Seguidamente, el precepto advierte que al defensor del
imputado le está vedado renunciar a la interposición de un re-
curso o desistirse del ya interpuesto, sin mandato expreso del
imputado, prohibición que es más extensa que la que afecta al
mandatario judicial a que se refiere el inciso segundo del artícu-
lo 7- del Código de Procedimiento Civil.
Así lo observó la Comisión de la Cámara de Diputados, du-
rante el análisis del artículo 393 del Proyecto del Ejecutivo, al
señalar que "la disposición tiene una finalidad garantística. La
regla general es que para desistirse de un recurso no se necesi-
ta facultad expresa. Aquí se exige".^^^
Del mismo modo, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-,
indicó que el precepto "habilita también a quienes hubieren in-
' C á m a r a de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 206.
297
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
terpuesto un recurso para desistirse de él antes de su resolución.
En todo caso, los efectos del desistimiento no se extenderán a
los demás recurrentes o a los adherentes al recurso".
"Finalmente, impide al defensor renunciar a la interposición
de un recurso, o desistirse de los recursos interpuestos, sin man-
dato expreso del imputado".^^''
438. Prohibiciones y limitaciones relativas a la suspensión de la
vista de los recursos. El Código Procesal Penal contempla al res-
pecto normas prohibitivas y limitativas atinentes a la suspensión
de la vista de las causas ante las Cortes de Apelaciones y la Cor-
te Suprema.
En lo que atañe a la suspensión, el artículo 356 del C.P.P. es-
tablece la prohibición siguiente: "No podrá suspenderse la vista
de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la
sala. Si fuere necesario, se interrumpirá la vista de recursos civi-
les para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En con-
secuencia, la audiencia sólo se suspenderá si no se alcanzare, con
los jueces que conformaren ese día el tribunal, el mínimo de
miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella".
A su vez, el artículo 357 establece las siguientes prohibicio-
nes y limitaciones: "La vista de los recursos penales no podrá sus-
penderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7
del artículo 165 del Código de Procedimiento Civil".
"Al confeccionar la tabla o disponer la agregación extraor-
dinaria de recursos o determinar la continuación para el día si-
guiente de un pleito, la Corte adoptará las medidas necesarias
para que la sala que correspondiere no viere alterada su labor".
"Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo
se suspenderá la vista de la causa por muerte del abogado del
recurrente, del cónyuge o de alguno de sus ascendientes o des-
cendientes, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al de-
signado para la vista del recurso".
"En los demás casos la vista sólo podrá suspenderse si lo so-
licitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para
concurrir a ella, de común acuerdo. Este derecho podrá ejer-
^^'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 678.
298
NORMAS GENERALES
cerse una sola vez por el recurrente o por todos los intervinien-
tes, por medio de un escrito que deberá presentarse hasta las
doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondien-
te, a menos que la agregación de la causa se hubiere efectuado
con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el
cual la suspensión podrá solicitarse hasta antes de que comen-
zare la audiencia".
La prohibición de suspender la vista de la causa en el pro-
ceso penal, por las causales de los número 1, 5, 6 y 7 del artícu-
lo 165 del Código de Procedimiento Civil, son las que siguen:
impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferen-
te, o la continuación de la vista de otro pleito pendiente del día
anterior; por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de común
acuerdo los procuradores o los abogados de ellas; por tener al-
guno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir
el mismo día ante otro tribunal, y por ordenarlo el tribunal por
resolución fundada.
Empero, si en la causa hubiere personas privadas de liber-
tad, sólo se suspenderá la vista de la causa por muerte del abo-
g a d o del r e c u r r e n t e o de a l g u n o de sus a s c e n d i e n t e s o
descendientes ocurrido dentro de los ocho días anteriores al de-
signado para la vista del recurso, disposición que modifica en el
proceso penal las causales de suspensión de los números 3- y 4-
del artículo 165 del Código de Procedimiento Civil.
Finalmente, en los demás casos previstos en el precitado ar-
tículo 165 - c o m o lo dispone el inciso final del artículo antes
transcripto-, la vista sólo podrá suspenderse por u n a sola vez
a petición del recurrente o de común acuerdo por todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, por medio de
un escrito que deberá ser presentado hasta las doce horas del
día hábil anterior a la audiencia, salvo que la agregación de la
causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas
antes de la vista, caso en que la suspensión podrá solicitarse
por las personas antes indicadas, hasta antes del comienzo de
la audiencia.
439. Reglas generales que norman la vista de los recursos. El
artículo 358 del C.P.P. establece: "La vista de la causa se efectua-
rá una audiencia pública".
299
 f
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
"La falta de comparecencia de uno o más recurrentes a la
audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso
repecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o más de
los recurridos permitirá proceder en su ausencia".
"La audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual, sin me-
diar relación, se otorgará la palabra a el o los recurrentes para
que expongan los fundamentos del recurso, así como las peti-
ciones concretas que formularen. Luego se permitirá intervenir
a los recurridos y finalmente se volverá a ofrecer la palabra a
todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones respec-
to de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate".
"En cualquier momento del debate, cualquier miembro del
tribunal podrá formular preguntas a los representantes de las
partes o pedirles que profundicen su argumentación o la refie-
ran a algún aspecto específico de la cuestión debatida".
"Concluido el debate, el tribunal pronunciará sentencia de
inmediato o, si no fuere posible, en un día y hora que dará a
conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La senten-
cia será redactada por el miembro del tribunal colegiado que
éste designare y el voto disidente o la prevención, por su autor".
De la lectura del texto antes transcripto, se desprende que el
legislador en la vista de los recursos en materia penal ha manteni-
do la aplicación de los principios de la publicidad, de la oralidad,
de la inmediación, de la concentración y de la contradictoriedad
que rigen al juicio oral, sea que se haya recurrido en contra de re-
soluciones del juez de garantía o del tribunal oral en lo penal.
En efecto, primeramente, la disposición ordena que la vista
de la causa se lleve a cabo en audiencia pública, y, en seguida,
dispone que, tras el anuncio de la vista, y sin mediar relación,
se otorgará la palabra a el o los recurrentes, luego a los recurri-
dos y a todas las partes, incluido el fiscal, el cual, como es ob-
vio, puede ser recurrente o recurrido, con lo cual consagra en
la etapa de la impugnación la plena vigencia de los antes referi-
dos principios. Corroborando lo anterior, además, el artículo 361
del Código hace aplicable supletoriamente a la tramitación de
los recursos, las reglas del Título III del Libro Segundo del mis-
mo, relativas a la tramitación del juicio oral.
Sobre esta materia en la Sesión 5- de la Comisión del Sena-
do "se generó un extenso intercambio de puntos de vista entre
300
NORMAS GENERALES
los HH. senadores integrantes acerca de la necesidad de dar re-
glas especiales para la tramitación de los recursos, por razones
de coherencia con los principios que inspiran el procedimien-
to penal desarrollado en el Código. Estimó que no resultaría con-
gruente, por ejemplo, con la inmediación del tribunal y la
contradictoriedad que inspiran el juicio oral con la aplicación
de las actuales normas sobre vista de la causa que se aplican en
los tribunales superiores. Le preocupó, asimismo, la incidencia
que las reglas comunes de suspensión de la vista de la causa po-
drían tener en el despacho regular de las causas criminales".
"Al efecto, aprobó la incorporación del artículo 360, actual
artículo 358, que 'contempla reglas generales para la vista de los
recursos, consagrando la existencia de una audiencia pública, en
un marco de mayor desformalización que el habitual. Incluye la
materia de que trata el artículo 395, al dar normas sobre la in-
comparecencia de los recurrentes y de los recurridos a la audien-
cia, que suponen la exclusión de la carga procesal consistente en
hacerse parte del recurso dentro de plazo determinado".
"Por su parte, el artículo 361 declara que, a falta de reglas
de este Libro Tercero, se deben aplicar supletoriamente las del
juicio oral.^^^
440. La prueba en los recursos. El artículo 359 del C.P.P. esta-
blece: "En el recurso de nulidad podrá producirse prueba so-
bre las circunstancias que constituyeren la causal invocada,
siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposición
del recurso".
"Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las
reglas que rigen su recepción en el juicio oral. En caso alguno
la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dará lu-
gar a la suspensión de la audiencia".
No obstante la forma generalizada con que el epígrafe del
precepto inicia la disposición, la ley sólo señala en forma expresa
que la recepción de prueba procede en el recurso de nulidad y
en el de revisión, pero no en los demás (arts. 474 y 475 inciso
segundo).
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 680.
301
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
Y aquí cabe una pregunta: ¿Podrá ser posible, en el silencio
del legislador, hacer procedente la recepción de prueba en el re-
curso de apelación en base a la aplicación supletoria de las reglas
del juicio oral previstas para los recursos por el artículo 361 del
C.P.P., partiendo del supuesto de que el artículo 295 del Título
III del Libro Segundo del mismo texto establece que "Todos los
hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solución del
caso sometido a enjuiciamiento podrán ser probados por cual-
quier medio producido e incorporado en conformidad a la ley"?
No obstante, de acuerdo con la historia de la ley, el artículo
del proyecto que facultaba para producir prueba tanto en el re-
curso de nulidad como en el de apelación aprobado por la Co-
misión del Senado fue modificado por la Cámara de Diputados
al plantear limitar su producción sólo al de nulidad, postura que,
a su vez, la ratificó por la Comisión Mixta al estimar que n o pro-
cedería la rendición de prueba en segunda instancia.^^®
No concordamos, por razones doctrinarias, empero, con ta-
les criterios p o r las siguientes razones:
En primer lugar, es preciso tener presente que en el proce-
so penal el recurso de apelación sólo procede en contra de de-
terminadas resoluciones de los jueces de garantía, tales como la
sentencia definitiva dictada en el procedimiento abreviado, las
que pusieren término al procedimiento, hicieren imposible su
continuación, las que lo suspendieren por más de treinta días,
o cuando la ley lo señalare expresamente.
En segundo término, dado que el recurso de apelación abre
una segunda instancia que faculta al tribunal superior para el
reexamen y juzgamiento de los hechos y el derecho debatidos
en primera instancia, estimamos que es evidente que, para el real
establecimiento de hechos relevantes que aparezcan dudosos, o
- c o m o lo establece el precitado artículo 2 9 5 - de "circunstancias
fácticas pertinentes para la adecuada solución del caso", proce-
de que la Corte de Apelaciones reciba la causa a prueba sobre
tales hechos de acuerdo con las reglas que rigen al juicio oral.
Pasando en seguida al recurso de nulidad, la ley establece
que para la procedencia de la producción de prueba que requie-
' Pfeffer, Emilio, o b . cit., pág. 359.
302
NORMAS GENERALES
ra su decisión, es preciso que sea ofrecida precisa y determina-
damente en el escrito de interposición, y, cumplida esta forma-
lidad, es de rigor que sea recibida de acuerdo con las reglas que
rigen para tal efecto en el juicio oral.
Dada la libertad probatoria establecida por la ley, durante
la vista del recurso de nulidad podrán rendirse pruebas de tes-
tigos, pericial, documental y cualesquiera otras aptas para pro-
ducir fe, que n o estén vedadas por el legislador, sea por su
naturaleza, como ocurre, por ejemplo, con la confesión; sea por
ser inadmisibles, como serían las probanzas innecesarias, las
manifiestamente impertinentes, las destinadas a acreditar hechos
públicos y notorios, las excesivas o puramente dictatorias, y las
ilícitas por provenir de diligencias declaradas nulas, o por ha-
ber sido obtenidas con inobservancia de las garantías fundamen-
tales (arts. 276 y 295 del C.P.P.) (supra N°^ 214 y sigts.).
La prueba, termina la disposición, se recibirá en la audien-
cia conforme a las reglas del juicio oral, pero no será, en caso
alguno, causal de suspensión de ésta la eventualidad de que, por
cualquier motivo, no pudiere rendirse en dicha audiencia fija-
da para la vista del recurso.
441. Limitaciones y extensión en la decisión de los recursos y el
principio reformatio inpeius. El artículo 360 del C.P.P. establece: "El
tribunal que conociere de un recurso sólo podrá pronunciarse so-
bre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedándole ve-
dado extender el efecto de su decisión a cuestiones no planteadas
por ellos o más allá de los límites de lo solicitado, salvo en los ca-
sos previstos en este artículo y en el artículo 379 inciso segundo".
"Si sólo u n o de varios imputados por el mismo delito enta-
blare el recurso contra la resolución, la decisión favorable que
se dictare aprovechará a los demás, a menos que los fundamen-
tos fueren exclusivamente personales del recurrente, debiendo
el tribunal declararlo así expresamente".
"Si la resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por
un solo interviniente, la Corte no podrá reformarla en perjui-
cio del recurrente".
El primer inciso del precepto establece las limitaciones cuan-
titativas y los márgenes cualitativos o de fondo del pronuncia-
miento, es decir, impide resolver ultra peüta.
303
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
En lo que atañe a las limitaciones cuantitativas - c o m o lo sos-
tiene Fenech y lo establece expresamente el precepto antes trans-
cripto-, la extensión del conocimiento del tribunal ad quem
viene ya limitada por el contenido de la impugnación, según sea
ella total o parcial. En el primer caso, el pronunciamiento de la
nueva resolución debe abarcar el total de las decisiones recurri-
das; en el segundo, sólo a las impugnadas.^^^
"En otras palabras -como lo señala Guasp-, el petitorio de-
limita todo el procedimiento ulterior, no pudiendo el dictamen
exceder el ámbito de la pretensión. Como una consecuencia de
lo anterior, se producirá una firmeza subjetivamente parcial de
la resolución recurrida si, siendo varias las partes, recurren sólo
algunas, precluyéndose para las demás, con el transcurso del
tiempo, la posibilidad de hacerlo. Tal firmeza parcial será obje-
tiva si, conteniendo la resolución varios pronunciamientos, se
atacan uno y otros no".^^^
Se exceptúa de esta norma el caso contemplado en el inciso
segundo del precepto, en virtud del cual "si uno solo de varios
imputados por el mismo delito entablare el recurso contra la re-
solución, la decisión favorable que se dictare aprovechará a los
demás, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente
personales del recurrente, debiendo el tribunal declararlo así
expresamente". Este es el efecto extensivo de la sentencia que
beneficia a aquellos intervinientes que no han impugnado la re-
solución de primera instancia, siempre que los motivos de la de-
cisión favorable n o fueren exclusivamente personales del
impugnante. En cambio, no produce efecto extensivo lo que fue-
re desfavorable en la decisión a los no recurrentes.
Igualmente, se exceptúa de la regla que establece que inter-
puesto el recurso no se podrán alegar nuevas causales, el caso
contemplado en el inciso segundo del artículo 379 con respec-
to al recurso de nulidad, al prescribir: "...la Corte, de oficio, po-
drá acoger el recurso que se hubiere deducido en favor del
imputado por un motivo distinto del invocado por el recurren-
^'' Fenech, Miguel, Derecho Procesal Penal, cit., pág. 758.
^^ Guasp, Jaime, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil, M. Aguilar Edi-
tor, Madrid, 1948, t. I, pág. 1013.
304
NORMAS GENERALES
te, siempre que aquél fuere alguno de los señalados en el ar-
tículo 374", es decir, motivos absolutos de nulidad.
En lo cualitativo o de fondo, el tribunal ad quem puede darle
a su pronunciamiento, sea confirmatorio, modificatorio o revo-
catorio, dentro de la extensión cuantitativa del conocimiento
antes señalada, el sentido que estime ajustado a derecho, pero
siempre dentro de la jurisdicción que la naturaleza del recurso
le otorgue. Sin embargo - c o m o lo señala el inciso final de la dis-
posición antes inserta-, si fuere uno solo el recurrente, no po-
drá reformar la resolución en perjuicio del recurrente, es decir,
en este caso se aplica la prohibición de reformatio in peius, que
encuentra su fundamento en el postulado "pro reo", pues -como
se expresó anteriormente- la decisión desfavorable del fallo no
puede perjudicar a los no recurrentes.
El principio de la "prohibición de reforma en perjuicio del
recurrente", que no constituía una norma en el antiguo procedi-
miento penal, de acuerdo con el nuevo Código Procesal Penal,
en la actualidad es de aplicación general para todos los recursos
que se interponen en el juicio criminal. Además, dados los térmi-
nos amplios empleados en la disposición por el legislador, no sólo
favorece al imputado, sino que a todos los intervinientes.
En cuanto al significado y alcance de la prohibición de refor-
matio in peius, ella importa que el tribunal ad quem está inhibi-
do legalmente de pronunciar una sentencia más gravosa que la
impuesta por el tribunal a quo, no sólo en cuanto a la naturale-
za del delito, sino que también en lo relativo a la especie o ex-
tensión de la pena, como asimismo respecto a los beneficios
anexos que comprenda el fallo de primera instancia. Así, el tri-
bunal ad quem no podría, verbigracia, cambiar la calificación
jurídica de cuasidelito de homicidio hecha por el tribunal a quo
por la de homicidio; ni trocar la pena de reclusión impuesta por
el primero por la de presidio; ni aumentar la extensión del tiem-
po de la sanción privativa o restrictiva de la libertad, como igual-
mente alzar las sanciones pecuniarias, ni condenar en costas al
acusado exento de esta carga en virtud del fallo recurrido, ni,
por último, dejar sin efectos beneficios de la remisión de la pena
o la libertad vigilada otorgados en dicha sentencia.
Inclusive - c o m o lo ha establecido la doctrina italiana-, "si
el juez de apelación admite una atenuante excluida por el pri-
305
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
mer juez o excluye una agravante admitida por él, debe reducir
la pena en su entidad global y no puede mantenerla intacta".^^^
Esta doctrina, sin embargo, ha sido objetada por otros auto-
res al sostener, en síntesis, que "la prohibición de reformatio in
peius está impuesta con referencia a la pena infligida por la par-
te dispositiva, pero no concierne a los distintos cálculos que, por
el juego de las circunstancias del delito, realice el juez para lle-
gar a ella".24o
Con respecto a las materias antes tratadas, la Comisión del
Senado, en su Sesión 5-, declaró que la norma del inciso prime-
ro del precepto antes transcripto, que corresponde al inciso ter-
cero del antiguo artículo 394 del Proyecto, "impide resolver ultra
petita, salvo un caso, que quedó referido a la posibilidad de que
la Corte que conoce el recurso de nulidad interpuesto a favor
del imputado pueda acogerlo, de oficio, por un motivo distinto
al invocado por el recurrente, siempre que fuere alguno de los
motivos absolutos de nulidad. Adicionó la Comisión, además, la
mención de otro caso, cual es precisamente el que prevé el in-
ciso siguiente del nuevo artículo 360, actual artículo 362".
"Tal inciso corresponde al inciso primero del artículo 394,
que extiende a todos los imputados la decisión favorable recaí-
da en el recurso interpuesto por uno de ellos, salvo que sus fun-
damentos fueren exclusivamente personales del recurrente".
"El último inciso del nuevo precepto - c o n t i n u ó - consagra
la reformatio in peius, en virtud de la cual, si la resolución hubie-
re sido objeto del recurso por un solo interviniente, la Corte res-
pectiva no podrá reformarla en perjuicio del recurrente. Pro-
viene del artículo 433 del Proyecto, q u e consagraba este
principio a propósito del recurso de casación, pero por su trans-
cendencia le pareció necesario instaurarlo dentro de las dispo-
siciones generales de todos los recursos".
"El inciso segundo del artículo 394 en informe dio lugar a
un arduo debate, que se inició advirtiendo que si se deseaba en
^'^ Leone, Tratado..., cit., t. III, pág. 103; Foschini, "Reformatio in peius e ri-
determinazione dellapena", Studi sulle impugnazioni penali. Milano, 1955, pág. 107;
CaruUi., "I Poten del giudice di appello in riferimento alia diversa qualificazione
giurídica del fatto", Rnñsta. Dir. Proc. Pen., 1960, págs. 90 y sigts.
•^•"' Manzini, Trattalo..., cit., t. IV, pág. 582.
306
NORMAS GENERALES
alguna medida extender el principio 'pro reo' en los casos en
que, a consecuencia del recurso interpuesto por un tercero ci-
vilmente responsable, se modificara la situación penal del im-
putado, debería en principio extenderse no sólo a los casos de
absolución, sino que también a la hipótesis de disminución de
responsabilidad. Como lo consignamos en el acápite correspon-
diente al inicio de este informe -agregó la Comisión-, de ello
resultaría restar eficacia a la decisión de fondo adoptada respecto
del conflicto penal merced a otra posterior tomada al conocer
una materia civil. De allí que la Comisión haya optado por en-
frentar el problema derechamente, limitando el ejercicio de las
acciones civiles en el procedimiento penal, a similitud de otros
ordenamientos extranjeros, y suprimir este inciso".^'"
442. Aplicación supletoria de las normas del juicio oral. El ar-
tículo 361 del C.P.P. establece: "Los recursos se regirán por las
normas de este Libro. Supletoriamente, serán aplicables las re-
glas del Título III del Libro Segundo de este Código".
Este precepto hace aplicables en forma supletoria, es decir,
para integrar las normas faltan tes en la reglamentación general
de los recursos antes analizada, las reglas de procedimiento que
rigen el debate en el juicio oral.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "estimó que una
remisión a las normas comunes de la apelación civil podría en-
trabar el recurso, porque son sistemas incompatibles, y porque
el Código de Procedimiento Penal está enfocado hacia un pro-
cedimiento inquisitivo y escrito. Se sugirió incorporar una regla
en la parte general de los recursos que haga aplicable a éstos el
debate del juicio oral".
"Como consecuencia del problema de desformalizar el co-
nocimiento de los recursos, suprimió este artículo e incorporó
en esta ubicación una norma nueva que señala que los recursos
se regirán por las normas de este Libro y supletoriamente serán
aplicables las reglas del Título III del Libro Segundo de este Có-
digo, sobre juicio oral".^*^
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 679 y 680.
' Ibídem, pág. 680
307
 TÍTULO II
EL RECURSO DE REPOSICIÓN

443. Concepto. El recurso de reposición es aquel que tiene por

objeto impugnar una resolución, a fin de obtener que sea re-
formada o substituida por el mismo juez que la dictó retrotra-
yendo la causa al estado anterior a su dictación.
Se trata, en consecuencia, de un recurso de justicia reteni-
da, en razón de que su conocimiento corresponde al mismo ór-
gano jurisdiccional que emitió la resolución recurrida, ya sin
perder su jurisdicción, sea éste el juez de garantía, el tribunal
oral en lo penal, la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema.
Es un recurso ordinario, porque no exige para su interposi-
ción causales específicamente determinadas por la ley, ya que
basta con la fiíndada disconformidad del recurrente con la re-
solución impugnada.
Tampoco la interposición del recurso de reposición restringe
las facultades jurisdiccionales del juez o tribunal que deba re-
solverlo, como ocurre con los recursos extraordinarios, sin
perjuicio de que la decisión no pueda exceder cualitativa ni cuan-
titativamente del petitorio de la impugnación (supra N- 441).

444. Resoluciones impugnables por la vía de la reposición. A

diferencia de lo que ocurre en el proceso civil y acontecía con
el antiguo procedimiento penal, que hacía admisible el recurso
de reposición sólo contra los autos y decretos, el nuevo Código
Procesal Penal autoriza impugnar por esta vía las sentencias in-
terlocutorias.
Así lo establece el artículo 362 del C.P.P. al estatuir: "De las
sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dicta-

309
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
dos fuera de audiencias, podrá pedirse reposición al tribunal que
los hubiere pronunciado. El recurso deberá interponerse den-
tro de tercero día y deberá ser fundado".
"El tribunal se pronunciará de plano, pero podrá oír a los
demás intervinientes si se hubiere deducido en un asunto cuya
complejidad así lo aconsejare".
"Cuando la reposición se interpusiere respecto de una reso-
lución que también fuere susceptible de apelación y no se dedu-
jere a la vez este recurso para el caso de que la reposición fuere
denegada, se entenderá que la parte renuncia a la apelación".
"La reposición no tendrá efecto suspensivo, salvo cuando
contra la misma resolución procediere también la apelación en
este efecto".
El artículo 363 del precitado texto agrega: "La reposición de
las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales debe-
rá promoverse tan pronto se dictaren y sólo serán admisibles
cuando no hubieren sido precedidas de debate. La tramitación
se efectuará verbalmente, de inmediato, y de la misma manera
se pronunciará el fallo".
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
"declaró que este recurso es válido para las resoluciones que dic-
te el juez de control (actual juez de garantía), o los jueces del
juicio oral. El primero se transforma en juez del juicio, en el pro-
cedimiento abreviado.^'*^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "indicó que, por
razones de concordancia con lo ya resuelto, acordó suprimir la
referencia al juicio oral, porque la reposición ante éste se justi-
ficaba cuando era el presidente de la sala quien resolvía los in-
cidentes, pero este criterio fue cambiado por la Comisión, quien
acordó en el artículo 355 (actual artículo 290) que fuera el tri-
bunal quien resolviera de plano".
Además, "resolvió la Comisión emplear un criterio diferen-
te al propuesto por el Proyecto tomando como referencia no al
tribunal que la dicta, sino que a si éstas se dictaron en audien-
cias o fuera de ellas. Enfocó la norma en comento a aquellos
casos en que la resolución, ya se trate de sentencias interlocuto-
^^' C á m a r a d e Diputados, Publicación Ofiáal. Redacción de Sesiones, pág. 206.
310
EL RECURSO DE REPOSICIÓN
rias, autos o decretos, se ha dictado fuera de una audiencia, en
cuyo caso podrá pedirse reposición al tribunal que las hubiere
dictado. Se mantuvo el plazo de tercero día y la exigencia que
el recurso sea fundado. Se mantuvo también el inciso tercero
haciendo referencia al tribunal que como se dijo en su oportu-
nidad comprende tanto a los jueces de garantía como a los jue-
ces del juicio oral en lo penal. El resto de la norma propuesta
• • ^ )» 9 4 4
se suprimió .
445. Forma y plazo para la interposición. La ley distingue al res-
pecto entre las sentencias interlocutorias, autos y decretos dic-
tados fuera de a u d i e n c i a y los p r o n u n c i a d o s d u r a n t e las
audiencias orales.
En efecto, el inciso primero del artículo 362 del C.P.P., an-
tes transcripto, establece: "De las sentencias interlocutorias, de
los autos y de los decretos dictados fuera de audiencia, podrá
pedirse reposición al tribunal que los hubiere pronunciado. El
recurso deberá interponerse dentro de tercero día y deberá ser
fundado".
A su vez, el artículo 363 del mismo Código dispone: "La re-
posición de las resoluciones pronunciadas durante audiencias
orales deberá promoverse tan pronto se dictaren y sólo serán
admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate. La
tramitación se efectuará verbalmente, de inmediato, y de la mis-
ma manera se pronunciará el fallo".
Como se podrá apreciar, en el primer caso, es decir, si la reso-
lución recurrida ha sido emitida fuera de la audiencia del juicio
oral de conformidad con lo dispuesto en el inciso primero del
artículo 362 del C.P.P., antes inserto, el recurso de reposición
deberá ser interpuesto por escrito, fundado y dentro del plazo
de tercero día a contar de la correspondiente notificación.
Interponer el recurso fundadamente significa deducirlo en
base a argumentos fáctico-jurídicos razonables y lógicos, en tér-
minos que justifiquen la existencia del agravio invocado y la
procedencia de la reforma o substitución de la resolución im-
pugnada, sea por error in procedendo o violación de las normas
* S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 8 1 .
311
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
procesales, sea por error in indicando o transgresión de las nor-
mas de derecho substancial. Ambos yerros constituyen errores
de derecho (error inris) en cuanto aplican equivocadamente la
ley. Empero, si el error in indicando emana del desacierto en la
declaración de certeza, es un error de hecho (errorfacti) que hace
procedente el recurso por falta de correspondencia entre la equi-
vocada decisión y la que hubiera debido ser la decisión justa.
El plazo de tercero día fijado por la ley para interponer el
recurso es fatal y de días corridos, y empieza a correr desde la
notificación de la resolución impugnada, y, por ende, a su ven-
cimiento caduca el derecho del recurrente para deducir el re-
curso, a menos que -al tenor de lo dispuesto en el artículo 17
del C.P.P.- "por un hecho que no le sea imputable" n o haya po-
dido ejercerlo dentro de dicho lapso, en tal evento si alega el
impedimento dentro de los cinco días a contar de la fecha del
cese de la imposibilidad, el tribunal le podrá otorgar un nuevo
plazo por aplicación de la norma de la restitución en términos
(supraN™269y270).
Del mismo modo, si el recurso es interpuesto ante un tribu-
nal oral en lo penal, dicho plazo se aumentará conforme a la
tabla de emplazamiento si el órgano jurisdiccional se hubiere
constituido y funcionado en un lugar situado fuera del lugar de
su asiento, según lo dispone el artículo 353 del C.P.P.
En el segundo caso contemplado por la ley, esto es, cuando
-al tenor de lo dispuesto en el artículo 363, antes transcripto-
la sentencia interlocutoria, el auto o el decreto hubieren sido
dictados durante una audiencia oral, el recurso de reposición
no tiene plazo para su interposición, pues debe ser deducido de
inmediato, fundada y oralmente, y sólo será admisible cuando
su pronunciamiento no haya sido precedido de debate.
El hecho de que el recurso en este caso sólo sea admisible
cuando la dictación de la resolución no haya sido precedida de
debate encuentra su fundamento en la cautela del principio de
la concentración que inspira el procedimiento, ya que si existió
discusión anterior al respecto, no se justificaría la realización de
una nueva polémica sobre la misma materia.
Por último, hay que tener presente que - c o m o lo dispone
el inciso tercero del artículo 362, antes inserto- si la reposición
es interpuesta contra una resolución que también fuere suscep-
312
EL RECURSO DE REPOSICIÓN
tibie de apelación, si este recurso no se dedujere también para
el caso que fuere denegado el primer arbitrio, se entenderá que
el recurrente renuncia a la apelación.
446. Efectos de la interposición del recurso de reposición. Apli-
cando la norma general que rige al respecto, el inciso final del
artículo 362 del C.P.P. establece que "La reposición no tendrá
efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolución pro-
cediere también la apelación en este efecto".
Como consecuencia de la regla establecida por este precep-
to, el recurso de reposición nunca suspenderá el procedimien-
to si es interpuesto en contra de las resoluciones dictadas por
los tribunales orales en lo penal, ya que las decisiones de éstos
son inapelables (infra N° 450).
Igualmente, esta norma obliga para que la interposición del
recurso ante el juez de garantía suspenda el procedimiento o el
cumplimiento de la resolución recurrida, que, conjuntamente con
su promoción escrita u oral, para el caso que sea denegada la re-
posición, se apele de la sentencia interlocutoria, auto o decreto
impugnado, con lo cual se logrará, tanto que opere la antes refe-
rida suspensión si la apelación tiene efecto suspensivo, como tam-
bién que no se entienda renunciado el recurso de apelación por
decadencia o transcurso del plazo fatal para interponerlo, como
lo establece el inciso tercero del precepto (supra N- 269).
Sin embargo, si no procede apelación subsidiaria en contra
de la resolución recurrida, o si la apelación que procediere de-
biere otorgarse sólo en lo devolutivo, la interposición de la re-
posición no suspenderá la ejecución de lo resuelto.
447. Tramitación y fallo del recurso de reposición. Al respecto
también es preciso distinguir si la resolución recurrida ha sido
dictada fuera de audiencia, o durante la celebración de ésta.
En el primer caso, el tribunal tiene dos opciones facultati-
vas: podrá pronunciarse de inmediato, es decir, de plano; o si
lo estima prudencialmente pertinente, citar a una audiencia para
oír a los demás intervinientes, si el recurso se hubiere deducido
en un asunto cuya complejidad así lo aconsejare.
En este último caso el fallo se dictará previa deliberación del
tribunal, y en lo demás deberán aplicarse las reglas del juicio
313
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL TÍTULO III
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
oral, en la forma señalada por los artículos 290 y 361 del C.P.P
Por el contrario, si la resolución recurrida hubiere sido dictada
durante una audiencia, la tramitación del recurso de reposiciór
se efectuará verbalmente, de inmediato, y de la misma manera
se pronunciará el fallo.

448. Concepto y características. La apelación - c o m o lo sostie-

ne L e o n e - "es el medio de impugnación por el cual una de las
partes pide al juez de segundo grado una nueva discusión susti-
tutiva de una decisión perjudicial del juez del primer grado".^*^
Bellavista, en cambio, define la apelación como "un medio
de impugnación típico, directo, suspensivo, condicionalmente
devolutivo, extensivo, que se propone mediante una motivada
declaración de voluntad con la cual, total o parcialmente, por
errores in indicando o errores in procedendo, se impugna una re-
solución del juez a quo, requiriéndose un nuevo juicio, total o
parcial, del juez ad quem".^'*^
Por nuestra parte, acatando la legislación chilena, definimos
la apelación como el remedio jurídico en virtud del cual el in-
terviniente del proceso penal agraviado por una resolución in-
justa del juez de garantía, impugna su decisión para ante la Corte
de Apelaciones respectiva, a fin de que ésta realice un nuevo exa-
men de los fundamentos de hecho y derecho del auto, decreto
o sentencia recurrida, y emita un nuevo pronunciamiento susti-
tutivo que repare el gravamen invocado.
En cuanto a sus características, es un recurso ordinario, de
carácter excepcional en el proceso penal, que, como norma, sólo
produce el efecto devolutivo que le otorga jurisdicción al tribu-
nal ad quem para someter a un segundo examen lo resuelto por

^"••^ Leone, Tratado..., cit., t. H, pág. 134.

'-'"' Bellavista, Voz "Apello", en Enciclopedia delDiritto, t. II, pág. 738.

314 315
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
el tribunal a quo, y que - c o m o lo señalan los artículos 355 y 368
del C.P.P.- sólo excepcionalmente produce el efecto suspensivo
cuando se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o
la ley lo dispusiere expresamente (supra N- 429).
Él recurso de apelación le otorga amplia jurisdicción al tri-
bunal ad quem para rever y juzgar en lo relativo a los hechos
y al derecho lo resuelto por el tribunal a quo, examen que po-
drá abarcar todos los puntos de la decisión recurrida si la in-
tegridad de ellos hubiere sido impugnada (novum iudicium); y
que quedará limitado únicamente a la parte impugnada si lo
refutado hubiere sido sólo parcial, ya que la resolución de al-
zada no puede exceder el perímetro de la pretensión. En este
último caso, se produce lo que la doctrina denomina el efec-
to parcialmente devolutivo, expresado en el apotegma roma-
no: tantum devolutum quantum appellatum, circunstancia que li-
mita el juzgamiento del tribunal ad quem a sólo los puntos
impugnados, quedándole vedado extender su decisión sobre
otros, a menos que éstos sean totalmente dependientes de los
primeros.
449. Resoluciones apelables. El artículo 370 del C.P.P. establece:
"Las resoluciones dictadas por el juez de garantía serán apelables
en los siguientes casos: a) Cuando pusieren término al procedi-
miento, hicieren imposible su prosecución o la suspendieren por
más de treinta días, y b) Cuando la ley lo señalare expresamente.
El artículo 364 del precitado Código agrega: "Serán inape-
lables las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en
lo penal".
En síntesis, por tanto, son apelables, como norma, las reso-
luciones dictadas por los jueces de garantía, cualquiera sea su
naturaleza, es decir, los decretos o providencias, los autos y las
sentencias interlocutorias o definitivas, pero sólo en los casos
expresamente señalados por la ley antes indicados. Sin embar-
go, ello no obsta a que, además, ciertas resoluciones de los jue-
ces de garantía sean inapelables por expreso mandato legal,
como ocurre, verbigracia, con los casos señalados en los artícu-
los 115 inciso 2=, 149, 258, 271 inciso 3^ y 277 inciso 2^.
En cambio, las resoluciones dictadas por los tribunales del
juicio oral son siempre inapelables, es decir, estos órganos juris-
316
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
diccionales tienen exclusivamente competencia de única instan-
cia en materia criminal.
Ejemplos de resoluciones del juez de garantía apelables son:
el auto de sobreseimiento definitivo, en todo caso, y la senten-
cia definitiva dictada por el juez de garantía en el procedimien-
to abreviado, en razón de poner término al juicio; el auto de
sobreseimiento temporal por hacer imposible su prosecución o
suspender el procedimiento por más de treinta días, y las de-
más que, en casos particulares, en forma expresa señale la ley.
Con relación a las resoluciones apelables, la Comisión de la
Cámara de Diputados, en su Sesión 23-, modificó el antiguo ar-
tículo 404 del Proyecto, que trataba sobre la materia, eliminando
la frase "y siempre que no constituyan sentencias definitivas".^*^
Tal eliminación se justifica, ya que la sentencia definitiva dic-
tada por el juez de garantía en el procedimiento abreviado es
apelable en ambos efectos para ante la Corte de Apelaciones res-
pectiva de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 414 del C.P.P.
Sobre el mismo punto, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, "acotó que no cualquier suspensión del procedimiento
da derecho a apelar, sino solamente aquellas que suspendan la
prosecución del procedimiento, pero siempre que lo dispongan
por más de treinta días. La razón de esto es que el procedimiento
admite la posibilidad de suspensión por muy variadas razones,
y de distinta entidad, de forma tal que si cualquier suspensión
que se decretare habilitare para recurrir de apelación ante la
Corte de Apelaciones, se podría ver seriamente entrabada la nor-
mal prosecución del caso.^*®
450. Resoluciones inapelables. Como se indicó anteriormente,
el artículo 364 del C.P.P. establece: "Serán inapelables las reso-
luciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal".
Esta inapelabilidad excepcional en nuestro derecho ha te-
nido una amplia y controvertida discusión tanto en la doctrina
como en el parlamento antes de ser aprobada en los términos
actuales.
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 208.
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 687.
317
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
En efecto, en la dogmática jurídica, Lucchini sostiene que
"la apelación contradice el principio de la oralidad, debiéndose
excluir, en general, la repetición de los actos más esenciales, y
confiar en los resultados del primer juicio. Además -agrega-, el
mismo paraliza el curso de la justicia y quita eficacia a la acción
de la ley con las eventuales y desgraciadamente fáciles reformas
de las sentencias y subsiguientes atenuaciones de la pena, con
la demora en la definición de los procedimientos, con el favo-
recimiento de los artificiosos estancamientos procesales y con el
alejamiento cada vez mayor de la aplicación de la pena, del tiem-
po en que se cometió el delito, contribuyendo a desacreditar más
todavía la justicia de represión ".^^^
A su vez, Mortara sostuvo que "el más válido material de prue-
ba falta en el juicio de apelación, si la apreciación se apoya en
las simples páginas del proceso y en los informes folios, pompo-
samente calificados de actas, que aportan -según se afirma- una
contribución negativa a la representación y reproducción del
primer juicio ".^^°
Leone, en síntesis, afirma en cambio que "estas observacio-
nes, en parte fundadas, no valen para restar eficacia a las ense-
ñanzas (podríamos decir, a las admoniciones) que se extraen de
la experiencia y persuaden a no consentir en la supresión de un
remedio jurídico que la conciencia pública considera justamen-
te como una garantía de seriedad y de prudencia en la adminis-
tración de justicia. No se ofende sustancialmente el principio de
la oralidad, cuando en sede de apelación se procede a la revi-
sión y a la crítica de la sentencia de primer grado, y los motivos
de tal sentencia se tienen presentes como el primero y acaso el
más esencial elemento para el juicio del magistrado, que busca
en los motivos del fallo el índice de la mayor o menor exactitud
de los criterios en que se inspiró el primer juez en la valoración
de la prueba".25i
Ricci, por último, sostiene: "El examen que hacen los jueces
de apelación equivale al de los magistrados del primer grado.
^^^ Lucchini, Elementi de Procedura Pénale, cit., pág. 360.
'^^ Mortara, Dicorso inaugúrale dell'anno giudiziario 1918 presso la Corte D'apello
do Catania.
'•'" Leone, Tratado..., cit., t. III, págs. 130 y 131.
318
1 319
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
Ambos juzgan la cuestión tal como ello, por primera vez, se les
presenta, y en el conflicto de las opiniones no se comprende, a
la verdad, por qué el último que hable deba tener la razón por
encima del primero. Al contrario, si el mismo juez después de
haber fallado en un sentido, volviendo luego sobre la cuestión
y recorriendo de nuevo las pruebas del hecho y los ulteriores
esclarecimientos, expresa una opinión diferente de la manifes-
tada con anterioridad, no tendríamos dos juicios diferentes de
personas que se contradicen entre sí, sino que tendríamos el jui-
cio del ánimo manifestado en la primera cognición de la causa,
y el más maduro, que se expresa después de un ulterior estudio
de las cosas. En el conflicto de los dos juicios, el último, que pro-
cede de mayores conocimientos y de un ánimo más ilustrado,
tiene, ciertamente, toda la prevalencia sobre el primero".^^^
En el parlamento chileno también se produjo un prolonga-
do debate al respecto.
Así, en la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Se-
sión 23-, de 13 de enero de 1998, se consultó: "¿qué pasaría si
el proceso oral se aprobare y este recurso fuere equivalente a
los que existen actualmente?".
"Se contestó que no habría juicio oral. La oralidad del pro-
cedimiento requiere que el tribunal que conoce el juicio tenga
el máximo poder de decisión. Si, en vez de darle el poder de
decisión final, salvo excepciones, al tribunal que asiste al juicio
oral, se le otorga a otro tribunal, que conocerá de la causa por
la vía de la lectura del expediente, se estaría poniendo el cen-
tro del debate en la lectura del expediente y no en el juicio oral.
No sólo se pondría el énfasis en la lectura del expediente, sino
que se terminaría privilegiando la opinión del tribunal menos
informado por sobre la opinión del tribunal más informado".
"El recurso de apelación, en el sentido de un tribunal de se-
gunda instancia que conoce con la misma amplitud de compe-
tencia y con la misma capacidad de modificación de la sentencia
de los tribunales de primera instancia, es un recurso propio del
sistema inquisitivo y es completamente incompatible con el jui-
cio oral".
2*^ Ricci, Commento al Códice di Procedura Civile, t. II, pág. 44.
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
"Una solución propuesta, pero descartada por su elevado
costo, fue u n a que permitiría apelar para que, ante el tribunal
de alzada, se hiciere una segunda audiencia del juicio oral, si-
milar a la anterior".
"Se sostuvo que, siendo el tribunal oral colegiado, no se jus-
tificaba, en principio, un recurso de apelación como el que aho-
ra existe, que pretende la revisión de la resolución adoptada
tanto en los aspectos de hecho como de derecho".
"En todo caso, esto no significa la indefensión de las partes,
desde el momento que las diferentes hipótesis de error que pue-
dan presentarse están cubiertas por las casaciones de forma y
fondo" (actual recurso de nulidad).
"Desde la instauración del juicio oral, desapareció el recur-
so de, apelación, por lo que se ha tenido que ampliar el recurso
de casación (reemplazado por el recurso de nulidad), con el
objeto de controlar el desarrollo del juicio de primera instan-
cia. En principio es un control legal, pero en cuyos límites siem-
pre hay problemas de hecho".
"Con todo, hubo consenso en que suprimir la apelación era
un paso muy grande, pese a comprenderse las razones lógicas
que fundan la decisión adoptada en el proyecto".
"Varios señores diputados fueron de opinión, por el peso de
la tradición chilena, de mantener la apelación ante un tribunal
de jerarquía superior, salvo que se diga que no hay infraestruc-
tura para que las Cortes de Apelaciones hagan la audiencia".
"Se manifestó que la idea anterior, para su aceptación, re-
quería de algunos supuestos, con la prevención de que ello sig-
nificaría desvirtuar la naturaleza de las Cortes de Apelaciones,
que se transformarían en tribunales de instancia, lo cual no es
su papel natural. Las Cortes de Apelaciones, en este proyecto,
siguen funcionando como tales: no desaparecen. Bajo este nue-
vo esquema se les introduce una competencia fundamental de
primera instancia, lo que alterará completamente el sistema. La
proposición podría aceptarse a condición de que los jueces que
conozcan del nuevo juicio no fueren los mismos que anularon
la sentencia".^^^
^ ' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 206 y 207.
320
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, "es-
timó conveniente escuchar opiniones acerca del cambio subs-
tancial que tiene el recurso de apelación en el nuevo Código,
especialmente la inapelabilidad de las sentencias dictadas por
los tribunales colegiados".
"Escuchó la opinión del profesor Hugo Pereira Anabalón,
quien señaló que la reforma procesal patrocinada por el Supre-
mo Gobierno se percibe como un instrumento fundamental para
la existencia de un sistema judicial moderno y eficaz".
"No obstante, agrega que la implantación de la única instan-
cia en el juicio oral no es acorde con las modernas orientaciones
doctrinarias y del derecho comparado hoy vigentes. Señala que
la interpretación finalista y armónica de los artículos 10 de la De-
claración Universal de Derechos Humanos; 18 inciso 2° de la De-
claración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 14
del Pacto Internacional de los Derechos Políticos y Civiles de las
Naciones Unidas, y 8- N- 2, letra h) de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos o Pacto de San José de Costa Rica, per-
mite deducir el derecho de toda persona de recurrir mediante el
recurso de apelación en contra de la sentencia agraviante dicta-
da en un proceso, especialmente penal, en que es parte".
"Agregó que la última de las disposiciones citadas dispone
entre las garantías mínimas el derecho a recurrir del fallo ante
el juez o tribunal superior. Al no hacer precisiones de los recur-
sos que está en situación de deducir, a su juicio, es obvio que
no puede referirse sino al recurso ordinario universal que es la
apelación y no a un recurso extraordinario de derecho estricto,
como es la casación".
"Los profesores Riego y Tavolari rebatieron los planteamien-
tos del profesor Pereira y señalaron que hay dos tesis básicas que
son las que están detrás del Proyecto. La primera, que es la ape-
lación, se entendería como un recurso amplio, como un recur-
so jerárquico, en que el tribunal superior tiene amplitud de
conocimiento sobre todos los aspectos del proceso de primera
instancia, lo que es contrario a la idea de un juicio oral y con
todos los principios que él mismo también indicaba. Y, en se-
gundo lugar, que la apelación así concebida no está exigida en
los Pactos Internacionales o en las garantías del debido proceso
por la Constitución".
321
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
"Lo primero, agregaron, aparece claro cuando los proyectis-
tas del Código Modelo mencionan que la apelación supone la
repetición del juicio, y si se oponen a eso es porque asumen una
apelación con respeto del principio de la oralidad, o sea, si lo
que se quiere es que el tribunal que falle conozca la prueba di-
rectamente, la única alternativa es tener un segundo tribunal que
conozca de los hechos directamente. La otra alternativa plan-
teada, de la apelación como medio de control, significa que el
segundo tribunal, el que falla, el que realmente va a tomar la
decisión, lo hace a través de la lectura de las actas, y eso es por
mediación, lo que es propio del sistema inquisitivo, el cual es
un sistema registral, que en primera instancia se registran los
actos procesales, los presida o no el juez, a veces no los preside
directamente, y luego estos registros son leídos en la segunda
instancia, y por lo tanto se transforma en un procedimiento es-
crito". ) lo que quiso decir es el que emite el primer pronunciamiento,
"Agregaron que no tiene sentido tener un tribunal colegia-
do en primera instancia, si todo el mundo sabe que el que ver-
daderamente va a resolver es alguien que va a leer, porque en
ese caso cobra relevancia no lo ocurrido en la audiencia, sino
cómo eso se va a registrar en las actas".
"Respecto a lo segundo, señalaron que hay suficiente eviden-
cia, hay jurisprudencia de numerosos tribunales internaciona-
les que han señalado que no se puede suprimir el derecho a un
recurso, no se puede dictar un fallo en primera instancia sin que
haya posibilidad de reclamar, pero esto no quiere decir que sea
el recurso de apelación. Este principio está reiterado en diver-
sos fallos, por ejemplo, hay dos del tribunal español en el senti-
do que se cumple con el derecho a revisión por la casación
abierta no excesivamente formalista, que permite a las partes ob-
tener una revisión de lo ocurrido durante el juicio oral".
"Lo que se debe determinar es si bajo el ordenamiento jurí-
dico chileno resulta legítima la posibilidad de eliminar la apela-
ción. Si se llegare a la conclusión de que constitucionalmente
no es posible, el debate está concluido. Expresaron que en la
América Latina en general las opiniones tienden a afirmar que
el recurso de apelación no está exigido por los Pactos. Pues cuan-
do éstos reconocen al imputado el derecho de recurrir al tribu-
nal superior, puede haber dos interpretaciones, una literal o una
322
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
más amplia. La mayoría parece inclinarse por una interpretación
literal, como lo ha reconocido la Corte Suprema Federal argen-
tina, que ha dicho que la casación suple sin duda a la apelación".
"Citando al profesor José Bernales, expresan que éste cuan-
do se refiere al debido proceso, entre cuyos presupuestos inclu-
ye la existencia de recursos al tribunal superior, no considera la
existencia de tribunales colegiados en primera instancia".
"En el derecho chileno, el profesor José Bernales dijo que
el debido proceso está, entre otras cosas, suponiendo la existen-
cia de los recursos al tribunal superior, sin embargo, agregó que
la existencia de tribunales colegiados de primera instancia eli-
mina los recursos, de modo que, si bien es cierto que en su in-
forme la Comisión que redactó la Constitución incorporó el
derecho a recurso, dejó en claro que en su concepto ese tribu-
nal es un tribunal colegiado, lo que llamó en primera instancia,
eso excluye los recursos".
Al analizarse en la Sesión 5- de la Comisión del Senado el
precepto antes transcripto, señaló el H. senador señor Diez "que
es necesario asumir como presupuesto que la apelación es in-
compatible con el juicio oral, por las razones que extensamen-
te se han dado a la Comisión. No tiene sentido tener un tribunal
colegiado en primera instancia para luego duplicar el juicio en
la Corte o fallar en base a actas, perdiendo la inmediación ne-
cesaria que debe tener el tribunal".
"Agregó que el juicio oral y público con un tribunal colegia-
do es la esencia del debido proceso y es la justificación del mi-
nisterio público como órgano acusador independiente; permitir
luego que todo sea revisado en base a actas, sería borrar de una
plumada todo el esfuerzo que ha significado la reforma".
"Coincidieron con esta apreciación los otros miembros de
la Comisión, quienes señalaron que no se concillan ambos sis-
temas, especialmente porque se suprime la prueba tasada. Ade-
más que estableciendo una casación amplia se suple la ausencia
de la apelación. Agregaron que es importante cambiar el actual
sistema de recursos, porque en la práctica se traduce en tres ins-
tancias".
"El señor Presidente de la Corte Suprema coincidió en que
los Pactos Internacionales no se refieren a la apelación; a su jui-
323
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
CÍO lo importante es la posibilidad de revisión de la sentencia
por un tribunal superior, por cualquier medio. Agregó que la
naturaleza del juicio oral hace inapropiada la revisión en una
apelación".
"El H. senador Viera-Gallo señaló que la Cámara compartió
estos criterios, pero que manifestó su propia preocupación por
aquellos casos en que la apreciación de las pruebas es manifies-
tamente arbitraria y que excede la convicción de la sana crítica
y para estos casos se creó el recurso extraordinario, pero no ve
obstáculo en suprimirlo si esta posibilidad se incorporara como
una causal de casación".
"Este artículo fue motivo de especial estudio, por cuanto,
como ya se dijo, de acuerdo con una tesis sostenida ante la Co-
misión, tal precepto podría ser inconstitucional, por vulnerar la
obligación de un racional y justo procedimiento que contem-
pla la Carta Fundamental, y por infringir el derecho a revisión
de la sentencia penal condenatoria que contempla el Pacto de
San José de Costa Rica y el Pacto Internacional de Derechos Ci-
viles y Políticos".
"La Comisión del Senado no compartió ese punto de vista,
ya que ni de la Constitución Política ni de los citados Tratados
Internacionales se desprende la obligatoriedad para el legisla-
dor de restablecer el recurso de apelación en materia penal. Aun
más, tanto de los antecedentes que tuvo a la vista la Comisión
de Estudio de la Nueva Constitución (especialmente el intercam-
bio de ideas habido con el profesor José Bernales, quien plan-
teó la conveniencia de incorporar en alguna forma el concepto
anglosajón del debido proceso) como de la jurisprudencia sen-
tada por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, se
concluye que el racional y justo procedimiento para la primera
y el derecho a revisión del fallo condenatorio para la segunda
se alcanza suficientemente con la existencia de un recurso de
casación, que ofrezca la posibilidad de anular la sentencia cuan-
do se hayan vulnerado las garantías procesales".
"Despejado este punto, la Comisión del Senado coincidió con
el mérito de la propuesta, en orden a que no sea apelable la sen-
tencia pronunciada por el tribunal de juicio oral. Pesó en su áni-
mo no sólo la composición del tribunal oral, sino que el hecho
de que éste habría desarrollado su trabajo con sujeción a los
324
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
principios de oralidad y de inmediación, y que aceptar la apela-
ción importaría destruirlos, porque la Corte de Apelaciones, al
conocer de ella, lo haría sobre la base de la escrituración, pues-
to que deberá estudiar los registros y actas de lo obrado, y de la
mediación, toda vez que no tomará conocimiento directo y per-
sonal de la prueba. De esta manera, la reforma procesal penal
sería sólo aparente, puesto que, por la vía de recurrir de apela-
ción, la última decisión correspondería a un tribunal que segui-
ría resolviendo del mismo modo en que lo hace hoy día".
"La Comisión resolvió hacer mención expresa del tribunal
del juicio oral en lo penal, por estimarse que al hablar de tribu-
nal colegiado se puede inducir a error, por ser también tribu-
nales colegiados la Corte de Apelaciones y la Corte Suprema".^^^
45 L Tribunal ante quien se entabla y para ante quien se inter-
pone el recurso de apelación. El artículo 365 del C.P.P. estable-
ce: "El recurso de apelación deberá entablarse ante el mismo
juez que hubiere dictado la resolución y éste lo concederá o lo
denegará".
En cuanto a este primer punto, el recurso de apelación debe
entablarse ante el juez de garantía que hubiere dictado la reso-
lución recurrida, y éste lo concederá o denegará, según proce-
da, sin perjuicio de que tal decisión sea susceptible de ser
impugnada por la vía del recurso de hecho.
En caso que la apelación fuere concedida por el juez a quo
- c o m o lo ordena el artículo 371 del precitado Código- remiti-
rá copia fiel de la resolución recurrida y de todos los anteceden-
tes que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento
sobre el recurso, a la Corte de Apelaciones respectiva, que de-
berá conocer de él y resolverlo.
En la Sesión 5- de la Comisión del Senado se hizo presente
que "respecto de la admisibilidad del recurso, se repite el siste-
ma actual del doble control tanto en el tribunal a quo como en
el ad quem. Se planteó la posibilidad de que el juez a quo no se
pronuncie sobre su procedencia, dejando esta decisión al tribu-
nal superior; sin embargo, se tuvo presente que las posibilida-
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 682 a 686.
325
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
des de rechazo en esta etapa son formales, generalmente cuan-
do es extemporáneo o improcedente".
"Además, ante una negativa injustificada del tribunal a quo,
existe siempre el recurso de hecho".
"La Comisión optó por suprimir la última expresión que hace
referencia a que el tribunal lo estimare procedente, señalando
solamente que el tribunal lo otorgará o denegará".
Igualmente, en lo relativo al envío de copia fiel de la resolu-
ción recurrida y de los antecedentes necesarios para la decisión
del recurso, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "observó
que esta norma regula lo que hoy denominamos las 'compul-
sas', que en la práctica es una pérdida de tiempo, porque la Cor-
te pide que se le envíe el expediente original completo porque
considera insuficientes los antecedentes que se le remiten".
"En razón de tal supuesto, acordó que el tribunal a quo deje
copias de todos los antecedentes y envíe al tribunal de alzada la
resolución y todos los antecedentes originales o copias que fue-
ren pertinentes".
"En atención a la mayor importancia que cobran cada día los
documentos'electrónicos, se acordó dejar constancia que los do-
cumentos no sólo se refieren a aquellos que tienen soporte de
papel, sino que cualquier medio tecnológico que permita su lec-
tura o su percepción visual o auditiva. En cuanto a la regulación
de la admisión y la forma en que deben registrarse los documen-
tos tecnológicos, la Comisión estimó la conveniencia de que fue-
ra la misma Corte Suprema que lo hiciera a través de un auto
acordado, a fin de uniformar los criterios de los tribunales".^^^
452. Plazo para interponer el recurso de apelación. El artícu-
lo 366 del C.P.P. dispone: "El recurso de apelación deberá enta-
blarse dentro de los cinco días siguientes a la notificación de la
resolución impugnada".
Este es un plazo fatal, de días corridos, que, no obstante, ex-
cepcionalmente podrá aumentarse, prorrogarse, si por fuerza
mayor o caso fortuito el recurrente se hubiere visto impedido
de interponer el recurso antes de su vencimiento, en virtud de
^^^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 686 y 688.
326
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
lo dispuesto en el artículo 17 del C.P.P., que consagra en nues-
tro derecho la institución denominada "restitución en términos"
(supra N°'* 270 y sigts.).
En cambio, dicho plazo no podrá aumentarse en conformi-
dad con lo dispuesto en el artículo 353 del precitado Código,
ya que el artículo 21 A del Código Orgánico de Tribunales sólo
autoriza a los tribunales del juicio oral para funcionar en locali-
dades ubicadas fuera de su lugar de su asiento, y no a los jueces
de garantía.
453. Forma de la interposición del recurso de apelación. El ar-
tículo 367 del C.P.P. estatuye: "El recurso de apelación deberá
ser interpuesto por escrito, con indicación de sus fundamentos
y de las peticiones concretas que se formularen".
Si la interposición no es presentada por escrito, no tuviere
fundamentos fáctíco-jurídicos claros y precisos que hagan plau-
siblemente aceptable su procedencia, o no contuviere peticio-
nes concretas, es decir, específicas y determinadas, deberá ser
rechazada por el tribunal ad quem.
Con todo, el juzgado de garantía recurrido deberá declarar
admisible y otorgar el recurso que se interponga por escrito y
dentro de plazo legal, sin entrar a calificar si contiene o no fun-
damentos y peticiones concretas, ya que tal juzgamiento y deci-
sión corresponde al tribunal ad quem, es decir, a la Corte de
Apelaciones respectiva.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, estimó acertada la
norma contenida en el artículo antes transcripto, "porque evita
la presentación de recursos sin fundamento y facilita su resolu-
ción en segunda instancia".^^®
454. Cómo debe otorgarse el recurso y efectos de su interposi-
ción. El artículo 368 del C.P.P. establece: "La apelación se con-
cederá en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley señalare
expresamente lo contrario".
Este precepto confirma la norma general establecida en el
artículo 355 del precitado Código, en orden a que la interposi-
^"'" Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 686.
327
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
ción de los recursos n o suspenderá la decisión, salvo que se im-
pugnare una sentencia definitiva condenatoria, o que la ley dis-
pusiere expresamente lo contrario, como ocurre, por ejemplo,
en el caso antes señalado y con respecto a la apelación del fallo
dictado por el juez de garantía en el procedimiento abreviado,
según lo dispone el artículo 414.
En cuanto a los efectos que produce la interposición, nos re-
mitimos a lo expuesto con anterioridad a este tema (supra
NM35).
455. Tramitación del recurso de apelación. En cuanto al trámi-
te de la apelación ante el juzgado de garantía recurrido, éste
debe limitarse a comprobar que ha sido interpuesto por escrito
y dentro de plazo, para luego declararlo admisible y - c o m o lo
señala el artículo 371 del C.P.P.- "Concedido el recurso, el juez
remitirá al tribunal de alzada copia fiel de la resolución y de to-
dos los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado
pronunciamiento sobre el recurso".
Elevados los autos a la Corte de Apelaciones respectiva, el
recurso será ingresado en el registro, sin que el recurrente ten-
ga la obligación de comparecer y hacerse parte dentro de quin-
to día a contar del ingreso de la causa en la secretaría del
tribunal, ya que esta norma sancionatoria no está contenida ex-
presamente en el Código Procesal Penal.
Con todo, el inciso segundo del artículo 358 del precitado
Código sanciona con el abandono del recurso con respecto a
aquellos recurrentes que no comparezcan a la audiencia de la
vista del mismo, el cual - c o m o lo ha señalado la Fiscalía Na-
cional del Ministerio Público- debe ser declarado de oficio, sin
perjuicio de que, como lo señala el mismo precepto, deba pro-
cederse a la vista de la apelación con respecto a los apelantes
presentes.
Dicha comparecencia, sin embargo, no es necesario que sea
personal del interviniente que haya apelado, sino que por él pue-
de comparecer su abogado defensor con poder suficiente, ya que
sólo los letrados habilitados están autorizados a realizar defen-
sas orales ante las Cortes de Apelaciones, de acuerdo con lo pres-
crito en el artículo 527 del Código Orgánico de Tribunales y la
Ley N- 18.120 sobre Comparecencia enjuicio.
328
LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO
Si el ministerio público hubiere apelado de alguna resolu-
ción, deberá hacerlo por intermedio del correspondiente fiscal,
y aun, en concepto de dicha fiscalía, representado por un abo-
gado funcionario del servicio, los cuales, según su criterio, esta-
rían exentos de pago de patente que los habilite para litigar en
materias propias de dicho ministerio.^^'
Puesta en tabla la causa, su vista se llevará a cabo de acuer-
do con las reglas generales establecidas con respecto a los re-
cursos en materia penal en los artículos 356, 357 y 358 del C.P.P.,
tema que ya hemos tratado anteriormente y, por lo tanto, nos
remitimos a lo antes expuesto al respecto (supra N°^ 437, 438,
439, 440 y 442).
456. Contenido y efectos del fallo dictado en el recurso de
apelación. La sentencia dictada una vez terminada la vista del
recurso puede ser meramente procesal o de mérito. Será de la
primera clase, por ejemplo, si se pronuncia sobre la no existen-
cia de una condición de procedibilidad, o sobre la incompeten-
cia del tribunal que la dictó o del propio tribunal ad quem,
evento en que declarará la nulidad del procedimiento y de la
sentencia o se declarará incompetente, según proceda. Será de
la segunda especie, si se pronuncia sobre el fondo de la causa,
es decir, sobre la existencia del delito y de sus autores, cómpli-
ces o encubridores, imponiendo la pena o absolviendo a los im-
putados.
La sentencia, además, podrá ser confirmatoria o reformato-
ria. Será de la primera clase si desestima los fundamentos de la
apelación y mantiene el fallo de primera instancia; y será de la
segunda especie si revoca o modifica total o parcialmente la sen-
tencia apelada.
En ambas eventualidades, el pronunciamiento tiene las limi-
taciones y alcances señalados anteriormente en cuanto a fallar
"ultra petita", a la "prohibición de reformatio in páus, y a los efec-
tos extensivos de la sentencia respecto de los no recurrentes en
cuanto tuviere u n contenido favorable (supra N- 441).
2" Fiscalía Nacional del Ministerio Público, Reforma Procesal Penal, cit., 1.1, año
2000, págs. 374 y sigts.
329
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO

457. El recurso de hecho. Es el que concede la ley para ante la La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "hizo presente que
Corte de Apelaciones para impugnar las resoluciones que de- la brevedad del plazo para interponer el recurso de hecho no
nieguen el recurso de apelación cuando éste proceda, lo con- tiene en cuenta la lejanía de las Cortes de Apelaciones en re-
cedan siendo improcedente, o lo otorguen con efectos n o giones apartadas del país, sugiriendo que se amplíen por la ta-
ajustados a derecho. bla de emplazamiento".
Así lo establece el artículo 369 del C.P.P. al estatuir: "Dene- "La Comisión estimó inconveniente hacer la referencia en
gado el recurso de apelación, concedido siendo improcedente una norma en particular, porque sería necesario formularla en
u otorgado con efectos no ajustados a derecho, los intervinien- cada oportunidad, por lo que acordó establecer una norma nue-
tes podrán ocurrir de hecho, dentro de tercero día, ante el tri- va (art. 353), en las reglas generales de los recursos, que seña-
bunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o lan que los plazos de éstos se entienden ampliados por la tabla
no al recurso y cuáles debieren ser sus efectos". de emplazamiento cuando corresponda".
"Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitará, cuan- "Agregó también una frase final en el sentido de que si la Cor-
do correspondiere, los antecedentes señalados en el artículo 371 te acoge el recurso de hecho retendrá los antecedentes o los re-
y luego fallará en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse de- cabará, si no los hubiere pedido, para conocer de la apelación".^^*
negado la apelación, retendrá tales antecedentes o los recaba-
rá, si no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apela-
cion .
El recurso, como emana del precepto y de las normas gene-
rales, debe ser interpuesto por escrito fundado, directamente
ante el tribunal ad quem, es decir, ante la Corte de Apelaciones
respectiva, dentro del plazo fatal de tercero día a contar de la
notificación de la resolución recurrida.
Presentado el recurso, la Corte impetrará del juzgado de ga-
rantía recurrido copia fiel de la resolución impugnada y de to-
dos los antecedentes que sean pertinentes para u n acabado
pronunciamiento sobre el arbitrio, y luego fallará en cuenta.
Si rechaza el recurso por ser improcedente la apelación, de-
volverá los antecedentes al juez a quo con la resolución confir-
matoria.
Si lo acoge, modificando los efectos en que hubiere sido otor-
gado el recurso por el juzgado a quo, mantendrá el conocimien-
to del recurso, sea que lo declarare concedido en los efectos
devolutivo o suspensivo, pero, en este último caso, deberá co-
municar su resolución al juez recurrido a fin de que éste sus-
penda el cumplimiento de la resolución apelada en tanto la
apelación no haya sido resuelta.
Por último, si acogiere el recurso por haber sido denegada
la apelación, retendrá los antecedentes o los recabará, si n o los
^™ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 687.
hubiere pedido, para pronunciarse sobre la apelación.

330 331
 TÍTULO IV
EL RECURSO DE NULIDAD

458. Concepto y antecedentes históricos del recurso de nulidad.

El artículo 372 del C.P.P. lo define señalando que "El recurso
de nulidad se concede para invalidar el juicio oral y la senten-
cia definitiva, o solamente ésta, por las causales expresamente
señaladas en la ley".
Se trata, en consecuencia, de un recurso anulatorio que debe
ser cualificado como extraordinario, de efectos devolutivo y sus-
pensivo, que persigue invalidar el juicio oral o la sentencia, o
ambos a la vez, sea por error o vitium in procedendo, que significa
violación de las normas procesales; sea por error o vitium in iu-
dicando, que expresa la violación del derecho adjetivo y / o subs-
tancial en la aplicación de la ley (error iuris).
Los artículos 373 y 374 del C.P.P. contemplan al efecto como
causales del recurso, los errores cometidos en la tramitación del
juicio o en el pronunciamiento de la sentencia determinantes
de la infracción substancial de los derechos o garantías asegu-
rados por la Constitución o por los tratados internacionales; y
los errores in procedendo o in indicando en la aplicación del dere-
cho procesal o material, con influencia substancial en lo dispo-
sitivo del fallo. Si los vicios señalados por la ley se han cometido
durante el procedimiento, producirán la nulidad conjunta de
éste y del fallo, en tanto que si en tales irregularidades se ha in-
currido sólo en la dictación de la sentencia, únicamente invali-
darán a ésta.
En cuanto a los antecedentes del recurso, su establecimien-
to nació de la eliminación por la Comisión del Senado del re-
curso extraordinario propuesto por la Comisión de la Cámara

333
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
de Diputados en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, con el
cual se pretendía impugnar la sentencia definitiva condenato-
ria dictada en el juicio oral cuando se apartara manifiesta y ar-
bitrariamente de la prueba rendida en la audiencia (artículos
409 a 414); como igualmente de la supresión del recurso de ca-
sación que aparecía ampliado para llenar el vacío dejado con el
desaparecimiento del recurso de apelación tradicional y que per-
seguía establecer una unidad jurídica a fin de uniformar la ju-
risprudencia (arts. 415 a 434).
La Comisión del Senado, sin embargo, en su Sesión 5-, "deci-
dió reformular completamente los recursos extraordinario y de
casación, y, en su reemplazo, crear un recurso de nulidad. No res-
pondió esta medida sólo a un cambio de términos, sino que en-
cerró una innovación de fondo que se aleja de la actual casación,
como se desprende de las características del nuevo recurso".^^^
Según la cita de Pfeffer, "para incorporar este nuevo recur-
so denominado de nulidad,Jla Comisión del Senado tuvo en
cuenta los siguientes fundamentos:"
"A la Corte Suprema se le han ido entregando cada vez más
atribuciones, pero esa acumulación parece haber excedido los
límites que aconsejaría la eficiencia para el buen cumplimiento
de sus funciones esenciales".
"Es necesario darle más énfasis a la función de gobierno ju-
dicial que debe cumplir la Corte Suprema, y, en ese contexto,
contemplar la posibilidad de que, al menos en lo que concier-
ne al conocimiento de los recursos penales, ella quede más ali-
viada de su actual carga de trabajo, y en condiciones de enfrentar
de mejor manera los nuevos requerimientos derivados del au-
mento substancial de tribunales que contempla la reforma".
"Por ello es conveniente establecer, como regla general, que
la revisión de los fallos del tribunal del juicio oral en lo penal
(y de los jueces de garantía cuando resuelvan los asuntos some-
tidos al procedimiento simplificado o al procedimiento de ac-
ción privada) quede radicada en las Cortes de Apelaciones. Esto
es explicable sobre todo si se piensa que las sentencias que exa-
minarán provenientes de los tribunales del juicio oral habrán
^' ™ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 442.
334
EL RECURSO DE NULIDAD
sido dictadas por tres jueces de Derecho, al término de u n jui-
cio público rodeado de garantías para todas las partes, lo cual
deberá reducir significativamente las posibilidades de error o
incorrección".
"La idea que tuvo la Cámara de Diputados al crear el recurso
extraordinario fue la de cubrir un ámbito de arbitrariedad que
hoy es remediable por el recurso de casación cuando se infrin-
gen las reglas reguladoras de la prueba, en el contexto de la prue-
ba legal tasada. Pero, dentro del nuevo Código, que instaura un
sistema de apreciación de la prueba no sometido a determinadas
valoraciones legales, no resultaría procedente recurrir de casación
fundada en la violación de las normas de la apreciación de la prue-
ba. Se quiso, entonces, que en casos excepcionales, generados, por
ejemplo, por el hecho de que la presión social en un lugar deter-
minado hubiere llevado al tribunal del juicio oral a preciar abier-
tamente en forma arbitraria la prueba rendida y, sobre esa base,
a dictar sentencia condenatoria, en circunstancias que debió ab-
solver, pudiera subsanarse esa injusticia. Y la forma de remediar-
la no sería anulando el fallo y dictando sentencia de reemplazo,
sino ordenando la repetición del juicio oral".
"Se consideró razonable esa preocupación, pero surgió el te-
mor que el recurso extraordinario, en la práctica, se transfor-
me en ordinario, y, so pretexto de que el tribunal se ha apartado
manifiesta y arbitrariamente de la prueba rendida, se pida habi-
tualmente que la Corte de Apelaciones revise los registros del
juicio oral. Eso, por una parte, recargaría el sistema indebida-
mente, al permitir que se eleven a la Corte de Apelaciones to-
das, o casi todas, las causas falladas por el tribunal del juicio oral
con resultado de condena. Por otra parte, sería incongruente
con el rechazo del recurso de apelación, lo que se acordó por
entender que el tribunal del juicio oral, que es el que recibió la
prueba, es el más idóneo para valorar y dictar la sentencia, ya
que en el fondo, desde el punto de vista de la valoración de la
prueba, se permitiría que la Corte de Apelaciones hiciera, vía
recurso extraordinario, lo que no se quiso que realizara vía re-
curso de apelación".^®"
' Pfeffer, Código..., cit., págs. 368 y 369.
335
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
459. Las causales del recurso de nididad. La ley distingue en-
tre "causales del recurso de nulidad" y "motivos absolutos de nu-
lidad".
A las denominadas causales del recurso de nulidad se refie-
re el artículo 373 del C.P.P. al estatuir: "Procederá la declaración
de nulidad del juicio oral y de la sentencia: a) Cuando, en la
tramitación del juicio o en el pronunciamiento de la sentencia,
se hubieren infiingido sustancialmente derechos o garantías ase-
gurados por la Constitución o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes", y b) Cuando,
en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una
errónea aplicación del Derecho que hubiere influido sustancial-
mente en lo dispositivo del fallo".
El precepto antes transcripto contempla dos causales gené-
ricas de nulidad, a saber: en primer término, la vulneración
substantiva, por medio de errores in procedendo o in indicando,
de los derechos o garantías asegurados por la Constitución o
por los tratados internacionales ratificados por Chile y actual-
mente vigentes, como medio de cautelar u n racional y justo
procedimiento; y en segundo lugar, el error en la correcta apli-
cación de la ley, pero ampliado de manera general a la acerta-
da interpretación del Derecho tanto en su expresión adjetiva
o substancial, es decir, sin señalar motivos taxativos que impi-
dan incorporar otras fuentes formales integrantes del ordena-
miento jurídico, como manera de lograr que el legislador tenga
la certeza de que los jueces van a respetar estrictamente sus
mandatos.
Así lo confirmó la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al
referirse a la materia y sostener que "podrá pedirse la nulidad
del juicio oral y la sentencia, en dos casos: cuando se hubieren
infringido derechos y garantías esenciales emanados de la natu-
raleza humana, asegurados por la Constitución o garantizados
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes; y cuando se hubiere hecho una errónea
aplicación del derecho y ésta hubiere influido sustancialmente
en lo dispositivo del fallo".^®'
^" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 6 9 1 .
336
EL RECURSO DE NULIDAD
En lo que atañe a la primera causal signada con la letra a)
del artículo 373, la Comisión del Senado, como lo ha indicado
Pfeffer, expresamente señaló que "tiene por objetivo la cautela
del racional y justo procedimiento y el respeto de las garantías
básicas en el juicio oral y en la sentencia recaída en él".^®^
Este antecedente de la historia de la ley se refiere, por tan-
to, a los casos en que a través de la transgresión de las leyes que
reglan el procedimiento y la dictación de las sentencias, es de-
cir, en virtud de vicios in procedendo o in indicando, se infrinjan
substancialmente los derechos o garantías asegurados por la
Constitución Política o los tratados internacionales, como sería,
por ejemplo, si al imputado se le negare el derecho a su defen-
sa, se le impusiere declarar bajo juramento o se le juzgare y con-
denare por una comisión especial y no por el tribunal estableci-
do con anterioridad por la ley.
Al mencionar la ley los "derechos", hace alusión a las pre-
rrogativas que la Constitución, las leyes y los tratados interna-
cionales aseguran, tales como la libertad personal, la igualdad
ante la ley, la presunción de inocencia, el debido proceso, la de-
fensa en juicio, la revisión del fallo condenatorio por un tribu-
nal superior y otros; y al apuntar a las garantías, se refiere a las
acciones y recursos que resguardan a los primeros, todos los cua-
les deben estar expresamente establecidos en la Carta Funda-
mental o en los referidos tratados internacionales ratificados por
Chile y actualmente vigentes, tales como el Código de Derecho
Internacional Privado o el Pacto de San José de Costa Rica.
La segunda causal de la letra b) del artículo 373, antes trans-
crito, atañe a la errónea aplicación del Derecho que hubiere in-
fluido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Esta causal puede existir tanto por vicios de procedimiento,
o in procedendo, como por vicios in indicando, o de fondo, pues
incide con amplio alcance en la correcta fijación del sentido de
la ley, los cuales, siendo los elementos que informaban al anti-
guo recurso de casación en el fondo - c o m o lo señaló la Comi-
sión del Senado, en su Sesión 5--, "en el caso del recurso de
nulidad está orientado a que el legislador tenga la certeza de
^'^^ Pfeffer, Código Procesal Penal Anotado y..., cit., pág. 369.
337
 T
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
que los jueces se van a atener a su mandato, pero ampliado, en
general, a la correcta aplicación del Derecho, para incorporar
también otras fuentes formales integrantes del ordenamiento ju-
rídico".
"Se tuvo en cuenta -agregó dicha Comisión, según la versión
de Pfeffer- que si bien la exigencia del artículo 8- del Pacto de
San José de Costa Rica con respecto al derecho de revisión del
fallo condenatorio por un tribunal superior no supone necesa-
riamente una revisión de los hechos, requiere desde el punto
de vista del condenado un recurso amplio, sin muchas formali-
dades, que facilite la revisión por parte del tribunal superior. Es-
t r u c t u r a r el recurso sobre la base de causales específicas
expondría a vulnerar esa garantía porque dejaría excluidas al-
gunas materias que no podrán ser objeto del recurso".^®^
De lo anterior se colige que la intención del legislador fue
consagrar un recurso de nulidad más amplio y con menos for-
malidades que la derogada casación en el fondo, ya que está lla-
mado no sólo a controlar la correcta aplicación de la "ley penal",
como lo había establecido la jurisprudencia de la Corte Supre-
ma con respecto al alcance del artículo 546 del antiguo Código
de Procedimiento Penal, sino que también la correcta aplicación
de la "ley procesal".
Seguidamente, para que prospere el recurso de nulidad, eí
preciso que la errónea aplicación de la ley penal o procesal in
fluya substancialmente en lo dispositivo del fallo, esto es -come
lo había establecido la Corte Suprema con respecto al recursc
de casación en el fondo-, debe ser de tal naturaleza que, a no
. mediar, la sentencia se habría pronunciado en un sentido diver-
so. De esta premisa emana que, para que el error de derecho
influya en lo dispositivo del fallo, es preciso que éste determine
lógica y precisamente la resolución de la sentencia en un senti-
do diverso al pronunciado, el cual no se habría producido de
no mediar el yerro en que se ha incurrido.
Confirma lo anterior el precepto del artículo 275 del C.P.P.,
que establece: "No causan nulidad los errores de la sentencia
recurrida que no influyan en su parte dispositiva, sin perjuicio
^"^ Carnelutti, Lecciones..., cit., t. IV, pág. 106.
338
EL RECURSO DE NULIDAD
de lo cual la Corte podrá corregir los que advirtiere durante el
conocimiento del recurso".
En cuanto al sentido de la palabra "error" en la aplicación del
Derecho, dentro del proceso penal, ésta debe ser usada - c o m o
lo señala Carnelutti- "en sentido empírico para significar una
disconformidad entre lo que es y lo que debe ser, y no, por el
contrario, en el sentido técnico de falta de conocimiento de
lo que es o de lo que debe ser. Es por tanto indiferente que el
juez al violar la ley crea observarla o sepa que no la observa;
lo que cuenta es la divergencia entre lo que dice la norma y lo
que dice la decisión".^®^"'''
El error en la aplicación del Derecho a que se refiere el pre-
cepto, de acuerdo con la doctrina, puede provenir: ora de la in-
fracción formal de la ley, ora de su falsa aplicación, ora de su
errónea interpretación.
Existe infracción formal de la ley cuando, siendo claro su sen-
tido, el juzgador, infringiendo el mandato del artículo 19 del
Código Civil, le da una significación diversa desatendiendo su
tenor literal, lo cual origina una errónea interpretación o falsa
aplicación del precepto en la decisión del fallo, siendo estos dos
últimos efectos los que, en definitiva, constituyen el real error
de derecho, ya que - c o m o acertadamente lo señala Waldo Or-
túzar- "la contravención formal por sí misma no constituye un
vicio orgánico de la sentencia".^®'*
La falsa aplicación de la ley se produce - c o m o lo señala Car-
nelutti- por "la atribución de los efectos estatuidos en la norma
a un hecho diverso a su hipótesis".^^^ Es decir, tiene lugar cuan-
do se falla la causa en base a hechos ajenos al supuesto fáctico
definido por la ley como delito, o extraños a las circunstancias
relativas a la participación delictual imputada.
La errónea interpretación, por su parte, tiene lugar sólo
cuando el sentido no es claro, y consiste en que se otorgue a la
ley una significación o alcance más amplio o más restringido del
^'*"'" Carnelutti, lecciones..., cit., t. IV, pág. 106.
2" Ortúzar, Waldo, Las Causales del Recurso de Casación en el Fondo en Materia
Penal, Edit. del Pacífico SA., Santiago, 1958, pág. 70.
•^*^ Carneluttí, Lecciones..., cit., t. IV, pág. 107.
339
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
que verdaderamente le corresponde o diverso a su contenido,
sea por no concordar con la intención prevista o con los fines
perseguidos por el legislador al dictar la norma, sea por estar
en contradicción con los antecedentes históricos que la hubie-
ren inspirado, sea por no guardar la debida correspondencia y
armonía con la configuración orgánica de la legislación que rija
sobre la materia (supra N™ 12 y sigts.).
En cambio en esta sede no opera la consideración del error
de hecho como fiandamento del recurso de nulidad, ya que dado
que en la apreciación de los antecedentes fácticos del proceso
rige el sistema de la libertad de pruebas, el tribunal llamado a
conocer de esta especie de impugnación anulatoria está inhibi-
do de calificar si el tribunal a quo ha apreciado bien o mal los
elementos probatorios producidos en la causa, en razón de que
tal calificación no se compadece con la evidencia de que el juz-
gador de la instancia está facultado para valorar libremente la
prueba, salvo ciertos límites que - c o m o lo señaló la Comisión
del Senado, según la cita de Pfefí"er- "tienen que ver con las re-
glas de lógica formal, las máximas de la experiencia y los cono-
cimientos científicamente afianzados. Si se apreció bien o se
apreció mal la prueba -agregó la Comisión-, no es un aspecto
que esté sujeto al control de un tribunal superior. Otra cosa es
la revisión que éste puede hacer de la relación lógica entre la
valoración de las pruebas que los sentenciadores hacen y las con-
clusiones a que llegan en su fallo".^^^
En otras palabras, por la vía del recurso de nulidad, el tribu-
nal ad quem está facultado solamente para revisar si en el fallo
dictado por el tribunal a quo - e n base a los inamovibles hechos
ya establecidos en el proceso- concurre o no un correcto razo-
namiento que haya permitido conducir a la decisión de absolu-
ción o condena, sin contradecir los principios de la lógica, de
modo que haya dado como resultado una convicción más allá
de toda duda razonable.
Tal jurisdicción del tribunal llamado a conocer del recurso
emana de la circunstancia de que la revisión del silogismo em-
pleado por el juzgador a quo para llegar a la conclusión de ab-
' Pfeffer, Emilio, Código..., cit., pág. 370.
340
EL RECURSO DE NULIDAD
solución o condena, no atañe a una cuestión de hecho, sino que
a un asunto de Derecho, atinente a las consecuencias o efectos
jurídicos dimanantes de la prueba, los cuales deben ser resuel-
tos con estricto acatamiento a las reglas de la lógica, de modo
que el contenido decisorio de la sentencia sea una consecuen-
cia necesaria, precisa y directa de los antecedentes fácticos da-
dos por probados en forma legal en la causa, ya que si bien en
el nuevo sistema procesal penal impera libertad en la aprecia-
ción de los elementos probatorios, no ocurre lo mismo con el
cornuto o argumento que ha llevado a la conclusión
460. Los motivos absolutos de nulidad. "El artículo 374 del C.P.P.
establece al respecto: "El juicio y la sentencia serán siempre anu-
lados: a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un
tribunal incompetente, o no integrado por los jueces designados
por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez de ga-
rantía o con la concurrencia de un juez del tribunal de juicio
oral en lo penal legalmente implicado, o cuya recusación estu-
viere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competen-
te; y cuando hubiere sido acordada por un menor número de
votos o pronunciada por un menor número de jueces que el re-
querido por la ley, o con concurrencia de jueces que no hubie-
ren asistido al juicio; b) Cuando la audiencia del juicio oral
hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas cuya
presencia continuada exigen, bajo sanción de nulidad, los artícu-
los 284 y 286; c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejer-
cer las facultades que la ley le otorga; d) Cuando en el juicio oral
hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley so-
bre publicidad y continuidad del juicio; e) Cuando, en la sen-
tencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en
el artículo 342, letras c), d) o e); f) Cuando la sentencia se hu-
biere dictado con infracción de lo prescrito en el artículo 341, y
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición a otra
sentencia criminal pasada en autoridad de cosa juzgada".
Las causales enumeradas precedentemente encuentran su fun-
damento en vicios procesales insubsanables, que, dada su gravedad,
siempre hacen procedente la nulidad absoluta del juicio y de la sen-
tencia o sólo de ésta si caen únicamente en ella. Tal nulidad pro-
cesal, incluso, debe ser declarada en vía incidental durante la
341
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
pendencia del juicio con respecto a las actuaciones de procedimien-
to, es decir, antes de la dictación del fallo, de oficio por el tribunal
o a petición de parte, por irrogar a los intervinientes -como lo es-
tablece el artículo 159 del Código- un perjuicio reparable sólo con
la declaración de nulidad, el cual debe presumirse de derecho por
impedirles el pleno ejercicio de las garantías y derechos reconoci-
dos por la Constitución y las leyes (supra N°^ 259 y sigts.).
Las circunstancias antes señaladas por el precepto "se deno-
minan motivos absolutos de nulidad", porque importan necesa-
riamente perjuicio para el interviniente, y un vicio substancial,
desde el momento en que constituyen una infracción manifies-
ta a garantías o derechos fundamentales. En otros términos, los
motivos absolutos de nulidad son casos en que el propio legisla-
dor determina que, por la gravedad de los hechos en que se sus-
tentan, ha existido infracción substancial de las garantías o
derechos que la ley o la Constitución aseguran a las personas.
La ley distingue al efecto entre motivos de nulidad por vi-
cios in procedendo cometidos durante la substanciación del jui-
cio oral, señalados en las letras a), b), c) y d) del precepto antes
transcripto; y vicios perpetrados en la sentencia, indicados en
las letras e), f) y g).
Los motivos enunciados en la letra a) de la disposición antes
transcripta dan lugar a la nulidad del procedimiento y de la sen-
tencia por la incompetencia absoluta o relativa del tribunal, por
la integración del tribunal por jueces no designados en confor-
midad a la ley o afectos a implicancia o recusación, o por haber
sido acordada por un menor número de votos o pronunciada
por un menor número de jueces que el requerido por la ley, o
con la concurrencia de magistrados que no hubieren concurri-
do a todas las audiencias del juicio.
Los motivos enunciados en la letra b) de la disposición ha-
cen procedente la nulidad del procedimiento y de la sentencia
cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar sin la
presencia ininterrumpida de los jueces, el ministerio público y
del defensor del imputado, según lo prescriben los artículos 101,
258, 284 y 286 del C.P.P.
La letra c) del precepto hace procedente la nulidad del pro-
cedimiento y de la sentencia si al defensor se le hubiere impe-
dido ejercer las facultades que la ley le otorga (supra N^ 137).
342
EL RECURSO DE NULIDAD
La letra d) de la disposición establece que procede declarar
la nulidad del procedimiento y de la sentencia cuando en el jui-
cio oral se hubieren violado las disposiciones establecidas sobre
publicidad y continuidad del juicio, señaladas en los artículos
282, 283 y 289 del C.P.P.
Las letras e), f) y g) del artículo 374 se refieren a causales
de nulidad por irregularidades cometidas en la sentencia.
En virtud de la disposición de la letra e), procede la nuli-
dad de la sentencia en que se hubieren omitido los requisitos
previstos en los artículos 342 letras c), d) o e).
La letra c) del artículo 342 exige que en la sentencia se haga
una exposición clara, lógica y completa de cada uno de los he-
chos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos
favorables o desfavorables al acusado y la valoración de los me-
dios de prueba que fundamentaron dichas conclusiones, en tér-
minos que permita la reproducción del razonamiento utilizado
para alcanzar acertadamente las respectivas inferencias (supra
wni).
La letra d) del artículo 342 ordena, que el fallo exprese las
razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídi-
camente cada uno de los hechos y circunstancias y para fundar
el fallo.
La letra e) del artículo 342 dispone que la sentencia debe
contener la resolución que condenare o absolviere a cada uno
de los acusados por cada uno de los delitos que la acusación les
hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabili-
dad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizacio-
nes a que hubiere lugar.
El artículo 374 del C.P.P, letra f), antes inserto, hace proce-
dente la nulidad de la sentencia condenatoria que exceda el con-
tenido de la acusación, sin perjuicio de que pueda dar a los
hechos una calificación delictual distinta o apreciar la concurren-
cia de circunstancias modificatorias agravantes de la responsa-
bilidad no consideradas en aquélla, siempre que se hubiere
advertido a los intervinientes durante la audiencia.
Por último, la letra g) del precitado artículo 374 declara
nula la sentencia dictada en oposición a otra que haya pasado
en autoridad de cosa juzgada, ya que el último fallo anterior
es inamovible e inmodificable, a menos que sea impugnado
343
 ?
LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
fundadamente por medio del recurso de revisión (infra N™ 473
í "La respectiva Corte de Apelaciones conocerá de los recur-
ysigts.).
461. Los defectos no esenciales de la sentencia no causan
nulidad. El artículo 375 del C.P.P. estatuye al respecto: "No cau-
san nulidad los errores de la sentencia recurrida que no influ-
yeren en su parte dispositiva, sin perjuicio de lo cual la Corte
podrá corregir los que advirtiere durante el conocimiento del
recurso".
Del precepto antes transcrito se desprende que no constitu-
yen causales de nulidad los errores u omisiones no enunciados
como tales en la enumeración taxativa contenida en los artícu-
los 373 y 374 antes transcriptos, ya que el remedio jurídico anu-
latorio es excepcional, y requiere de disposición expresa.
462. Tribunales competentes para conocer del recurso de nuli-
dad, Por regla general, son competentes para conocer del re-
curso de nulidad las Cortes de Apelaciones.
Por excepción es competente para conocer del recurso la
Corte Suprema, en los siguientes casos: 1) Cuando la causal in-
vocada sea la de la letra a) del artículo 373, es decir, si en la tra-
mitación del recurso o en el pronunciamiento de la sentencia,
se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantías ase-
gurados por la Constitución o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes; 2) Cuando la
causal invocada sea la de la letra b) del artículo 373, esto es, si
en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una
errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancial-
mente en lo dispositivo del fallo, si respecto de la misma mate-
ria estrictamente jurídica existieren distintas interpretaciones
sostenidas en diversos fallos emanados de la Corte de Apelacio-
nes, y 3) Cuando un recurso o varios recursos de nulidad inter-
puestos separadamente contra la misma sentencia se fundaren
en distintas causales y cualquiera de ellas le correspondiera co-
nocer a la Corte Suprema, por aplicación de las reglas indica-
das en los números 1) y 2) precedentes.
Así lo prescribe el artículo 376 del C.P.P. al disponer: "El co-
nocimiento del recurso que se fundare en la causal prevista en
el artículo 373, letra a) corresponderá a la Corte Suprema".
344
EL RECURSO DE NULIDAD
sos que se fundaren en las causales señaladas en el artículo 373,
letra b), y en el artículo 374".
"No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, cuando
el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, le-
tra b), y respecto de la materia de derecho objeto del mismo
existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos
emanados de los tribunales superiores, corresponderá pronun-
ciarse a la Corte Suprema".
"Del mismo modo, si un recurso se fundare en distintas cau-
sales y por aplicación de las reglas contempladas en los incisos
precedentes correspondiere el conocimiento de al menos una
de ellas a la Corte Suprema, ésta se pronunciará sobre todas. Lo
mismo sucederá si se dedujeren distintos recursos de nulidad
contra la sentencia y entre las causales que los fundaren hubie-
re una respecto de la cual correspondiere pronunciarse a la Cor-
te Suprema".
Refiriéndose a este punto, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, "quiso dejar establecidos con claridad los casos en que
estará llamada a conocer del recurso la respectiva Corte de Ape-
laciones, y aquellos en que el tribunal competente será la Corte
Suprema".
"Se tuvo presente la necesidad de que la Corte Suprema no
sólo continúe desarrollando, sino que robustezca, su papel de
fijar estándares jurídicos básicos, en una función que no es sólo
de control, sino de carácter normativo, de la cual resulten cier-
tos criterios que apunten a la uniforme aplicación del Derecho".
"De allí que, en relación al primer rubro de causales, se re-
solvió dar competencia anulatoria a la Corte Suprema cuando
la sentencia haya infringido sustancialmente derechos o garan-
tías asegurados por la Constitución o por los tratados interna-
cionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes".
"Le corresponderá conocer del recurso a la respectiva Cor-
te de Apelaciones, en cambio, cuando concurran determinadas
circunstancias, que se denominan motivos absolutos de nulidad,
porque importan necesariamente perjuicio para el intervinien-
te, y substancial, desde el momento que constituyen una infrac-
ción manifiesta a las garantías. En otros términos, los motivos
absolutos de nulidad son casos en que el propio legislador de-
345
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
termina que, por la gravedad de los hechos en que se susten-
tan, ha existido infracción substancial de las garantías".
"Es preciso observar que uno de los motivos absolutos de
nulidad consiste en que la sentencia hubiere omitido alguno de
los contenidos que necesariamente deben figurar en ella, entre
los cuales se encuentra la valoración de los medios de prueba
que fundamentaren las conclusiones acerca de los hechos y cir-
cunstancias que se dieren por probados. De esta manera se re-
coge la inquietud qué tuvo la Cámara de Diputados al crear el
recurso extraordinario, pero con mayor propiedad, puesto que
la causal que éste contemplaba, en orden a que los jueces del
juicio oral se hubieren apartado en forma manifiesta y arbitra-
ria de la prueba rendida, o, lo que es lo mismo, que apreciaron
mal la prueba, no se compadece con el hecho de que ellos tie-
nen la facultad de apreciar libremente la prueba, salvo ciertos
límites que tienen que ver con las reglas de la lógica formal, las
máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente
afianzados. Si se apreció bien o se apreció mal la prueba, no es
un aspecto que esté sujeto al control de un tribunal superior.
Otra cosa es la revisión que éste puede hacer acerca de relación
lógica entre la valoración de la prueba que los sentenciadores
hacen y las conclusiones a que llegan en su fallo".
"En lo que concierne al segundo rubro de causales, consis-
tente en la errónea aplicación del Derecho con influencia subs-
tancial en lo dispositivo del fallo, se estimó que las controversias
de fondo en cuanto a la aplicación de la ley penal, con toda la
transcendencia que tienen, es una materia que las Cortes de Ape-
laciones están, o deberían estar, perfectamente capacitadas para
dirimir".
"Si tales conflictos tuvieren que ser resueltos siempre en úl-
timo término por la Corte Suprema, tal como ocurre en buena
medida a consecuencia del recurso de casación, se liberaría a
las Cortes de Apelaciones de una responsabilidad que deben asu-
mir cabalmente y harían recaer sobre la Corte Suprema un peso
que retrasaría y dificultaría el despacho de los numerosos otros
asuntos que reclaman su atención. Por los demás, no se recarga
el trabajo actual de las Cortes de Apelaciones, considerando que,
con el nuevo sistema, se contemplan varios mecanismos alter-
nativos, en forma tal que sólo llegará ajuicio oral una parte muy
346
EL RECURSO DE NULIDAD
reducida de las causas actuales, y el trabajo de apelación de las
resoluciones relativas a las libertades provisionales también se
verá disminuido, a consecuencia de que sólo podrá apelarse de
aquellas que se hayan debatido en la audiencia oral, por lo que
su labor penal debería verse reducida significativamente".
"Sin perjuicio de lo expresado, existe la posibilidad que res-
pecto de la materia de derecho objeto del recurso existan dis-
tintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de
los tribunales superiores. Es el caso, por ejemplo, de sentencias
discrepantes sobre un mismo punto jurídico, que hubieren sido
pronunciadas por la propia Corte de Apelaciones, u otras Cor-
tes de Apelaciones o incluso la Corte Suprema. En este evento,
se consideró desde todo punto de vista recomendable, para ve-
lar por la uniformidad jurisprudencial y lo que ella involucra
frente a valores preciados para nuestro ordenamiento como son
la igualdad ante la ley y la seguridad jurídica, que el conocimien-
to del recurso no quede radicado en la Corte de Apelaciones,
sino en la Corte Suprema".
"Por razones de economía procesal, se optó por radicar en
la Corte Suprema el conocimiento de los recursos fundados en
distintas causales, cuando correspondiere pronunciarse sobre
algunas a las Cortes de Apelaciones y sobre otras a la Corte Su-
prema, y de los distintos recursos que se interpusieren en con-
tra de un mismo fallo, cuando respecto de las causales invocadas
se diere la misma situación".^^''
463. Preparación del recurso de nulidad. El artículo 377 del
C.P.P. dispone: "Si la infracción invocada como motivo del re-
curso se refiriere a una ley que regulare el procedimiento, el re-
curso sólo será admisible cuando quien lo entablare hubiere
reclamado oportunamente del vicio o defecto".
"No será necesaria la reclamación del inciso anterior cuan-
do se tratare de alguna de las causales del artículo 374; cuando
la ley no admitiere recurso alguno contra la resolución que con-
tuviere el vicio o defecto, cuando éste hubiere tenido lugar en
el pronunciamiento mismo de la sentencia que se tratare de anu-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 691 y sigts.
347
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
lar, ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado a conoci-
miento de la parte después de pronunciada la sentencia".
La preparación del recurso consiste en la exigencia de que
el recurrente, para ostentar la cualidad de agraviado, debe ha-
ber reclamado en tiempo y forma del vicio o defecto constituti-
vo de infracción de ley de p r o c e d i m i e n t o invocado c o m o
fundamento de la impugnación, por todos los medios estableci-
dos p o r j a normativa legal, ya que si hubiere sido remiso en ha-
cerlo, las resoluciones dictadas por el tribunal, ante su falta de
interés, no podrían serle agraviantes, al aparecer como tácita-
mente aceptadas. Así lo ha establecido la jurisprudencia de la
Corte Suprema.^®^
Seguidamente, como lo establece la disposición, la prepara-
ción del recurso sólo es exigible cuando la causal del recurso se
refiriere a una ley que regulare el procedimiento, es decir, cuan-
do fuere atinente a un vicio in procedendo.
En cambio, no será necesaria dicha preparación si el recurso
se fundamentare en alguno de los motivos absolutos de nulidad
a que se refiere el artículo 374; cuando la ley no admitiere re-
curso alguno contra la resolución que contuviere el vicio o de-
fecto; cuando éste hubiere tenido lugar en el pronunciamiento
mismo de la sentencia; ni cuando dicho vicio o defecto hubiere
llegado al conocimiento de la parte después de pronunciada la
sentencia.
464. Resoluciones impugnables de nulidad. Hemos visto ante-
riormente que por medio del recurso de nulidad es posible im-
pugnar la sentencia definitiva; ora por errores o vicios procesales
esenciales (vitium in procedendo) cometidos durante el curso del
procedimiento; ora por vicios formales o substantivos que inci-
dan en la dictación de la sentencia {vitium in procedendo e in in-
dicando) .
Con todo, aun cuando la impugnación anulatoria se funda-
mente en irregularidades procesales ocurridas durante la pen-
dencia del juicio, el recurso no puede ser dirigido directamente
^™ Corte Suprema, Revista y Gaceta, t. XLVIII, 2- parte, sec. IV, pág. 295; t. LI,
2- parte, sec. I, pág. 466; Revista Fallos del Mes, ju\io 1963, N" 56, pág. 145.
348
EL RECURSO DE NULIDAD
en contra de las actuaciones o resoluciones realizadas o dicta-
das en el curso del proceso, tanto porque la particular invalidez
de tales actos debió ser impetrada en tiempo y forma por el in-
terviniente perjudicado por el vicio, tanto porque este reclamo
constituye un requisito preparatorio previo exigido por la ley
para la admisibilidad del recurso, según emana del contexto de
los artículos 161 y sigts. y 377 del C.P.P. (supra N°^ 264 y 463).
En consecuencia, el recurso de nulidad en tales casos debe
ser interpuesto en contra de la sentencia definitiva para que se
declare nula tanto ésta como el procedimiento viciado, en ra-
zón de los defectos procesales esenciales en que se haya incu-
rrido durante el desarrollo del proceso.
Por otra parte, con mayor razón la impugnación deberá ser
dirigida sólo en contra de la sentencia definitiva, si los vicios en
que se fundamenta el recurso han sido cometidos en la dicta-
ción de ésta, evento en que - c o m o lo señala el artículo 377 del
C.P.P.- no es necesaria la preparación del recurso.
Así, por los demás, lo ha hecho presente la Fiscalía Nacio-
nal del Ministerio Público en su Instructivo N- 28, de 1- de di-
ciembre del año 2000, al sostener que pese a la redacción del
artículo 372 del C.P.P., "es indudable que lo materialmente re-
currible es siempre y únicamente la sentencia misma, pues no
se visualiza ningún caso en que se pueda tratar de invalidar el
juicio sin que lo atacado sea la sentencia".
"En definitiva -agrega- mediante el recurso de nulidad sólo
puede ser impugnada una sentencia dictada en el juicio oral con
el fin que se invalide el juicio oral y la sentencia definitiva o so-
lamente ésta (art. 372), de modo que no es procedente el re-
curso en contra de ninguna otra resolución pronunciada en el
juicio oral, como tampoco de resoluciones pronunciadas por el
juez de garantía durante la investigación o en la preparación del
juicio oral".^®^
465. Tribunal ante quien se interpone, plazo y forma de la
interposición. El inciso segundo del artículo 372 del C.P.P. es-
tablece que el recurso "Deberá interponerse, por escrito, den-
* Fiscalía Nacional del Ministerio Público, Reforma Procesal..., 2001, t. II, pág. 52.
349
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
tro de los diez días siguientes a la notificación de la sentencia
definitiva, ante el tribunal que hubiere conocido del juicio oral".
De acuerdo con el precepto antes transcripto, el recurso de
nulidad debe interponerse ante el juez que hubiere conocido del
juicio oral, el cual, en general, puede ser el tribunal oral en lo
penal, pero también es posible que sea el juez de garantía que
hubiere dictado la sentencia definitiva impugnada en el procedi-
miento simplificado o el procedimiento de acción privada, como
igualmente puede ser un ministro de la Corte Suprema en el pro-
cedimiento de extradición pasiva de acuerdo con lo dispuesto en
los artículos 399, 405 y 450 del C.P.P. (infra N°^ 508, 516 y 566).
En cuanto al plazo de interposición, se trata de un plazo fa-
tal de diez días corridos a contar de la notificación de la sen-
tencia impugnada, el cual, sin embargo, por excepción, puede
ampliarse hasta por el mismo período en virtud de la norma de
"restitución en términos", contemplada en el artículo 17 del
C.P.P. (supra N°' 2*70 y sigts.); y aumentarse de acuerdo con la
tabla de emplazamiento del artículo 259 del Código de Proce-
dimiento Civil, según lo dispone el artículo 21 A del Código Or-
gánico de Tribunales, tratándose sólo del tribunal oral en lo
penal que deba constituirse en un lugar diferente al de su asiento
habitual (supra N^ 436).
En lo relativo a la forma de la interposición, el artículo 378
del C.P.P. establece: "En el escrito en que se interpusiere el re-
curso de nulidad se consignarán los fundamentos del mismo y
las peticiones concretas que se sometieren al fallo del tribunal".
"El recurso podrá fundarse en varias causales, caso en el cual
se indicará si se invocan conjunta o subsidiariamente. Cada mo-
tivo de nulidad deberá ser fundado separadamente".
"Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el ar-
tículo 373, letra b), y el recurrente sostuviere que, por aplica-
ción del inciso tercero del artículo 376 su conocimiento corres-
pondiere a la Corte Suprema, deberá, además, indicar en forma
precisa los fallos en que se hubieren sostenido las distintas in-
terpretaciones que invocare y acompañar copias de las senten-
cias o de las publicaciones que se hubieren efectuado del texto
íntegro de las mismas".
De acuerdo con el precepto antes transcripto, el recurso
debe ser interpuesto por escrito fundado que indique en forma
350
EL RECURSO DE NULIDAD
precisa y clara la causal o las causales invocadas, y además, las
peticiones concretas, específicas y sucintamente determinadas,
que se someten a la decisión del tribunal, ya que si son formu-
ladas en forma vaga, ambigua o confusa, el arbitrio deberá ser
rechazado.
Si en el recurso se invocaren varias causales, deberá fundar-
se separadamente e indicarse si se hacen valer en forma conjunta
o unas como subsidiarias de las otras.
En este último caso, en lo relativo a la competencia, rige el
precepto del inciso final del artículo 376, en cuanto establece,
en síntesis, que si alguna de las causales invocadas correspon-
diere a la Corte Suprema y las otra no, a este máximo tribunal
le corresponderá pronunciarse sobre todas. Esta norma fue es-
tablecida por la Comisión del Senado en su Sesión 5-, la que,
"por razones de economía procesal, optó por radicar en la Cor-
te Suprema el conocimiento de los recursos fundados en diver-
sas causales, cuando correspondiere pronunciarse sobre algunas
a la Corte de Apelaciones y sobre otras a la Corte Suprema, y
de los recursos que se interpusieren sobre un mismo fallo cuan-
do respecto de las causales invocadas se diere la misma situa-
270
ción
Por último, si el recurso se fundare en el aserto de que en
la sentencia se ha hecho una errónea aplicación del derecho con
influencia substancial en lo dispositivo del fallo, y que su cono-
cimiento correspondiere a la Corte Suprema por existir distin-
tas interpretaciones sobre el mismo punto legal sostenidas por
diversos fallos emanados de los tribunales superiores de justicia,
es decir, de las Cortes de Apelaciones e incluso de la misma Corte
Suprema, el recurrente deberá indicar en forma precisa los fa-
llos que contengan las diversas interpretaciones señaladas y
acompañar copias íntegras de las sentencias o de las publicacio-
nes que al respecto se hayan efectuado.
466. Admisibilidad del recurso por el tribunal a que. El artícu-
lo 380 del C.P.P. establece: "Interpuesto el recurso, el tribunal a
quo se pronunciará sobre su admisibilidad".
2™ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 691.
351
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
"La inadmisibilidad sólo podrá fiandarse en haberse deduci-
do el recurso en contra de resolución que no fuere impugna-
ble por este medio o en haberse deducido fuera de plazo".
"La resolución que declarare la inadmisibilidad será suscep-
tible de reposición dentro de tercero día".
La "inadmisibilidad" - c o m o se hizo presente con anteriori-
d a d - es u n a especie de ineficacia que, por razones de orden pro-
cesal, hace improcedente la admisión de una solicitud o instancia
por haber sido formulada por quien no corresponde o irregu-
larmente (supra N°^ 277 y sigts.).
De acuerdo con ello, sólo sería propiamente "inadmisibili-
dad" el haberse interpuesto el recurso en contra de una resolu-
ción que no fuere impugnable por este medio, mas no el hecho
de haberse deducido fuera del plazo perentorio que señala la
ley, ya que éste es u n caso de "caducidad o decadencia" que,
como tal, autoriza la ampliación del término en virtud de la nor-
ma de la restitutio in integrum contemplada en el artículo 17 del
C.P.P. (supra N°' 269 y 270).
Sin embargo, declarada la denominada "inadmisibilidad", es
susceptible de ser recurrida por la vía de la reposición interpues-
ta dentro de tercero día, tanto por haber sido declarada por
error de hecho o de derecho, como por haber sido impuesta
extemporáneamente por fuerza mayor, si se invoca la norma de
la restitución en términos que contempla el precitado artículo
17 del C.P.P. (supra N°^ 270 y 443 y sigts.).
467. Efectos de la interposición del recurso de nulidad. El ar-
tículo 379 del C.P.P. establece al respecto: "La interposición del
recurso de nulidad suspende los efectos de la sentencia conde-
natoria recurrida. En lo demás, se aplicará lo dispuesto en el ar-
tículo 355".
"Interpuesto el recurso, no podrán invocarse nuevas causa-
les. Con todo, la Corte, de oficio, podrá acoger el recurso que
se hubiere deducido en favor del imputado por un motivo dis-
tinto del invocado por el recurrente, siempre que aquél fuere
alguno de los señalados en el artículo 374".
El inciso primero confirma la norma general establecida en
el artículo 355, en el sentido de que "La interposición de un re-
curso no suspenderá la ejecución de la decisión, salvo que se
352
EL RECURSO DE NULIDAD
impugnare una sentencia definitiva condenatoria, o que la ley
dispusiere expresamente lo contrario".
En este caso, se aplica la regla excepcional de que sólo si el
recurso de nulidad es interpuesto en contra de la "sentencia con-
denatoria" se suspende su ejecución.
El inciso segundo del precepto, en cambio, constituye una
excepción al principio general establecido en el artículo 360 del
Código Procesal Penal, que prohibe al tribunal extender el efec-
to de su decisión a cuestiones no planteadas por la parte agra-
viada, al permitir al órgano jurisdiccional ad quem para que, de
oficio, acoja el recurso de nulidad por una causal distinta a la
invocada por el recurrente, siempre que éste haya sido deduci-
do en favor del imputado y que su fundamento sea uno de los
motivos absolutos de nulidad que establece el artículo 374.
468. Antecedentes a remitir concedido el recurso. "Concedido
el recurso -establece el artículo 381 del C.P.P-, el tribunal re-
mitirá a la Corte copia de la sentencia definitiva, del registro de
la audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas
de ella que se impugnaren, y del escrito en que se hubiere in-
terpuesto el recurso".
El precepto antes transcripto demuestra que, excepcional-
mente, a través del recurso de nulidad no sólo es posible impug-
nar resoluciones judiciales, sino que también actuaciones y
omisiones del tribunal, lo que justifica que el tribunal a quo, con-
cedido el recurso, deba remitir al tribunal ad quem copia de la
sentencia definitiva, y, en su caso, copia del registro de la au-
diencia oral o "de las actuaciones determinadas de ella que se
impugnaren" (supra N™ 178 y sigts.).
469. Actuaciones previas al conocimiento y adhesión al recurso
ante el tribunal ad quem. "Ingresado el recurso a la Corte -es-
tablece el artículo 382 del C.P.P.-, se abrirá un plazo de cinco
días para que las demás partes solicitaren que se le declare in-
admisible, se adhirieren a él o le formularen observaciones por
escrito".
"La adhesión al recurso deberá cumplir con todos los requi-
sitos necesarios para interponerlo y su admisibilidad se resolve-
rá de plano por la Corte".
353
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
"Hasta antes de la audiencia en que se conociere el recurso.
el acusado podrá solicitar la designación de un defensor penal
público con domicilio en la ciudad asiento de la Corte, para que
asuma su representación, cuando el juicio oral se hubiere desa-
rrollado en una ciudad distinta".
La disposición antes inserta establece que la respectiva Cor-
te, ingresado el recurso para su conocimiento, en forma previa,
abrirá un plazo para que las demás partes, por escrito, impetren
su inadmisibilidad, se adhirieren a él, o formulen observaciones
con respecto a la impugnación.
La inadmisibilidad sólo podrá fundarse en que la resolución
no fuere impugnable por la vía del recurso de nulidad, que éste
no hubiere sido deducido dentro de plazo, careciere de funda
mentos de hecho y de derecho, no contuviere peticiones con-
cretas o no se hubiere preparado oportunamente.
Cabe observar que, de las antes enunciadas, son causales de
inadmisibilidad propiamente tales solamente la inimpugnabili-
dad de la resolución recurrida y la carencia de fundamentos de
hecho y de derecho. La no deducción del recurso dentro de pla-
zo es una causal de caducidad o decadencia; y, en cambio, su
no preparación oportuna constituye una causal de preclusión
(supraN°^269, 274y277).
La adhesión al recurso deberá ser formulada por escrito y
contener todos los requisitos que requiere su interposición, y
será resuelta en cuenta y de plano por la Corte.
Las observaciones al recurso, sea para solicitar su aprobación o
su rechazo, deberán ser formuladas fundadamente y por escrito.
Si el juicio en que recae la impugnación se hubiere desarro-
llado en una ciudad distinta al lugar del asiento de la Corte que
haya de conocer del recurso, el acusado, antes de la celebración
de la audiencia para la vista del arbitrio, podrá solicitar la desig-
nación de un defensor penal público con domicilio en el lugar
del funcionamiento del tribunal ad quem para que asuma su
defensa.
470. Admisibilidad del recurso ante el tribunal ad quem. El ar-
tículo 383 del C.P.P. dispone: "Transcurrido el plazo previsto en
el artículo anterior, el tribunal ad quem se pronunciará en cuen-
ta acerca de la admisibilidad del recurso".
354
EL RECURSO DE NULIDAD
"Lo declarará inadmisible si concurrieren las razones con-
templadas en el artículo 380, el escrito de interposición careciere
de fundamentos de hecho y de derecho o de peticiones concre-
tas, o el recurso no se hubiere preparado oportunamente".
"Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido para ante
la Corte Suprema, ella no se pronunciará sobre su admisibili-
dad, sino que ordenará que sea remitido j u n t o con sus antece-
dentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que, si lo estima
admisible, entre a conocerlo y fallarlo, en los siguientes casos:
a) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artícu-
lo 373 letra a), y la Corte Suprema estimare que, de ser efecti-
vos los hechos invocados como fundamento, serían constitutivos
de alguna de las causales señaladas en el artículo 374;
b) Si, respecto del recurso fundado en la causal del artícu-
lo 373, letra b), la Corte Suprema estimare que no existen dis-
tintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del
mismo o, aun existiendo, no fueren determinantes para la deci-
sión de la causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del
artículo 376, la Corte Suprema estimare que concurre respecto
de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones
previstas en las letras a) y b) de este artículo".
La disposición antes inserta distingue para determinar la tra-
mitación del recurso ante el tribunal ad quem, si ha sido inter-
puesto para ante la Corte de Apelaciones respectiva, o para ante
la Corte Suprema.
En el primer caso, la Corte de Apelaciones, una vez transcu-
rrido el plazo de cinco días a contar del ingreso del recurso, se
pronunciará en cuenta sobre su admisibilidad.
Lo declarará inadmisible en los siguientes casos: por ha-
ber sido interpuesto por el recurrente en contra de resolución
no impugnable por medio del recurso de nulidad, carecer de
fundamentos de hecho y de derecho o de peticiones concre-
tas, incurriendo en causal de inadmisibilidad; por no haber sido
presentado el arbitrio dentro de plazo, caducando el derecho
del agraviado a la impugnación; y por no haber sido prepara-
da en tiempo y forma la interposición del recurso, expirando
tal facultad del interesado por preclusión (supra N°'* 269 274
y 277).
355
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
En la segunda eventualidad, es decir, si el recurso ha sido in-
terpuesto ante la Corte Suprema, ésta no se pronunciará sobre
la admisibilidad del recurso, sino que ordenará que sea remiti-
do con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva,
para que si ésta lo estima admisible, por no concurrir ninguna
de las causales de inadmisibilidad, de caducidad o de preclusión,
antes indicadas, entre a conocerlo y fallarlo, en los siguientes ca-
sos: 1) Si el recurso se fundare en que en la tramitación del jui-
cio o en el pronunciamiento de la sentencia se hubieren infrin-
gido sustancialmente derechos o garantías asegurados por la
Constitución o los tratados internacionales ratificados por Chile
que se encuentren vigentes, y la Corte Suprema estimare que,
de ser efectivos los hechos invocados como fundamento, serían
constitutivos de algunos de los motivos absolutos de nulidad se-
ñalados en el artículo 374 del Código, antes citado; 2) Si respec-
to del recurso fundado en la causal del artículo 373, letra b), es
decir, porque en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere
hecho una errónea aplicación del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo; la Corte Suprema es-
timare que no existen distintas interpretaciones sobre la materia
de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren de-
terminantes para la decisión de la causa, y 3) Si el recurso se fun
daré en distintas causales o se dedujeren diversos recursos de
nulidad en contra de una misma sentencia, y por aplicación de
las reglas de competencia antes analizadas, su conocimiento co-
rrespondiere a la Corte Suprema, y ésta estimare que respecte
de los motivos invocados concurre alguna de las situaciones pre-
vistas en los números 1) y 2) precedentes.
La Comisión del Senado, al referirse a esta materia, en su
Sesión 5-, señaló que "en los casos en que se presente el recur
so para ante la Corte Suprema, pero ésta, al realizar el estudie
de admisibilidad, estime, por no darse los supuestos legales de
su intervención, que el tribunal competente es la Corte de Ape-
laciones, ordenará que se le envíen el recurso y sus anteceden-
tes para que se pronuncie. De esta manera se entrega a la propia
Corte Suprema la labor de determinar, a la luz de los hechos
invocados como fundamento del recurso, si ellos configuran o
no la causal respectiva, lo que redundará en una mayor flexibi-
lidad, que es perfectamente congruente con la labor de direc-
356
EL RECURSO DE NULIDAD
ción y control superiores respecto de la aplicación de las garan-
tías y de la uniformidad jurisprudencial que el Senado estima
que le corresponde a nuestro máximo tribunal".^'^
47L Fallo del recurso de nulidad. El artículo 384 del C.P.P. es-
tablece: "La Corte deberá fallar el recurso dentro de los veinte
días siguientes a la fecha en que hubiere terminado de conocer
de él".
"En la sentencia, el tribunal deberá exponer los fundamen-
tos que sirvieren de base a su decisión; pronunciarse sobre las
cuestiones controvertidas, salvo que acogiere el recurso, en cuyo
caso podrá limitarse a la causal o causales que le hubieren sido
suficientes, y declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia
definitiva reclamados, o si solamente es nula dicha sentencia, en
los casos que se indican en el artículo siguiente".
Del texto transcripto emana, en primer lugar, que la Corte
Suprema o la Corte de Apelaciones a quien le corresponda re-
solver el recurso tendrá el plazo de veinte días fatales a contar
de la fecha en que hubiere terminado de conocer de él, para
emitir su fallo.
La sentencia deberá ser fundada y considerar todos los an-
tecedentes de hecho y de derecho que hayan servido de base a
su decisión, y, además, si rechazare el recurso, debe pronunciarse
sobre todas las cuestiones controvertidas promovidas por las par-
tes, sin perjuicio de que si lo acogiere, pueda limitarse a consi-
derar sólo la causal o causales que haya estimado suficientes para
dar lugar a la impugnación.
Además, la sentencia en su parte resolutiva deberá declarar
si es nula sólo la sentencia, o si la nulidad alcanza tanto al jui-
cio oral como a la sentencia.
En dicha primera eventualidad - c o m o lo establece el artícu-
lo 385 del precitado Código- "La Corte podrá invalidar sólo la
sentencia y dictar sin nueva audiencia, pero separadamente, la
sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si la causal
de nulidad no se refiriere a las formalidades del juicio ni a los
hechos y circunstancias que se hubieren dado por probados, sino
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 691 y sigts.
357
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
se debiere a que el fallo hubiere calificado de delito un hecho
que la ley no considerare tal, aplicado una pena cuando no pro-
cediere aplicar pena alguna, o impuesto una superior a la que
legalmente correspondiere".
En otros términos, la respectiva Corte que conociere del re-
curso sólo podría anular la sentencia y dictar la de reemplazo
que correspondiere con arreglo a la ley, en los siguientes casos:
a) si el recurso se ñmdare en errores de derecho que influye-
ren sustancialmente en lo dispositivo del fallo recurrido al cali-
ficar de delito u n hecho que la ley no considera tal, lo que
equivale a falta de tipicidad; b) si hubiere aplicado una pena
cuando no procediere aplicar pena alguna, al no considerar, por
ejemplo, las circunstancias eximentes de responsabilidad penal
concurrentes, y c) si hubiere impuesto una pena superior a la
que legal o concretamente correspondiere, como si, verbigracia,
no se hubieren tomado en cuenta las circunstancias atenuantes
convergentes en favor del acusado.
Con respecto a esta última posibilidad, cabe advertir que, de
acuerdo con el tenor literal de la ley sintetizado en la letra c)
precedente, no procede la dictación de sentencia de reemplazo
por el tribunal ad quem, si la pena de la cual se haya recurrido
fuere inferior a la que legal y concretamente correspondiere, de
donde se infiere - c o m o lo ha señalado con acierto Tavolari, con
la confirmación del ministerio público-, que sólo hay sentencia
de reemplazo en los casos que se acogiere un recurso de nuli-
dad deducido en favor del acusado, pero nunca cuando el re-
curso fuere deducido en contra de éste para aumentarle la pena,
caso en que necesariamente el tribunal debe declarar también
inválido el procedimiento y ordenar la realización de un nuevo
JUICIO 272
El precepto antes transcrito suscita además una nueva duda.
¿Qué ocurrirá cuando -al tenor de la posibilidad contemplada
en la letra a) del artículo 373 del C.P.P.- en el pronunciamien-
to de la sentencia se hubieren infringido substancialmente de-
rechos o garantías asegurados por la Constitución o por los
^'^ Tavolari, Raúl, I n f o r m e a la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, con-
t e n i d o en el Instructivo N° 69, d e 11 d e j u n i o del 2001, y p u b l i c a d o en la citada
o b r a sobre Reforma Procesal Penal, cit., t. III, págs. 271 y sigts.
358
EL RECURSO DE NULIDAD
tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentran
vigentes? ¿Podrá también en este caso el tribunal ad quem dic-
tar una sentencia de reemplazo si acoge la nulidad de la sen-
tencia por esta causal, partiendo del supuesto que esta alternativa
no está contemplada expresamente por el antes transcripto ar-
tículo 385?
Estimamos al respecto que, en este caso, el tribunal ad quem
no sólo puede, sino que debe dictar la indispensable sentencia
de reemplazo que exige la nulidad del fallo recurrido, en cum-
phmiento del mandato que le imponen los artículos 73 inciso
segundo y 10, inciso segundo del Código Orgánico de Tribuna-
les, que le prohiben al juzgador excusarse de ejercer su autori-
dad, aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto
sometido a su decisión.
De ahí que consideremos que no es plenamente acertado lo
sostenido por la Fiscalía Nacional del Ministerio PúbHco, en su
Instructivo N- 28, antes citado, en orden a afirmar que "sólo hay
sentencia de reemplazo si, no afectando la casación al juicio mis-
mo, se debió absolver o aplicar menos pena", ya que también
en el caso antes expuesto el tribunal ad quem debe dictarla, a
fin de no dejar un vacío en la administración de justicia.^''^
En cambio, en la segunda eventualidad antes señalada, es de-
cir, si la causal o causales invocadas como fundamento del recur-
so se refirieren a las inobservancias de los supuestos procesales
esenciales o formalidades del juicio establecidas por la ley, o a los
hechos y circunstancias que se hubieren dado por probados en
el proceso, si la Corte respectiva lo acogiere, anulará la sentencia
y el juicio oral, determinando el estado en que hubiere de que-
dar el procedimiento, ya que estará impedida de dictar sentencia
de reemplazo por no disponer de los antecedentes fácticos y jurí-
dicos necesarios para su eficaz pronunciamiento.
Sobre ello legisla el artículo 386 del C.P.P., al disponer: "Sal-
vo los casos mencionados en el artículo 385, si la Corte acogie-
re el recurso anulará la sentencia y el juicio oral, determinará
el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordena-
rá la remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que co-
"^ Fiscalía Nacional, o b . cit., t. II, a ñ o 2001, pág. 6 1 .
359
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
rrespondiere, para que éste disponga la realización de un nue-
vo juicio oral".
"No será obstáculo para que se ordene efectuar u n nuevo
juicio oral la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por
un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de
la sentencia".
472. Improcedencia de recursos en contra de la sentencia. El
artículo 387 del C.P.P. establece: "La resolución que fallare un
recurso de nulidad no será susceptible de recurso alguno, sin
perjuicio de la revisión de la sentencia condenatoria firme de
que se trata en este Código".
"Tampoco será susceptible de recurso alguno la sentencia
que se dictare en el nuevo juicio que se realizare como conse-
cuencia de la resolución que hubiere acogido el recurso de
nulidad. No obstante, si la sentencia fuere condenatoria y la
que se hubiere anulado hubiese sido absolutoria, procederá el
recurso de nulidad en favor del acusado, conforme a las re-
glas generales".
La disposición antes inserta sólo establece la regla general
de que la sentencia que falle el recurso de nulidad no será sus-
ceptible de recurso alguno, salvo el fallo condenatorio firme que
hubiere impuesto una pena por crimen o simple delito, que es
impugnable por la vía del recurso de revisión ante la Corte Su-
prema, de conformidad con lo prescrito en el artículo 473 del
precitado Código.
Igualmente, como norma, será inimpugnable la sentencia
que se dictare en el nuevo juicio que se realizare como conse-
cuencia de la resolución que hubiere acogido la nulidad, en los
casos que ésta se base en vicios cometidos durante el anterior
procedimiento, a menos que el nuevo fallo sea condenatorio y
el anulado fuere absolutorio, evento en que procederá en con-
tra de aquélla nuevamente el recurso de nulidad conforme a las
reglas antes analizadas.
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público en el antes ci-
tado Instructivo N- 28 ha manifestado las aprensiones que, con
toda razón, le merece el hecho de que la sentencia de reem-
plazo que se dicte en un nuevo juicio deba emanar de un juez
inferior, como lo es el de garantía con respecto a la correspon-
360
EL RECURSO DE NULIDAD
diente Corte, sea impugnable por la vía de la nulidad única-
mente si fuere condenatoria y la anulada fuere absolutoria.
"Las consecuencias - h a sostenido dicha Fiscalía- pueden ser
inquietantes, puesto que si hay un nuevo juicio, es evidente que
debe debatirse todo de nuevo, tanto los hechos como el dere-
cho aplicables, existencia del hecho penal punible, participación,
indemnizaciones, etc. Caben entonces dos posibilidades: a) que
el nuevo juicio oral sea una parodia, donde los jueces orales se
estarán exclusivamente a lo que ya dijeron sus superiores (que
estimaron que había que condenar y eventualmente con tales o
cuales agravantes u otras consideraciones) e imponer una pena
siguiendo tal criterio, y b) que sean realmente independientes
y entonces lo que motivó la anulación del juicio pasará a segun-
do plano, puesto que debe enjuiciarse todo de nuevo y en tal
caso las posibilidades pueden variar al infinito".
"Además, existe una situación que hará que el ministerio
público medite muy bien antes de interponer un recurso de nu-
lidad buscando en definitiva una mayor pena para un sujeto que
ya fue condenado. Ello es que el nuevo juicio nunca será en este
caso susceptible de recursos (sólo procede si la primera senten-
cia, vale decir, la anulada, era absolutoria y la nueva sea conde-
natoria) y, entonces, cabiendo la posibilidad de que la nueva
sentencia deje a la persona igual e incluso la absuelva, no pue-
da recurrir nuevamente".
"La situación aquí se torna paradójica, porque puede que la
Corte haya anulado la primera sentencia porque estimó proce-
dente una mayor pena (por ejemplo, por concurrir una agra-
vante o no existir una atenuante), sin embargo en el nuevo juicio
puede volverse a fallar igual y no existe posibilidad de recurrir.
O, aun peor, puede que el segundo fallo sea derechamente ab-
solutorio y tampoco puede hacerse nada".^^^
"" Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. II, año 2001,
págs. 60 y sigts.
361
 TÍTULO V
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN

473. Concepto, fundamentos y naturaleza jurídica. El Código

Procesal Penal contempla esta acción impugnatoria bajo la deno-
minación de "revisión de las sentencias firmes", en el Párrafo 3°
del Título VIII del Libro Cuarto, que trata de los Procedimientos
Especiales y de la Ejecución de la Sentencia, en razón de que la
Comisión del Senado, en su Sesión 5-, estimó que este instituto
es, con mayor propiedad, una acción que pretende enervar el
cumplimiento de la sentencia firme.^^^
De acuerdo con la doctrina y el texto de la ley, definimos la
revisión como la acción de impugnación extraordinaria, devo-
lutiva y, por excepción, suspensiva, constitutiva del remedio ju-
rídico atribuido al ministerio público, al condenado, al cónyuge,
a los ascendientes, descendientes o hermanos de éste, a fin de
anular la sentencia firme de condena emitida por error judicial
o por la prevaricación o cohecho del juez o jueces que la hu-
bieren dictado.
Es una acción impugnatoria extraordinaria, porque a dife-
rencia de la acción penal que persigue obtener del tribunal una
decisión de absolución o condena acerca de una notitia cñminis;
la revisión tiene por objeto refutar y obtener la nulidad de una
sentencia judicial condenatoria firme, pero injusta.
Es devolutiva porque otorga jurisdicción al tribunal ad quem
para rever los fundamentos de la sentencia condenatoria firme
impugnada, a la luz de nuevos y relevantes antecedentes, para

' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 696.

363
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
los efectos de confirmar su validez o declarar su nulidad por las
causales que la ley taxativamente señala.
No es suspensiva, ya que su interposición sólo por excepción
suspende el cumplimiento de la sentencia impugnada, cuando
el tribunal ad quem lo estimare conveniente.
En cuanto a sus fundamentos, la acción impugnatoria de re-
visión se inspira en el propósito de reparar el error judicial y la
corrupción en la dictación de las sentencias definitivas conde-
natorias, a través de un medio extraordinario y excepcional des-
tinado a poner por sobre la autoridad de cosa juzgada de la
sentencia, el supremo interés social de que la sentencia de con-
dena, en su condición de verdad judicialmente declarada, sea
justa.
De lo anterior dimana que la revisión - c o m o lo señala Leo-
ne, t. III, pág. 260- "se disciplina únicamente como remedio en-
caminado al triunfo de la inocencia, y no ya, como parecería
lógico, al triunfo, en todo caso, de la verdad. Por eso, solamen-
te las sentencias de condena están sujetas a revisión y no lo es-
tán las de absolución, que, u n a vez irrevocables, no p u e d e n
nunca ser impugnadas".^™
En lo relativo a la naturaleza jurídica del instituto, estima-
mos que la revisión es una típica acción de impugnación, tanto
por su carácter extraordinario, que hace posible su proceden-
cia sólo si concurren las causales que la ley taxativamente seña-
la, cuanto por el hecho de que el tribunal ad quem, para acoger
el arbitrio y emitir su pronunciamiento, debe, en forma previa,
anular el fallo impugnado. Sólo después de declarada esta anula-
ción, la Corte Suprema puede, en ciertos y determinados casos,
dictar la correspondiente sentencia de reemplazo, circunstancia
que diferencia a la acción de revisión de los recursos ordinarios
o medios de gravamen, pues en éstos el órgano jurisdiccional
ad quem entra de inmediato al reexamen de la resolución re-
currida para dictar, acto seguido, la de reemplazo que corres-
ponda.
En otras palabras - c o m o lo señala Calamandrei-, "la acción
tiende, como el medio de gravamen, a un reexamen de la con-
2™ Leone, Tratado..., cit., t. III, pág. 260.
364
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
troversia, pero mientras en éste se logra inmediatamente el re-
examen porque no existe todavía un fallo que lo impida; con la
acción de impugnación el reexamen sólo puede obtenerse me-
diatamente, a saber, cuando se logre obtener, mediante un jui-
cio sobre esa acción de i m p u g n a c i ó n , la anulación de la
sentencia precedente, que mientras persista en vigor, impide el
reexamen de la controversia por ella decidida".^^^
Con relación a este punto, "se indicó a la Comisión del Se-
nado, en su Sesión 5-, que aún se discute dogmáticamente la
naturaleza de la revisión, si es una acción, una petición o un re-
curso, en el Código actual se encontraba dentro de los procedi-
mientos, pero el Proyecto tomó partido por el recurso".
"Al respecto se señaló que el riesgo de incorporarlo como re-
curso ordinario es que se abuse de él; considerando que la ma-
yor parte de los recursos de revisión que se presentan carecen de
fundamentos reales, lo que haría conveniente revisar su admisi-
bilidad. No obstante, debe tener cierta amplitud, porque se trata
de reparar eventuales errores judiciales que pueden producirse".
( "Acordó la Comisión que la solicitud que se hace a la Corte
Suprema para que revea una sentencia firme condenatoria y la
anule no es propiamente un recurso, entendiendo por tal la im-
pugnación que se hace de una resolución judicial antes que que-
de ejecutoriada. Es, con mayor propiedad, u n a acción que
pretende enervar el cumplimiento de la sentencia y, en ese sen-
tido, prefirió cambiar de ubicación las disposiciones que la re-
gulan, trasladándolas al Título VIII del Libro IV, que trata
precisamente sobre la ejecución de las sentencias firmes".^^®
474. Procedencia o causales de la revisión. El artículo 473 del C.P.P.
dispone: "La Corte Suprema podrá rever extraordinariamente las
sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien por un
crimen o simple delito, para anularlas, en los siguientes casos:
a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estuvie-
ren sufriendo condena dos o más personas por u n mismo deli-
to que no hubiere podido ser cometido más que por una sola;
2" Calamandrei, Casación Civil, Edit. Europa América, Buenos Aires, 1959,
pág. 46.
2'*' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 695 y 696.
365
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor,
cómplice o encubridor del homicidio de una persona cuya exis-
tencia se comprobare después de la condena;
c) Cuando alguno estuviere sufriendo condena en virtud de
sentencia fundada en un documento o en el testimonio de una
o más personas, siempre que dicho documento o dicho testimo-
nio hubiere sido declarado falso por sentencia firme en causa
criminal;
d) Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria,
ocurriere o se descubriere algún h e c h o o apareciere algún
d o c u m e n t o desconocido durante el proceso, que fuere de tal
naturaleza que bastare para establecer la inocencia del conde-
nado, y
e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronun-
ciada a consecuencia de prevaricación o cohecho del juez que
la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que hubieren
concurrido a su dictación, cuya existencia hubiere sido declara-
da por sentencia judicial firme".
Si se analizan someramente las causales antes enunciadas,
prima facie se comprueba, por una parte, que todas ellas más
que cautelar la verdad absoluta en la dictación de los fallos, al
autorizar únicamente la declaración de nulidad de las senten-
cias de condena por crimen o simple delito, amparan sólo la ino-
cencia del condenado, mas no custodian la certidumbre y justicia
de las sentencias absolutorias. Por la otra parte, se comprueba
que el examen que conlleva la acción impugnatoria se dirige a
la eliminación de la sentencia injusta exclusivamente en base a
nuevos elementos probatorios y no a la valoración de las prue-
bas ya producidas en el juicio.
En cuanto a la causal de la letra a) de la disposición antes
transcripta, cual es que, en virtud de sentencias contradictorias,
estuvieren sufriendo condena una o más personas por un mis-
mo delito que no hubiere podido ser cometido por más que una,
la situación se presenta en virtud de la existencia de una "incon-
ciliabilidad de cosas juzgadas".
Así ocurre si, por ejemplo. Zutano y Perengano han sido con-
denados conjuntamente como autores de un delito de estafa en
virtud de una sentencia firme, y, con posterioridad, se dicta otro
fallo ejecutoriado que condena por el mismo delito sólo a Zuta-
366
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
no, mas no a Perengano. Lo mismo acontece si Fulano es con-
denado por sentencia ejecutoriada por el delito de hurto, y, por
el mismo hecho punible, resulta imputado con posterioridad
Mengano, siendo éste absuelto en virtud de un fallo firme, por
la no existencia de dicho delito. En cada una de estas eventuali-
dades, sin duda, existen dos sentencias contradictorias e incon-
ciliables y, por ende, por la vía de la revisión, deben ser anulados
ambos fallos y, acto seguido, el ministerio público estará obliga-
do a formalizar la correspondiente investigación para la realiza-
ción de un nuevo juicio único sobre la misma materia ante el
tribunal no inhabilitado competente.
La causal de la letra b) de la precitada disposición se refiere
al evento de que alguien estuviere sufriendo una condena como
autor, cómplice o encubridor del homicidio de una persona cuya
existencia se comprobare después de la condena, evento en el
cual el condenado o el recurrente legitimado deberá indicar los
medios de prueba de que se valdrá para acreditar la sobreviven-
cia de la supuesta víctima después de la fecha en que la senten-
cia firme la supuso fallecida.
Dichos medios de prueba, fuera de que por disposición de
la ley no pueden ser declaraciones de testigos (infra N-477),
deben ser plenamente idóneos para establecer la indubitable
certeza de que la pseudovíctima de homicidio haya vivido con
posterioridad a la fecha de muerte señalada en la sentencia fir-
me condenatoria. Tales elementos probatorios descubiertos des-
pués de la condena deben, por lo tanto, ser aptos para compro-
bar la sobrevivencia del supuesto fallecido, careciendo de
relevancia que sean o no preexistentes a la producción de las
pruebas en el juicio oral respectivo, o a la dictación de la sen-
tencia impugnada, pues lo único que importa es que hayan apa-
recido por primera vez y, por ende, que el fallador no los haya
tenido en vista al emitir su decisión condenatoria. Confirman-
do este aserto, la jurisprudencia italiana, citada por Leone, ha
establecido que "los elementos útiles a los fines de la revisión
no son sólo los sobrevenidos o descubiertos después de una con-
dena, sino que, en general, los ignorados por el condenado, ya
que aunque la falta de producción del medio de prueba en el
juicio de mérito se haya debido a negligencia del imputado, no
367 '.
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
por ello desaparece su derecho a hacerlo valer mediante la ins-
tancia de revisión".^™
La causal signada precedentemente con la letra c) procede
respecto de quien estuviere sufriendo condena en virtud de una
sentencia fundada en un documento o un testimonio de una o
más personas, siempre que dicho documento o dicho testimo-
nio hubiere sido declarado falso por sentencia firme en causa
criminal.
Requiere para su eficaz operancia que se haya declarado la
falsedad por sentencia firme dictada en causa criminal de los tes-
timonios o documentos que hayan influido - c o m o lo señala
Manzini- "decididamente en lo que atañe a la declaración de
certeza de la existencia del hecho o de la ejecución de él, o de
la coparticipación en él del condenado, en forma que se pueda
argüir que, si no se hubiere cometido aquel delito, se hubiesen
excluido dichas materialidades".^^"
Estimamos, empero, que n o es necesario que en un juicio
criminal se pronuncie estrictamente una sentencia firme con-
denatoria, sino que basta con que en un fallo ejecutoriado se
haya declarado falso el testimonio o el documento de que se tra-
te, careciendo de importancia que en la causa se haya absuelto
al acusado por causales de inimputabilidad, de justificación o de
inculpabilidad, o por otras razones, como serían, por ejemplo,
la prescripción de la pena o de la acción penal, ya que lo que
importa para el legislador es que en el proceso penal se haya
dado por establecida irrevocablemente la falsedad de las decla-
raciones de testigos o de los instrumentos que hayan servido de
fundamento a la condena impugnada por la vía de la revisión.
La causal de la letra d) del precepto en comento existe cuan-
do, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o
se descubriere algún hecho o apareciere un documento desco-
nocido durante el proceso, que fuere de tal naturaleza que bas-
tare para establecer la inocencia del condenado.
En esta eventualidad, como se podrá apreciar, la ley no exi-
ge un fallo penal que desvirtúe la sentencia firme condenatoria
2™ L e o n e , Tratado..., c i t , t. III, pág. 444.
^^ Manzini, Trattato di Diritto Processuale Italiano, 5- e d i c i ó n , T o r i n o , 1956,
pág. 699.
368
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
posterior, sino que solamente el descubrimiento de un nuevo
hecho o de un documento desconocido durante el proceso, de
tal entidad que desvirtúe claramente los fundamentos de la de-
cisión de condena.
En lo atinente al nuevo hecho ignorado o al documento
desconocido que exige la ley para la operancia de la acción
impugnatoria, la jurisprudencia italiana, con criterio amplio,
ha declarado que "la novedad del elemento de prueba debe
referirse no al momento en que surge o al m o m e n t o de la po-
sibilidad de adquirirlo, sino que al de la efectiva adquisición
procesal de él. A los fines de la revisión, los elementos de prue-
ba propuestos deben considerarse nuevos, aunque hubieren
sido ofrecidos por la defensa en el debate, pero no hubieren
sido considerados por el juez, ni fueren valorados en la deci-
sión cuya revisión se pide. Cuando se trata de un hecho-deli-
to complejo, constituido p o r u n a pluralidad de episodios
integradores del elemento material de u n delito único, la re-
visión puede admitírsela también si las nuevas pruebas tien-
den a excluir la responsabilidad del condenado por u n o solo
de tales episodios, cuando sea él de tal entidad que tenga u n a
influencia decisiva en la valoración de la gravedad y de la fi-
sonomía misma del hecho-delito y en la consiguiente irroga-
ción de la pena".^^'
En Chile, sin embargo, la Corte Suprema le ha otorgado un
sentido más restringido a la expresión "hecho ignorado o docu-
mento desconocido" a que se refiere la letra d) del precepto an-
tes transcripto, al declarar que no procede el recurso de revisión
por esta causal en los casos que el recurrente haya tenido cono-
cimiento del suceso o de la existencia del instrumento antes de
la dictación de la sentencia condenatoria, y rio lo hubiere he-
cho valer durante el proceso criminal, ya que al no haberlo ale-
gado por mera omisión u otro motivo, sólo a él le corresponde
sufrir las consecuencias. Tal postura ha sido adoptada especial-
mente tratándose de condenas por giro doloso de cheques, en
los casos en que el condenado haya solicitado la nulidad de la
notificación de los respectivos protestos, pretendiendo invalidar
L e o n e , Tratado..., cit., t. III, págs. 269 y 270.
369
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
la sentencia condenatoria en base al fallo del juez civil que haya
declarado tal nulidad.^*^
En lo que atañe a la transcendencia del nuevo hecho o do-
cumento aducido por el recurrente como fundamento de la re-
visión, debe ser de tal naturaleza que, apreciado conforme a las
reglas establecidas para la valoración de la prueba en el proce-
so penal, es decir, de acuerdo con las normas de la sana crítica
y sin contradecir los principios de la lógica, las máximas de la
experiencia ni los conocimientos científicamente afianzados, por
sí solo demuestre, en forma indubitable y evidente, que el deli-
to por el cual se ha impuesto una condena en la sentencia im-
pugnada no existe o el condenado no lo ha cometido (supra
N2 217).
Por último, en lo que dice relación con la nueva causal de
la letra e) del precepto antes transcripto, la cual no estaba con-
templada en el antiguo Código de Procedimiento Penal, que da
lugar a la procedencia de la revisión cuando la sentencia con-
denatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevari-
cación o cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o
más jueces que hubieren concurrido a su dictación, la ley ex-
presamente ordena que la existencia de tales delitos y la partici-
pación imputada deben haber sido declaradas por sentencia
firme pronunciada enjuicio criminal.
La prevaricación presenta dos modalidades: La dolosa, con-
tenida en el N- 1° del artículo 223 del Código Penal, que con-
siste en que el juez o cualquiera de los jueces componentes del
tribunal oral en lo penal fallen a sabiendas contra ley expresa y
vigente en materia penal, es decir, que dicten una sentencia con-
denatoria teniendo la conciencia de que se está aplicando un
precepto legal en forma contraria a su tenor literal o a su claro
y preciso sentido. Esta circunstancia le da a esta conducta el ca-
rácter - c o m o lo señala Etcheberry, citando a Soler-, más que de
una incorrección jurídica, de una incorrección moral, lo que,
de acuerdo con el texto de la ley, da sustento a la posible excu-
sa del error de derecho por parte de aquellos que tienen la ma-
I
^"'•^ C o r t e S u p r e m a , Sentencias citadas p o r José L. O t e r o L., en Código de Proce-
dimiento Penal (Anotado), Santiago, 1967, págs. 373 y sigts.
370
LA ACCIÓN IMPUGNATORL\ DE REVISIÓN
yor obligación de conocerlo. Y la culposa, contenida en el N- 1°
del artículo 224 del precitado Código, que consiste en que el
juez o alguno de los jueces componentes del juicio oral en lo
penal, por negligencia o ignorancia inexcusables dictaren sen-
tencia manifiestamente injusta en causa criminal, precepto que,
al emplear la expresión "inexcusable" - c o m o también lo señala
Etcheberry-, también hace admisible aquí el poder excusante
del error de derecho, puesto que se admite que un cierto gra-
do de negligencia o ignorancia pueda ser excusable, esto es, que
los exima de responsabilidad penal.^*^
También constituyen casos de prevaricación, el hecho de que
el juez o alguno de los jueces fallaren en causa criminal con ma-
nifiesta implicancia que les sea conocida y sin hacerla saber pre-
viamente a las partes, según lo establece el N- 7- del artículo 224
del Código Penal.
En cuanto al cohecho, de acuerdo con el artículo 233 N- 2
del precitado Código, este consiste en que el juez o alguno de
los jueces del tribunal oral en lo penal hubieren concurrido a
la dictación de una sentencia penal condenatoria, en base a dá-
diva o regalo, ya sea éste exigido por el funcionario, o éste lo
admita o convenga con el que lo otorga.
La Comisión del Senado, al referirse en su Sesión 5- a esta
materia, "dejó constancia que se entiende que en el caso de la
letra e), la sentencia debe ser consecuencia de la prevaricación
o el cohecho, y que si alguna de estas no mediare, no habría
condena. "^^^
475. Plazo y titulares de la solicitud de revisión. Bajo esta de-
nominación, en el artículo 474 del C.P.P. el legislador señala que
no hay plazo para la interposición de la acción impugnatoria de
revisión y determina a los legitimados para deducirla.
Al efecto dicho precepto establece: "La revisión de la sen-
tencia firme podrá ser pedida, en cualquier tiempo, por el minis-
terio público, por el condenado o por el cónyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos de éste. Asimismo, podrá interponer
' Etcheberry, Alfredo, Derecho Penal, Santiago, 1965, t. IV, págs. 186 y 187.
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 696.
371
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
tal solicitud quien hubiere cumplido su condena o sus herede-
ros, cuando el condenado hubiere muerto y se tratare de reha-
bilitar su memoria".
Del precepto antes transcripto emana que la acción impug-
natoria de revisión podrá ser deducida en cualquier tiempo, sea
durante el cumplimiento de la condena impuesta en la senten-
cia recurrida, sea después de cumplida, caso éste en que puede
ser deducida por el condenado o por sus herederos, si aquél
hubiere fallecido, para rehabilitar su memoria y cobrar las in-
demnizaciones a que se refiere el N- 7, letra i) del artículo 19
de la Constitución Política.
En cuanto a la legitimación en causa para ejercer la acción,
pueden ser titulares para presentar la solicitud el ministerio pú-
blico, el condenado, hubiere o no cumplido su condena, el cón-
yuge, los ascendientes, los descendientes y los hermanos, sean
legítimos, naturales o ilegítimos, ya que la ley no distingue al res-
pecto.
El ministerio público está legitimado para interponer la ac-
ción impugnatoria de revisión, en virtud de una subrogación le-
gal destinada a tutelar el triunfo de la inocencia por sobre la
falsedad o la corrupción, por constituir tal plausible logro un
interés de la sociedad superior al interés personal del condena-
do y a la autoridad de la cosa juzgada.
El condenado está legitimado para interponer la acción im-
pugnatoria de revisión, por ser él personalmente agraviado por
la sentencia injusta.
El cónyuge, los ascendientes, descendientes o hermanos del
condenado, y, después de la muerte de éste, sus herederos, es-
tán legitimados para recurrir de revisión en el ejercicio de u n a
sustitución procesal que los autoriza para hacer valer en su pro-
pio interés un derecho ajeno, cual es reivindicar la buena fama
del condenado y obtener el pago de las indemnizaciones civiles
correspondientes.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en líneas genera-
les mantuvo la redacción aprobada por la Cámara de Diputados.
Entre ellas se cuenta la decisión de permitir que interpongan
esta solicitud no sólo el ministerio público y el condenado, sino
que también los parientes de éste, como prevé el Código vigen-
te, lo que permitiría hacerse cargo de la eventualidad de que el
372
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
imputado haya rehusado defenderse o, incluso, aceptado asu-
mir responsabilidades ajenas".
"Resolvió también suprimir el inciso segundo del proyecto
del Ejecutivo que ordenaba actuar siempre por medio de abo-
gado habilitado para el ejercicio de la profesión, por innecesa-
rio, ya que deben aplicarse las reglas generales".
"Acordó finalmente modificar su título para reemplazar la
referencia al recurso por la solicitud de revisión".^^^
476. Formalidades de la solicitud de revisión, tribunal compe-
tente y tramitación. El artículo 475 del C.P.P. dispone: "La soli-
citud se presentará ante la secretaría de la Corte Suprema;
deberá expresar con precisión su fundamento legal y acompa-
ñar copia fiel de la sentencia cuya anulación se solicitare y los
documentos que comprobaren los hechos en que se sustenta".
"Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artículo 473,
la solicitud deberá indicar los medios con que se intentare pro-
bar que la persona víctima del pretendido homicidio hubiere
vivido después de la fecha en que la sentencia la supone falleci-
da; y si fuere la de la letra d), indicará el hecho o el documento
desconocido durante el proceso, expresará los medios con que
se pretendiere acreditar el hecho y se acompañará, en su caso,
el documento o, si no fuere posible, se manifestará al menos su
naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra".
"La solicitud que n o se conformare a estas prescripciones o
que adolezca de manifiesta falta de fundamento será rechazada
de plano, decisión que deberá tomarse por la unanimidad del
tribunal".
"Apareciendo interpuesta en forma legal, se dará traslado de
la petición al fiscal, o al condenado, si el recurrente fuere el mi-
nisterio público; en seguida, se mandará traer la causa en rela-
ción, y, vista en la forma ordinaria, se fallará sin más trámite".
La solicitud de revisión es solemne, y, por ende, deberá ser
presentada por escrito, expresando con precisión su fundamento
legal, es decir, indicando con claridad y exactitud la causal o cau-
sales de las contempladas en el artículo 473 en que se apoya, y
• Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 696.
373
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
acompañar copia fiel de la sentencia de condena cuya nulidad
se solicita y de los documentos que acreditaren los nuevos he-
chos en que se sustenta la revisión impetrada (supra N- 474).
En especial, si la causal alegada fuere la de que "alguno es-
tuviere sufriendo una condena como autor, cómplice o encubri-
dor del delito de homicidio de una persona cuya existencia se
comprobare después de ser condenado, el solicitante deberá in-
dicar los medios probatorios con que pretende acreditar la so-
brevivencia del individuo supuestamente fallecido, entre los
cuales - c o m o lo ordena el artículo 476- en ningún caso puede
figurar la prueba de testigos.
Igualmente, si con posterioridad a la dictación de la senten-
cia condenatoria ocurriere o sucediere algún hecho o aparecie-
re algún documento desconocido durante el proceso que fuere
de tal naturaleza que bastare para establecer la inocencia del
condenado, el solicitante expresará los medios probatorios con
que pretendiere acreditar el hecho y acompañará, en su caso,
el documento o, si no fuere posible, se manifestará al menos su
naturaleza y el lugar o archivo en que se encuentra. Al igual que
en el caso anterior, la existencia del referido nuevo hecho no
puede probarse por medio de testigos.
Al respecto hay que insistir en que los hechos y documentos
que se invocaren deben ser "nuevos", es decir - c o m o se expre-
só con anterioridad al analizar en particular las respectivas cau-
sales de revisión-, que hayan sobrevenido o sido descubiertos
después de la rendición de la prueba en el juicio en que hubie-
re sido dictada la sentencia recurrida, y, por lo tanto, no hayan
podido ser tenidos en vista o considerados al emitirse el referi-
do fallo condenatorio (supra N- 474).
Seguidamente, el escrito de interposición de la acción de
revisión deberá ser presentado en la secretaría de la Corte Su-
prema, y su conocimiento corresponderá - c o m o lo señala el
artículo 98 N- 4- del Código Orgánico de Tribunales- a una
de las salas del Tribunal, la cual se pronunciará, en primer lu-
gar, sobre su admisibilidad, en términos de que si la solicitud
no se conformare a las prescripciones antes señaladas o que
adoleciere de manifiesta falta de fundamento, será rechazada
de plano, decisión que deberá ser tomada por la unanimidad
del tribunal.
374
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
Si la solicitud de revisión apareciere interpuesta en forma le-
gal, la sala que esté conociendo de ella la declarará admisible y,
como lo señala el precepto, dará traslado al fiscal, o al condena-
do, si el recurrente fuere el ministerio público. Pero ¿qué pasará
si el recurrente fuere el ministerio público y el condenado hu-
biere fallecido? Al respecto no hay duda que, como el cónyuge,
los parientes y herederos representan al condenado en virtud de
una sustitución procesal, de la solicitud de revisión promovida por
el fiscal deberá igualmente darse traslado a éstos.
Por último, evacuados dichos traslados - c o m o lo señala la
disposición antes transcripta-, se mandará traer la causa en re-
lación y, vista en forma ordinaria, se fallará sin más trámite.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en conocimiento
de que se presentan ante la Corte Suprema muchas de estas so-
licitudes sin real justificación, resolvió modificar el inciso terce-
ro del Proyecto del Ejecutivo, a fin de ampliar las facultades de
la Corte para rechazarlos de plano, siempre que así lo acuerde
por unanimidad cuando adolezcan de notoria falta de funda-
mento".
"Ello porque precisamente al no tener plazo para presentar
la revisión, no hay premuras que justifiquen una presentación
incompleta, sin perjuicio de que, al pronunciarse sobre la ad-
misibilidad, el tribunal pueda solicitar los antecedentes que es-
time pertinentes, lo que en ningún caso puede significar una
nueva investigación".
"Acordó también efectuar los ajustes para suprimir la refe-
rencia a 'el recurso' y en su reemplazo aludir 'a la solicitud', aten-
dida la naturaleza jurídica de este instituto ".^*^
477. Improcedencia de la prueba testimonial para acreditar los
hechos en que se fundamenta la revisión. El artículo 476 dispo-
ne: "No podrá probarse por testigos los hechos en que se funda
la solicitud de revisión".
A la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, en oposición a
la norma en contrario aprobada por la Comisión de la Cámara,
y "atendido que el propósito que persigue la solicitud es anular
^^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 697.
375
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
una sentencia en etapa de cumplimiento, le preocupó que se
pretenda acreditar alguno de los hechos en que se funda la pe-
tición mediante prueba testimonial. Adicionalmente, tuvo en
cuenta que las reglas vigentes permiten que se encomiende su
recepción a uno de los miembros del tribunal, pero que en el
texto aprobado por la Cámara de Diputados ella debía rendirse
ante el tribunal en su conjunto".
"Esta exigencia es perfectamente lógica en el contexto del
nuevo Código de velar por la inmediación del tribunal en pos
de que se afirme directamente su convicción sobre los hechos,
pero causaría dificultades prácticas considerables en su funcio-
namiento, por el tiempo que debería destinarse a la evacuación
de esta diligencia".
"Consideró también la Comisión que son muy pocos los ca-
sos en que se deben probar hechos, la prueba que se presente
debe ser concluyente, y no simple sospecha, no se trata de un
nuevo juicio. Es diferente la convicción a que debe llegar la Cor-
te en este caso: para admitirlo a tramitación basta que tenga fun-
damentos, pero para acoger el recurso la convicción del tribunal
debe ser completa".
"En virtud de estas razones se optó por declarar improceden-
te la prueba testimonial para acreditar los hechos en que se fun-
de la solicitud de revisión".^*'
478. Efectos de la interposición de la solicitud de revisión. El
artículo 477 del C.P.P. establece: "La solicitud de revisión no
suspenderá el cumplimiento de la sentencia que se intentare
anular".
"Con todo, si el tribunal lo estimare conveniente, en cual-
quier momento del trámite podrá suspender la ejecución de la
sentencia recurrida y aplicar, si correspondiere, alguna de las
medidas cautelares personales a que se refiere el Párrafo 6- del
Título V del Libro Primero".
El precepto antes transcrito confirma la norma de que, en
general, la interposición de los recursos no suspende el cumpli-
miento de la sentencia que se pretende anular, a menos que el
••''" Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 697 y 698.
376
LA ACCIÓN IMPUGNATORL^ DE REVISIÓN
tribunal, en cualquier momento del trámite, prudencialmente
estime conveniente suspender la ejecución de la resolución re-
currida, caso en que, si correspondiere, podrá facultativamente
aplicar alguna de las medidas cautelares personales que enumera
el artículo 155 del Código Procesal Penal (supra N- 207).
La mención de la ley de suspensión de la sentencia de con-
dena de muerte no rige en la actualidad, porque dicha pena fue
eliminada de nuestra legislación punitiva.
La Comisión del Senado, al referirse a esta materia en su Se-
sión 5-, "estimó que la solicitud no puede suspender los efectos
de la sentencia, porque mientras no se declare lo contrario, la
sentencia es válida".
"Si durante la tramitación el tribunal lo estimare convenien-
te, en cualquier momento del trámite podrá suspender la eje-
cución de la sentencia recurrida y aplicar, si correspondiere, una
medida cautelar personal distinta de la prisión preventiva".^®®
479. Decisión del tribunal. El artículo 478 del C.P.P. dispone:
"La resolución de la Corte Suprema que acogiere la solicitud de
revisión declarará la nulidad de la sentencia".
"Si de los antecedentes resultare fehacientemente acredita-
da la inocencia del condenado, el tribunal además dictará, acto
seguido, y sin nueva vista pero separadamente, la sentencia de
reemplazo que corresponda".
"Asimismo, cuando hubiere mérito para ello y así lo hubie-
re recabado quien hubiere solicitado la revisión, la Corte podrá
pronunciarse de inmediato sobre la procedencia de la indem-
nización a que se refiere el artículo 19, N- 7, letra i), de la Cons-
titución Política".
Según se desprende de la disposición, la Corte Suprema, al
decidir la acción de revisión, podrá rechazarla o acogerla.
Si la rechaza, tal decisión denegatoria se limitará a confir-
mar la condena impuesta, no variando la condición jurídica del
condenado.
En cambio, si acoge la solicitud, en todo caso anulará la sen-
tencia condenatoria, pero con los siguientes alcances, según sea
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 699.
377
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
la naturaleza de la causal en la cual se hubiere fundado la deci-
sión de dar lugar a la acción impugnatoria de revisión.
Así, si el recurso es acogido por la causal indicada en la letra
a) del artículo 473, es decir, porque en virtud de sentencias con-
tradictorias estuvieren sufriendo condena dos o más personas por
un mismo delito que no pudiere ser cometido por más de una,
el tribunal deberá anular ambos fallos inconciliables, quedando
entregada a la iniciativa del ministerio público ejercer la respec-
tiva acción penal para la sustanciación de un nuevo juicio sobre
la materia, de acuerdo con las atribuciones que le otorgan y los
deberes que le imponen el artículo 80 A de la Constitución Polí-
tica, el artículo 77 del C.P.P. y el artículo P de la Ley N^ 19.640,
Orgánica Constitucional del Ministerio Público.
Lo mismo ocurrirá si la causal invocada para acoger la soli-
citud de revisión fuere la de la letra e) del precitado artículo,
esto es, que la sentencia condenatoria recurrida hubiere sido
pronunciada a consecuencia de prevaricación o cohecho del juez
que la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que hubie-
ren concurrido a su dictación, cuya existencia hubiere sido de-
clarada por sentencia firme, eventualidad en que la Corte
Suprema se limitará a anular el fallo impugnado, quedando en-
tregada al fiscal la obligación de formalizar una nueva investi-
gación para dar inicio a un nuevo juicio al respecto.
Diversa es la situación que se presenta si el Supremo Tribu-
nal acoge la solicitud de revisión en conformidad a las causales
signadas con las letras b), c) y d) del artículo 473, vale decir:
cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor, cóm-
plice o encubridor del homicidio de una persona cuya existen-
cia se comprobare después de la condena; o cuando alguien
estuviere sufriendo condena fundada en un documento o en tes-
tímonio de una o más personas, siempre que dicho documente
o dicho testimonio hubiere sido declarado falso por sentencia
firme en causa criminal; o, finalmente, cuando con posteriori-
dad a la sentencia condenatoria ocurriere o se descubriere al-
gún hecho o apareciere algún documento desconocido durante
el proceso, que fuere de tal naturaleza que bastare para estable-
cer la inocencia del condenado.
En las precedentes eventualidades de las letras a), b) y c) del
artículo 473 del C.P.P., dado que todas ellas -al tenor de lo dis-
378
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
puesto en el inciso segundo del artículo 478, antes transcripto-,
se fundan en antecedentes de los cuales resulta fehacientemen-
te acreditada la inocencia de los condenados, la Corte Supre-
ma, además de anular el fallo condenatorio recurrido, deberá,
además, acto seguido y sin nueva vista, pero separadamente, dic-
tar la respectiva sentencia de reemplazo absolutoria. Del mismo
modo, si hubiere mérito para ello y así lo hubiere recabado
quien hubiere solicitado la revisión, la Corte podrá pronunciar-
se sobre la procedencia de la indemnización de los perjuicios
patrimoniales y morales que haya sufrido con la condena, que
le reconoce la letra i) del N- 7 del artículo 19 de la Constitu-
ción Política, la cual deberá demandar del Estado ejerciendo la
correspondiente acción sumaria ante el juez de letras en lo civil
correspondiente.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse a la de-
cisión del tribunal sobre la solicitud de revisión, "estimó que la
resolución sólo producirá efectos si la Corte anula el fallo, y en
este evento, solamente podrá dictar sentencia de reemplazo para
absolver al condenado, pero no para condenarlo por otro deli-
to; como tampoco puede determinar por ese solo hecho la rea-
lización de un nuevo juicio, porque esa decisión la debe tomar
el ministerio público, a quien le corresponde el ejercicio de la
acción penal".
"El ministerio público podrá iniciar o no otra acción, según
la prueba de que disponga, salvo por el delito específico por el
cual haya sido absuelto".^^^
480. Efectos de la sentencia que resuelve la solicitud de revisión.
El artículo 479 del C.P.P. establece: "Si la sentencia de la Corte
Suprema o, en caso de que hubiere nuevo juicio, la que pronun-
ciare el tribunal que conociere de él, comprobare la completa ino-
cencia del condenado por la sentencia anulada, éste podrá exigir
que dicha sentencia se publique en el Diario Oficial a costa del
Fisco y que se devuelvan por quien las hubiere percibido las su-
mas que hubiere pagado en razón de multas, costas e indemniza-
ción de perjuicios en cumplimiento de la sentencia anulada".
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 698 y 699.
379
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
"El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civi-
les que emanan de él será conocido por el juez de letras en lo
civil que corresponda, enjuicio sumario".
"Los mismos derechos corresponderán a los herederos del
condenado que hubiere fallecido".
"Además, la sentencia ordenará, según el caso, la libertad del
imputado y la cesación de la inhabilitación".
La disposición antes inserta otorga al condenado y a sus he-
rederos, respecto de quien se hubiere comprobado su comple-
ta inocencia por la sentencia de la Corte Suprema o por la que
dictare el tribunal que conozca del nuevo juicio promovido por
el ministerio público, con motivo de la anulación del fallo con-
denatorio, el derecho de exigir que dicha sentencia absolutoria
sea publicada, a costa del Fisco, en el Diario Oficial, y, además,
que se devuelvan por quien hubiere percibido las sumas que
hubiere pagado en razón de multas, costas o indemnizaciones
de perjuicio en cumplimiento de la sentencia anulada.
El respectivo fallo que establezca la completa inocencia del
condenado deberá, en consecuencia, imponer la obligación a
quien corresponda de devolver las sumas que hubiere percibi-
do en razón de la sentencia condenatoria anulada, por costas,
multas e indemnizaciones. El cumplimiento del respectivo fallo
en lo atinente a acciones civiles que de él emanen, será conoci-
do por el juez de letras en lo civil que corresponda en juicio su-
mario.
Dicho fallo, además, ordenará, si corresponde, la libertad del
imputado y la cesación de su inhabilitación.
481. Información de la revisión en un nuevo juicio. El artícu-
lo 480 del C.P.P. dispone: "Si el ministerio público resolviere for-
malizar investigación por los mismos hechos sobre los cuales
recayó la sentencia anulada, el fiscal acompañará en la audiencia
respectiva copia fiel del fallo que acogió la revisión solicitada".
Esta disposición se pone en el caso de que el ministerio pú-
blico, en las situaciones señaladas con anterioridad, en cumpli-
miento del deber que la ley le impone en orden a ejercer la
acción penal cuando tome conocimiento de la comisión de un
delito, resuelva formalizar investigación, es decir, comunicar al
imputado en presencia del juez de garantía que se desarrolla ac-
380
LA ACCIÓN IMPUGNATORIA DE REVISIÓN
tualmente en su contra una investigación por los mismos hechos
sobre los cuales recayó la sentencia anulada, eventualidad en que
- c o m o lo ordena el precepto antes transcrito-, en la respectiva
audiencia de formalización, deberá acompañar copia fiel del fa-
llo que acogió la revisión solicitada.
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, para fundamen-
tar su criterio de eliminar la norma del Proyecto del Ejecutivo
aprobada por la Cámara de Diputados, que establecía que "en
el nuevo juicio no se podrá incorporar elementos de prueba cuyo
cuestionamiento hubiere dado lugar a la revisión", "estimó que
esta norma es muy amplia e innecesaria, porque en el sistema
de libertad probatoria es muy difícil que se le dé valor a una
prueba objetada".
"La Comisión estimó innecesario este artículo por entender
que debe quedar sometido a las reglas generales. Sin embargo,
causó preocupación que en este caso, si hay un nuevo juicio, el
fiscal debiera exhibir la sentencia recaída en la revisión".
La Comisión, por razones de transparencia, reemplazó la
norma propuesta por una disposición, como norma final, en
cuya virtud, si con posterioridad al fallo de revisión el ministe-
rio público formaliza investigación por los mismos hechos a que
se refiere la sentencia anulada por la revisión, deberá acompa-
ñar copia fiel del fallo respectivo".^^"
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 699.
381
 TÍTULO VI
LA ACCIÓN DE AMPARO O RABEAS CORPUS

Párrafo P
Generalidades

482. Concepto y naturaleza jurídica. El amparo lo podemos de-

finir, en amplio sentido, como la acción que garantiza y prote-
ge el derecho a la libertad inherente a la personalidad humana,
es decir, el libre albedrío de cuerpo físico o hábeas corpus del
individuo, que le permite permanecer o transitar en donde le
plazca, sujeto sólo al respeto de los derechos de los demás y a
las normas que rigen la convivencia social.
La acción de amparo es un derecho subjetivo público, por-
que constituye un interés jurídico personal de rango constitu-
cional, protegido en forma inmediata por la ley ante los demás
individuos y el Estado.
La acción de amparo es un derecho potestativo, porque el
agraviado o cualquiera persona en su nombre tiene la facul-
tad de ejercerla, imponiendo al juez el deber de pronunciarse
respecto de la legitimidad de la privación de la libertad recla-
mada.
La acción de amparo es un arbitrio institucional irrenuncia-
ble, sin perjuicio que el agraviado pueda desistirse de ella o aban-
donarla después de haberla interpuesto.
La acción de amparo es de tramitación inmediata, rápida y
sumaria.
La acción de amparo no tiene requisitos formales para su in-
terposición, y puede ser formulada ante el juez de garantía o

383
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
ante la Corte de Apelaciones respectiva, según proceda, verbal-
mente o por escrito.
La acción de amparo tiene el carácter de "acción popular",
porque cualquiera persona del pueblo, capaz de parecer enjui-
cio, puede interponerla en nombre del privado de libertad.
La acción de amparo no tiene plazo para su interposición,
ya que de acuerdo con la ley puede ser deducida "siempre", es
decir, en cualquier tiempo que el agraviado esté privado de li-
bertad.
483. Coexistencia de dos especies de acciones de amparo: le-
gal y constitucional. La nueva legislación procesal penal no con-
templa a la acción de amparo en la forma tradicional establecida
en el sistema inquisitivo y reglamentada en los artículos 306 y
siguientes del antiguo Código de Procedimiento Penal, en cuan-
to éste la hacía procedente ante la Corte de Apelaciones respec-
tiva, para impugnar las privaciones y perturbaciones de libertad
emanadas: ora de los órganos administrativos, policiales u otros
sujetos no facultados para arrestar; ora de las órdenes de deten-
ción o prisión dictadas por los tribunales de justicia, cuando hu-
bieren sido expedidas fuera de los casos previstos por la ley, con
infracción de cualquiera de las formalidades determinadas por
el legislador, o sin que existiere mérito o antecedentes que las
justificaren.
Por el contrario, el nuevo Código Procesal Penal, en su ar-
tículo 95, únicamente establece lo que denomina el "amparo
ante el juez de garantía", que otorga derecho a toda persona pri-
vada de libertad para pedir ser conducida, sin demora, ante di-
cho magistrado para que éste examine la legalidad de la medida,
las condiciones en que se encuentre, y para que ordene su li-
bertad o adopte las medidas que fueren procedentes.
La ley excluye expresamente la competencia del referido juez
unipersonal para pronunciarse sobre las privaciones de libertad
ordenadas por resolución judicial, las cuales sólo pueden ser
impugnadas por los medios procesales que correspondan ante
el tribunal que las hubiere dictado, sin perjuicio de lo estableci-
do en el artículo 21 de la Constitución Política de la República.
En efecto, el artículo 95 del C.P.P. estatuye: "Toda persona
privada de libertad tendrá derecho a ser conducida sin demora
384
LA ACCIÓN DE AMPARO O HABEAS CORPUS
ante un juez de garantía, con el objeto de que examine la lega-
lidad de su privación de libertad y, en todo caso, para que exa-
mine las condiciones en que se encontrare, constituyéndose, si
fuere necesario, en el lugar en que ella estuviere. El juez podrá
ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que fue-
ren procedentes".
"El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes
o cualquier persona en su nombre podrán siempre ocurrir ante
el juez que conociere del caso o aquél del lugar donde aquélla se
encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su pre-
sencia y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior".
"Con todo, si la privación de libertad hubiere sido ordena-
da por resolución judicial, su legalidad sólo podrá impugnarse
por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que
la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artículo
21 de la Constitución Política de la República".
Por su parte, el artículo 21 de la Constitución Política de la
República prescribe: "Todo individuo que se hallare arrestado,
detenido o preso con infracción a lo dispuesto en la Constitu-
ción o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a su
nombre, a la magistratura que señale la ley, a fin de que ésta or-
dene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato
las providencias que juzgue necesarias para restablecer el impe-
rio del derecho y asegurar la debida protección del afectado".
Por último, el artículo 63 del Código Orgánico de Tribuna-
les dispone: "Las Cortes de Apelaciones conocerán: N- 4, letra
b) De los recursos de amparo y de protección".
Como se podrá apreciar, del contexto de los preceptos an-
tes transcriptos emana que, en la actualidad, en nuestro Dere-
cho existen dos clases de acciones de hábeas corpus: una de
carácter especial, establecida por la ley en el artículo 95 del C.P.P.
para proteger, a través de la acción promovida ante el corres-
pondiente juez de garantía o tribunal oral en lo penal que co-
nociere del caso, y aun ante aquel con jurisdicción criminal en
cuyo lugar se encontrare para que sea conducida ante alguno
de los primeros que corresponda, a toda persona privada ilegal-
mente de libertad por los particulares o por las autoridades ad-
ministrativas o policiales como serían, por ejemplo, el ministerio
público. Carabineros de Chile o la Policía de Investigaciones, y,
385
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL LA ACCIÓN DE AMPARO O HABEAS CORPUS

la otra, de carácter general, consagrada en el artículo 21 de la encontrare el detenido, así como para que ordene su libertad o
Constitución Política, para resguardar por medio de su ejerci- adopte las medidas que fueren procedentes".
cio ante la respectiva Corte de Apelaciones, la libertad y la se- "Se añadió que la decisión de no regular el recurso de am-
g u r i d a d individual de toda p e r s o n a q u e sufra c u a l q u i e r a paro en este Código guarda armonía con el hecho de que la ne-
privación, perturbación o amenaza ilegal de tales derechos, ema- cesidad de establecer en la ley el tribunal competente para
nada de resoluciones judiciales ilegales, de autoridades adminis- conocerlo (puesto que el artículo 21 de la Constitución Política
trativas o de particulares. se refiere "a la magistratura que señale la ley"), está satisfecha
Según la cita de Pfeffer, la Comisión del Senado, al referirse con la regla del C.O.T. que le encomienda tal atribución a la
a esta materia, expuso que "este artículo (el 95 del C.P.P) con- Corte de Apelaciones respectiva (artículo 63 N° 4 letra b) ".^^^
templa u n a acción de amparo ante el juez de garantía, con el
objeto que examine la legalidad de la detención y las condicio-
nes en que se encontrare el detenido, así como para que orde- Párrafo T
ne su libertad o adopte las medidas que sean procedentes".
La acción de amparo ante el juez de garantía
"En cuanto a la exclusión de la regulación del recurso de
amparo en el Código Procesal Penal, la Comisión optó por man-
484. Actuaciones impugnables por la vía del amparo y compe-
tenerla, porque incorporarlo -se dijo- contribuiría en alguna
tencia. En esta sede jurisdiccional son impugnables por la vía
medida a reafirmar la idea de que es una acción procedente con-
del amparo únicamente los actos de los particulares o de las au-
tra resoluciones judiciales, que es lo que ocurre hoy en día, en
toridades administrativas que importen, en sentido amplio, "pri-
circunstancias que no tiene esa naturaleza ni u n a connotación
vación arbitraria y efectiva de la libertad", es decir, cuando ésta
penal, sino que apunta precisamente y por el contrario a que
sea expedida en los casos no autorizados por la ley, lo que ex-
una persona pueda recabar el amparo de los jueces en contra
cluye a las simples amenazas y restricciones del libre albedrío,
de las acciones de la autoridad que afecten la libertad".
como serían, por ejemplo, las medidas cautelares especiales se-
"La práctica de aceptar el amparo contra resoluciones judicia- ñaladas en las letras b), c), d), e), f) y g) del artículo 155 del
les responde a propósitos de garantía, explicables en el contexto C.P.P., las cuales no pueden ser causales del recurso.
del actual proceso penal, con escasas o nulas posibilidades de de-
No consideramos, igualmente, que deban siempre ser esti-
fensa durante la etapa sumarial, y ha adquirido más actualidad a
mados ilegales el arresto o la detención por la sola circunstan-
raíz de la improcedencia del recurso de queja en contra de las Cor-
cia de haber sido llevados a cabo sin previa orden judicial, ya
tes de Apelaciones cuando se trata de revocar autos de procesamien-
que el legislador contempla, entre otras, la posibilidad de que
to. Este pie forzado desaparece, sin embargo, en la nueva normativa,
la policía deba, y aun un particular pueda, detener al individuo
que consagra un procedimiento que es contradictorio y que desde
sorprendido en delito flagrante, como igualmente que el fiscal
el inicio abre un amplio campo a la actuación de la defensa".
ordene el arresto de una persona citada a declarar, por falta de
"Ahora bien, entendiendo que la expresión final del ampa-
comparecencia (supra N"' 188, 189 y 190), sin perjuicio que el
ro es el derecho de la persona privada de libertad a ser llevada
recurso sería procedente si dichas privaciones de libertad se man-
ante el juez, es preciso señalar que el nuevo Código lo contem-
tuvieran más allá de los plazos señalados por la ley, sin que el
pla expresamente entre sus disposiciones. No obstante, se acor-
arrestado sea puesto a disposición del juez competente.
dó desarrollar en mayor medida esa garantía, contemplando una
acción rápida, que se puede interponer verbalmente por cual-
quier persona ante el juez de garantía, con el objeto que exa-
mine la legalidad de la detención y las condiciones en que se Pfeffer, Emilio, Código Procesal Penal..., cit., págs. 121 y 122.

386 387
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
Si la privación de libertad hubiere sido ordenada por reso-
lución judicial, como serían las detenciones y órdenes de pri-
sión emanadas de los jueces de garantía y tribunales orales en
lo penal, o los arrestos decretados por los juzgados civiles, de
menores o del trabajo -según lo establece el inciso final del ar-
tículo 95 del C.P.P., antes transcripto-, su ilegalidad e improce-
d e n c i a y la c o r r e s p o n d i e n t e solicitud de libertad d e b e r á
impetrarse al mismo tribunal que la dictó por la vía de la repo-
sición, o ante las Cortes de Apelaciones respectivas por la vía de
la acción de amparo constitucional.
En oposición a lo sostenido por la Fiscalía Nacional del Mi-
nisterio Público en su Instructivo N- 51, de 20 de marzo de 2001,
estimamos que el juez de garantía es competente para conocer
y pronunciarse sobre los amparos interpuestos en contra de los
arrestos o detenciones ordenados por las autoridades adminis-
trativas, cualquiera que sea la naturaleza de éstas y el fiíndamento
gubernativo o penal que haya motivado la privación de libertad,
ya que el inciso primero del artículo 95 del C.P.P. no distingue
al respecto, y, además, la Comisión de Constitución, Legislación,
Justicia y Reglamento del Senado, en su Sesión 5-, antes inser-
ta, al referirse a la materia, al igual que en el texto de la ley, alu-
dió, en general, a que la "acción de amparo ante el juez de
garantía apunta en contra de las acciones de la autoridad que
afecten la libertad" (supra N^ 483) .^^^
En cuanto al órgano jurisdiccional que debe pronunciarse so-
bre esta especie de amparo legal, es exclusivamente al juez de ga-
rantía que corresponda, ya que así lo señala el artículo 95 del
C.P.P, que se titula "Amparo ante el Juez de Garantía", y, además,
lo dispone el tenor literal de su inciso primero al otorgarle com-
petencia sólo a este magistrado para que "examine la legalidad
de la privación de libertad y, en todo caso, para que compruebe
las condiciones en que se encontrare la persona detenida y orde-
ne su libertad o adopte las medidas que fueren procedentes".
Ello, sin embargo, no obsta a que -al tenor de lo dispuesto
en el inciso segundo del artículo 9 5 - el privado de libertad, su
'^'•" Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal Penal, cit., t. III, año 2001,
págs. 21 y 22.
388
LA ACCIÓN DE AMPARO O RABEAS CORPUS
abogado, sus parientes o cualquiera persona en su nombre pue-
da ocurrir al juez que conozca del caso o a aquel del lugar don-
de el detenido se encuentre, para los efectos de ser puesto a
disposición del juez de garantía competente de acuerdo con las
reglas generales, a menos que el arresto, detención o prisión hu-
biere sido ordenada por algún otro tribunal en uso de sus atri-
buciones legales, evento en que sólo éste podrá pronunciarse
sobre su legalidad, sin perjuicio de la acción constitucional de
hábeas corpus procedente ante la I. Corte de Apelaciones de
acuerdo con el artículo 21 de la Carta Fundamental.
Como se podrá apreciar, de lo anterior se concluye que esta
especie de amparo legal nunca podrá interponerse ante el juez
de garantía o tribunal oral en lo penal que haya decretado la
privación de libertad y simultáneamente conozca del caso, ya que
en tal eventualidad ante éste sólo procedería la reposición o la
acción hábeas corpus ante la Corte de Apelaciones respectiva,
contemplada en el artículo 21 de la Constitución Política, según
lo dispone el inciso final del precitado artículo 95 del C.P.P.
485. Legitimación y forma de interponer la acción de amparo.
De acuerdo con lo prescrito en el inciso segundo del artículo
95 del C.P.P., ostentan legitimación activa para interponer la ac-
ción de amparo, en primer lugar, la persona privada de liber-
tad ilegalmente, en su condición de agraviada por tal actuación
ilícita. Del mismo modo, puede recurrir en favor del privado de
libertad su abogado defensor, sus parientes o cualquiera perso-
na en su nombre, ya que la ley otorga acción popular al respec-
to, con la sola condición de que, en estos dos últimos casos, el
recurrente sea capaz de parecer en juicio, o actúe, en caso de
ser incapaz, por intermedio de su representante legal.
En cuanto a la forma, la interposición de la acción de am-
paro puede realizarse verbalmente o por escrito, sin más requi-
sitos que la individualización del recurrente y la reclamación
breve y sucinta de que una persona determinada, a quien debe-
rá identificarse por su nombre o señalarse a lo menos los datos
para individualizarla, se encuentra privada de su libertad ilegal-
mente en un lugar que deberá indicarse, sea por alguien caren-
te de la facultad de arrestar, sea fuera de los casos y de la manera
prevista por la ley, a fin de que el juez de garantía ordene que
389
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
el arrestado o capturado sea llevado, de inmediato, a su presen-
cia o éste se constituya en el sitio de su captura y adopte las me-
didas que sean conducentes.
En tal sentido se pronunció la Comisión del Senado, al ex-
poner que, entendiendo que la expresión final del amparo es
el derecho de la persona privada de libertad de ser llevada ante
el juez, es preciso señalar que el nuevo Código lo contempla ex-
presamente en sus disposiciones. No obstante, se acordó desa-
rrollar en mayor medida esa garantía, contemplando una acción
rápida, que puede interponerse verbalmente por cualquier per-
sona ante el juez de garantía, con el objeto de que examine la
legalidad de la detención y las condiciones en que se encontra-
re el detenido, así como para que ordene su libertad o adopte
las medidas que ñieren procedentes.
486. Plazo para interponer la .acción de amparo. Esta acción no
tiene plazo para su interposición, ya que - c o m o lo señala el ar-
tículo 95 del C.P.P.- "Toda persona privada de libertad tendrá
derecho a ser conducida sin demora ante un juez de garantía...",
agregando, en su inciso segundo, que su abogado, sus parien-
tes o cualquier persona en su nombre, podrán "siempre" ocu-
rrir ante el juez que conociere del caso o aquel del lugar en que
aquella se encuentre, con el objeto de que éste examine la le-
galidad de la privación de libertad.
De lo anterior emana, por tanto, que la acción de amparo
ante el juez de garantía podrá ser interpuesta en cualquier tiem-
po, mientras perdure la privación de detención ilegal.
487. Tramitación y fallo de la acción de amparo. Interpuesta la
acción, el juez de garantía, sin demora, es decir, sin forma de
juicio, ordenará que el detenido sea llevado a su presencia, o se
constituirá en el lugar en que éste se hallare, con el objeto de
examinar la legalidad de la privación de libertad, y en todo caso,
para imponerse de las condiciones en que se encuentre.
Acto seguido, el magistrado deberá - c o m o lo ha estimado
la Fiscalía Nacional- oír al respecto al ministerio público como
parte instrumental de toda cuestión penal antes de resolver, re-
chazándose un procedimiento unilateral en que sólo se escuche
al imputado, y una vez evacuado este trámite, podrá ordenar la
390
LA ACCIÓN DE AMPARO O HABEAS CORPUS
libertad del detenido, si la privación de la libertad fuere ilegal;
o, en caso contrario, adoptar las medidas que fueren proceden-
tes, como sería, por ejemplo, que sea trasladado el afectado al
lugar señalado por la ley para la detención, si procediere, a fin
de que se le reconozcan todos los derechos que la ley al efecto
le otorga.^®^
488. Recursos que proceden contra el fallo. Aplicando las re-
glas generales, la sentencia recaída en el recurso de amparo,
como norma, es inapelable, a menos que - c o m o lo ha señalado
la Fiscalía Nacional del Ministerio Público- "el juez de garantía
al acoger el amparo y adoptar medidas para corregir las condi-
ciones de la detención, resuelva, además, poner término al pro-
cedimiento, hacer imposible su continuación o suspenderlo por
más de treinta días, en uso de las atribuciones del mismo artículo
95 y del artículo 10 del nuevo Código, casos en que sus resolu-
ciones serán apelables ante la Corte de Apelaciones respectiva.^^*
Con todo, la resolución inapelable del juez de garantía que
mantenga la privación de la libertad de una persona será recu-
rrible por la vía del amparo, por sí o por cualquiera otra perso-
na, ante la Corte de Apelaciones correspondiente, de acuerdo
con lo establecido en el artículo 21 de la Carta Fundamental,
según lo señala el inciso tercero del artículo 95 del C.P.P., antes
transcripto.
Párrafo S^
La acción impugnatoria de amparo ante la Corte de Apelaciones
489. Ámbito y alcance de la acción. Esta especie de acción de am-
paro está contemplada en el artículo 21 de la Constitución Políti-
ca, el cual establece: "Todo individuo que se hallare arrestado,
detenido o preso con infracción a lo dispuesto en la Constitución
o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a su nom-
bre, a la magistratura que señale la ley, a fin de que ésta ordene
'•^" Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. III, año 2001, pág. 25.
^'' Fiscal Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit.t. II, año 2001, pág. 26.
391
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las pro-
videncias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del
derecho y asegurar la debida protección del afectado".
El inciso final del precepto agrega: "El mismo recurso, y en
igual forma, podrá ser deducido en favor de toda persona que ile-
galmente sufra cualquiera otra privación, perturbación o amena-
za en su derecho a la libertad personal y seguridad individual...".
De los textos antes transcriptos, emana que la acción de
amparo establecida por el constituyente es mucho más amplia
que la contemplada por el legislador en el artículo 95 del
C.P.P., en el sentido de que no sólo abarca la protección de la
privación de la libertad, sino que también su perturbación y
amenaza, como asimismo cautela la seguridad individual, es
decir, la integridad del babeas corpus, en cuanto se pretenda
ilegalmente quitar, inquietar o intimidar el pleno goce del li-
bre albedrío y de la inmunidad de las personas. En otras pa-
labras, la acción de amparo constitucional tiene en esta sede
tanto u n carácter preventivo como correctivo, con respecto a
la protección del libre albedrío y la seguridad individual de
las personas.
Dicha amplitud en la procedencia de la acción de amparo
se extiende, además, a la posibilidad de su ejercicio por todo
individuo, por sí o por intérposita persona, para reclamar de la
privación, perturbación o amenaza a su libertad o seguridad per-
sonal, cualquiera que sea el sujeto particular, autoridad admi-
nistrativa o judicial que la haya ilegalmente vulnerado, ya que
el sentido general y amplio del precepto de la Carta Fundamen-
tal, antes transcripto, no distingue al respecto y, por ende, no
puede entenderse limitado por la disposición del inciso final de
artículo 95 del C.P.P., toda vez que el principio del ordenamiento
jurídico de las leyes impone la primacía de la norma constitu-
cional por sobre la mera normativa legal.
Como consecuencia de lo anterior, estimamos que si la cau-
sal invocada como fundamento de la acción de amparo hiciere
procedente su interposición ante el juez de garantía, ello no im-
pide que el afectado pueda optar a ejercerla directamente ante
la Corte de Apelaciones en uso del derecho que le otorga el ar-
tículo 21 de la Constitución Política. Con todo, si el afectado ha
preferido recurrir de amparo ante el referido juez unipersonal,
392
LA ACCIÓN DE AMPARO O HABEAS CORPUS
precluye su derecho de interponer simultáneamente la acción
ante la Corte de Apelaciones, a menos que el juez de garantía
mantenga la privación de libertad, evento en que, por ser su re-
solución inapelable, el privado de libertad o cualquiera perso-
na en su n o m b r e p u e d e recurrir de hábeas corpus ante el
referido tribunal de alzada.
A la inversa, si la preferencia del agraviado con privación de
libertad o amenaza de su seguridad individual se inclina por re-
currir primero ante la Corte de Apelaciones, no podrá después
interponer la misma acción impugnatoria de amparo ante el juez
de garantía, en virtud del principio de la consunción de la im-
pugnación (supra N- 274).
490. Causales de la acción de amparo ante la Corte de Apela-
ciones. De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 21 de la Car-
ta Fundamental, el fundamento genérico de esta especie de
amparo es, en lato sentido, la privación, perturbación o amena-
za de la libertad o de la seguridad individual "con infracción a lo
dispuesto en la Constitución y las leyes". Esta infracción legal es posible
desglosarla en las siguientes causales específicas: a) ilegalidad por in-
competencia del órgano o agente; b) ilegalidad por la errónea aplicación
de la ley, y c) ilegalidad por vicios formales en la expedición o cumpli-
miento de las órdenes de arresto, detención o prisión.
La ilegalidad por la incompetencia del órgano o agente exis-
tirá siempre que la orden intimidatoria o privatoria de la liber-
tad sea emitida por la autoridad administrativa o judicial fuera
de la órbita de las atribuciones que les confiera la ley, o la priva-
ción de la libertad sea realizada por un particular, ya que - d e
acuerdo con lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 7-
de la Constitución Política- "Ninguna magistratura, ninguna
persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pre-
texto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o dere-
chos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud
de la Constitución o las leyes".
"Todo acto en contravención a este artículo es nulo y origi-
nará las responsabilidades y sanciones que la ley señale".
Si se trata de u n particular, éste, como norma, no tiene fa-
cultades para arrestar, a menos que -al tenor de lo dispuesto en
el artículo 129 del C.P.P.- sorprendiere a alguien en delito fla-
393
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
grante, evento en que deberá de inmediato entregar al aprehen-
dido a la policía, al ministerio público o a la autoridad judicial
más próxima (supra N- 188).
La ilegalidad en la aplicación de la ley puede provenir de la
infracción formal o sustantiva o de fondo del precepto del ar-
tículo 5- del Código Procesal Penal, el cual, de manera excep-
cional y restrictiva, autoriza la privación de la libertad personal,
por constituir ésta un derecho subjetivo público, irrenunciable
e inalienable, garantizado por el N- V- del artículo 19 de la Cons-
titución Política.
La infracción será formal cuando el agente administrativo o
el tribunal imponga el arresto, detención o prisión fuera de los
casos o sin que se cumplan los requisitos establecidos clara y pre-
cisamente por el tenor literal de la ley, como si, por ejemplo, el
juez emitiere un mandato de aprehensión en contra de un di-
plomático que goza de inmunidad, o de un diputado, senador,
intendente o gobernador, sin su previo desafuero.
La infracción será de fondo o sustantiva cuando el órgano
administrativo o judicial al fundamentar la orden privativa de
libertad aduzca una interpretación de la ley errónea en cuanto
al verdadero fin perseguido por el legislador al dictar la norma;
la imponga a una situación de hecho no regida por ella; o la
aplique sin que concurran los requisitos y las circunstancias fác-
ticas exigidas expresa y determinadamente por la ley para su pro-
cedencia.
En la práctica, para aplicar de manera correcta la ley en lo
relativo a la privación de la libertad personal, es preciso, en
forma previa, interpretarla restrictivamente, como lo ordena
el artículo 5° del C.P.P., de d o n d e se infiere que la equivocada
aplicación de la norma al decretar una orden de arresto o pri-
sión habrá de emanar siempre de su imposición a u n a situa-
ción de hecho diversa de la hipótesis por ella contemplada, lo
cual, en último término, determina que la infracción legal que
ha de servir de fundamento al amparo tendrá que provenir,
por regla general, de u n a errónea interpretación de la ley o
de una falsa apreciación, por parte de la autoridad, de los an-
tecedentes fácticos que necesariamente deben ser tomados en
cuenta para amagar o privar de su libertad a u n a persona de-
terminada.
394
LA ACCIÓN DE AMPARO O HABEAS CORPUS
De ahí que si la autoridad dotada de facultades discreciona-
les interpreta o aplica la ley a su arbitrio, y, en base a ello, emite
órdenes de detención o prisión fundadas en motivaciones erró-
neas o falsas, al apartarse de la verdad jurídica y fáctica, viola la
ley en su intención o espíritu, y, por ende, hace procedente la
acción de amparo por lo que la doctrina denomina "desviación
o abuso de poder".
Por último, la ilegalidad por vicios de forma en la expedición
o cumplimiento de las órdenes de arresto, detención o prisión
existe cuando no se respetan los requisitos que, para la práctica
de la privación de la libertad personal, señala en cada caso la ley,
como ocurre, por ejemplo, con los indicados en el artículo 154
del C.P.P., con respecto a la detención y prisión (supra N- 192).
491. Tribunal competente. El artículo 21 de la Constitución Po-
lítica, al instituir la acción de amparo, no indica específicamen-
te el tribunal ante el cual el arrestado, detenido o preso, o el
amenazado de privación de libertad, deben interponerla, sino
que sólo expresa que "podrá ocurrir, por sí, o por cualquiera a
su nombre, a la magistratura que señale la ley, vaguedad que,
sin embargo, ha sido dilucidada por el Código Orgánico de Tri-
bunales, que, en su artículo 63, establece: "Las Cortes de Apela-
ciones conocerán: N- 4-, en primera instancia, letra b) De los
recursos de amparo y de protección".
Empero, determinado el tribunal competente que debe co-
nocer del amparo, resta determinar qué Corte de Apelaciones
y en qué forma ésta conoce de la acción.
En lo que al primer punto atañe, la jurisprudencia ha esta-
blecido que la Corte de Apelaciones que debe conocer del re-
curso es aquella que dentro de cuyo territorio jurisdiccional se
dictó o se cumplió la orden de detención o prisión arbitraria, o
la que corresponda al lugar en que se encontrare el detenido o
preso, si no existiere tal orden.
En lo relativo al segundo punto, el artículo 66 del Código
Orgánico de Tribunales, prescribe: "El conocimiento de todos
los asuntos entregados a la competencia de las Cortes de Apela-
ciones pertenecerá a las salas en que estén divididas, a menos
que la ley disponga expresamente que deban conocer de ellos
en pleno".
395
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
Esta norma general no está excepcionada con respecto a la
acción de amparo, de suerte que su conocimiento y fallo corres-
ponde a una de las salas en que la Corte de Apelaciones respec-
tiva esté dividida, cada una de las cuales tiene la representación
del tribunal.
492. Legitimación y forma de interponer la acción de amparo.
El precepto del artículo 21 de la Carta Fundamental otorga legi-
timación para interponer el amparo tanto al que se hallare arres-
tado, detenido o preso, amenazado o perturbado en su libertad
o seguridad individual, en su condición de agraviado, como a cual-
quiera persona en su nombre, ya que la ley confiere acción po-
pular para que la ejerza quienquiera del pueblo, siempre que
ostente capacidad para parecer en juicio, siendo suficiente que,
en general, posea le^timatio ad processum, pues en este caso actúa
como ciudadano en resguardo de un derecho de interés público
cautelado por la Constitución, y no como mero agente oficioso.
En consecuencia, para la eficacia de la interposición del amparo
por el tercero no es necesaria la ratificación posterior del perso-
nalmente agraviado, sin perjuicio de la facultad de éste de desis-
tirse o abandonar la acción de hábeas corpus interpuesta.
El personalmente agraviado con la privación u obstrucción
de su libertad o seguridad individual puede recurrir de amparo
por sí, aunque no ostente capacidad procesal, ya que la "legiti-
mación" que le otorga el constituyente suple su eventual inca-
pacidad en aras de la protección de un interés superior de rango
constitucional.
En cuanto a la forma, la interposición de la acción puede
ser deducida sin mayores formalidades, de cualquier modo es-
crito, y aun por telégrafo, cable o mail, toda vez que la Corte
Suprema en su Auto Acordado de 19 de diciembre de 1932 au-
toriza en esta sede "hacer uso en todas sus fases de los más rápi-
dos medios de comunicación", a pesar de que estos últimos no
dan una garantía absoluta de la seriedad de la impugnación, ni
de la identidad del recurrente. Además, el ejercicio de la acción
no requiere del patrocinio de abogado ni de la representación
de apoderado judicial habilitado, según lo establece el inciso
noveno del artículo 2° de la Ley N- 18.120 sobre Comparecen-
cia enjuicio.
396
LA ACCIÓN DE AMPARO O RABEAS CORPUS
En todo caso, la acción de amparo no puede ser deducida
verbalmente, como ocurre en el caso de ser interpuesta ante el
juez de garantía.
493. Plazo para la interposición de la acción de amparo. La
Constitución Política, en su artículo 21, no señala plazo para de-
ducir la acción de amparo, de donde se infiere que el lapso para
interponerla es indefinido y perdurará en tanto persista la ame-
naza o privación de la libertad o de la seguridad individual del
agraviado.
494. Tramitación y fallo de la acción de amparo. Al respecto la Car-
ta Fundamental, en su artículo 21, ordena a la Corte de Apelacio-
nes que haya de conocer del amparo que "adopte de inmediato
las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio
del derecho y asegurar la debida protección del afectado".
Con la finalidad de que la tramitación de la acción sea rápi-
da y eficaz, en su Auto Acordado de 19 de diciembre de 1932
recomendó a las Cortes de Apelaciones que encarezcan a los fun-
cionarios de su dependencia la mayor atención y vigilancia a esos
expedientes. Desde luego -agregó-, el secretario consignará el
día y la hora que llega a su oficina la solicitud o telegrama en
que se deduce el amparo y la pondrá en el acto en manos del
relator para que, inmediatamente, dé cuenta al tribunal y éste
provea lo pertinente. Se dispondrá el envío de las comunicacio-
nes que se dispongan, y en caso de decretarse que informen di-
rectamente funcionarios subalternos (Prefectos de Carabineros,
Jefes de Investigaciones, Jueces u otros), se dará a la vez conoci-
miento a los jefes o superiores de esos servicios que a su subor-
dinado se le ha pedido un informe y tengan así conocimiento
de la forma cómo éstos llenan sus deberes.
"Si la demora en esos informes excediese de un límite razo-
nable -prosigue el Auto Acordado-, deberá el tribunal adoptar
las medidas que sean pertinentes para obtener su inmediato des-
pacho; y, en último caso, prescindir de ellos para el fallo del re-
curso".
"Una vez en estado de fallarse -concluye dicho Auto Acor-
dado-, se dispondrá que el recurso se agregue extraordinaria-
mente a la tabla del mismo día y resolverlo con preferencia a
397
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
cualquier otro asunto, cuidando de acceder a la suspensión de
la vista sino por motivos graves e insubsanables del abogado so-
licitante".
Sin perjuicio de lo anterior, el inciso segundo del artículo
21 de la Carta Fundamental dispone que esa magistratura, es
decir, la Corte de Apelaciones respectiva, "podrá ordenar que
el individuo sea traído a su presencia y su decreto será precisa-
mente obedecido por todos los encargados de las cárceles o lu-
gares de detención. Instruida de los antecedentes, decretará su
libertad inmediata o hará que se reparen los defectos denun-
ciados o pondrá al individuo a disposición del juez competen-
te, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo
por sí esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para
que los corrija".
495. Recurso contra el fallo del amparo y sus efectos. La sen-
tencia que resuelva la acción de amparo es apelable ante la Corte
Suprema.
Así lo establece el artículo 98 del Código Orgánico de Tri-
bunales al estatuir: "Las salas de la Corte Suprema conocerán:
3") De las apelaciones deducidas contra las sentencias dictadas
por las Cortes de Apelaciones en los recursos de amparo y de
protección".
Esta apelación, de acuerdo con lo establecido en el artículo
368 del C.P.P., deberá concederse en el solo efecto devolutivo, a
menos que la ley señalare expresamente lo contrario, de tal suer-
te que, como no existe disposición alguna que excepcione tal
norma general, si la sentencia de la Corte de Apelaciones aco-
ge la acción de amparo, el recurrente deberá ser puesto de in-
mediato en libertad.
398
TÍTULO VII
OTRAS ACCIONES IMPUGNATORIAS
Y RECURSOS ESPECIALES
496. Enumeración. Además de los recursos ordinarios y extraor-
dinarios antes analizados, la legislación chilena contempla los
recursos especiales de queja, de inaplicabilidad y la acción de
protección, por medio de los cuales también es posible impug-
nar las resoluciones de los tribunales de justicia, y aun hacer
inaplicables por inconstitucionalidad los preceptos de la ley.
Estos recursos, por ser casi ajenos al proceso penal, ya que
su procedencia en su sede es escasa por su naturaleza y excep-
cionalidad, los enunciaremos en forma muy breve y sucinta, ya
que fueron tratados latamente por el autor de esta obra en una
monografía anterior.^^^
497. El recurso de queja. Es un arbitrio extraordinario, espe-
cial y de carácter disciplinario, que tiene por objeto modificar
o dejar sin efecto las resoluciones judiciales dictadas con falta o
abuso ministerial.
Está contemplado en los artículos 535, 536 y siguientes del
Código Orgánico de Tribunales, y, de acuerdo con el artículo
545 del precitado texto, sólo procede en contra de las senten-
cias definitivas o interlocutorias que establezcan derechos per-
rnanentes en favor de las partes y que pongan término al juicio
^'^Núñez V., J. Cristóbal, Tratado de los Recursos Jurisdiccionales y Administrati-
vos, Editorial La Ley, Santiago, t. I, 1994; Queja, págs. 201 y sigts., t. H, 1997; Modi-
ficaciones al recurso de queja, págs. 596 y sigts.; Amparo, t. I, págs. 177 y sigts.;
Inaplicabilidad, t. L pág. 397.
399
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
O hagan imposible su continuación, siempre que en contra de
ellas no proceda recurso alguno ordinario o extraordinario.
Debe ser interpuesta, en primera instancia, ante la Corte de
Apelaciones respectiva, dentro del plazo fatal de cinco días a con-
tar de la notificación de la resolución recurrida, aumentado por
el término de emplazamiento para contestar demandas, cuan-
do proceda.
Su tramitación está reglamentada en los artículos 548 y si-
guientes del Código Orgánico de Tribunales, y en el Auto Acor-
dado de la Corte Suprema de 13 de noviembre de 1972.
498. La acción de protección. Es la acción impugnatoria, tute-
lar, inquisitoria, sumaria y de emergencia, por medio de la cual
toda persona que, por causa de actos u omisiones ilegales o ar-
bitrarias de los particulares, las autoridades administrativas o los
tribunales de justicia, sufra privación, perturbación o amenaza
en los derechos que señala el artículo 20 de la Constitución Po-
lítica, pueda ocurrir por sí, o por cualquiera a su nombre, a la
Corte de Apelaciones respectiva, a fin de que ésta adopte las
medidas que juzgue necesarias para restablecer el imperio del
derecho y la debida protección del agraviado.
Esta acción, a diferencia del amparo, que sólo resguarda
la libertad y la integridad individual de las personas, constitu-
ye u n a ampliación del hábeas corpus como medio de cautelar
los derechos subjetivos y patrimoniales que enumera taxativa-
mente el precitado artículo 20 de la Constitución Política, cua-
les son: el derecho a la vida, a la integridad física y psíquica
de las personas, el respeto y protección a la vida privada y a la
honra de las personas; la inviolabilidad del hogar y de toda for-
ma de comunicación privada; la libertad de conciencia, creen-
cias y cultos; el d e r e c h o a vivir en u n a m b i e n t e libre d e
contaminación; el derecho a elegir el sistema de salud a que
debe acogerse, sea estatal o privado; la libertad de enseñanza;
la libertad de emitir opinión e informar, sin censura previa; el
derecho a reunirse pacíficamente, sin permiso previo y sin ar-
mas; el derecho de asociación, sin permiso previo; la libertad
de trabajo; el derecho de sindicación; el derecho de desarro-
llar cualquiera actividad económica; la no discriminación ar-
bitraria en el trato que debe dar el Estado y sus organismos en
400
OTRAS ACCIONES IMPUGNATORIAS Y RECURSOS ESPECIALES
materia económica; la libertad para adquirir el dominio de
cualquiera clase de bienes; el derecho de propiedad en sus di-
versas especies sobre toda clase de bienes, corporales e incor-
porales; y el derecho de autor sobre creaciones intelectuales o
artísticas.
La acción de protección debe interponerse por escrito, y
aun puede ser deducida por telégrafo, télex o mail, dentro del
plazo fatal de quince días corridos a contar desde que el recu-
rrente haya tenido noticia o conocimiento fehaciente de la eje-
cución del acto o de la ocurrencia de la omisión ilegal o
arbitraria que lesione alguna de las garantías constitucionales
antes enunciadas.
La tramitación de la acción está contemplada en el Auto
Acordado de la Corte Suprema de 24 de junio de 1991.
499. El recurso de inaplicabilidad de la ley por inconstitucio-
nalidad. Este recurso es el medio destinado a obtener que la
Corte Suprema, de oficio o a petición de parte, ordene la n o
aplicación de u n precepto legal contrario a la Constitución
Política, en u n a gestión judicial o juicio determinado, a fin
de evitar que la ley inconstitucional se concrete en u n a reso-
lución injusta y agraviante para los derechos de alguna de las
partes.
El recurso de inaplicabilidad está establecido en el artículo 80
de la Constitución Política, el cual señala como tribunal competente
para conocer de él exclusivamente al pleno de la Corte Suprema,
con el fin de que declare inaplicable un precepto legal inconstitu-
cional a cualquiera gestión voluntaria o juicio, sea civil, criminal o
contencioso-administrativo, siempre que sea determinado.
Están legitimados para interponer el recurso los intervinien-
tes en el juicio o gestión determinada de que se trate, como parte
directa, recurrentes, terceros coadyuvantes o interesados, siem-
pre que la aplicación del precepto legal inconstitucional les irro-
gue un agravio, ya se trate de una ley propiamente tal, un decreto
con fuerza de ley o u n decreto ley.
El recurso debe interponerse fundadamente, por escrito, y
con la designación de u n procurador del número como apode-
rado y de abogado patrocinante habilitado para el ejercicio de
la profesión.
401
 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL

La interposición del recurso no tiene plazo, pero en todo

caso deberá ser deducido mientras el juicio o gestión judicial se
encuentre pendiente, siendo inadmisible cuando en éstos se
haya dictado sentencia firme.
La tramitación del recurso está contenida en el Auto Acor-
dado de la Corte Suprema de 22 de marzo de 1932.

CUARTA PARTE

LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA

402
 TÍTULO I
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO
Y MONITORIO

Párrafo P
El procedimiento simplificado

500. Concepto y ámbito de aplicación. En lo pertinente al pro-

cedimiento simplificado, el artículo 388 del C.P.P., establece: "El
conocimiento y fallo de las faltas se sujetará al procedimiento
previsto en este Título".
"El procedimiento se aplicará, además, respecto de los he-
chos constitutivos de simple delito para los cuales el ministerio
público requiriere la imposición de una pena que no excediere
de presidio o reclusión menores en su grado mínimo, salvo que
su conocimiento y fallo se sometiere a las normas del procedi-
miento abreviado que se regula en el Título III, cumpliéndose
los demás presupuestos allí establecidos".
El "procedimiento monitorio" constituye una modalidad del
"procedimiento simplificado", que persigue únicamente llevar
cabo una mera advertencia, admonición o llamado al orden al
imputado, seguida de una sanción pecuniaria, a fin de que no
vuelva a incurrir en la infracción. Su tramitación es aun más es-
cueta y breve que la del "procedimiento simplificado" y el ar-
tículo 392 del precitado Código la hace aplicable exclusivamente
"tratándose de faltas que debieren sancionarse sólo con pena de
multa".
El procedimiento simplificado se denomina así porque se tra-
mita en forma sucinta y sumaria ante los jueces de garantía con
respecto al enjuiciamiento de las faltas en general, y, por excep-

405
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
ción, de los simples delitos para los cuales el ministerio público
requiriere una pena que no excediere de presidio o reclusión
menores en su grado mínimo.
En consecuencia, este procedimiento simplificado es aplica-
ble, como norma general, a las faltas penales de acción pública
y privada que tipifica el Código Penal y a las que la antigua le-
gislación entregaba al conocimiento de los Juzgados de Letras
en lo Criminal, tales como las infracciones a la Ley de Alcoho-
les, a menos que estén sancionadas sólo con multa, evento en
que quedan sometidas al procedimiento monitorio.
No procede, empero, para el enjuiciamiento de las contra-
venciones administrativas.
Por excepción, el procedimiento simplificado les es aplica-
ble también a los simples delitos de acción pública -mas no a
los de acción privada que se rigen por los artículos 400 y siguien-
tes del C.P.P-, siempre que el ministerio público: a) no requi-
riere para ellos u n a p e n a superior a 540 días de presidio o
reclusión menor en su grado mínimo; b) no decidiere abstenerse
de iniciar la investigación o abandonar la ya iniciada, aplicando
el principio de oportunidad; o c) el fiscal, conjuntamente con
el imputado, no solicitaren al juez de garantía, concurriendo los
presupuestos legales, someter el juzgamiento del simple delito
al procedimiento abreviado, concurriendo los presupuestos le-
gales (supra N2 284, infra N™ 516 y sigts.).
Si bien el primitivo Proyecto del Ejecutivo había limitado la
aplicación del procedimiento simplificado sólo a las faltas pena-
les, públicas o privadas, es decir, a las tipificadas en el Código
Penal y aquellas que la legislación anteriormente vigente entre-
gaba a los jueces de Letras en lo Criminal, la Comisión del Se-
nado, al referirse al tema en su Sesión 5-, "hizo presente que
varios especialistas han concordado que es conveniente que no
se aplique solamente a las faltas, sino que también a delitos me-
nores, que constituyen el mayor número de delitos y que recar-
garían en demasía los tribunales orales".
"Por ello es conveniente elevar el umbral de este procedi-
miento a delitos menores, porque el juicio oral es complejo y
caro y puede ser innecesario en estos delitos, que, en muchos
casos, quedarían dentro del principio de oportunidad del mi-
nisterio público" (supra N- 284).
406
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
"Se propuso dejar una norma que permitiera a aquellos de-
litos cuya pena no excediere de 540 días optar entre ambos pro-
cedimientos a petición del fiscal y con aprobación del juez,
posibilidad que fue descartada por estimarse que esta discrecio-
nalidad afectaría al debido proceso".
"Señaló que en muchos casos de delitos menores puede ser
conveniente llevarlos ajuicio y no aplicar el principio de opor-
tunidad, como una forma de que la ciudadanía se sienta prote-
gida y vea que hay una sanción rápida".
"La Comisión acordó que este procedimiento, además de apli-
carse a las faltas, se aplique respecto de aquellos hechos constitu-
tivos de simple delito para los cuales el ministerio público
requiriere la imposición de una pena que no exceda de presidio
o reclusión menores en su grado mínimo, es decir, hasta 540 días,
sin perjuicio de aplicar el procedimiento abreviado cuando con-
currieren los requisitos de acuerdo a las reglas generales".^^^
SOL Legítímados para ejercer la acción penal. En el ámbito del
procedimiento simplificado y monitorio, por aplicación de las
normas generales supletorias establecidas en el artículo 389 del
C.P.P. para determinar la legitimación, hay que distinguir si la falta
penal o simple delito de que se trate es de acción pública, de ac-
ción privada, o de acción pública previa instancia particular.
Así emana del precepto del inciso final del artículo 390 del
C.P.P, el cual estatuye: "Tratándose de las faltas indicadas en los
artículos 494 N^ 5, y 496, N^ 11, del Código Penal, sólo podrán
efectuar el requerimiento precedente las personas a quienes co-
rrespondiere la titularidad de la acción conforme a lo dispues-
to en los artículos 54 y 55".
Con relación a este punto, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, señaló que "por tratarse de faltas de distinta naturaleza, sien-
do la primera previa instancia particular y la segunda de acción
privada, se hizo una referencia genérica que las comprende a am-
bas, indicando que sólo pueden efectuar el requerimiento las per-
sonas a quienes correspondiere la titularidad de la acción ".^^^
•'^^'* Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 701.
^ ' Ibídem, pág. 702.
407
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
De lo anterior emana, por tanto, que si las faltas o simples
delitos son de acción pública, están legitimados para ejercer la
acción penal el ministerio público, como igualmente cualquie-
ra persona mediante denuncia y, aun, por medio de querella,
la víctima, su representante legal o su heredero testamentario,
según lo disponen los artículos 53 inciso 2°, 111 y 173 del C.P.P.
(supraN°^23, 2 8 y 3 6 ) .
Si se trata de faltas o simple delitos de acción privada, sólo
la víctima podrá formular la querella ante el juez de garantía
que la ley exige para perseguir su castigo a través del fiscal del
ministerio público. Este caso está contemplado en el artículo 55
letra b) y en el inciso final del artículo 390 del C.P.P., los cuales
establecen que sólo la víctima puede requerir la sanción de la
falta que define el artículo 496 N- 11 del Código Penal como
"El que injuriare a otro livianamente de obra o de palabra, n o
siendo por escrito y con publicidad".
Si se trata de falta o simple delito de acción pública previa
instancia particular, sólo el ofendido está legitimado para for-
mular querella, y cualquiera persona puede presentar la denun-
cia que exige como mínimo la ley para que el ministerio público
pueda iniciar la investigación, como ocurre con la falta que ti-
pifica el N- 5 del artículo 494, es decir, las lesiones leves de ac-
ción pública, previa instancia particular, según lo disponen el
artículo 54 letra a) y el inciso final del artículo 390 del C.P.P.
502. Tribunal competente y forma de ejercer la acción. Requeri-
miento. El artículo 390 del C.P.P. establece: "Recibida por el fis-
cal la denuncia de u n hecho constitutivo de alguno de los delitos
a que se refiere el artículo 388, solicitará del juez de garantía com-
petente la citación inmediata ajuicio, a menos que fueren insufi-
cientes los antecedentes aportados, se encontrare extinguida la
responsabilidad penal del imputado o el fiscal decidiere hacer apli-
cación de la facultad que le concede el artículo 170".
Dado los amplios términos empleados por el precepto an-
tes transcripto, de ello se infiere que, al aludir la disposición "a
los delitos a que se refiere el artículo 388", comprende tanto a
las faltas como a los simples delitos que éste menciona. Así, por
lo demás, emana de la historia de la ley, ya que la Comisión del
Senado, en su Sesión 5-, al aprobar la norma excluyó la refe-
408
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
r e n d a a "las faltas", sustituyéndola por "delito", que es u n a voz
genérica que comprende también a las faltas, de acuerdo con
el artículo 3^ del Código Penal.^^»
No ocurre lo mismo, sin embargo, cuando el legislador se
refiere indistintamente a los términos "denuncia", "querella" y
"requerimiento", los cuales, sin duda, tienen u n significado di-
verso. En efecto, mientras la "denuncia" consiste en la comuni-
cación de la comisión de u n hecho punible que, por cualquier
medio, puede hacer toda persona; y que, obligatoriamente, de-
ben formular la policía y otras autoridades ante el ministerio
público para que inicie la persecución penal; la "querella", en
cambio, es imputación escrita y solemne que pueden entablar
la víctima del delito, su representante legal o su heredero o cual-
quiera persona capaz en casos especiales ante el juez de garan-
tía, para que éste la admita a tramitación y la remita al fiscal para
que practique la investigación respectiva; y, por último, el "re-
querimiento" es la petición que, ante la presentación de u n a de-
nuncia o querella, debe formular el ministerio público ante el
juez de garantía para que éste expida la inmediata citación ajui-
cio que dispone la ley, en el caso del procedimiento simplifica-
do, o se pronuncie de inmediato sobre aquél en el caso de que
proceda la aplicación del procedimiento monitorio (supra N™ 26
y sigts. y 34 y sigts.).
Ahora bien, el requerimiento sólo le corresponde formular-
lo al ministerio público y, según lo dispuesto en el artículo 391
del C.P.P., "...deberá contener: a) La individualización del im-
putado; b) Una relación sucinta del hecho que se le atribuyere,
con indicación del tiempo y lugar de comisión y demás circuns-
tancias relevantes; c) La cita de la disposición legal infringida;
d) La exposición de los antecedentes o elementos que funda-
mentaren la imputación, y e) La individualización y firma del
requirente".
Las menciones exigidas por la ley para el requerimiento de-
muestran que éste es solemne y, por ende, precisa extenderse
fundadamente por escrito, el cual debe ser firmado por el fiscal
requirente, enunciando clara y precisamente las menciones o
^"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 702.
409
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
datos antes señalados, ya que -como lo da a entender el inciso
primero del artículo 390 del precitado Código- si "...fueren in-
suficientes los antecedentes aportados", el juez puede declarar-
lo inadmisible (supra N°' 277 y sigts.).
503. Preparación del juicio. El artículo 393 del C.P.P. dispone:
"Recibido el requerimiento, el tribunal ordenará su notificación
al imputado y citará a todos los intervinientes al juicio, el que
no podrá tener lugar antes de veinte ni después de cuarenta días
contados desde la fecha de la resolución. El imputado deberá
ser citado con, a lo menos, diez días de anticipación a la fecha
de la audiencia. La citación del imputado se hará bajo el aper-
cibimiento señalado en el artículo 33 y a la misma se acompa-
ñarán copias del requerimiento y de la querella, en su caso".
"En el procedimiento simplificado no procederá la interpo-
sición de demandas civiles, salvo aquella que tuviere por objeto
la restitución de la cosa o su valor".
"La resolución que dispusiere la citación ordenará que las
partes comparezcan a la audiencia, con todos sus medios de
prueba. Si alguna de ellas requiriere de la citación de testigos o
peritos por medio del tribunal, deberán formular la respectiva
solicitud con una anticipación no inferior a cinco días a la fe-
cha de la audiencia".
La citación tanto del imputado como de los demás intervi-
nientes, vale decir, del fiscal, del defensor, de la víctima y del
querellante, deberá realizarse por medio de notificación perso-
nal, o, en su caso, en la forma señalada en el artículo 44 del Có-
digo de Procedimiento Civil en los lugares que la ley señala, la
cual debe contener copia íntegra de la resolución de que se tra-
tare, con identificación del proceso en que recayere. Además,
tratándose de la notificación del imputado, deberán acompañar-
se copias del requerimiento y de la querella, si la hubiere (su-
praN°^ 162 y sigts.).
El imputado deberá ser citado con una anticipación a lo me-
nos de diez días corridos a la fecha de la audiencia, bajo el aper-
cibimiento indicado en el artículo 33, es decir, q u e si n o
comparece a la audiencia injustificadamente, será detenido o
sometido a prisión preventiva hasta su realización. Si se tratare
de testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requirie-
410
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
re, también podrán ser arrestados hasta la realización de la res-
pectiva actuación, por un máximo de veinticuatro horas, según
lo establece el precitado precepto.
Por excepción, sin embargo -como lo establece el artículo
393 bis del C.PP, agregado por la Ley N^ 19.789-, "Tratándose
de una persona sorprendida in fraganti cometiendo una falta o
un simple delito de aquellos a que da lugar este procedimien-
to, el fiscal podrá disponer que el imputado sea puesto a dispo-
sición del juez de garantía, para el efecto de comunicarle en la
audiencia de control de la detención, de forma verbal, el reque-
rimiento a que se refiere el artículo 391, y proceder de inme-
diato conforme a lo dispuesto en este Título" (supra N- 502 e
infra 504 y sigts.).
Esta posibilidad ya había sido advertida, en su Sesión 5-, por
la Comisión del Senado, al "agregar una norma que contempla-
ba la detención del imputado por una falta cuando la ley lo au-
toriza, en cuyo caso el fiscal deberá otorgar al detenido su
libertad, en el más breve plazo, dando cumplimiento a lo dis-
puesto en el artículo 26".
"La norma obedece a que por falta no procede la detención,
pero si se ha procedido a ella, el fiscal debe ponerlo de inme-
diato en libertad".
"La Comisión acogió dicho precepto, pero lo incorporó en-
tre las normas generales sobre detención, como inciso 2° del ar-
tículo 134".299
El precepto antes transcripto establece que en esta especie
de procedimiento simplificado no procede la deducción de de-
mandas civiles, salvo aquella que tuviere por objeto la restitu-
ción de la cosa o su valor, si ésta ha sido destruida.
Esta disposición fue la consecuencia del acuerdo adoptado
al respecto por la Comisión del Senado, la que, en su Sesión 5-,
"planteó la inconveniencia de mantener la demanda civil en un
juicio tan breve, que supondría una dilación excesiva del pro-
cedimiento, porque los efectos civiles de un hecho pueden ser
más graves que la falta penal, y porque la acción indemnizato-
ria requiere de una prueba más compleja, sugiriéndose que la
'*^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 702.
411
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
demanda civil se interponga en sede civil, utilizando las reglas
generales. Se indicó que la doctrina no comparte el discutir la
I LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
materia civil en el juicio penal, porque la primera pasa a reves-
tir más importancia. Además el juicio se hace más complejo y
hay más partes involucradas".
"El H. senador Diez indicó que su preocupación es la com-
plicación para la víctima de tener que interponer dos acciones
distintas, porque el mayor interés de la víctima es la indemni-
zación".
"Se indicó que obteniendo una condena en materia penal
se facilita una conciliación en materia civil. Por lo demás, en
materia de faltas la acción civil no es tan frecuente, dejando fuera
las faltas por ebriedad, que son la mayoría, y no tienen acción
civil, porque no hay víctima, el resto persigue la acción restitu-
toria más que indemnizatoria. Aquí no se discute la proceden-
cia de la acción restitutoria, que se podría deducir en el juicio
penal, sino la de indemnización".
"Se sometió a votación la posibilidad de ejercer la acción ci-
vil por indemnización de perjuicios en el procedimiento simpli-
ficado, y fue rechazada por dos votos en contra y u n o a favor".
"La Comisión seguidamente acordó, esta vez por unanimi-
dad, dejar expresado en la norma que la víctima sí puede ejer-
cer la acción restitutoria de la cosa o de su valor, si ésta se ha
destruido, quitándole toda formalidad".
"En el inciso final se estimó necesario indicar que si alguna
de las partes requiriere la citación de testigos o peritos, debe ha-
cerlo con cinco días de anticipación a la audiencia, ello para evi-
tar una práctica generalizada en este tipo de audiencias en que
se utiliza la inasistencia de los testigos como una forma de soli-
citar nuevas audiencias y dilatar el procedimiento ".^"^
504. Primeras actuaciones y resolución imnediata. El artículo 394
del C.P.P. estatuye: "Al inicio de la audiencia, el tribunal efectua-
rá una breve relación del requerimiento y de la querella, en su
caso. Cuando se encontrare presente la víctima, el juez instruirá
a ésta y al imputado sobre la posibilidad de poner término al pro-
™ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 704 y 705.
412
cedimiento en conformidad a lo previsto en el artículo 241, si
ello procediere atendida la naturaleza del hecho punible mate-
ria del requerimiento".
El artículo 395 del mismo Código agrega: "Una vez efectua-
do lo prescrito en el artículo anterior, el tribunal preguntará al
imputado si admitiere responsabilidad en los hechos contenidos
en el requerimiento o si, por el contrario, solicitare la realiza-
ción del juicio".
"Si el imputado admitiere su responsabilidad en el hecho y
no fueren necesarias otras diligencias, el tribunal dictará senten-
cia inmediatamente. En estos casos el juez aplicará únicamente
pena de multa, a menos que concurrieren antecedentes califi-
cados que justificaren la imposición de una pena de prisión, los
cuales se harán constar en la sentencia. Con todo, la imposición
de la pena de prisión no procederá si, al dirigirle la pregunta a
que se refiere el inciso primero, el juez no le hubiere advertido
acerca de esta posibilidad".
Del contexto de los preceptos antes transcritos se concluye
que el legislador, después de ordenar al juez poner en conoci-
miento de los intervinientes mediante una sucinta relación acer-
ca del contenido del requerimiento y de la querella, si la hubiere,
le impone dos deberes: el primero, instruir a la víctima que se
encontrare presente y al imputado, acerca de la posibilidad de
poner término al procedimiento mediante un acuerdo repara-
torio, siempre que éste procediere, por afectar los hechos inves-
tigados a bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial,
consistir en lesiones menos graves, constituir delitos culposos y
no existir un interés público prevalente en la continuación de
la persecución penal; y el segundo, si lo anterior no prosperare
o no procediere, preguntar al imputado si admite responsabili-
dad en los hechos contenidos en el requerimiento o si, por el
contrario, solicitare la realización de nuevo juicio.
En el primero de los eventos antes señalados, si la víctima y el
imputado en forma libre, con pleno conocimiento de los hechos y
con la aprobación del juez, consienten en el acuerdo reparatorio,
el juez deberá, junto con aprobar el convenio, dictar sobreseimiento
definitivo en la causa en favor del encausado (supra N- 353).
Por el contrario, si el acuerdo reparatorio es improcedente,
o no lo acuerdan las partes afectadas, el juez debe cumplir con
413
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES YlJi EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
el segundo deber que le impone la ley, es decir, preguntar al im-
putado si admite su responsabilidad en los hechos contenidos
en el requerimiento, o si solicita la realización del juicio.
Si el imputado no admitiere responsabilidad en los hechos
imputados y solicitare la realización de juicio, éste se llevará a
cabo de inmediato en la forma que se indicará más adelante (in-
fraN^505).
Si el imputado admite su responsabilidad en los hechos, y
no fueren necesarias otras diligencias, el juez dictará sentencia
inmediatamente, imponiendo sólo la pena de multa, a menos
que concurran antecedentes calificados que justifiquen la impo-
sición de una pena de prisión, los cuales se harán constar en el
fallo. Con todo, no procederá la pena de prisión si el juez hu-
biere omitido, en forma previa, advertir al imputado de la posi-
bilidad de imponerle esta sanción privativa de la libertad, al
admitir su responsabilidad en los hechos y, por ende, en este
caso sólo podrá sancionarlo con multa.
La Comisión del Senado, refiriéndose a este último punto,
"observó que esta forma abreviada tendrá en la práctica una apli-
cación restringida sólo al caso que conlleve prisión, porque mu-
chos de los casos que sólo tengan pena de multa se resolverán
en el procedimiento monitorio".
"La Comisión efectuó algunos ajustes en el Título, suprimien-
do la referencia a las faltas y precisando en el inciso segundo
que si no fueren necesarias otras diligencias, dictará sentencia
inmediatamente".^"'
En relación al alcance de la "resolución inmediata" que pres-
cribe y sirve de título al artículo 395 del C.P.P., ésta es aplicable tanto
a las faltas penales como a los simples delitos para los cuales el mi-
nisterio público requiriere la imposición de una pena que no ex-
cediere de presidio o reclusión menores en su grado mínimo.
Así emana del acuerdo de la Comisión del Senado, antes
transcripto, en cuanto en dicho título del artículo 395 suprimió
la referencia a las faltas.
En igual sentido se ha pronunciado la Corte Suprema en sen-
tencia de 1- de abril del año 2002, resolviendo el recurso de nu-
S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 705.
414
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
lidad Rol N^ 233-02 del nuevo Código Procesal Penal, al decla-
rar que "la situación excepcional prevista en el artículo 395 del
aludido cuerpo de leyes, que se denomina 'resolución inmedia-
ta', conforme a su tenor literal no admite desde luego ninguna
limitación con relación a la naturaleza del ilícito, o sea, no dis-
tingue entre faltas o simples delitos y, por consiguiente, de no
mediar norma expresa ha de entenderse comprensiva de ambas
situaciones. A mayor abundamiento, si de la historia fidedigna
se trata, es conveniente indicar que en el Proyecto y en la Cá-
mara de Diputados se aprobó la norma bajo el título de 'Reso-
lución Inmediata', excluyéndose la parte 'en el juicio por faltas'.
De este modo, del texto de la norma en análisis y del estudio
sistemático de las otras disposiciones referentes al procedimiento
simplificado no hay ningún precepto que indique que el artícu-
lo 395 aludido esté limitado a las faltas. Argumentación que com-
parte el propio Fiscal Nacional en el Instructivo N- 15, de 25 de
octubre de 2000 en su punto 12°, que considera aplicable esta
norma, de manera excepcional, a los simples delitos, tratándo-
se de penas alternativas".'"'^
La Fiscalía Nacional del Ministerio Público, por su parte, en
su Instructivo N° 15, antes citado, disintiendo de tal criterio, sólo
admitió la posibilidad de la aplicación excepcional de dicha nor-
ma, al sostener que "lo dispuesto en el artículo 395 del Código
Procesal Penal es sólo aplicable al juzgamiento de las faltas, por
cuanto se ha empleado la expresión 'prisión' en sentido técni-
co (pena de uno a sesenta días) y en sentido amplio de 'priva-
ción de libertad'. Por consiguiente, sólo debería ser aplicable a
las faltas sancionadas con prisión o multa o con prisión y multa
y no a los simples delitos".
"Excepcionalmente, si así concluyeren los jueces de garan-
tía, podría aplicarse a aquellos simples delitos sancionados por
la ley con una pena privativa de libertad y otra alternativa de
multa, como sucede con los cuasidelitos contemplados en los
artículos 490 N^ 2°, 491 y 492 inciso primero del Código Penal.
En tales casos el juez debería aplicar sólo la pena de multa, a
™^ Corte S u p r e m a , Sentencia publicada e n la revista La Semana Jurídica N- 76,
de 22 d e abril d e 2002, pág. 13.
415
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
menos que concurrieren antecedentes calificados que justifica-
ren la aplicación privativa de libertad, los cuales se harán cons-
tar en la sentencia. Con todo, la imposición de la p e n a de
privación de libertad no procedería si, al dirigírsele al imputa-
do la pregunta de admisibilidad de responsabilidad, el juez no
le hubiere advertido acerca de esta posibilidad".^°^
505. Realización del juicio. El artículo 396 del C.P.P. dispone:
"Cuando el imputado solicitare la realización del juicio, éste se lle-
vará a cabo de inmediato, dándose lectura al requerimiento del
fiscal y a la querella, si la hubiere. En seguida se oirá a los compa-
recientes y se recibirá la prueba, tras la cual se preguntará al im-
putado si tuviere algo que agregar. Con su nueva declaración o
sin ella, el juez pronunciará su decisión de absolución o condena,
y fijará una nueva audiencia, para dentro de los cinco días próxi-
mos, para dar a conocer el texto escrito de la sentencia".
"La audiencia no podrá suspenderse, ni aun por falta de com-
parecencia de alguna de las partes o por no haberse rendido
prueba en la misma".
"Sin embargo, si no hubiere comparecido algún testigo o pe-
rito cuya citación judicial hubiere sido solicitada de conformidad
a lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 393 y el tribunal
considerare su declaración como indispensable para la adecuada
resolución de la causa, dispondrá lo necesario para asegurar su
comparecencia. La suspensión no podrá en caso alguno exceder
de cinco días, transcurridos los cuales deberá proseguirse confor-
me a las reglas generales, aun a falta del testigo o perito".
El precepto anterior es claro en el sentido que ordena la in-
mediata iniciación del juicio en la misma audiencia a que fue-
ron citadas las partes para la realización de las primeras actua-
ciones, mediante la lectura del requerimiento del fiscal y de la
querella, si la hubiere, y oyendo los descargos del imputado y
las alegaciones de las demás partes comparecientes, para acto
seguido recibir la causa a prueba, todo ello sin interrupción y
en forma oral.
'"^ Fiscalía Nacional del Ministerio Público, La Reforma Procesal Penal, cit., año
2000, págs. 211y212.
416
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
Al efecto, la ley establece que la audiencia no podrá suspen-
derse, ni aun por falta de comparecencia de alguna de las partes o
por no haberse rendido la prueba en la misma, a menos que no
hubiere comparecido algún testigo o perito cuya citación judicial
hubiere sido solicitada con una anticipación de cinco días a la fe-
cha de celebración de aquélla, y el tribunal considerare su declara-
ción como indispensable para la acertada resolución de la causa,
evento en que adoptará medidas para asegurar su comparecencia
suspendiendo la sesión por un plazo no superior a cinco días. Ven-
cido este término, el juez pronunciará su decisión de absolución o
condena, aun a falta de testigo o perito, debiendo citar nuevamen-
te a las partes a una nueva audiencia dentro de los cinco días próxi-
mos para dar a conocer el texto escrito de la sentencia.
La Comisión del Senado, al referirse a este precepto en su
Sesión 5-, advirtió "que se hicieron ajustes de redacción en su
inciso primero, sin cambiar su sentido, para enfatizar que el jui-
cio se realiza de inmediato, suprimiendo la posibilidad de una
nueva audiencia".
"Resolvió la Comisión que después de recibida la prueba el
tribunal debe darle al imputado la posibilidad de hacer una de-
claración, para seguidamente pronunciar su declaración de ab-
solución o condena y fijar una audiencia dentro de los cinco días
siguientes para dar a conocer la sentencia".
"En cuanto al inciso segundo, decidió fortalecer la idea ya
señalada en cuanto a que la audiencia no puede suspenderse
en ningún caso ni siquiera por ausencia de las partes o por fal-
ta de prueba. La Comisión no fue partidaria de acceder a una
nueva audiencia, porque en muchos casos se usará solamente
como una medida dilatoria. La única excepción es la no com-
parecencia de un testigo cuya citación hubiere sido requerida
con anterioridad y siempre que el tribunal la considere indis-
pensable para una adecuada resolución de la causa, en cuyo caso
dispondrá lo necesario para asegurar su comparecencia. Sin em-
bargo, esta suspensión no podrá prolongarse por más de cinco
días, luego de los cuales se seguirá, conforme a las reglas gene-
rales, prescindiendo de la prueba solicitada".^"*
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 706.
417
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES YLA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
506. Reiteración de faltas. En lo que respecta a este punto, el
artículo 397 del C.P.P. establece: "En caso de reiteración de fal-
tas de una misma especie, se aplicará, en lo que correspondie-
re, las reglas contenidas en el artículo 351".
Aplicando la normativa establecida en el artículo 351, resul-
ta que, si las faltas son de una misma especie, deberá aplicarse
la pena correspondiente a las diversas infracciones estimadas
como un solo delito, aumentada en uno o dos grados.
Si, por su naturaleza, las faltas de la misma especie no pu-
dieren estimarse como una sola infracción, el tribunal aplicará
la pena señalada a aquella que, considerada con las circunstan-
cias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentándola
en uno o dos grados, según sea el número de infracciones.
Ahora bien, si se trata de infracciones de la misma especie,
pero para la determinación de la sanción es preciso considerar
los valores de las cosas objeto de los hechos ilícitos, como ocu-
rre, por ejemplo, con la estafa y el hurto, en esta eventualidad
es preciso sumar el valor de las diversas sustracciones o defrau-
daciones, y en base a dicha cuantía total aplicar la pena aumen-
tada en uno o dos grados, y sólo una vez determinada en esta
forma la sanción, es posible rebajarla o alzarla en consideración
a las circunstancias atenuantes o agravantes concurrentes.
Por el contrario, si para la determinación de la pena no fue-
re necesario atender al valor de las cosas materia de los hechos
punibles de la misma especie, sólo será preciso considerar la
pena asignada a la infracción más grave y, en base a ésta, dismi-
nuirla o aumentarla, en atención a las circunstancias atenuan-
tes o agravantes concurrentes.
Seguidamente, si por la naturaleza de las diversas infraccio-
nes éstas no pudieren estimarse como una sola acción punible,
será preciso para imponer la pena tomar como base aquella de
las infracciones que tenga asignada la más grave, y luego, consi-
derando aisladamente su incremento o disminución en atención
a las circunstancias atenuantes o agravantes del caso, la pena re-
sultante deberá ser aumentada en uno o dos grados.
Sin embargo, si el sistema de acumulación material de las
penas a que se refiere el artículo 74 del Código Penal resultare
más beneficioso para el imputado, se le aplicará éste si hubiere
de corresponderle una pena menor.
418
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
Las normas anteriores, no obstante, no son aplicables en los
casos de concurso ideal de delitos contemplado en el artículo
75 del Código Penal, es decir, cuando un solo hecho constituya
dos o más infracciones, eventualidad en que sólo es procedente
imponer la pena mayor asignada al hecho punible más grave.
Del mismo modo, tales reglas no son aplicables a los casos
que la doctrina y la jurisprudencia han calificado como infrac-
ciones continuadas, las cuales deben ser consideradas como una
sola acción punible sancionable en su unidad, sin aumentos de
ninguna especie.
507. Suspensión de la imposición de condena. El artículo 398
del C.P.P. prescribe: "Cuando resultare mérito para condenar por
el hecho imputado, pero concurrieren antecedentes favorables
que no hicieren aconsejable la imposición de la pena al impu-
tado, el juez podrá dictar la sentencia y disponer en ella la sus-
pensión de la pena y sus efectos por un plazo de seis meses".
"Transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior sin que
el imputado hubiere sido objeto de nuevo requerimiento o de
una formalización de la investigación, el tribunal dejará sin efec-
to la sentencia y, en su reemplazo, decretará el sobreseimiento
definitivo de la causa".
"Esta suspensión no afecta la responsabilidad civil derivada
del delito".
Dado que en el Proyecto del Ejecutivo, aprobado por la Co-
misión de la Cámara de Diputados, se establecía que "cuando re-
sultare mérito para c o n d e n a r por la falta imputada, p e r o
concurrieren antecedentes favorables que no hiciere aconsejable
la imposición de la pena, el juez podrá suspender la dictación
de la sentencia hasta por seis meses", la Comisión de Senado,
en su Sesión 5-, estimó que la norma era equívoca, porque el juez
no suspende la dictación de la sentencia, debe dictarla, porque
aquí no hay suspensión del procedimiento, el juicio está completo
y hay un juicio de culpabilidad; lo que se suspende son los efec-
tos penales que ella produce, es decir, la pena y sus efectos".
"En atención a estas consideraciones, resolvió modificar la
norma propuesta, suprimiendo las referencias a las faltas y se-
ñalando que dictada la sentencia, los efectos penales (pena y sus
efectos) se suspenden por seis meses".
419
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Además, "estimó inadecuada la referencia a que durante di-
cho plazo el imputado no cometiere un nuevo hecho punible,
porque para obtener esa certeza debiera estarse ante una senten-
cia que lo confirmare, lo que parece difícil en tan breve plazo,
por ello exigió que en el plazo de suspensión no puede el impu-
tado ser objeto de un nuevo requerimiento o de formalización
de la investigación, si se tratare del procedimiento ordinario".
Igualmente, le "mereció objeciones la frase final, porque es
inadecuado señalar que la sentencia produce efecto de sobre-
seimiento definitivo, significaría que transforma su naturaleza,
porque son dos formas diferentes de terminar el proceso. Lo que
debe hacer el juez, a juicio de la Comisión, y así lo acordó, es
dejar sin efecto la sentencia y en su lugar decretar el sobresei-
miento definitivo".
"Se aclaró que esto no afecta la responsabilidad civil del im-
putado".3«5
De lo anterior se desprende, por tanto, que si el condenado
a quien se le suspenda la imposición de la pena, durante los seis
meses siguientes a la notificación de la sentencia no es objeto
de un nuevo requerimiento por falta o simple delito, ni de una
formalización de la investigación en su contra por un delito de-
terminado, el juez deberá dejar sin efecto el fallo condenatorio
y, en su reemplazo, dictar sobreseimiento definitivo en favor del
imputado.
Este sobreseimiento definitivo, no obstante, no extingue la
responsabilidad civil del imputado, ya que - c o m o lo señala la
historia de la ley antes inserta- hay un juicio de culpabilidad en
el cual hay mérito para condenar y, por ende, por lo menos sub-
siste el delito civil que hace procedente la indemnización por
el daño causado por la infracción.
Si, por el contrario, dentro del plazo de seis meses de sus-
pensión del cumplimiento de la pena, el condenado es objeto
de un nuevo requerimiento por falta o simple delito o de la for-
malización de la investigación en un procedimiento ordinario,
deberá cumplir la condena suspendida, además de la que se le
imponga en el nuevo juicio.
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 707.
420
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
508. Recursos en contra del fallo. El artículo 399 del C.P.P. dis-
pone: "Contra la sentencia definitiva sólo podrá interponerse el
recurso de nulidad previsto en el Título IV del Libro Tercero.
El fiscal requirente y el querellante, en su caso, sólo podrán re-
currir si hubieren concurrido al juicio".
Al respecto nos remitimos a lo expuesto con anterioridad en
lo atinente a las causales del recurso de nulidad, a la forma de
interponerlo, al tribunal, al alcance de su jurisdicción y a la le-
gitimación que, en la sede el procedimiento simplificado, está
limitada al fiscal requirente y al querellante agraviado, siempre
que hubieren concurrido a las audiencias del juicio, sin perjui-
cio de que, en todo caso, pueda recurrir el condenado (supra
N°^457ysigts.).
Párrafo 2^
El procedimiento monitorio
509. Concepto y ámbito de aplicación. El procedimiento mo-
nitorio, a diferencia del procedimiento simplificado, que tiene
un carácter eminentemente sancionatorio, constituye un expe-
diente de mero aviso, advertencia o llamado al orden emanado
del juez, seguido de una sanción pecuniaria que puede o no ser
impuesta, que exhorta al imputado a no incurrir en lo futuro
en nuevas infracciones.
Su origen proviene de la palabra latina monitorius, que signi-
fica lo que sirve para avisar o amonestar, la cual encuentra su
más común expresión en la monición que el Papa, los obispos y
los prelados dirigen a los fieles para la averiguación de ciertos
hechos o para señalarles normas de conducta, principalmente
en relación con circunstancias de actualidad.
El legislador en el artículo 392 del Código Procesal Penal
hace aplicable el procedimiento monitorio únicamente a las fal-
tas que debieren sancionarse sólo con pena de multa, y en nin-
gún caso a los simples delitos, como ocurre a veces con el
procedimiento simplificado.
Al respecto el precitado artículo reemplazado por el artícu-
lo 2= N2 1 de la Ley N^ 19.762, de 13 de octubre de 2001, esta-
421
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
blece: "Se aplicará el procedimiento monitorio a la tramitación
de las faltas respecto de las cuales el fiscal pidiere sólo pena de
multa. En el requerimiento señalado en el artículo precedente
el fiscal indicará el monto de la multa que solicitare inponer".
510. Legitimación y forma de promover la acción. Para los
efectos de determinar a los legitimados para promover la ac-
ción penal por faltas penales que merezcan sólo la pena de
multa, y a la forma de deducirla, se aplican las mismas reglas
antes señaladas para el procedimiento simplificado, con el solo
agregado de que el ministerio público en la presentación del
requerimiento, además de enunciar las menciones taxativamen-
te señaladas en el artículo 391 del C.P.P. - c o m o lo ordena el
inciso primero del artículo 392-, deberá hacer una proposición
sobre el monto de la multa que se debiere imponer al imputa-
do (supra N°' 499 y 501).
511. Tramiitación de la acción penal monitoria. El inciso segun-
do del artículo 392 del C.P.P. estatuye: "Si el juez estimare sufi-
cientemente fundado el requerimiento y la proposición relativa
a la multa, deberá acogerlos inmediatamente, dictando una re-
solución que así lo declare. Dicha resolución contendrá, además,
las siguientes indicaciones:
a) La instrucción acerca del derecho del imputado de recla-
mar en contra del requerimiento y de la imposición de la san-
ción, dentro de los quince días siguientes a su notificación, así
como de los efectos de la interposición del reclamo;
b) La instrucción acerca de la posibilidad de que dispone el
imputado en orden a aceptar el requerimiento y la multa im-
puesta, así como de los efectos de la aceptación, y
c) El señalamiento del monto de la multa y de la forma en
que la misma debiere enterarse en arcas fiscales, así como del
hecho que, si la multa fuere pagada dentro de los quince días
siguientes a la notificación al imputado de la resolución previs-
ta en este inciso, ella será rebajada en 25%, expresándose el
monto a enterar en dicho caso".
"Si el imputado pagare dicha multa o transcurriere el plazo
de quince días desde la notificación de la resolución que la im-
pusiere, sin que el imputado reclamare sobre su procedencia o
422
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO Y MONITORIO
monto, se entenderá que acepta su imposición. En dicho even-
to la resolución se tendrá, para todos los efectos legales, como
sentencia ejecutoriada".
"Por el contrario, si, dentro del mismo plazo de quince días,
el imputado manifestare, de cualquier modo fehaciente, su fal-
ta de conformidad con la imposición de la multa o su monto,
se proseguirá con el procedimiento en la forma prevista en los
artículos siguientes. Lo mismo sucederá si el juez no considera-
re suficientemente fundado el requerimiento o la multa propues-
ta por el fiscal".
Del texto de la disposición antes transcripta emana que el
imputado puede aceptar expresa o tácitamente la resolución del
juez que le imponga u n a multa. La aceptará en forma expresa
si así lo manifiesta por escrito presentado antes del vencimien-
to del plazo fatal de quince días que la ley le otorga para recla-
mar de ella ante el mismo juez que se la haya impuesto. La
aceptará en forma tácita si paga la multa dentro de dicho lapso,
eventualidad en que tendrá una rebaja legal de ella de un 25%;
o si no la paga ni reclama de ella dentro del referido plazo fatal
de quince días.
En ambos casos antes señalados, la resolución que haya im-
puesto la multa se tendrá como sentencia ejecutoriada para to-
dos los efectos legales.
Si, por el contrario, el imputado condenado reclamare en
cualquiera forma fehaciente de la imposición de la multa o de
su monto, o el juez no considera suficientemente fundado el re-
querimiento o la multa propuesta por el fiscal, el magistrado or-
denará la notificación del imputado y la citación de todos los
intervinientes al juicio, continuando la tramitación de éste de
acuerdo con las normas que rigen al procedimiento simplifica-
do, siendo procedente también la suspensión en la imposición
de la pena y la admisibilidad del recurso de nulidad en contra
de la sentencia (supra N°' 500 y sigts.).
423
 TÍTULO II
PROCEDIMIENTO POR DELITO
DE ACCIÓN PRIVADA

512. Ámbito de aplicación. Este procedimiento es aplicable ex-

clusivamente a los delitos de acción privada enumerados en el
artículo 55 del C.P.P., los cuales, por atender, en esencia, a la
protección de la buena fama u honor de las personas, son de
interés particular del agraviado y, por lo tanto, sólo la víctima
está legitimada para provocar la persecución penal, exclusiva-
mente por medio de querella interpuesta ante el juez de garan-
tía competente (supra N- 24).
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
estimó que "el procedimiento por delitos de acción privada es
de aplicación general, pese a lo cual el Código actual y éste lo
tratan entre los procedimientos especiales. Este procedimiento
- a g r e g ó - se aplica a los delitos de acción privada a que se refie-
re el artículo 64".^"®

513. Inicio del procedimiento. El artículo 400 del C.P.P. esta-

blece al respecto: "El procedimiento comenzará sólo con la in-
terposición de la querella por la p e r s o n a habilitada para
promover la acción penal, ante el juez de garantía competen-
te. Este escrito deberá cumplir con los requisitos de los artícu-
los 113 y 261, en lo que no fuere contrario a lo dispuesto en
este Título".
"El querellante deberá acompañar una copia de la querella
por cada querellado a quien la misma debiere ser notificada".

•'"•^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,

pág. 216.

425
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES YLA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
"En la misma querella se podrá solicitar al juez la realización
de determinadas diligencias destinadas a precisar los hechos que
configuran el delito de acción privada. Ejecutadas las diligen-
cias, el tribunal citará a las partes a la audiencia a que se refiere
el artículo 403".
El precepto establece que el procedimiento especial por de-
lito de acción privada, sólo puede ser iniciado por querella, la
cual, como es la norma general, debe ser presentada ante el juez
de garantía, pero sin que éste la deba remitir al fiscal del minis-
terio público, ya que la investigación en esta especie de accio-
nes recae exclusivamente en la persona del querellante, sin
perjuicio de que éste pueda solicitar al juez que ordene la reali-
zación de determinadas diligencias destinadas a precisar los he-
chos que configuran el delito.
En consecuencia, en estos procesos no existe actividad per-
quisiva ni formalización de la investigación por parte del fiscal
del ministerio público, ya que éste no interviene en la pesquisa
del delito de acción privada, ni en la determinación del delin-
cuente.
La querella debe ser entablada por escrito ñindado, cum-
pliendo con las menciones señaladas en los artículos 113 y 261,
en cuanto no ñieren contrarios a este procedimiento especial,
de tal modo que, en síntesis, deberá contener las menciones ge-
nerales ya analizadas al referirnos a esta materia (supra N- 38),
menos la expresión de las diligencias que se solicitaren al mi-
nisterio público, ya que este organismo no interviene en esta cla-
se de juicios.
En virtud de lo ordenado por el inciso primero del artícu-
lo 440, en cuanto se refiere a la aplicación del artículo 261, la
querella deberá indicar la calificación del delito incriminado al
querellado, la forma de participación atribuida, las circunstan-
cias modificatorias de responsabilidad concurrentes, la pena apli-
cable, y ofrecer la prueba necesaria para sustentar la acción. Si
se ofreciere prueba de testigos, deberá incluirse en la querella
una lista de ellos, individualizándolos con nombres, apellidos,
profesión y domicilio o residencia, señalando los puntos sobre
los cuales deberán recaer sus declaraciones.
Si se ofreciere prueba pericial, en el mismo escrito deberá
individualizarse a los peritos, indicándose sus títulos y calidades,
426
PROCEDIMIENTO POR DELITO DE ACCIÓN PRIVADA
y señalando los puntos sobre los cuales habrán de recaer sus in-
formes.
El querellante, además, deberá acompañar una copia de la
querella por cada querellado a quien la misma hubiere de ser
notificada.
Por último, en la misma querella se podrá solicitar al juez la
realización de determinadas diligencias probatorias destinadas
a precisar los hechos que configuran el delito de acción priva-
da, las cuales, en cuanto fueren lícitas, útiles, relevantes y perti-
nentes, deberán ser decretadas por el tribunal.
Al analizar la Comisión del Senado el artículo 400 del C.P.P.,
antes transcripto, antiguo artículo 456 del Proyecto del Ejecutivo,
"planteó la necesidad de comunicar la querella al fiscal, porque
en algunos casos puede haber interés público comprometido".
"Después de un análisis del artículo 65, que señalaba cuáles
son los delitos de acción privada, el único caso que podría pro-
vocar ese efecto es el de comunicación fraudulenta de secretos,
sancionado en el artículo 284 del Código Penal, que en muchos
casos podría provocar a la víctima más daño que un robo, espe-
cialmente si fuera una Empresa del Estado".
"Por estas consideraciones, la Comisión acordó sacar del ar-
tículo 64 (actual artículo 55) la comunicación fraudulenta de
secretos para incorporarla al artículo 63 (actual artículo 54), que
trata de los delitos de acción mixta y de esa forma precaver que
si existe un eventual daño al interés público pueda intervenir el
ministerio público en el proceso".
"En cuanto a la norma en comento, se acordó modificar su
título, haciendo referencia al inicio del procedimiento y en su tex-
to se reforzó la idea de que sólo puede comenzar por querella".
"Asimismo, se acordó en refundir este artículo con el 461,
pasando este último a ser inciso final, que regula la investiga-
ción preparatoria en que el querellante en su escrito solicita las
diligencias pertinentes, ordenando el tribunal al fiscal del mi-
nisterio público la práctica de determinadas diligencias".
"Sin embargo, se estimó inapropiada la intervención del mi-
nisterio público, a quien corresponde la investigación de los de-
litos de acción pública, en los delitos de acción privada, en
circunstancias que es el abogado querellante quien debe inves-
tigar".
427
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES YLA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
"Coincidieron en esta opinión los HH. senadores presentes,
que es el querellante quien debe reunir las pruebas y solamen-
te cuando con sus medios no le sea posible hacerlo recurrir al
juez, pero en ningún caso involucrar al ministerio público en la
investigación".
'Tuvo presente, empero, que en algunas circunstancias pue-
de ser difícil para un particular obtener información o anteceden-
tes, porque no hay una obligación de colaborar en su investigación
como ocurre con el ministerio público, con lo que podría el agra-
viado quedar sin la posibilidad de acreditar el delito".
"Por esta razón se estableció que en la misma querella se pue-
da solicitar al juez que ordene determinadas diligencias desti-
nadas a precisar los hechos que configuran el delito y una vez
realizadas estas diligencias se cite a la audiencia".^"^
514. Tramitación de la querella por delito de acción privada.
Después de la disposición que ordena la necesidad de interpo-
sición de la querella para la iniciación del procedimiento, el le-
gislador no señala más normas para la tramitación del juicio que
las indicadas en el inciso final del artículo 400, en orden a la
realización de las diligencias de investigación que haya solicita-
do el querellante y la citación a la audiencia a que se refiere el
artículo 403, agregando en el artículo 405 que, en lo que no pro-
veyere este Título, la substanciación por el delito de acción pri-
vada se regirá por las normas del Título I del Libro Cuarto, es
decir, por las que rigen el procedimiento simplificado, sin la pro-
cedencia de la suspensión de la imposición de la condena, el
cual, además, de conformidad con el artículo 389 del C.P.P., está
regido supletoriamente por las reglas del procedimiento ordi-
nario.
En consecuencia, coordinando dichas disposiciones, se con-
cluye que, una vez declarada admisible la querella y realizadas
las diligencias de investigación solicitadas por el querellante, a
petición de éste el juez deberá disponer la citación inmediata
de las partes a la audiencia a que se refiere el artículo 403, a la
cual el querellante y el querellado podrán comparecer en for-
*" Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 708 y 709.
428
PROCEDIMIENTO POR DELITO DE ACCIÓN PRIVADA
ma personal o representados por mandatario con facultades su-
ficientes para transigir, sin perjuicio de que deban concurrir en
persona cuando el tribunal así lo ordenare.
De acuerdo con lo prescrito en el artículo 404, "Al inicio de
la audiencia, el juez instará a las partes a buscar un acuerdo que
ponga término a la causa. Tratándose de los delitos de calum-
nia o injuria, otorgará al querellado la posibilidad de dar expli-
caciones satisfactorias de su conducta".
Si dicha conciliación no se produce, por inasistencia del que-
rellante, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 402, se
tendrá por abandonada la acción y el tribunal decretará el so-
breseimiento definitivo de la causa.
Si la conciliación no se produce por falta de acuerdo entre
las partes, en virtud de lo dispuesto en el artículo 395, aplicable
supletoriamente al caso por disposición del artículo 405, el tribu-
nal preguntará al imputado si admite su responsabilidad en los
hechos o si, por el contrario, solicita la realización del juicio.
Si el imputado admitiere su responsabilidad en el hecho y
no fueren necesarias nuevas diligencias, el tribunal dictará sen-
tencia inmediatamente, y estimamos que en la condena puede
aun imponer sólo la pena de multa que señala el precepto su-
pletorio, por ser una disposición legal posterior al Código Pe-
nal, que, al tenor de lo dispuesto en el N- 3- inciso séptimo del
artículo 19 de la Constitución Política, es más favorable para el
querellado.
Si el querellado no asiste a la audiencia, se niega a llegar a
un acuerdo de conciliación o solicitare la realización del juicio,
de conformidad con lo establecido en el artículo 396, en la mis-
ma audiencia el juez dará lectura a la querella, oirá a los com-
parecientes y recibirá la causa a prueba, tras los cual preguntará
al imputado si tiene algo que agregar, y, con su nueva declara-
ción o sin ella, pronunciará su decisión de absolución o conde-
na, y citará a u n a audiencia para d e n t r o de los cinco días
próximos, para dar a conocer el texto escrito de la sentencia.
Como lo establece el precitado artículo 396, "La audiencia no
podrá suspenderse, ni aun por falta de comparecencia de algu-
na de las partes o por no haberse rendido prueba en la misma".
"Sin embargo, si no hubiere comparecido algún testigo o
perito cuya citación judicial hubiere sido solicitada de confor-
429
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
midad a lo dispuesto en el inciso 3- del artículo 393 -es decir,
por lo menos con una anticipación de cinco días-, y el tribunal
considerare su declaración como indispensable para la adecua-
da resolución de la causa, dispondrá lo necesario para asegurar
su comparecencia. La suspensión no podrá en caso alguno ex-
ceder de cinco días, transcurridos los cuales deberá proseguirse
conforme a las reglas generales, aun a falta de testigo o perito".
Ahora bien, analizando la historia de la ley, se comprueba
que aun cuando, como se expresó anteriormente, la Comisión
de la Cámara de Diputados había aprobado el artículo 446 del
Proyecto del Ejecutivo que establecía como normas supletorias
aplicables al procedimiento por delito de acción privada las que
rigen el procedimiento ordinario, la Comisión del Senado, en
su Sesión 5-, "en virtud de los acuerdos que adoptó al revisar
los artículos siguientes, y que persiguen hacer más rápido el jui-
cio por este tipo de delitos, estimó adecuado no hacer aplica-
ción del p r o c e d i m i e n t o o r d i n a r i o , sino del simplificado
contemplado en el Título I del Libro Cuarto, salvo la disposi-
ción que permite la suspensión de la pena y los efectos de la
sentencia, en cuanto las penas que en algunos casos correspon-
den a los delitos de acción privada son de mayor gravedad que
las que regulan el procedimiento simplificado".'"'*
515. Otras formas de terminación del juicio por delito de acción
privada. Fuera de la terminación del juicio por delitos de acción
privada por sentencia definitiva absolutoria o condenatoria y por
el sobreseimiento definitivo que pueda proceder de acuerdo con
las reglas generales, este último también puede emanar en esta
sede del desistimiento de la querella y del abandono de la acción.
En cuanto al desistimiento de la querella, el artículo 401 es-
tablece: "Si el querellante se desistiere de la querella se decreta-
rá sobreseimiento definitivo en la causa y el querellante será
condenado al pago de las costas, salvo que el desistimiento obe-
deciere a un acuerdo con el querellado".
"Con todo, una vez iniciado el juicio no se dará lugar al desis-
timiento de la acción privada, si el querellado se opusiere a él".
'"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 708.
430
PROCEDIMIENTO POR DELITO DE ACCIÓN PRIVADA
El desistimiento de la querella, por constituir la renuncia a
un derecho de acción ya promovido, debe ser expreso, y, como
es obvio, supone la interposición de la querella, ya que nadie
puede desistirse de algo que no existe. Puede ser formulado uni-
lateralmente por el querellante antes de iniciado el juicio, es
decir, con prioridad a la citación del querellado a la audiencia
del juicio por medio de su notificación en forma legal; pero, des-
pués de ser citado el querellado, sólo operará el desistimiento
si el querellado no se opusiere a él.
Acogido el desistimiento, el juez deberá sobreseer definiti-
vamente la causa, y condenar al pago de las costas al querella-
do, a menos que la renuncia a la prosecución de la acción
obedeciere a un acuerdo con el querellado.
Acorde con lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, "suprimió la referencia a que el desistimiento puede pro-
ducirse en cualquier estado de la causa, porque el mismo inciso
segundo limita esta posibilidad, una vez iniciado el juicio, a la
aceptación del querellado".
"Modificó también la redacción a fin de aclarar la norma, y
en lo que dice relación con la condena en costas, se hizo una
excepción en el caso que el desistimiento se produzca por un
acuerdo con el querellado ".^°^
En lo que atañe al abandono de la acción, el artículo 402
del C.P.P. establece: "La inasistencia del querellante a la audien-
cia del juicio, así como su inactividad en el procedimiento por
más de treinta días, entendiendo por tal la falta de realización
de diligencias útiles para dar curso al proceso que fueren de car-
go del querellante, producirán el abandono de la acción priva-
da. En tal caso el tribunal deberá, de oficio o a petición de parte,
decretar el sobreseimiento definitivo de la causa".
"Lo mismo se observará si, habiendo muerto o caído en in-
capacidad el querellante, sus herederos o representante legal no
concurrieren a sostener la acción dentro del término de noven-
ta días".
El abandono de la acción, en consecuencia, puede tener
lugar por tres causales, a saber: a) Después de iniciado el jui-
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, p á e . 709.
431
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA PROCEDIMIENTO POR DELITO DE ACCIÓN PRIVADA

ció con presentación de la querella, si el querellante mantie- 424 y 428 del Código Penal, que permiten entablar la acción a
ne una inactividad en el procedimiento por más de treinta días los parientes y herederos que señala, por lo que lógicamente
corridos, sin realizar diligencias útiles para dar curso al proce- puede continuarla cualquiera de ellos".
so, como sería, por ejemplo, si dentro de dicho lapso no hi- "Estimó la Comisión en todo caso demasiado exiguo el pla-
ciere notificar en forma legal al querellado del contenido de zo de sesenta días en consideración a que deberán tramitar el
la querella y de la resolución que cita a las partes a la audien- auto de posesión efectiva para determinar quiénes son los here-
cia respectiva, o durante el curso de la causa no impetra y ob- deros que podrían actuar en su representación; por ello, el pla-
tiene dentro de dicho lapso la citación judicial de sus testigos zo se aumentó a noventa días".^'"
y peritos para obtener su oportuna comparecencia a declarar;
b) Si el querellante no comparece a la audiencia del juicio, sea 516. Recursos. Por aplicación de la norma supletoria del artícu-
personalmente o representado por mandatario con facultades lo 399, establecida en el artículo 405 del C.P.P., en contra de la
suficientes para transigir; y c) Si habiendo muerto o caído en sentencia definitiva dictada en el procedimiento por delitos de
incapacidad el querellante, sus herederos o representante le- acción privada sólo es procedente el recurso de nulidad, por par-
gal no concurrieren a sostener la acción dentro del término te del querellante o querellado que hayan concurrido al juicio,
de noventa días corridos. al cual nos hemos referido anteriormente (supra N°' 458 y sigts.).
La Comisión del Senado, al referirse al abandono de la ac- Empero, si dicho procedimiento por delito de acción priva-
ción, "manifestó que es conveniente aclarar esta materia, por- da termina por sobreseimiento definitivo, estimamos que sólo
que es una norma que ha suscitado dudas, pues, en realidad, la procede en su contra el recurso de apelación, de acuerdo con
inactividad del querellante debe ser absoluta, pero si la inactivi- lo dispuesto en el artículo 253 del C.P.P.
dad es del tribunal, la carga de dar curso al procedimiento no
pesa sobre el querellante, solamente cuando las diligencias son
de su responsabilidad se le sanciona".
"Se agregó que en estas acciones el impulso procesal corres-
ponde al querellante, especialmente en primera instancia. Se
recordó que estas acciones son de interés privado y están en el
límite entre lo penal y lo civil. Por otra parte es útil presionarlo
para que impulse la acción, de lo contrario la parte querellada
podría quedar sometida a un proceso por tiempo indefinido".
"La Comisión acordó que el querellante cae en inactividad
al no realizar diligencias que den curso progresivo a los autos y
que sean de su responsabilidad".
"Acordó también suprimir las referencias al juicio oral en
atención a los acuerdos adoptados en la discusión del artículo
469" (actual art. 408) (supra N- 520).
"En el inciso segundo se estimó necesario incorporar a los
representantes legales que actuarían en el caso que el querellan-
te cayere en incapacidad. En cuanto a los herederos, se suscitó
la duda de si deben concurrir todos ellos o solamente alguno, a
este respecto es preciso relacionar esta norma con los artículos ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 710.

432 433
 TÍTULO III
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO

517. Noción previa. El procedimiento abreviado es, en síntesis,

el que permite al juez de garantía conocer y fallar una hipótesis
penal, en forma rápida y resumida, sin pasar por el juicio oral a
petición exclusiva del fiscal, mediante un acuerdo propuesto por
éste que debe ser aceptado por el acusado y por el juez, si con-
curren los demás requisitos legales.
Es, por tanto - c o m o lo ha señalado la Fiscalía Nacional del
Ministerio Público en su Instructivo N° 57-, una salida alterna-
tiva al juicio oral que se justifica por razones de economía fiscal
y para evitar la congestión de causas ante el tribunal del juicio
oral.^''
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al referirse a esta materia, dio una su-
cinta noción de esta normativa procesal al sostener que, "entre
las posibilidades de simplificación de los procedimientos, se con-
sidera el procedimiento abreviado, que posibilita que el impu-
tado renuncie a su derecho al juicio oral cuando manifieste su
acuerdo con los hechos contenidos en la acusación y en los an-
tecedentes de la investigación que lo fundan. Este procedimiento
busca dar una salida expedita a aquellos casos en que no existe
una controversia sobre los resultados de la investigación realiza-
da por el fiscal".
"Se faculta al juez para absolver en el caso de que, a pesar
del reconocimiento de hechos realizados por el acusado, éstos

-'"' Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. II, año 2001,
pág. 105.

435
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
nos sean constitutivos de delito o el conjunto de los anteceden-
tes de la investigación lo llevaren a adoptar esa decisión".
"Se impide la renuncia del acusado al juicio oral en los ca-
sos en que se arriesguen penas privativas de libertad de larga
duración".
"Asimismo, se otorgan amplias facultades al juez para con-
trolar que el consentimiento del imputado haya sido libre e in-
formado, pudiendo incluso rechazar el acuerdo y dar paso al
juicio oral si lo estimare así".
"Se explicó que el procedimiento abreviado es un procedi-
miento de acuerdo, lo que significa reconocimiento por parte
del acusado de los hechos".
"La situación de hecho que da lugar al procedimiento abre-
viado, que, habitualmente, es la confesión, se puede dar en cual-
quier tipo de pena. Alguien puede confesar un delito que merezca
pena perpetua. En estos casos, por razones de garantía, se hace
el juicio, aunque parezca ocioso. Algunas veces resultará benefi-
cioso para el acusado, porque generalmente habrá cierto acuer-
do en el cual el fiscal limita su petición de pena. El juez nunca
podrá aplicar una pena mayor que la que pide el fiscal".
"Aquí, el imputado acepta que los antecedentes reunidos por
el fiscal son ciertos, en general. El juez tiene que indagar den-
tro de esos antecedentes y, sobre la base de ellos, puede absol-
ver. Lo único que se hace es que, por vía del consentimiento del
imputado, en el fondo, se está volviendo al sistema actual, el sis-
tema sumario".^^^
De lo anterior se desprende, en consecuencia, que la aplica-
ción del procedimiento abreviado supone que sea adoptado a
solicitud exclusiva del ministerio público y con el acuerdo del
imputado acerca de la naturaleza de la sanción y de la exten-
sión de ésta, si fuere privativa de la libertad. Este procedimien-
to es admisible solamente c u a n d o en la acusación el fiscal
requiriere la imposición de una pena privativa de la libertad no
superior a cinco años de presidio o reclusión menores en su gra-
do máximo, o bien cualesquiera otras penas de distinta natura-
"^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 217.
436
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
leza, cualquiera fuere su entidad o monto, ya fueren ellas úni-
cas, conjuntas o alternativas; siempre que el imputado, en ple-
no conocimiento de los hechos materia de la acusación y de los
antecedentes de la investigación que la fundaren, los acepte en
forma expresa y manifieste su conformidad con la aplicación de
esta especie de procedimiento.
Es preciso tener presente, sin embargo, que de acuerdo con
el tenor literal de la ley no se le exige al acusado que reconozca
la existencia del delito investigado y su participación en él, sino
sólo que acepte expresamente los hechos materia de la acusa-
ción y los antecedentes de la investigación.
518. Presupuestos del procedimiento abreviado. El artículo 406
del C.P.P. establece: "Se aplicará el procedimiento abreviado para
conocer y fallar, en la audiencia de preparación del juicio oral,
los hechos respecto de.los cuales el fiscal requiriere la imposi-
ción de una pena privativa de libertad no superior a cinco años
de presidio o reclusión menores en su grado máximo, o bien
cualesquiera otras penas de distinta naturaleza, cualquiera fue-
re su entidad o monto, ya fueren ellas únicas, conjuntas o alter-
nativas".
"Para ello, será necesario que el imputado, en conocimien-
to de los hechos materia de la acusación y de los antecedentes
de la investigación que la fundaren, los acepte expresamente y
manifieste su conformidad con la aplicación de este procedi-
miento".
"La existencia de varios acusados o la atribución de varios
delitos a un mismo acusado, no impedirá la aplicación de las re-
glas del procedimiento abreviado a aquellos acusados o delitos
respecto de los cuales concurrieren los presupuestos señalados
en este artículo".
Como emana del texto antes transcripto, la procedencia del
procedimiento abreviado presupone la concurrencia de las si-
guientes circunstancias: a) que el fiscal requiriere en su acusa-
ción u n a pena privativa de libertad no superior a cinco años
de presidio menor en su grado máximo, o cualesquiera otras
penas de distinta naturaleza, cualquiera fuere su entidad o
monto, ya fueren ellas únicas, conjuntas o alternativas; b) que
el imputado en conocimiento de los hechos materia de la acu-
437
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
sación y de los antecedentes de la investigación que la funda-
re los acepte expresamente j u n t o con la solicitud del ministe-
rio público, manifestando su conformidad con la aplicación de
este procedimiento; y c) que el juez de garantía apruebe en
forma previa la solicitud del fiscal de someter el juicio a esta
especie de procedimiento, previa consulta al acusado para com-
probar su libre y voluntario consentimiento y si está conscien-
te de las consecuencias de su decisión.
No obsta a la aplicación de este procedimiento la existencia
de varios acusados o el hecho de que se atribuyan varios delitos
a u n mismo acusado, si con respecto de alguno de ellos concu-
rren los requisitos antes señalados.
En cuanto al presupuesto indicado en la letra a) preceden-
te, relativo a las penas requeridas por el fiscal en la acusación
que admiten la procedencia del procedimiento simplificado, es
preciso distinguir entre dos situaciones diversas, a saber: si se tra-
ta de privativas de la libertad, caso en que éstas no deben exce-
der concretamente, considerándose las circunstancias atenuantes
y agravantes concurrentes, de cinco años de presidio o reclusión
menores en su grado máximo; y, si fueren de distinta naturale-
za, puede tratarse ilimitadamente de cualesquiera clase de pe-
nas, sin distinción de entidad o monto, con exclusión de la de
muerte, la cual, por lo demás, ya no existe actualmente en nues-
tro derecho.
En consecuencia, podrán el fiscal o el acusador particular
en el caso del forzamiento de la acusación, solicitar la aplicación
del procedimiento abreviado si la pena solicitada fuere, por
ejemplo, de relegación, extrañamiento, confinamiento o inha-
bilitación para oficios o cargos públicos u otras, aun cuando tu-
vieren u n a extensión de más de cinco años. Además, los
legitimados para impetrar la aplicación de dicho procedimien-
to especial pueden, en la audiencia de preparación del juicio
oral, modificar sus acusaciones y la pena requerida a fin de ha-
cer posible su procedencia, según lo permite la parte final del
artículo 407 del C.P.P.
Al respecto, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "des-
estimó hacer u n a exclusión expresa de delitos determinados,
porque puede haber omisiones. Tuvo presente la amplitud de
las escalas de penas que contempla nuestro Código Penal, el fis-
438
EL PROCEDIMIENTO ABREVL\DO
cal tiene u n a posibilidad amplia para ofrecer penas, incluyendo
el balance de las atenuantes y agravantes, la pena que debe con-
siderar el fiscal es la concreta y no la abstracta contemplada por
la ley, con lo que se evita el temor de que puedan incorporarse
delitos más graves".^'^
En cuanto al requisito indicado en la letra a) precedente re-
lativo a la aceptación de los hechos, la Comisión del Senado "no
compartió la proposición en cuanto dejaba entregada a las par-
tes la realización del acuerdo, quedando el tribunal en u n a po-
sición muy marginada, solamente para aceptarlo o n o . La
Comisión fue de parecer que el tribunal, además de compro-
bar que se dan los requisitos formales que lo hacen aplicable y
que la voluntad del imputado ha sido libremente prestada, debe
comprobar que los antecedentes de la investigación fueron su-
ficientes y concuerden con lo señalado por las partes. Esto para
disipar el temor manifestado por varios señores senadores en
orden a que se pudiera presionar o pagar a alguien para que
acepte la responsabilidad por u n tercero".
"Discrepó asimismo de que el imputado reconozca la exis-
tencia del hecho punible y su participación en él, estimándose
más apropiado que, en conocimiento de los hechos materia de
la investigación y los antecedentes de la misma, manifieste su
conformidad con ellos. El imputado puede mostrarse más pro-
clive a esta aceptación que a confesar directamente su partici-
pación, y ello facilitaría que se recurra más masivamente a este
procedimiento descongestionando los tribunales orales".
"Se estimó necesario también que el imputado acepte expre-
samente someterse al procedimiento, atendido que este proce-
dimiento n o contempla recepción de prueba y afectaría su
derecho al debido proceso, por eso se le exige que renuncie al
juicio a que tiene derecho".
"Al respecto se indicó que hay dos maneras de abordar este
tema".
"En el sistema norteamericano, en que se le pregunta al im-
putado si se declara culpable o inocente; y el otro, el sistema
europeo, que se refiere solamente al procedimiento en que el
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 716.
439
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
imputado se mantiene como inocente, pero acepta renunciar a
un juicio, sistema que no ha fiancionado en la práctica, porque
la rebaja de pena es mínima y se rigidiza demasiado la investi-
gación para poder utilizar los antecedentes del juicio".
"Lo que pretende el proyecto es combinar ambos sistemas,
exigiendo la aceptación de los hechos y antecedentes de la in-
vestigación, pero además que haya un examen de los anteceden-
tes reunidos en la fiscalía para evitar que la condena se produzca
por la sola confesión del imputado y se obliga al fiscal a limitar
la pena solicitada".
"Para ello se señaló que el imputado en conocimiento de los
hechos materia de la investigación y los antecedentes de la mis-
ma, los acepte expresamente y manifieste su aceptación a la apli-
cación del procedimiento".
"Este último aspecto reviste particular importancia, porque
el imputado está renunciando a su derecho al juicio oral o al
simplificado, en su caso, el que se estima que garantiza la exis-
tencia de un debido proceso y al cual tiene derecho de confor-
midad con el artículo 1-".
En lo relativo al requisito de la letra c) que precede, atinen-
te a la aprobación del juez, más que un presupuesto de la pro-
cedencia del procedimiento abreviado, es una "condición de
procedibilidad" que debe cumplirse en forma previa a la admi-
sión a tramitación de la solicitud del fiscal, a fin de controlar la
legalidad de su actuación, es decir - c o m o lo expresó la Comi-
sión del Senado-, persigue que el juez compruebe que la volun-
tad del imputado ha sido libremente prestada y con pleno
conocimiento de los hechos y del alcance de su decisión; que el
magistrado confirme que los antecedentes de la investigación son
suficientes y concuerden con el acuerdo de las partes, y que, por
último, quede disipado el temor de que se haya presionado o
pagado a alguien para aceptar la responsabilidad penal y civil
de un tercero (supra N° 85) .^^^
519. Legitimación, oportunidad y forma de solicitar el proce-
dimiento abreviado. El artículo 407 del C.P.P. establece: "La so-
"•• Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 714, 715 y 716.
440
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
licitud del fiscal de proceder de conformidad al procedimiento
abreviado podrá ser planteada al juez de garantía por escrito,
en la oportunidad que señala el artículo 248, o verbalmente, en
la misma audiencia de preparación del juicio oral. En este últi-
mo caso, el fiscal y el acusador particular, si lo hubiere, podrán
modificar su acusación, así como la pena requerida, a fin de per-
mitir la tramitación del procedimiento conforme a las normas
de este Título".
De la disposición antes inserta emana que, una vez formula-
da la acusación, únicamente el fiscal está legitimado para impe-
trar la aplicación del procedimiento abreviado, sin perjuicio de
la existencia de un acuerdo previo al respecto con el acusado,
quien deberá ratificarlo en la oportunidad en que sea formulada
la respectiva solicitud escrita o verbal ante el juez de garantía.
En cuanto a la oportunidad para ser pedida la aplicación del
procedimiento abreviado, ésta deberá ser solicitada por el fiscal en
el mismo escrito en que haya formulado la acusación y señalado
la pena aplicable, o verbalmente al inicio de la audiencia de pre-
paración del juicio oral. En este último caso, el fiscal y el acusador
particular, si lo hubiere, también en forma verbal, podrán modifi-
car su acusación así como la pena requerida, a fin de permitir la
tramitación del juicio conforme al procedimiento abreviado.
En cuanto a la forma, sea que la solicitud del fiscal se for-
mulare por escrito en la misma acusación, o verbalmente en la
audiencia de preparación del juicio oral, es necesario que sea
fundada, en el sentido de demostrar que los antecedentes de la
investigación son suficientes para proceder al conocimiento y
fallo del juicio sin necesidad de prueba, por estar establecida la
existencia del delito y la participación imputada; que la pena re-
querida concuerde con dichos antecedentes y ésta sea de la na-
turaleza, extensión o entidad exigidas por la ley. Además, se
requiere que el acusado haya consentido en la aplicación del
procedimiento abreviado, con conocimiento de sus derechos, li-
bre y voluntariamente.
Si la solicitud fuere formulada verbalmente en la audiencia
de preparación del juicio oral, deberá ser ratificado en esa opor-
tunidad ante el juez el acuerdo libre, voluntario y consciente del
acusado en cuanto a la aplicación del procedimiento abreviado,
también en forma verbal.
441
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
520. Tramitación de la solicitud de procedimiento abreviado y
oposición del querellante. La petición del fiscal de someter el
juicio al procedimiento apreciado exige dos diligencias previas:
la primera, consultar al acusado a fin de comprobar si ha pres-
tado libre y conscientemente su voluntad para que sea aplica-
do; y la segunda poner en conocimiento del querellante dicha
solicitud, con el objeto de que éste pueda ejercer su derecho
de oponerse a ella, si procediere.
En lo que al primer punto atañe, el artículo 409 del C.P.P. esta-
tuye: "Antes de resolver la solicitud del fiscal, el juez de garantía
consultará al acusado a fin de asegurarse que éste ha prestado su
conformidad al procedimiento abreviado en forma libre y volunta-
ria, que conociere su derecho a exigir u n juicio oral, que enten-
diere los términos del acuerdo y las consecuencias que éste pudiere
significarle y, especialmente, que no hubiere sido objeto de coac-
ciones ni presiones indebidas por parte del fiscal o de terceros".
La Comisión del Senado, al referirse a este precepto en su
Sesión 5-, observó que, "aunque parezcan obvios sus requisitos,
esta norma se justifica, porque la intervención del juez tiende a
disuadir al ministerio público de utilizar el procedimiento abre-
viado como u n a manera expedita de incrementar las estadísti-
cas de condena".
"La Comisión decidió aclarar que no podía entenderse como
coacción ni presión por parte del fiscal el señalamiento de la
pena legal establecida para el delito, ya que ésta sería un arma
de negociación. Para ello precisó que el imputado n o podía ser
objeto de presiones o coacción indebidas. Introdujo, además,
algunas adecuaciones gramaticales".
"Por otra parte, se tuvo en cuenta que este artículo contem-
pla simplemente u n trámite previo, si se quiere, de admisibili-
dad de la solicitud del fiscal, que el juez sólo podrá evaluar con
los antecedentes que se le presenten".
"En cambio, en virtud del artículo siguiente, le corresponde
pronunciarse sobre el fondo y en esa oportunidad podrá apre-
ciar cabalmente la libertad con que el imputado haya dado su
consentimiento".^'^
" ' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 718.
442
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
En lo relativo al segundo punto, dado que el querellante
puede, en ciertos casos, oponerse a la solicitud del fiscal de so-
meter el juicio al procedimiento abreviado, es necesario que
el juez de garantía, antes de resolver la petición, deba otorgar-
le traslado y poner en conocimiento de aquél dicha petición,
sea mediante notificación de la petición y de su proveído, si
aquella es solicitada al formularse la acusación, sea verbalmen-
te, si es impetrada al inicio de la audiencia de preparación del
juicio oral.
Al respecto el artículo 408 del C.P.P. establece: "El querellan-
te sólo podrá oponerse al procedimiento abreviado cuando en
su acusación particular hubiere efectuado u n a calificación jurí-
dica de los hechos, atribuido u n a forma de participación o se-
ñalado circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal
diferentes de las consignadas por el fiscal en su acusación y,
como consecuencia de ello, la pena solicitada excediere el lími-
te señalado en el artículo 406".
La ley no señala la forma como, ni el plazo dentro del cual
el querellante debe formular su oposición a la aplicación del pro-
cedimiento abreviado, pero es obvio que se precisa que la opug-
nación sea formulada por escrito y fundadamente, si es presen-
tada antes que el juez de garantía cite a los intervinientes a la
audiencia de preparación del juicio oral, o verbalmente al ser
solicitada en dicha audiencia, demostrando que en su acusación
particular ha efectuado una calificación jurídica de los hechos,
atribuido una forma de participación o señalado circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal diferentes de las con-
signadas por el fiscal en su acusación y, como consecuencia de
ello, la pena de privación de libertad concretamente solicitada
por él excede de cinco años de presidio o reclusión menores
en su grado máximo.
De lo anterior dimana que la única causal que puede invo-
car el querellante particular como fundamento de su oposición
es sólo la circunstancia de que la pena privativa de la libertad
requerida por el fiscal, o la que hubiere impetrado el querellante
en su acusación invocando una calificación jurídica de los he-
chos, la atribución de una forma de participación o la concu-
rrencia de circunstancias modificatorias de responsabilidad penal
diferentes a las consignadas por el fiscal en su acusación, diere
443
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
como resultado que aquella excediere de cinco años de presi-
dio o reclusión menores en su grado máximo.
En los demás casos, es decir, si la calificación jurídica de los
hechos, la participación atribuida, o las circunstancias modifi-
catorias de responsabilidad penal invocadas por el querellante
particular en su acusación o adhesión, fiíeren idénticas a las con-
signadas por el fiscal en su acusación, no tendrá derecho el pri-
mero a oponerse a la solicitud de sometimiento del juicio al
procedimiento abreviado.
Del mismo modo, el querellante particular no podrá invo-
car como causal para opugnar la petición de someter el juicio
al procedimiento abreviado, que el delito atribuido al acusado
tuviere una sanción diversa a la de privación de libertad, ya que
la ley no establece limitación alguna en lo relativo a la naturale-
za, entidad o monto de la pena para determinar la procedencia
de la aplicación de dicho procedimiento.
El actor civil, en cambio, en ningún caso podrá oponerse a
la solicitud de procedimiento abreviado.
521. Resolución sobre la solicitud de procedimiento abreviado.
El artículo 410 del C.P.P. dispone: "El juez aceptará la solicitud
del fiscal y del imputado cuando los antecedentes de la investi-
gación ñieren suficientes para proceder de conformidad a las
normas de este Título, la pena solicitada por el fiscal se confor-
mare a lo previsto en el inciso primero del artículo 406 y verifi-
care que el acuerdo hubiere sido prestado por el acusado con
conocimiento de sus derechos, libre y voluntariamente".
"Cuando no lo estimare así, o cuando considerare fundada
la oposición del querellante, rechazará la solicitud de procedi-
miento abreviado y dictará el auto de apertura del juicio oral.
En este caso, se tendrán por no formuladas la aceptación de los
hechos por parte del acusado y la aceptación de los anteceden-
tes a que se refiere el inciso 2- del artículo 406, como tampoco
las modificaciones de la acusación o de la acusación particular
efectuadas para posibilitar la tramitación abreviada del procedi-
miento. Asimismo, el juez dispondrá que todos los anteceden-
tes relativos al planteamiento, discusión y resolución de la
solicitud de proceder de conformidad al procedimiento abre-
viado sean eliminados del registro".
444
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
En la audiencia de preparación del juicio oral, el juez, antes
de pronunciarse respecto de la solicitud del fiscal de aplicar el
procedimiento abreviado, deberá consultar al acusado al tenor
de lo señalado al referirnos sobre la tramitación de la solicitud
y oír también al querellante para el evento que éste desee for-
mular oposición a dicho petitorio (supra N- 520), y, luego, para
aceptarla, verificará si los antecedentes de la investigación son
o no suficientes para proceder abreviadamente. Lo anterior exi-
ge, por tanto, que el juez debidamente aprecie, a la luz del prin-
cipio de libertad de prueba que impera en el juicio penal, las
evidencias adicionales a la aceptación de los hechos materia de
la acusación y de los antecedentes de la investigación realizada
por el acusado, las cuales sólo podrá aceptar si ostentan, a lo
menos, caracteres de probanzas lícitas, relevantes y pertinentes,
aptas para otorgarle un convencimiento con respecto a la even-
tual existencia del delito y a la posible responsabilidad del im-
putado, sin apartarse de los principios de la lógica, de las máxi-
mas de la experiencia, ni de los conocimientos científicamente
afianzados.
Del mismo modo, el magistrado deberá comprobar si con-
curren los supuestos que el artículo 406 exige con respecto a la
extensión de la pena privativa de la libertad propuesta por el
fiscal, o si ésta es de una distinta naturaleza, que admitan la apli-
cación del procedimiento abreviado.
Si el juez estima que concurren las circunstancias antes se-
ñaladas, oralmente dará lugar al procedimiento abreviado y, en
la misma audiencia de preparación del juicio oral, abrirá deba-
te con respecto a la materia del juicio.
En caso contrario, esto es, si el juez de garantía estima que
no concurren los presupuestos antes señalados, o si considera-
re fundada la oposición del querellante particular, rechazará la
solicitud de procedimiento abreviado y dictará el auto de aper-
tura del juicio oral.
En este último caso, tiene lugar lo indicado en la parte final
del precepto antes transcripto, en orden a que se tendrán por
no formuladas la aceptación de los hechos materia de la acusa-
ción y de los antecedentes de la investigación, como tampoco
las modificaciones de la acusación o de la acusación particular
efectuadas para facilitar la. abreviada tramitación del procedi-
445
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
miento. Igualmente, el juez dispondrá que todos los anteceden-
tes relativos al planteamiento, discusión y resolución de la soli-
citud de proceder en conformidad al procedimiento abreviado,
sean eliminadas del registro.
La Comisión del Senado, al analizar el precepto, "estuvo de
acuerdo en la necesidad de reforzar el control que el juez debe
efectuar de conformidad con el inciso primero, a fin de evitar
que se transe sobre los hechos, en aquellos casos en que la in-
vestigación del fiscal sea insuficiente a fin de dejar en claro que
el juez puede rechazar el acuerdo si su contenido n o se confor-
ma con los antecedentes de la investigación; se acordó dejar
constancia expresa de esta circunstancia. Con esa exigencia se
apunta a la ponderación que el tribunal debe hacer acerca de
la razonabilidad de que el caso se juzgue conforme a este pro-
cedimiento, de acuerdo al mérito de los antecedentes".
"Ello n o obsta al hecho de que, p o r su propia naturaleza,
los antecedentes de la investigación sean sucintos, ya que si bien
podrán mencionar la prueba, la rendición de ésta sólo se efec-
tuaría en las audiencias de pruebas correspondientes".
"Acordó también repetir el requisito de que la pena solicita-
da se conforme a lo señalado en el artículo 406".
"Por otra parte, para el caso de que se rechace la solicitud
de procedimiento abreviado, se estimaron suficientes las reglas
generales que impiden que los registros se envíen al tribunal del
juicio oral y que sean leídos. Prefirió, para evitar cualquiera po-
sibilidad de que se usen en lo sucesivo, incorporar una frase fi-
nal para disponer expresamente que todos los antecedentes
relativos al planteamiento, discusión y resolución de la solicitud
para proceder al procedimiento abreviado se eliminen del re-
gistro".
"Finalmente, suprimió la referencia a los recursos por enten-
der que supuesto el acuerdo de las partes y la posibilidad de opo-
sición del querellante, en general, el juez deberá acceder a la
solicitud, y en el evento de que se rechazare, se aplicarán las re-
glas generales".^^®
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 718 y 719.
446
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
522. Impugnación del fallo recaído en la solicitud de procedi-
miento abreviado. La resolución recaída en la solicitud de apli-
cación del p r o c e d i m i e n t o p o r el fiscal, haya d a d o lugar o
denegado la petición, constituye una sentencia interlocutoria,
ya que -al tenor de lo dispuesto en el artículo 158 del Código
de Procedimiento Civil- falla un incidente del juicio establecien-
do derechos permanentes en favor de las partes, o por lo me-
nos resuelve sobre u n trámite que procesalmente habrá de servir
de base a la dictación de una sentencia definitiva.
Como tal, en consecuencia, de conformidad con lo dispues-
to en el artículo 362 del Código Procesal Penal, es susceptible
de ser impugnada mediante el recurso de reposición, el cual
debe ser interpuesto inmediata y fundadamente en la misma
audiencia en los términos ya indicados anteriormente (supra
N°'443ysigts.).
Tal sentencia interlocutoria, sin embargo, sea que acepte o
rechace la aplicación del procedimiento abreviado, es inapela-
ble - d e conformidad con lo dispuesto en el artículo 370 del
C.P.P.-, tanto porque la ley no concede expresamente el recur-
so cuanto porque no pone término al procedimiento, n o hace
imposible su prosecución, ni lo suspende por más de treinta días.
523. Trámite en el procedimiento abreviado. El artículo 411 del
C.P.P. establece: "Acordado el procedimiento abreviado, el juez
abrirá debate, otorgará la palabra al fiscal, quien efectuará u n a
exposición resumida de la acusación y de las actuaciones y dili-
gencias de la investigación que la fundamentaren. A continua-
ción, se dará la palabra a los demás intervinientes. En todo caso,
la exposición final corresponderá siempre al acusado".
Como se podrá apreciar, la tramitación del procedimiento
abreviado no puede ser más sumaria y sucinta, ya que se limita
a u n debate verbal iniciado con una exposición resumida de la
acusación y de las actuaciones perquisivas que la fundamenten,
seguida de u n debate por parte de los intervinientes, para ter-
minar con una ineludible exposición final del acusado.
Como lo ha señalado acertadamente la Fiscalía Nacional del
Ministerio Público, "tales exposiciones orales deben hacerse en
torno a las consecuencias jurídicas de la acusación y demás an-
tecedentes de la investigación. No se trata de impugnar la acu-
447
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
sación y los antecedentes de la investigación, porque éstos ya han
sido aceptados por el acusado (art. 406, inciso 2°), sino que los
intervinientes deben efectuar sus observaciones y/comentarios
y / o peticiones en torno al mérito indiscutido de la investigación
que ha sido aceptada".^"
En otras palabras, el debate sólo puede recaer en puntos de
derecho relativos al establecimiento del delito, a la participación
y a la pena, en base al mérito probatorio que arrojen los ante-
cedentes de la investigación y de los demás hechos aceptados
por el acusado, los cuales deber ser apreciados soberanamente
por el juez de acuerdo con el principio de la libertad de prue-
bas que rige en el nuevo sistema procesal, sin perjuicio de que
sea revisable por la vía de la apelación la corrección del razona-
miento lógico que haya determinado la decisión de condena o
absolución contenida en la sentencia (supra N™ 216 y 217).
524. El fallo en el procedimiento abreviado. El artículo 412 del
C.P.P. dispone al respecto: "Terminado el debate, el juez dictará
sentencia. En caso de ser condenatoria, no podrá imponer una
pena superior ni más desfavorable a la requerida por el fiscal o
el querellante, en su caso".
"La sentencia condenatoria no podrá emitirse exclusivamen-
te sobre la base de la aceptación de los hechos por parte del im-
putado".
"En ningún caso el procedimiento abreviado obstará a la con-
cesión de alguna de las medidas alternativas consideradas en la
ley, cuando correspondiere".
"La sentencia no se pronunciará sobre la demanda civil que
hubiere sido interpuesta".
En atención a los términos literales imperativos del precep-
to antes transcrito, terminado el debate y en la misma audien-
cia, el j u e z , p o r aplicación de la n o r m a q u e rige p a r a el
procedimiento ordinario en virtud de lo ordenado en el artícu-
lo 415 (infra N- 527), deberá deliberar y acto seguido comuni-
car oralmente a los intervinientes la decisión de absolución o
condena, sin perjuicio de que la redacción de la sentencia p o r
'"Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal Penal, cit., t. III, a ñ o 2001, pág. 116.
448
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
escrito pueda diferirla hasta por cinco días, debiendo citar a las
partes a una audiencia para su lectura, que, en caso alguno, po-
drá tener lugar después del séptimo siguiente día (arts. 343 y
344) (supra N°' 421 y sigts.).
Igualmente, del contexto de las disposiciones precedentes,
se desprende que el juez de garantía al resolver la causa someti-
da al procedimiento abreviado tiene limitada su jurisdicción tan-
to en lo penal como en lo civil.
Efectivamente, en lo penal, en primer término, la sentencia
condenatoria no podrá ser emitida exclusivamente sobre la base
de la aceptación de los hechos por parte del acusado, ya que la
confesión en el nuevo sistema procesal penal sólo puede ser in-
vocada a guisa de defensa, y no como medio probatorio, pues la
revelación que contiene a lo sumo puede constituir una eventual
fuente de prueba (supra N- 252). En consecuencia, para lograr
una eventual sentencia condenatoria, el fiscal debe proporcionar
otros antecedentes adicionales de la investigación al juez, consti-
tutivos de probanzas lícitas, pertinentes y relevantes aptas para for-
mar la convicción del juez, apreciando tales elementos de acuerdo
con el postulado de la libertad de prueba que rige en el nuevo
régimen procesal penal (supra N™ 216 y 217).
Corroborando lo anterior, la Fiscalía Nacional del Ministe-
rio Público ha sostenido que "el juez tendrá que construir su ra-
zonamiento en la sentencia sobre la base de los antecedentes
probatorios de la investigación. Esta situación es excepcional,
porque, por regla general, ningún antecedente probatorio que
no se haya exhibido en el juicio oral tiene eficacia probatoria.
Como se ha dicho, la investigación sirve para acusar, pero no
para condenar. Es por tanto el procedimiento abreviado una ins-
titución de carácter excepcional, porque el juez no recibirá prue-
ba y deberá tener por acreditados los hechos mediante pruebas
o actuaciones rendidas en una investigación unilateral y no con-
tradictoria".^'^
En segundo lugar, el juez no podrá imponer una pena supe-
rior ni más desfavorable a la requerida por el fiscal o por el que-
rellante, en su caso. Pero, en cambio, podrá absolver libremente,
"*'Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. III, a ñ o 2001,
pág. 116.
449
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
si lo estima pertinente de acuerdo con el mérito de los hechos
reconocidos por el acusado y los antecedentes de la investigación
proporcionados por el fiscal, los cuales, como se ha dicho, por
excepción tienen valor probatorio en el juicio criminal. Igualmen-
te, el tribunal, en caso de condena, no tiene limitación alguna
para aplicar alguna de las medidas alternativas a las penas privati-
vas o restrictivas de la libertad que contempla la ley.
En lo que respecta a su jurisdicción civil, el precepto dispo-
ne que el juez de garantía no se pronunciará sobre la demanda
civil que hubiere sido interpuesta, ya que ésta queda sometida a
la regla contenida en el artículo 68 del C.P.P., que la entrega al
conocimiento del tribunal civil competente.
En relación al precepto antes analizado, la Comisión del Se-
nado, al referirse a él, agregó las siguientes exigencias: que el juez
no sólo está impedido de imponer u n a pena superior a la pro-
puesta por el fiscal, sino que también una que sea más desfavora-
ble p a r a el i m p u t a d o ; q u e para dictación de la sentencia
condenatoria el juzgador requiere, fuera de la aceptación de los
hechos por parte del acusado, otros antecedentes probatorios adi-
cionales de investigación que debe proporcionarle el fiscal; y que
el tribunal no debe pronunciarse sobre la acción civil que se hu-
biere entablado, ya que su conocimiento corresponde al juez ci-
vil competente, conforme a lo establecido en el artículo 68.
En efecto, dicha Comisión, en su Sesión 5-, "en relación con
el primer inciso, comprendió que dentro del límite que tiene
la sentencia condenatoria e n el procedimiento abreviado en
cuanto a no imponer u n a pena superior a la requerida por el
fiscal o el querellante, la circunstancia de que tampoco impon-
ga u n a pena más desfavorable que la soUcitada, con el objeto
de incorporar otras situaciones, dentro del mismo principio que
orienta la disposición".
"En cuanto al inciso segundo, la Comisión entendió que la
regla pretende recoger uno de los estándares del debido proce-
so fijado por el tribunal constitucional español, en el sentido de
que no hay una mínima prueba de cargo si sólo existen diligen-
cias policiales, y adicionalmente con ella se apunta a que el fis-
cal desarrolle u n a cierta actividad para alcanzar su propia
convicción sobre los hechos, sin descansar únicamente en los
partes policiales".
450
EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
"Sin perjuicio de ello, consideró equívoca la regla que impi-
de condenar sobre la base exclusiva de diligencias policiales. Por
una parte, porque nunca habrá sólo diligencias policiales, en la
medida que es u n requisito del procedimiento abreviado la acep-
tación de los hechos por parte del imputado. Por otra parte, por-
que es probable que sólo haya diligencias policiales si el parte
policial y las otras diligencias eventuales dictadas por el ministe-
rio público dan cuenta suficiente de la investigación de los he-
chos. Además, ofrecería problemas serios en casos de personas
sorprendidas en delito flagrante".
"En virtud de estas consideraciones, la Comisión estuvo de
acuerdo en que la exigencia mínima que el legislador debe con-
templar para que se dicte sentencia condenatoria es la concu-
rrencia de antecedentes adicionales a la sola aceptación de los
hechos por parte del imputado, y así acordó consignarlo".
"En el inciso tercero del proyecto, que hacía mención a la
Ley N- 18.216, que establece medidas alternativas a las penas pri-
vativas o restrictivas de la libertad, la eliminó por innecesaria,
ya que dicho cuerpo legal podría ser sustituido".
"En lo que respecta al inciso cuarto, mantuvo solamente la
primera parte de la oración en el sentido de que no se pronun-
ciará sobre la demanda civil y eliminó el resto porque esta si-
tuación se reguló en general en el artículo 68, para todos los
casos en que el procedimiento se suspendiere o terminara anti-
cipadamente. En la cual también se solucionan las cuestiones
que podrían suscitarse sobre la interrupción de la prescripción.
Todo ello en el ánimo de que el actor civil no se vea perjudica-
do por la aplicación del procedimiento abreviado".^^^
525. Contenido de la sentencia en el procedimiento abreviado. El
artículo 413 del C.P.P. establece: "La sentencia dictada en el proce-
dimiento abreviado contendrá: a) La mención del tribunal, la fe-
cha de su dictación y la identificación de los intervinientes; b) La
enunciación breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido
objeto de la acusación y de la aceptación por el acusado, así como
de la defensa de éste; c) La exposición clara, lógica y completa de
•"•' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000 pág-. 720.
451
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
cada uno de los hechos que se dieren por probados sobre la base
de la aceptación que el acusado hubiere manifestado respecto de
los antecedentes de la investigación, así como el mérito de éstos,
valorados en la forma prevista en el artículo 297; d) Las razones
legales o doctrinarias que sirvieren para calificar jurídicamente cada
uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar su fallo; e) La
resolución que condenare o absolviere al acusado. La sentencia con-
denatoria fijará las penas y se pronunciará sobre la aplicación de
alguna de las medidas alternativas a la privación o restricción de la
libertad previstas en la ley; f) El pronunciamiento sobre las costas;
y g) La firma del juez que la hubiere dictado.
"La sentencia que condenare a una pena temporal deberá
expresar con toda precisión el día desde el cual empezará ésta
a contarse y fijará el tiempo de detención o prisión preventiva
que deberá servir de abono para su cumplimiento".
"La sentencia condenatoria dispondrá también el comiso de
los instrumentos o efectos del delito o su restitución, cuando fue-
re procedente".
Los requisitos de la sentencia son más o menos los exigidos
en la dictación del fallo en el juicio oral, analizados con anterio-
ridad (supra N° 419), con las adecuaciones correspondientes al
procedimiento abreviado, especialmente en lo que atañe a la ne-
cesidad de la enunciación clara, lógica y completa de los hechos
que se dieren por probados sobre la base de la aceptación que el
acusado hubiere manifestado respecto a los antecedentes de la
investigación, así como el mérito de éstos, valorados en la forma
prevista en el artículo 297, es decir, de acuerdo con las normas
que la rigen en el nuevo proceso penal (supra N- 217).
Por otra parte, la sentencia condenatoria en esta sede, fue-
ra de fijar las penas deberá pronunciarse sobre las medidas al-
ternativas a la privación o a la restricción de la libertad que
favorezcan al condenado.
Del mismo modo, la sentencia que condenare a u n a pena
temporal, deberá expresar con toda precisión el día desde el cual
empezará ésta a contarse y fijará el tiempo de detención o pri-
sión que deba abonarse a ella.
Por último, la sentencia condenatoria dispondrá también el
comiso de los instrumentos y efectos del delito, o su restitución
cuando proceda.
452
EL PROCEDIMIENTO ABREVL\DO
Corroborando lo antes expuesto, la Comisión del Senado
en su Sesión 5-, "introdujo los ajustes destinados a concordar h
norma con los requisitos de la sentencia que debe dictarse er
el juicio oral, especialmente los del artículo 382 letra f (actual
artículo 413 letra f), esto es, el pronunciamiento sobre costas".
"Asimismo, en la letra e) precisó que en caso de ser conde
natoria la sentencia fijará la pena y la procedencia de alguna
medida alternativa a la privación o restricción de la libertad".
"Incorporó también dos incisos nuevos para hacer aplicables
al procedimiento abreviado los acuerdos adoptados con relación
a los requisitos de la sentencia definitiva en el juicio oral al tra-
tar el artículo 388 (actual artículo 348)". El primer inciso seña-
la que "la sentencia que condenare a una pena corporal debe
señalar con precisión el día desde el cual ésta empieza a contar-
se, y fijará el tiempo de detención o prisión preventiva que ser
vira de abono para su cumplimiento. El segundo precisa que la
sentencia debe disponer el comiso de los instrumentos o efec-
tos del delito o su restitución, según procediere".^^°
526. Recursos en contra de la sentencia dictada en el procedi-
miento abreviado. El artículo 414 del C.P.P. establece: "La sen-
tencia definitiva dictada por el juez de garantía en el procedi-
miento abreviado sólo será impugnable por apelación, que se
deberá conceder en ambos efectos".
"En el conocimiento del recurso de apelación la Corte po-
drá pronunciarse acerca de la concurrencia de los supuestos del
procedimiento abreviado previstos en el artículo 406".
Este precepto, antes transcripto, que corresponde al antiguo
artículo 475 del proyecto, que establecía que "en contra de la
sentencia que dicte el juez de control de la instrucción en el pro-
cedimiento abreviado, procede el recurso de casación", fue re-
emplazado por la Comisión de la Cámara de Diputados en base
a que "al ser único el juez de control (hoy de garantía), cabría
el recurso de apelación". Se trajo a colación la legislación de Gua-
temala, que dice: "Son apelables las sentencias que emitan los
jueces de primera instancia, que resuelvan el procedimiento
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 7 2 1 .
453
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO

abreviado". El artículo de reemplazo fue el siguiente: "La sen- El precepto antes inserto, en su primera parte, se limita a
tencia definitiva dictada por el juez de control (hoy de garan- confirmar la regla general establecida en el artículo 13 del Có-
tía) es impugnable por apelación y casación ante la Corte de digo Civil, en el sentido de que "Las disposiciones de una ley,
Apelaciones respectiva. Estos recursos se interpondrán conjun- relativas a cosas o negocios particulares, prevalecerán sobre las
tamente, el u n o en subsidio del otro".^^' disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas
Sin embargo, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "en y las otras hubiere oposición".
concordancia con la decisión adoptada al conocer los recursos De acuerdo con ello, el precitado artículo 415 hace impe-
extraordinario y de casación, en el sentido de eliminarlos, susti- rante en esta sede las disposiciones especiales contenidas en Tí-
tuyéndolos por u n recurso de nulidad, estimó pertinente con- tulo III del Libro Cuarto de Código Procesal Penal, que regulan
c e d e r solamente la posibilidad de i m p u g n a r la sentencia el procedimiento abreviado, y, en lo no previsto en él, las nor-
definitiva dictada en este procedimiento abreviado por la vía del mas comunes establecidas en dicho texto legal y las disposicio-
recurso de apelación". nes del procedimiento ordinario de los Títulos II y III del Libro
"Se precisó que el recurso se debe conceder en ambos efec- Segundo del mismo Código.
tos y que al conocer de él, la Corte de Apelaciones podrá pro-
nunciarse acerca de la concurrencia de los supuestos legales que
habilitan para llevar a cabo este procedimiento".^^^
De la disposición antes transcripta y la historia de la ley, se
desprende que el único recurso que procede para impugnar la
sentencia definitiva dictada en el procedimiento abreviado es el
de apelación, con el alcance de que su interposición, haciendo
una excepción a la norma establecida en los artículos 355 y 368,
suspende el cumplimiento del fallo, ya que debe concederse en
ambos efectos.
En cuanto a la extensión del conocimiento, el tribunal ad
quem, también haciendo una excepción a la regla general de que
no puede excederse del contenido de la impugnación, podrá pro-
nunciarse sobre la concurrencia de los supuestos establecidos en
el artículo 406, para la procedencia del procedimiento abrevia-
do, aunque el recurrente no lo haya pedido.

527. Normas supletorias aplicables en el procedimiento abreviado.

El artículo 415 del C.P.P. establece: "Se aplicarán al procedimien-
to abreviado las disposiciones consignadas en este Título, y en lo
no previsto en él, las norma comunes previstas en este Código y
las disposiciones del procedimiento ordinario".

chámara de Diputados, Publicanón Ofiüal. Redardón de Sesiones, 1998, pág. 218.

- S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 721 y 722.

454 455
 TÍTULO IV
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS
QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL

Párrafo P
Personas que tienen el fuero del artículo 58 de la Constitución
Política (diputados, senadores, ex Presidentes de la República)

528. El fuero constitucional. El privilegio de no ser privado de

la libertad personal, salvo en caso de delito flagrante, sin que
previamente la Corte de Apelaciones respectiva, en pleno, au-
torice previamente la acusación, declarando haber lugar a la for-
mación de causa, de que gozan los diputados, los senadores y
los ex Presidentes de la República, y, con algunas modificacio-
nes, los intendentes y gobernadores, es lo que se denomina fuero
en el Código Procesal Penal. A su vez, constituye desafuero la
resolución en virtud de la cual la Corte de Apelaciones corres-
pondiente autoriza la acusación y declara haber lugar a la for-
mación de causa en contra de quien goza de tal privilegio.
Esta prerrogativa está establecida en el artículo 58, incisos
segundo a cuarto, en relación con los artículos 30, incisos se-
gundo a sexto, y 113, inciso final, de la Constitución Política de
la República.
En cuanto a sus características, el fuero, por lo menos en lo
que favorece a los diputados, senadores, intendentes y goberna-
dores, no es un derecho, sino que sólo constituye un privilegio
de orden público que la Constitución les otorga para asegurar
su independencia y el normal cumplimiento de sus funciones,
y, por ende, no es susceptible de ser renunciado, tanto porque
la Constitución no lo autoriza expresamente cuanto porque no

457
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
está establecido en interés particular de éstos, sino que en favor
de la institución que representan. En lo que respecta a los ex
Presidentes de la República, la irrenunciabilidad del fuero en-
cuentra su fundamento en el hecho de que éste tampoco está
establecido en interés particular de éstos, ni está autorizada su
renuncia por la Constitución Política, aun cuando hayan deja-
do de ser funcionarios públicos.
No todos están de acuerdo, empero, en que sea el Poder Ju-
dicial el que se pronuncie sobre el desafuero.
Así, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al referirse a esta materia, expresó que
"hay muy buenas razones para opinar que no debe ser el Poder
Judicial el que entre a pronunciarse sobre el desafuero de dipu-
tados y senadores. En definitiva, dar el desafuero de diputados
y senadores al Poder Judicial no significa más que confiar siem-
pre la materia a éste. No se transforma, realmente, en el senti-
do que tiene la institución, que es un antejuicio para ver si la
persona que goza la calidad política pública de diputado y se-
nador será objeto de u n juzgamiento jurisdiccional. Por eso, el
derecho comparado, el derecho político, en general, tiene esta-
blecido, como fórmula, desde muy antiguo, el desafuero. Se trata
de que sean los propios pares los que se pronuncien sobre la
materia. Se acaban de ver algunos casos en Argentina y en Ita-
lia. Hay distintos países en que la experiencia revela que es el
propio Parlamento el que determina si uno de sus miembros
debe ser sometido a juzgamiento jurisdiccional. Además, debe
ser un tema de alta política, es un tema jurídico relevante".
"Quedó en claro, en todo caso, que cambiar las normas pro-
puestas requiere de una modificación constitucional. Estas nor-
mas desarrollan de alguna manera lo que establece la actual
Constitución".^^^
En la Comisión del Senado, por su parte, en la Sesión 5-,
"al comienzo de la discusión de este tema, planteó el H. sena-
dor señor Viera-Gallo que, en su opinión, el fuero en lugar de
ser una protección para las personas que gozan de él se trans-
forma en un elemento perjudicial, porque es un antejuicio en
'^•' ("amara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, a ñ o 1998,
pág. 219.
458
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
el que no se analiza el fondo, pero al ser desaforado queda la
sensación en la opinión pública de que es culpable, enfrentan-
do así el juicio de fondo con una presunción de inocencia se-
riamente afectada. Planteó que en muchos casos al diputado o
senador puede resultarle más conveniente renunciar al fuero y
enfrentar el juicio en el que va a tener posibilidades de probar
su inocencia".
"Agregó que además es perjudicial porque le impide al di-
putado o senador acogerse a las salidas alternativas contempla-
das en el proyecto".^^*
529. Irrenunciabilidad del fuero. En lo que se refiere a este pun-
to, en la Sesión 5- de la Comisión del Senado, "tanto el Fiscal
Nacional como el H. senador señor Diez, estimaron que el fue-
ro es irrenunciable, en primer lugar, porque el artículo 58 de la
Constitución no considera la voluntad de la persona en cuyo be-
neficio se establece; y, en segundo lugar, porque estaría estable-
cido en favor de las instituciones y no de las personas, como una
forma de garantizar el normal funcionamiento del Congreso.
Agregó el H. senador Diez que en Chile no ha ocurrido, pero
en otros países se ha utilizado el desafuero para impedir a los
parlamentarios ejercer sus funciones y alterar las mayorías del
Congreso".
"Se señaló que, no obstante ser una decisión política, es in-
dudable que al ser un pronunciamiento previo del mismo órga-
no que posteriormente va a juzgar, el diputado o senador inicia
el proceso en desventaja respecto del ciudadano común. Se agre-
gó que el fuero parlamentario ha sido considerado por la doc-
trina constitucional como un privilegio destinado a asegurar la
independencia de quienes ejercen funciones legislativas, insti-
tución necesaria para el normal funcionamiento de la Cámara
de Diputados y del Senado; así también lo ha entendido la ju-
risprudencia".
"Agregó que al ser un privilegio o una prerrogativa, es de-
cir, según la definición del Diccionario de la Real Academia Es-
pañola, 'una exención que se concede anexa a una dignidad,
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 722.
459
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
empleo o cargo', no constituye u n derecho de la persona, sino
un privilegio del cargo de diputado o senador; y, por lo tanto,
no mira sólo al interés del parlamentario, sino de la institución
para asegurar el funcionamiento y el normal cumplimiento re-
gular de sus funciones. En consecuencia, el diputado o senador
no puede renunciar al fuero".
"Además de la conclusión doctrinaria, agregó que es menes-
ter tener presente argumentos de texto:
En primer lugar, la Constitución n o autoriza la renuncia y
tratándose de u n a autoridad pública, el diputado o senador
sólo puede hacer lo que le está expresamente conferido p o r
la Constitución o las leyes (art. 1° de la Constitución); en se-
gundo lugar, el inciso segundo del artículo 58 es u n a prohibi-
ción de procesar o privar de libertad a u n diputado o senador,
salvo el caso de delito flagrante, si el tribunal de alzada de la
jurisdicción respectiva en pleno no autoriza previamente la acu-
sación. A su vez, el inciso tercero del mismo artículo es impe-
rativo, ya q u e e n caso de ser arrestado algún d i p u t a d o o
senador por delito flagrante será puesto inmediatamente a dis-
posición del tribunal de alzada respectivo. Señala que la nor-
ma constitucional prohibitiva y la imperativa n o p u e d e n ser
alteradas o modificadas por u n acto de renuncia del afectado,
sino que deben ser cumplidas por las autoridades correspon-
dientes".
"En tercer lugar, indicó que el inciso final del artículo 58 de
la Constitución establece expresamente los efectos del desafue-
ro: queda el diputado o senador acusado suspendido de su car-
go y sujeto al juez competente. Si se aceptara la renuncia del
fuero, se pregunta qué efectos produciría, dado que como la
Constitución no ha previsto tal renuncia, n o los ha considera-
do. Se pregunta también si se puede suspender de su cargo a
un diputado o senador por u n a acto voluntario, como es la re-
nuncia del fuero, si es que se aplicaran los mismos efectos del
desafuero, recordando que en la actual Constitución no puede
renunciarse al cargo de diputado o senador, menos por vía in-
terpretativa pudiere concluirse que a través de u n acto volunta-
rio se puede dejar de ejercer el cargo".
"Concluye por las razones antes expuestas que el fuero de
diputados y senadores no puede renunciarse y, por tanto, una
460
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
disposición que autorice o contemple tal posibilidad será incons-
titucional".^^^
Ahora bien, ¿qué ocurre con los ex Presidentes de la Repú-
blica y los intendentes y gobernadores en lo relativo a la posibi-
lidad de renunciar al fuero?
Estimamos que en lo que atañe a los intendentes y goberna-
dores, dado que se trata de funcionarios públicos, les son apli-
cables p l e n a m e n t e las mismas n o r m a s q u e rigen para los
parlamentarios, y por ende, no podrían renunciar al fuero, por
no estar autorizados para ello en la Constitución Política.
En lo que respecta a los ex Presidentes de la República, tam-
bién rigen para ellos las normas aplicables a los parlamentarios,
intendentes y gobernadores, ya que si bien han dejado de ser
funcionarios públicos, el artículo 7- de la Carta Fundamental les
prohibe renunciar al fuero al no haberles otorgado expresamen-
te tal derecho la Constitución Política.
530. La solicitud de desafuero y legitimación para impetrarla.
El artículo 416 del C.P.P. establece: "Una vez cerrada la investi-
gación, si el fiscal estimare que procediere formular acusación
por crimen o simple delito en contra de una persona que tenga
el fuero a que se refieren los incisos segundo a cuarto del ar-
tículo 58 de la Constitución Política, remitirá los antecedentes
a la Corte de Apelaciones correspondiente, a fin de que, si ha-
llare mérito, declare que ha lugar a la formación de causa".
"Igual declaración requerirá si, durante la investigación, el
fiscal quisiere solicitar al juez de garantía la prisión preventiva
del aforado u otra medida cautelar en su contra".
"Si se tratare de u n delito de acción privada, el querellante
deberá ocurrir ante la Corte de Apelaciones solicitando igual
declaración, antes de que se admitiere a tramitación su quere-
lla por el juez de garantía".
De la disposición antes transcripta se desprende que el le-
gislador hace procedente el desafuero sólo respecto de los crí-
menes y simples delitos, sean de acción pública o privada, y no
de las faltas.
''-" Senado, Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 722 y 723.
461
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Si se trata de crímenes o simples delitos de acción pública,
el único legitimado para impetrar el desafuero de la Corte de
Apelaciones respectiva es el fiscal del ministerio público, siem-
pre que durante la investigación quisiere solicitar del juez de
garantía la prisión preventiva del aforado, otra medida cautelar
en su contra, o se encuentre cerrada la investigación y estimare
que procediere formular acusación.
Si se trata de crímenes o simples delitos de acción privada,
sólo puede solicitar el desafuero el querellante, para que, pre-
viamente decretado, pueda ser admitida su querella.
La Comisión del Senado en su Sesión 5- hizo presente que
"lo que impide el fuero es seguir u n proceso y n o u n procedi-
miento, porque se ha entendido en diversas disposiciones que
el procedimiento abarca tanto la etapa de la investigación como
el proceso mismo y lo que la Carta Fundamental impide n o es
la investigación, sino que sea procesado". "Con estos supuestos,
entendió que la investigación debe realizarse normalmente, sal-
vo que el fiscal no podrá pedir medidas cautelares restrictivas
de libertad respecto del aforado, y que u n a vez concluida la in-
vestigación, si el fiscal estimare que tiene antecedentes suficien-
tes como para formular acusación, en ese momento debe remitir
los antecedentes a la Corte de Apelaciones para que se pronun-
cie sobre la formación de causa".^^^
Como se observó con anterioridad, para determinar la pro-
cedencia del desafuero de un parlamentario la ley distingue si
el delito que se le imputa es de acción pública o de acción pri-
vada.
Si el crimen o simple delito es de acción pública, se requie-
re que el fiscal, una vez cerrada la investigación, estime que, aten-
didos los antecedentes reunidos en su actividad perquisiva,
procede formular acusación por crimen o simple delito en con-
tra del aforado; o que, durante la investigación, quisiere solici-
tar al juez de garantía la prisión preventiva del mismo u otra
medida cautelar personal en su contra.
En el primer caso, el cierre de la investigación tendrá lu-
gar dentro del plazo fatal de dos años a contar de la formali-
'-'' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 724.
462
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
zación de ésta, es decir, desde la fecha en que el fiscal haya
comunicado al aforado, en presencia del juez de garantía, que
desarrolla una investigación en su contra respecto de u n o o más
delitos determinados. En esta oportunidad, sin duda, el minis-
terio público podrá haber reunido pruebas suficientes para es-
timar que procede deducir la respectiva acusación, evento en
que, antes de formularla, deberá remitir los antecedentes a la
Corte de Apelaciones correspondiente a fin de que ésta, si ha-
llare mérito, declare que ha lugar a la formación de causa (su-
praN™334y355).
La segunda eventualidad se produce cuando el fiscal, durante
la investigación, quisiere, concurriendo los requisitos legales,
solicitar la prisión preventiva del parlamentario u otra medida
cautelar en su contra, de aquellas que lo puedan privar de li-
bertad, como es la detención; o restringirla, como ocurre con
las medidas cautelares personales que enumera el artículo 185
del C.P.P. El desafuero previo no es necesario, en cambio, si el
aforado fuere sorprendido en delito flagrante, evento en que
puede ser arrestado de acuerdo con las reglas generales, debien-
do el fiscal ponerlo inmediatamente a disposición de la Corte
de Apelaciones respectiva, según lo ordena el artículo 417 del
precitado Código (supra N- 150).
Como lo ordena la ley, en los casos antes señalados, el fiscal,
antes de solicitar la dictación de la medida cautelar personal al
juez de garantía, deberá también requerir y obtener, en forma
previa de la Corte de Apelaciones respectiva que declare si, de
acuerdo con el mérito de los antecedentes, ha lugar a forma-
ción de causa.
Si se tratare de delito de acción privada, será el querellante
quien deberá ocurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva,
solicitando que declare, con el mérito de los antecedentes que
haga valer en la querella, que ha lugar a formación de causa,
como requisito previo para que el juez de garantía pueda admi-
tirla a tramitación.
La Comisión del Senado, al referirse a la materia, "Suprimió
la referencia a diputados y senadores, tanto en el título del epí-
grafe como en las demás normas del Título, habida considera-
ción de la reforma constitucional que se introdujo por la Ley
N° 19.672, que modificó el artículo 30 de la Constitución Políti-
463
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE IA SENTENCIA
ca para incorporar el estatuto de los ex Presidentes de la Repú-
blica, entre otras modificaciones, les hizo extensivo el ñiero de
los incisos 2°, 3- y 4° del artículo 58. En atención a lo señalado,
se optó por referirse a las personas que tengan el fiaero del
artículo 58 de la Constitución, comprendiéndose en él a los se-
nadores, diputados y ex Presidentes".
"Entrando al análisis del texto aprobado por la Cámara de
Diputados, se observó una contradicción entre la nomenclatu-
ra que emplea la Constitución, que se refiere a la 'formación
de causa', y la del Código, que habla de 'formalización de la
instrucción', o 'investigación', según lo acordado por la Comi-
sión".
"La Comisión entendió que los términos de la norma del ar-
tículo 58 de la Constitución condicionan la redacción que pue-
da darse a la norma en comento, por ello acordó volver a la
terminología usada inicialmente en el Mensaje, que hace refe-
rencia a la 'formación de causa', entendiéndola en el sentido
de que deben existir, además de elementos formales, anteceden-
tes serios que permitan suponer que al aforado le hubiere cabi-
do algún grado de participación en los mismos".
"Con estos supuestos, entendió que la investigación debe
realizarse normalmente, salvo que el fiscal no podría pedir me-
didas cautelares restrictivas de libertad respecto del aforado,
y que u n a vez concluida la investigación, si el fiscal estimare
que tiene antecedentes suficientes como para formalizar acu-
sación, en ese m o m e n t o debe remitir los antecedentes a la
Corte de Apelaciones para que se pronuncie sobre la forma-
ción de causa".
"Atendidos los acuerdos anteriores, la Comisión reemplazó
la norma propuesta, sustituyó la referencia a la 'instrucción' por
la de 'investigación', reemplazó también la 'formalización de la
investigación' por 'acusación' y la referencia a diputados y se-
nadores por la de 'personas que tengan el fuero a que se refie-
re el artículo 58 de la Constitución', e hizo referencia en la parte
final del inciso primero a la 'formación de causa'".
"Agregó un nuevo inciso segundo, señalando que el fiscal
también deberá solicitar la declaración de desafuero si durante
la investigación quisiere solicitar la prisión preventiva u otra me-
dida cautelar en contra del aforado".
464
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
"En el inciso tercero se precisó que la ocurrencia del quere-
llante a la Corte de Apelaciones deberá efectuarse antes de ad-
mitir a tramitación la querella por el juez de garantía".^^'^
531. Detención in fraganti. El artículo 417 del C.P.P. dispone:
"Si el aforado fuere detenido por habérsele sorprendido en de-
lito flagrante, el fiscal lo pondrá inmediatamente a disposición
de la Corte de Apelaciones respectiva. Asimismo, remitirá la co-
pia del registro de las diligencias que se hubieren practicado y
que fueren conducentes para resolver el asunto".
La ley se refiere al denominado arresto en flagrancia del
aforado, el cual, de acuerdo con las reglas generales, podrá ser
practicado facultativamente por u n particular cualquiera, o por
todo tribunal, aunque no ejerza jurisdicción en lo criminal,
contra quien dentro de la sala de su despacho cometiere un
crimen o simple delito, y, en forma obligatoria, por los agen-
tes policiales, todos los cuales, de acuerdo con el mandato del
precepto, deben hacer entrega acto seguido del arrestado al
fiscal del ministerio público más próximo, a fin de que éste lo
ponga de inmediato a disposición de la Corte de Apelaciones
respectiva.
El fiscal, además, deberá remitir a la Corte de Apelaciones,
junto con el arrestado, la copia del registro de las diligencias con-
ducentes para la resolución del asunto que hubiere practicado
conforme a lo ordenado por el artículo 227 del C.P.P.
Con estos antecedentes, la Corte de Apelaciones se pronun-
ciará acerca de si ha o no lugar a formación de causa en contra
de aforado arrestado en flagrancia delictiva.
532. Recurso en contra de la resolución que se pronuncie so-
bre el desafuero. El artículo 418 del C.P.P. establece que "La re-
solución que se pronunciare sobre la petición de desafuero será
apelable para ante la Corte Suprema".
Dados los términos generales del precepto, el recurso de ape-
lación ante la Corte Suprema procede ya se haya dado lugar a
la formación de causa, ya se haya denegado.
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 724 y 725.
465
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Ante la Comisión del Senado se planteó que "ajuicio de al-
gunos autores, deben ser apelables tanto la resolución que re-
chaza como la que acoge el desafuero".
Sin embargo, "se indicó que hay texto expreso de la Consti-
tución, en la parte final del inciso segundo del artículo 58, que
limita la apelación solamente a la resolución que autoriza el des-
afuero "declarando haber lugar a formación de causa".
"Se agregó que la razón de fondo para conceder la apela-
ción sólo en el caso de desafuero es proteger el funcionamien-
to de los poderes públicos, y si ya u n tribunal superior en pleno
ha estimado que no procede dirigir u n proceso penal en su con-
tra, no parece razonable extender más el procedimiento. Así lo
ha estimado la jurisprudencia a partir del año 1992".^^^
En igual sentido legislaba el antiguo Código de Procedimien-
to Penal, el cual, en el artículo 613, hacía apelable sólo "la reso-
lución en que se declare haber lugar a formación de causa".
Tal criterio, sin embargo, ha sido alterado por el texto ex-
preso del artículo 418 del actual Código Procesal Penal, el que,
en forma genérica, clara y amplia, establece: "La resolución que
se pronunciare sobre la petición de desafuero será apelable para
ante la Corte Suprema", no dejando duda de que es impugna-
ble por esta vía sea que acoja o n o el desafuero.
Este precepto no se opone al precepto del inciso segundo
del artículo 58 de la Constitución, pues al disponer en forma
difusa y oscura que "De esta resolución podrá apelarse para ante
la Corte Suprema", de manera implícita hace entender que el
recurso procede ya sea que la Corte de Apelaciones acoja o de-
niegue el desafuero.
En este sentido se pronunció la Comisión Mixta del Congre-
so, que aprobó el texto del actual artículo 418 del C.P.P., el cual
en forma genérica y sin distinguir al respecto estableció que "La
resolución que se pronunciare sobre la petición de desafuero
será apelable para ante la Corte Suprema", dando a entender
que el recurso procede tanto si lo acoge como si se desecha, "re-
emplazando el que había aprobado la Comisión del Senado que,
por el contrario, establecía que 'la resolución que declarare ha-
•''^" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 725.
466
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
ber lugar a formación de causa respecto de una persona con el
fuero del artículo 58 de la Constitución Política es apelable para
ante la Corte Suprema'".^^®
533. Comunicación en caso de desafuero del diputado o senador.
El artículo 419 del C.P.P. establece: "Si la persona desaforada fue-
re u n diputado o u n senador, u n a vez que se hallare firme la
resolución que declarare haber lugar a formación de causa, será
comunicada por la Corte de Apelaciones respectiva a la rama
del Congreso Nacional a que perteneciere el imputado. Desde
la fecha de esa comunicación, el diputado o senador quedará
suspendido de su cargo".
La misma norma deberá aplicarse en el caso de desafuero
de intendentes y gobernadores, caso en que tal comunicación
deberá ser enviada al aforado y al superior jerárquico inmedia-
to de éste.
Si se trata de desafuero de u n ex Presidente de la Repúbli-
ca, la comunicación respectiva sólo debe serle enviada a éste.
534. Efectos de la resolución que diere lugar a la formación de
causa. El artículo 420 del C.P.P. dispone: "Si se diere lugar a for-
mación de causa, se seguirá el procedimiento conforme a las re-
glas generales".
"Sin embargo, en el caso a que se refiere el inciso primero
del artículo 416, el juez de garantía fijará de inmediato la fecha
de la audiencia de preparación del juicio oral, la que deberá
efectuarse dentro de los quince días siguientes a la recepción
de los antecedentes por el juzgado de garantía. A su vez, la au-
diencia del juicio oral deberá iniciarse dentro del plazo de quin-
ce días contado desde la notificación del auto de apertura del
juicio oral. Con todo, se aplicarán los plazos previstos en las re-
glas generales cuando el imputado lo solicitare para preparar
su defensa".
De acuerdo con el precepto antes transcripto, decretado el
desafuero por resolución firme y recibido los antecedentes por
el juez de garantía, éste, en cumplimiento a lo ordenado por la
:!29 pfeffej.^ Emilio, Código..., cit., p á g . 407.
467
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
ley, deberá ponerlos a disposición inmediata del fiscal, quien, si
se encontrare cerrada la investigación, de acuerdo con lo dis-
puesto en el artículo 248 del C.P.P., deberá dentro de los diez
días siguientes formular la correspondiente acusación. En caso
contrario, es decir, si el procedimiento perquisivo se encontra-
re pendiente por haber sido solicitado el desafuero para impe-
trar la prisión preventiva o la aplicación de otra medida cautelar
al aforado, el fiscal deberá continuar la investigación hasta su
cierre y posterior acusación del imputado, la petición de su so-
breseimiento definitivo o temporal o la decisión de no perseve-
rar en el procedimiento (supra N™ 351 y sigts.).
En el caso de ser presentada la acusación, el juez fijará de
inmediato la fecha de la audiencia de preparación del juicio oral,
la cual, de acuerdo con el mandato contenido en el inciso se-
gundo del precepto antes transcripto, deberá efectuarse dentro
de los quince días siguientes a la recepción de los anteceden-
tes, y no en un plazo no inferior a veinticinco días ni superior a
treinta y cinco, que señala para los casos comunes el artículo 260
del C.P.P., y la audiencia del juicio oral deberá realizarse, tam-
bién excepcionalmente, dentro del término de los quince días
siguientes a la recepción de los antecedentes por el juez de ga-
rantía, continuando en lo demás el procedimiento de acuerdo
con las reglas generales (supra N™ 370 y sigts.).
Con relación a esta materia, la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, "estimó necesario precisar también los efectos de la
resolución que da lugar al desafuero, por lo que introdujo una
norma nueva que señala que, en este caso, se seguirá el proce-
dimiento de acuerdo a las reglas generales. No obstante, se pre-
cisó que el juez de garantía debe fijar de inmediato la fecha de
la audiencia de preparación del juicio oral, la que debe efectuar-
se dentro de los quince días siguientes a la recepción de los an-
tecedentes por el juez de garantía, a su vez, el juicio oral deberá
iniciarse dentro de los quince días desde la notificación del auto
de apertura del juicio oral, salvo que el imputado solicitare los
plazos contemplados por las reglas generales para preparar su
defensa".
"Esta norma obedece a la necesidad de que el plazo duran-
te el cual esté suspendido de sus funciones el desaforado sea el
más breve posible, porque como se dijo anteriormente, su sus-
468
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
pensión afecta al funcionamiento de uno de los Poderes del Es-
tado".33o
535. Efectos de la resolución que no diere lugar a la formación
de causa. El artículo 421 del C.P.P. prescribe: "Si, en el caso del
inciso primero del artículo 416, la Corte de Apelaciones decla-
rare no haber lugar a formación de causa, esta resolución pro-
ducirá los efectos del sobreseimiento definitivo respecto del
aforado favorecido con aquella declaración".
"Tratándose de la situación contemplada en el inciso terce-
ro del mismo artículo, el juez de garantía no admitirá a tramita-
ción la querella y archivará los antecedentes".
Como emana del texto antes inserto, el desafuero que con-
templa el precepto se refiere a los crímenes y simples delitos de
acción pública, evento en que la resolución de la Corte de Ape-
laciones que lo rechace producirá el efecto de sobreseimiento
definitivo en favor del imputado, se haya o no cerrado la inves-
tigación, ya que la ley no distingue al respecto.
En el caso contemplado en el inciso segundo de la precita-
da disposición, referente a los delitos de acción privada, el juez
de garantía lisa y llanamente deberá declarar inadmisible la que-
rella y disponer el archivo de los antecedentes.
Con relación a la petición de desafuero por delitos de ac-
ción pública, el artículo 481 del proyecto aprobado por la Co-
misión de la C á m a r a de D i p u t a d o s , establecía q u e "si la
resolución de la Corte no diere lugar a la formalización de cau-
sa, el fiscal del ministerio público archivará provisionalmente los
antecedentes". La Comisión del Senado, sin embargo, en su Se-
sión 5-, no compartió tal solución, "dado que al aumentar el ni-
vel de exigencia para solicitar el desafuero a la formulación de
la acusación, ya la investigación estaría agotada y no podría re-
abrirse por lo que procedería decretar el sobreseimiento defi-
nitivo a favor del aforado favorecido con la declaración".^^'
536. Pliu-alidad de sujetos. El legislador se pone en el caso que
en un mismo procedimiento aparecieren implicados conjunta-
mente personas sin fuero y personas aforadas.
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000 náffs 726 v 727
' Ibídem, pág. 726. '^ ^' ^
469

LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Sobre este punto legisla el artículo 422 del C.P.P. al dispo-
ner: "Si aparecieren implicados individuos que no gozaren de
fuero, se seguirá adelante el procedimiento en relación con
ellos".
En otras palabras, el fiscal deberá formular la respectiva acu-
sación sólo en contra de los no aforados, y suspender el proce-
dimiento respecto de los favorecidos con el fuero, en tanto la
Corte de Apelaciones no se pronuncie sobre la petición del mi-
nisterio público al respecto.
Párrafo 2=
Desafuero de intendentes o gobernadores
537. Remisión a las normas del párrafo 1-. El artículo 423 del
C.P.P. establece al respecto: "El procedimiento establecido en el
Párríifo 1° de este Título es aplicable a los casos de desafuero
de un intendente o de u n gobernador, en lo que fuere perti-
nente".
Para establecer la pertinencia de la aplicación de las normas
que rigen el desafuero de los diputados y senadores a los inten-
dentes y gobernadores, es preciso atenerse al precepto del inci-
so final del artículo 113 de la Constitución Política, que consagra
tal beneficio en favor de estos últimos, al disponer: "Ningún tri-
bunal procederá criminalmente contra un intendente o gober-
nador sin que la Corte de Apelaciones respectiva haya declarado
que ha lugar la formación de causa".
Ahora bien, de la lectura del texto constitucional se comprue-
ba, prima facie, que éste no exige expresamente que el pronun-
ciamiento de la Corte de Apelaciones acerca del desafuero de
los intendentes y gobernadores deba ser declarado por el tribu-
nal pleno, y por lo tanto, tal pronunciamiento está entregado
en este caso a una de las salas del tribunal de alzada.
Confirma lo anterior el hecho de que el artículo 63 N- 4-,
letra a), en relación con el inciso cuarto del artículo 66 del Có-
digo Orgánico de Tribunales, no contemplan entre los asuntos
que deba resolver el pleno del tribunal a los desafueros de los
intendentes y gobernadores, pero, en cambio, lo exigen en for-
470
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL
ma expresa en lo que se refiere a los desafueros de los diputa-
dos y senadores.
Asimismo, mientras los preceptos de los incisos segundo y
tercero del artículo 58 de la Carta Fundamental se refieren a la
acusación, a la prisión preventiva u otra medida cautelar en con-
tra de los diputados o senadores, el inciso final del artículo 113
del mismo texto constitucional sólo prohibe proceder criminal-
mente en contra de un intendente o gobernador, sin que pre-
viamente una sala de la Corte de Apelaciones respectiva declare
haber lugar a formación de causa en su contra, de tal suerte que
implícitamente aparece que no sería necesario el desafuero para
que durante la investigación el fiscal pudiera aplicar alguna me-
dida cautelar personal en contra de estos últimos (supra N°* 186
ysigts.).
Confirmando lo anterior, la Comisión del Senado, en su Se-
sión 5-, al analizar los antiguos artículos 483 y 484 del Proyecto
del Ejecutivo, que se referían a la materia, observó que, en el
primero de dichos preceptos, establece que "para poder seguir
un procedimiento por crimen o simple delito contra un inten-
dente o gobernador era necesario que, previamente, la Corte
de Apelaciones respectiva, reunida en pleno, declarare que ha
lugar a la formalización de la instrucción". Ante este precepto,
dicha Comisión "estimó que esta norma es innecesaria, porque
en el artículo siguiente se hace remisión a las normas sobre las
personas con fuero del artículo 58 de la Constitución".
"Además -señaló-, el precepto agrega un elemento que no
está considerado en la Constitución, cual es que esta declaración
sea efectuada por el pleno de la Corte de Apelaciones, requisi-
to que sí exige la Carta Fundamental para los que gozan del fue-
ro del artículo 58, y competencia que no estaría considerada para
el pleno, según se desprende del artículo 63 del Código Orgá-
nico de Tribunales".
En consecuencia, "la Comisión concordó con la remisión,
pero la limitó a lo que resultare aplicable, dado que, como ya
se sugirió en la norma anterior, es diferente el alcance del fue-
ro del artículo 58 de la Constitución, que el que se concede en
el artículo 113 de la Constitución a los intendentes y goberna-
dores, en el que no se hace referencia a la detención, sino que
solamente a que, para proceder criminalmente, debe la Corte
471
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
de Apelaciones respectiva declarar que ha lugar a la formación
de causa".^^^
En lo demás no antes observado rigen para los intendentes
y gobernadores las normas del desafuero aplicables a los parla-
mentarios y a los ex Presidentes de la República.
• S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 727.
472
TÍTULO V
LA QUERELLA DE CAPÍTULOS
538. Objeto de la querella de capítulos. El artículo 424 del C.P.P.
establece: "La querella de capítulos tiene por objeto hacer efec-
tiva la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales judiciales
y fiscales del ministerio público por actos que hubieren ejecuta-
do en el ejercicio de sus funciones e importaren una infracción
penada por la ley".
El texto de la disposición antes inserta contempla la que de-
nomina "querella de capítulos", que consiste en la manifestación
escrita y fundada a través de la cual se formulan cargos o acusa-
ciones criminales a los jueces, fiscales judiciales o fiscales del mi-
nisterio público por delitos determinados cometidos por éstos
en el ejercicio de sus funciones, a fin de que se les impongan
las penas que la ley señala.
La querella de capítulos otorga una especie de fuero judi-
cial, el cual - c o m o emana de la historia de la ley- es parcial, ya
que sólo procede por delitos ministeriales, es decir, por hechos
punibles cometidos por los jueces y fiscales en el ejercicio de sus
funciones, denominados genéricamente "prevaricación", y que,
en sus diversas modalidades, enumera y sanciona principalmente
el Párrafo A^ del Título V del Libro II del Código Penal.
De acuerdo con este criterio, las normas especiales que rigen
a la querella de capítulos no son aplicables a los delitos comunes
que cometan los antes nombrados personeros judiciales, los cua-
les están sometidos a la normativa procesal penal general.
Confirmando lo anterior, la Comisión de la Cámara de Di-
putados, en su Sesión 23*, sostuvo que "en general, la querella
de capítulos tiene por finalidad hacer efectiva la responsabili-
473
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
dad criminal de los jueces y fiscales por actos que hubieren eje-
cutado en el ejercicio de sus funciones e importen una infracción
penada por la ley. Se trata, por tanto, de delitos ministeriales,
o sea, no rige para los delitos comunes, como sucede con el
fuero que tienen los parlamentarios y los intendentes y gober-
nadores".
"Se observó que había una diferencia central. La querella de
capítulos se refiere sólo a los delitos ministeriales y los fueros se
refieren a todos los delitos. O sea, los jueces no tienen fuero por
los delitos comunes. Los diputados y senadores sí lo tienen, así
como los intendentes y gobernadores. El ámbito es distinto".^^^
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, al re-
ferirse al precepto antes inserto, "en un principio consideró la
posibilidad de suprimir la querella de capítulos por tratarse de
una institución de escasa aplicación, dado que la mayor parte de
las irregularidades se solucionan en forma más expedita por apli-
cación de las facultades disciplinarias de la Corte Suprema".
"Antes de tomar esta determinación, consultó su opinión a
la Corte Suprema, la que, mediante oficio N- 704, de 16 de mayo
de 2000, fue de opinión de mantenerla, porque ella configura
sólo una garantía de que los jueces, y ahora también los fiscales
del ministerio público van a tener u n antejuicio que los proteja
de acusaciones ligeras o sin fundamento por delitos inexisten-
tes que se les atribuyan como cometidos en el ejercicio de sus
funciones, acusaciones a las que, con cierta frecuencia, podrían
verse expuestos".
"Recibida esta opinión, la Comisión acordó mantener la ins-
titución".
"En cuanto a la norma en comento, a sugerencia del H. se-
nador señor Aburto, se resolvió incorporar a los fiscales judicia-
les, en consideración a que tienen el rango de ministros de Corte
y conservan ciertas facultades jurisdiccionales y disciplinarias.
Esta incorporación se realizó en todas las normas que mencio-
nan a las personas en contra de las cuales se dirige la querella
de capítulos".^^"*
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficicd. Redacción de Sesiones, pág. 220.
' S e n a d o , üiano de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 728.
474
LA QUERELLA DE CAPÍTULOS
No obstante el criterio establecido por los anales históricos
antes transcriptos, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en
su Instructivo N- 148, de 20 de abril de 2001, al compartir el
planteamiento del Informe en Derecho que al respecto solicitó
al profesor de Derecho Constitucional don José Luis Cea Ega-
ña, ha sido de opinión que, en virtud de las prerrogativas cons-
titucionales que les confieren tanto a los jueces como a los
fiscales los artículos 78 y 80 H de la Carta Fundamental, el fue-
ro que los ampara alcanza a toda clase de órdenes de amenaza,
restricción o privación de libertad, ya emanen de la incrimina-
ción de delitos ministeriales o de delitos comunes.
Basa su postura, en síntesis, de acuerdo con el precitado In-
forme en Derecho, en la circunstancia de que el artículo 80 H
de la Constitución Política de la República hace aplicable al Fis-
cal Nacional, a los Fiscales Regionales y a los Fiscales Adjuntos
del Ministerio Público, con el fin de preservar su imparcialidad
y absoluta independencia con respecto a las demás autoridades
administrativas, el artículo 78 de dicha Carta Fundamental, que
establece: "Los magistrados de los tribunales superiores de jus-
ticia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el
Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del tri-
bunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito fla-
grante y sólo para ponerlos inmediatamente a disposición del
tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley".
Al efecto -se sostiene en dicho Informe-, son los artículos 45
y 46 de la Ley N- 19.640, Orgánica Constitucional del Ministe-
rio Público, los que cumplen la orden antes señalada, en cuan-
to disponen, el primero, que "Los fiscales del Ministerio Públi-
co tendrán responsabilidad civil, disciplinaria y penal por los
actos realizados en el ejercicio de sus funciones..." agregando,
el segundo, que "Presentada una denuncia en contra de un Fis-
cal del Ministerio Público por su presunta responsabilidad en
un hecho punible, o tan pronto aparezcan antecedentes que lo
señalen como partícipe en un delito, corresponderá dirigir las
actuaciones del procedimiento destinado a perseguir la respon-
sabilidad penal: a) Del Fiscal Nacional, al Fiscal Regional que
se designe por sorteo, en sesión del Consejo General, la que será
especialmente convocada y presidida por el Fiscal Regional más
antiguo; b) De un Fiscal Regional, al Fiscal Regional que desig-
475
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
ne el Fiscal Nacional, oyendo previamente al Consejo General;
y c) De un Fiscal Adjunto, al Fiscal Regional que designe el Fis-
cal Nacional".
Termina disponiendo el último inciso de este precepto que:
'Tratándose de delitos cometidos por u n fiscal en el ejercicio
de sus fitnciones, el fiscal a cargo de la investigación deducirá,
si procediere, la respectiva querella de capítulos, conforme a las
disposiciones de la ley procesal penal".
Del contexto de los preceptos antes insertos, el precitado In-
forme en Derecho infiere que "en esas disposiciones se precisa
cuál es la magistratura que debe conocer de la denuncia en con-
tra de u n fiscal para hacer efectiva su responsabilidad en deli-
tos comunes, así como los ilícitos cometidos en el ejercicio de
sus funciones, a la vez que se regula el procedimiento aplicable
a ambos efectos".^^^
A la luz de los antecedentes antes someramente expuestos,
por nuestra parte estimamos que la doctrina sostenida por la Fis-
calía Nacional del Ministerio Público sólo podría ser aplicable a
las órdenes de aprehensión por delitos comunes imputados a
los Fiscales del Ministerio Público, cuando -al tenor de lo dis-
puesto en el artículo 78 de la Carta Fundamental- fueren expe-
didas por jueces carentes de jurisdicción criminal o incompe-
tentes en razón de la materia o del territorio, como igualmente
cuando procedieren de autoridades administrativas con faculta-
des para arrestar, pero no cuando emanaren del tribunal com-
petente que señale la ley o correspondan a un hecho punible
sorprendido in fraganti.
539. Solicitud de admisibilidad de los capítulos de la acusación.
El artículo 425 del C.P.P. estatuye: "Una vez cerrada la investiga-
ción, si el fiscal estimare que procede formular acusación por
crimen o simple delito contra un juez, un fiscal judicial o un fis-
cal del ministerio público, remitirá los antecedentes a la Corte
de Apelaciones correspondiente, a fin de que, si hallare mérito,
declare admisibles los capítulos de acusación".
''"' Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. II, año 2001,
págs. 121 y sigts.
476
LA QUERELLA DE CAPÍTULOS
"En el escrito de querella se especificarán los capítulos de
acusación, y se indicarán los hechos que constituyeren la infrac-
ción de la ley penal cometida por el funcionario capitulado".
"Igual declaración a la prevista en el inciso primero requeri-
rá el fiscal si, durante la investigación, quisiere solicitar al juez
de garantía la prisión preventiva de alguna de esas personas u
otra medida cautelar en su contra".
"Si se tratare de un delito de acción privada, el querellante
deberá ocurrir ante la Corte de Apelaciones solicitando igual
declaración, antes de que se admitiere a tramitación por el juez
de garantía la querella que hubiere presentado por el delito".
Como emana de la anterior disposición, a diferencia del caso
de los desafueros, en esta oportunidad el fiscal, una vez cerrada
la investigación, deberá remitir los antecedentes a la Corte de
Apelaciones, acompañados de una querella escrita y fundada,
en que señale los capítulos de acusación a fin de que el tribu-
nal de alzada los declare admisibles.
Así lo expresa claramente el inciso segundo del precepto al
señalar que "en el escrito de querella se especificarán los capí-
tulos de acusación, es decir, los delitos incriminados al funcio-
nario judicial y los hechos que los constituyan".
Igualmente, si durante la investigación el fiscal quisiere soli-
citar del juez de garantía la prisión preventiva o la aplicación
de otra medida cautelar al juez o fiscal incriminado, deberá, en
forma previa, indicar los capítulos de acusación que pretende
impetrar de la Corte de Apelaciones respectiva que los declare
admisibles como justificante de la medida cautelar personal que
pretende obtener.
Si el delito que se imputa a un juez o fiscal fuere de acción
privada, antes que la querella de capítulos pueda ser admitida a
tramitación por el juez de garantía, el querellante deberá ocu-
rrir a la Corte de Apelaciones correspondiente a fin de que de-
clare admisible los capítulos o cargos contenidos en su acusación.
La Comisión del Senado, refiriéndose a esta materia, conte-
nida en el antiguo artículo 486 del Proyecto del Ejecutivo, en
su Sesión 5*, "acordó aplicar a la querella de capítulos el mismo
criterio adoptado en el desafuero en lo que dice relación con
el momento en que se debe solicitar la declaración de la Corte
de Apelaciones que ha lugar a la formación de causa".
477
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
"Así, dispuso que una vez cerrada la investigación, si el fis-
cal estimare que procede formular acusación, remitirá los ante-
cedentes a la Corte de Apelaciones respectiva".
"Incorporó dos incisos nuevos, que son los signados como
segundo y tercero en el precepto en análisis".
"En cuanto al inciso final, se precisó que en los casos de de-
litos de acción privada, el querellante deberá ocurrir a la Corte
de Apelaciones, antes que sea admitida por el juez de garantía
la querella respectiva".^^®
540. Juez, fiscal judicial o fiscal del ministerio público deteni-
do in fraganti. "Si un juez, fiscal judicial o fiscal del ministerio
público fuere detenido por habérsele sorprendido en delito fla-
grante, el fiscal lo pondrá inmediatamente a disposición de la
Corte de Apelaciones respectiva. Asimismo, remitirá la copia del
registro de las diligencias que hubiere practicado y que fueren
conducentes para resolver el asunto".
Dado los términos amplios y genéricos del precepto antes
inserto, estimamos que, en todo caso, los funcionarios judicia-
les que hayan sorprendido en flagrancia delictual al capitulado,
siempre que la levedad del delito autorizare sólo la citación, jun-
to con detenerlo deberán -según lo ordena el artículo 131 del
C.P.P.- informar de ello dentro del plazo máximo de doce ho-
ras al ministerio público, quien, si la imputación versa sobre u n
delito común, podrá dejar sin efecto la detención u ordenar que
el detenido sea puesto a disposición del juez de garantía dentro
del plazo máximo de veinticuatro horas contados desde que la
detención o arresto se hubiere practicado, y si el fiscal nada ma-
nifestare, la policía deberá presentar al detenido ante dicha au-
toridad judicial en el plazo indicado, la cual actuará de acuerdo
con las reglas generales (supra N™ 150 y 195).
Por el contrario, si el delito sorprendido en flagrancia fuere
ministerial, el fiscal del ministerio público deberá ordenar la in-
mediata libertad del capitulado, ya que éste, como se señaló an-
teriormente, goza de una especie de fuero parcial, limitándose
a enviar los antecedentes y la querella correspondiente a la Corte
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 729.
478
LA QUERELLA DE CAPÍTULOS
de Apelaciones respectiva, a fin de que ésta se pronuncie sobre
la admisibilidad de los capítulos de la imputación, y solamente
si cualquiera de ellos es declarado admisible, podrá proceder a
la investigación del crimen o simple delito incriminado, de acuer-
do con las reglas especiales establecidas por la ley para los capi-
tulados.
541. Apelación. El artículo 427 del C.P.R dispone: "La resolu-
ción que se pronunciare sobre la querella de capítulos será ape-
lable para ante la Corte Suprema".
Al respecto la Comisión del Senado, en su Sesión 5*, modi-
ficando el artículo 487 del Proyecto del Ejecutivo, "resolvió con-
ceder el recurso tanto en los casos en que se admite la querella,
como cuando se rechaza, por no existir aquí la limitación cons-
titucional que hay en el desafuero".
"Además, suprimió la comunicación a la Corte Suprema y al
Fiscal Nacional, porque la primera está al tanto del contenido
de la resolución toda vez que concurrió a su conocimiento, y,
además, porque respecto de ambos se aplican las reglas genera-
les sobre ejecución de la sentencia que exige comunicarlos a los
organismos públicos o autoridades que deban intervenir en la
ejecución de lo resuelto".^^^
542. Efectos de la sentencia que declara admisible la querella de
capítulos. El artículo 428 del C.P.R establece: "Cuando por sen-
tencia firme se hubieren declarado admisibles todos o alguno de
los capítulos de acusación, el funcionario capitulado quedará sus-
pendido del ejercicio de sus funciones y el procedimiento penal
continuará de acuerdo a las reglas generales".
"Sin embargo, en el caso a que se refiere el inciso primero
del artículo 425, el juez de garantía fijará de inmediato la fecha
de la audiencia de preparación del juicio oral, la que deberá ve-
rificarse dentro de los quince días siguientes a la recepción de los
antecedentes por el juzgado de garantía. A su vez, la audiencia
del juicio oral deberá iniciarse dentro del plazo de quince días
contados desde la notificación del auto de apertura del juicio oral.
^" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 729.
479
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
Con todo, se aplicarán los plazos previstos en las reglas generales
cuando el imputado lo solicitare para preparar su defensa".
En otras palabras, si durante la investigación el fiscal quisie-
re solicitar al juez de garantía la prisión preventiva u otra medi-
da cautelar personal en contra del juez o fiscal i m p u t a d o ,
declarados admisibles por la Corte de Apelaciones uno o más
capítulos de la imputación, el ministerio público impetrará del
juez de garantía que decrete y haga cumplir la medida cautelar
respectiva, y, sin perjuicio de ello, continuará su actividad per-
quisiva hasta agotar la investigación.
Entretanto, el capitulado quedará suspendido de sus funciones.
En cambio, si el fiscal elevare los antecedentes a la Corte de
Apelaciones una vez cerrada la investigación, por estimar que
procede formular acusación por crimen o simple delito contra
el capitulado, devueltos éstos con el acogimiento de alguno de
los capítulos incriminados, hará efectiva, dentro del plazo legal,
dicha acusación. Llegados los antecedentes al poder del juez de
garantía, éste deberá de inmediato fijar para dentro de los quin-
ce días siguientes la audiencia de preparación del juicio oral, y
el inicio de la audiencia del juicio oral, para dentro de los quin-
ce días siguientes a la notificación del auto de apertura del re-
ferido juicio.
543. Efectos de la sentencia que declara inadmisible la querella
de capítulos. El artículo 429 del C.P.P. establece: "Si, en el caso
del inciso primero del artículo 425, la Corte de Apelaciones de-
clarare inadmisibles todos los capítulos de acusación comprendi-
dos en la querella, tal resolución producirá los efectos del
sobreseimiento definitivo respecto del juez, fiscal judicial o fiscal
del ministerio público favorecido con aquella declaración".
"Tratándose de la situación contemplada en el inciso final
del mismo artículo, el juez de garantía no admitirá a tramita-
ción la querella que ante él se hubiere presentado y archivará
los antecedentes".
El inciso primero del precepto se pone en el caso de que,
una vez cerrada la investigación, el fiscal estimare que procede
formular acusación por crimen o simple delito contra el capitu-
lado, y, por lo tanto, eleve los antecedentes a la Corte de Apela-
ciones a fin de que se pronuncie sobre la admisibilidad de los
480
LA QUERELLA DE CAPÍTULOS
capítulos de la querella. En esta eventualidad, si el tribunal de
alzada declarare inadmisibles todos los capítulos de acusación,
esta resolución producirá el efecto de sobreseimiento definiti-
vo en favor del capitulado.
Pero ¿qué ocurrirá si el fiscal, pendiente la investigación,
quisiere solicitar del juez de garantía la prisión preventiva u otra
medida cautelar personal en contra del capitulado, y, para tal
efecto, remite los antecedentes a la Corte de Apelaciones para
que se pronuncie sobre la admisibilidad de los capítulos de la
imputación? En este caso, sin duda, si el tribunal de alzada de-
clarare inadmisibles todos los capítulos de la imputación, la única
consecuencia que producirá este pronunciamiento será que el
fiscal no podrá impetrar la imposición de la medida cautelar per-
sonal pretendida, y deberá limitarse a proseguir con la investi-
gación.
Por último, el precepto contempla la posibilidad que un par-
ticular haya deducido querella de capítulos en contra de un juez,
un fiscal judicial o un fiscal del ministerio púbhco, imputándo-
le la comisión de un delito ministerial de acción privada. En este
caso - c o m o lo señala la ley-, si la Corte de Apelaciones declara-
re inadmisibles todos los capítulos de la acusación, el juez de
garantía no admitirá la tramitación de la querella y archivará los
antecedentes.
Con relación a este punto, la Comisión del Senado, en su
Sesión 5-, "al igual de lo que acordó a propósito del desafuero,
dado que la investigación está cerrada, si se declaran inadmisi-
bles los capítulos por la Corte, no procede el archivo provisio-
nal, sino el sobreseimiento definitivo, respecto del funcionario
favorecido por la declaración".
"Se precisó que si se tratare de una querella por delito de
acción privada, no se admitirá a tramitación la querella y archi-
varán los antecedentes".
"Estimó la Comisión innecesario aclarar que la resolución
debe estar firme para producir estos efectos, dado que por apli-
cación de las reglas generales, las resoluciones judiciales sólo
producen sus efectos desde que se encuentran ejecutoriadas".^^*
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 730.
481
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA TÍTULO VI
EXTRADICIÓN
544. PluraUdad de sujetos. El artículo 430 del C.P.P. prescribe:
"Si en el mismo procedimiento aparecieren implicados otros in-
dividuos que no fueren jueces, fiscales judiciales o fiscales del
ministerio público, se seguirá adelante en relación con ellos".

Párrafo P
Extradición activa

545. Concepto. La palabra extradición proviene de los vocablos

latinos ex, que significa "fuera", y traditio, que expresa la idea de
"entregar", y, en base a ellos, el léxico la define como la entre-
ga de un reo refugiado en un país hecha por el gobierno de éste
a las autoridades de otro país que lo reclaman para juzgarlo, y,
en su caso, castigarlo.
La extradición será activa si es el Ministerio de Relaciones
Exteriores de Chile quien, a petición de la Corte de Apelacio-
nes respectiva, solicita de un país extranjero que ponga a dispo-
sición de las autoridades judiciales chilenas a los imputados o
condenados por la justicia nacional por un delito que tuviere
señalada en la ley una pena privativa de libertad cuya duración
mínima excediere de un año; y será pasiva si es un país extran-
jero quien solicita a Chile la entrega de individuos que se en-
contraren en el territorio nacional y que en dicho país requi-
rente estuvieren imputados de un delito o condenados a una
pena privativa de la libertad de duración superior a un año.
La extradición está regida en gran parte por el Derecho In-
ternacional, sin perjuicio de que cada país contemple el pro-
cedimiento jurisdiccional a que debe someterse su tramitación,
ya que tanto la ley chilena como, en general, las legislaciones
extranjeras entregan la decisión de su procedencia al Poder Ju-
dicial.

483
482
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
546. Procedencia de la extradición activa. El artículo 431 del
C.P.P. establece al respecto: "Cuando en la tramitación de u n
procedimiento penal se hubiere formalizado la investigación
por u n delito que tuviere señalada en la ley una pena privativa
de la libertad cuya duración mínima excediere de u n año, res-
pecto de un individuo que se encontrare en país extranjero, el
ministerio público deberá solicitar del juez de garantía que ele-
ve los antecedentes a la Corte de Apelaciones, a fin de que este
tribunal, si estimare procedente la extradición del imputado al
país en que actualmente se encontrare, ordene sea pedida. Igual
solicitud podrá hacer el querellante, si no la formulare el mi-
nisterio público".
"El mismo procedimiento se empleará en los casos enu-
merados en el artículo 6° del Código Orgánico de Tribuna-
les".
"La extradición procederá, asimismo, con el objeto de ha-
cer cumplir en el país una sentencia definitiva condenatoria a
una pena privativa de libertad de cumplimiento efectivo supe-
rior a u n año".
De acuerdo con la disposición antes transcripta, la proceden-
cia de la extradición activa está limitada a los siguientes casos:
a) cuando en la tramitación de u n procedimiento penal segui-
do en Chile en contra de u n individuo que se encontrare en el
extranjero, se hubiere formalizado la investigación respecto de
un delito que tenga señalada en la ley una pena privativa de la
libertad cuya duración mínima excediere de u n año; b) cuando
tuviere por objeto hacer cumplir en el país una sentencia defi-
nitiva condenatoria a una pena privativa de libertad de cumpli-
miento efectivo superior a u n año; c) cuando se tratare de
alguno de los delitos perpetrados fuera del territorio de la Re-
pública que señala el artículo 6° del Código Orgánico de Tribu-
nales.
En cuanto a la eventualidad de la letra a), nos remitimos a
lo ya expuesto anteriormente en lo relativo a la formalización
de la investigación, la cual permite determinar a la persona del
imputado, el delito incriminado y la p e n a apUcable (supra
N™332ysigts.).
En lo relativo a las letras a) y b) precedentes, atinentes a
la naturaleza de los ilícitos penales y a la extensión de las pe-
484
EXTRADICIÓN
ñas privativas de la libertad imputadas o impuestas que deban
cumplirse en Chile, cabe observar que la extradición activa
procede, en general, respecto a cualquier delito que tenga se-
ñalada por la ley u n a p e n a privativa de la libertad cuya dura-
ción mínima excediere de u n año. Debe tratarse, por tanto,
en sentido estricto, de "pena privativa de la libertad", lo cual
reduce la aplicación de la extradición activa a sólo los impu-
tados o condenados por delitos que merezcan penas de presi-
dio o reclusión, q u e d a n d o excluidos los h e c h o s punibles
sancionados con penas restrictivas de la libertad, como son el
confinamiento, el extrañamiento, la relegación o el destierro.
Además, de acuerdo con el tenor literal de la ley, para deter-
minar la extensión temporal de la sanción que corresponda
al delito imputado, debe estarse a la p e n a legal y n o a la que
concreta o realmente resulte de la consideración de las cir-
cunstancias modificatorias de la responsabilidad penal concu-
rrentes, a menos que la extradición activa se solicite para hacer
cumplir en Chile u n a pena privativa de libertad de cumpli-
miento efectivo superior a un año, impuesta en u n a senten-
cia condenatoria ejecutoriada.
En lo que se refiere a la letra c), si el delito imputado fue-
ra alguno de los crímenes o simples delitos perpetrados fue-
ra del territorio de la República enumerados en el artículo
6° del Código Orgánico de Tribunales, cometidos, según los
casos, por chilenos o extranjeros; por estar sometidos éstos
siempre a la jurisdicción de los tribunales de justicia chilenos,
para su juzgamiento siempre procederá la extradición activa,
cualquiera que sea la naturaleza, gravedad o extensión de la
p e n a que la ley les imponga o por la cual hayan sido conde-
nados.
La extradición activa sólo podrá ser impetrada por el fis-
cal del ministerio público o por el querellante, si el primero
no la hubiere solicitado, únicas partes del procedimiento pe-
nal que están legitimadas por la ley para requerir del juez de
garantía que eleve los antecedentes a la respectiva Corte de
Apelaciones para que ésta la declare procedente y la pida por
intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores de la Re-
pública al país extranjero en cuyo territorio se encontrare el
imputado o c o n d e n a d o .
485
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES YIA EJECUCIÓN DE l A SENTENCIA
Al analizarse el antiguo artículo 493 del Proyecto del Ejecu-
tivo, que se refería a la materia, en su Sesión 23-, de 13 de ene-
ro de 1998, la Comisión de la Cámara de Diputados "se explicó
que la exigencia de que el delito tenga asignada una pena pri-
vativa de libertad que exceda de u n año ha provocado proble-
mas prácticos de interpretación en cuanto a que muchos delitos
tienen el rango que va de sesenta a quinientos cuarenta y un
días. La duda es si se trata de la pena mínima o de la máxima.
Para obviar este problema, se acordó que debe tratarse de u n
delito que tenga señalada en la ley pena privativa de libertad cuya
duración mínima no sea inferior a u n año. En el tercer inciso,
después de ejecutar (en el texto actual 'de hacer cumplir') se
agrego en el país .
La Comisión del Senado, por su parte, en su Sesión 5-, al
referirse al precitado artículo, "debatió, en primer término, la
conveniencia de mantener a la Corte Suprema como tribunal
competente para conocer de la solicitud de extradición activa".
"Le pareció, atendidos los supuestos en que procede solici-
tarla, esto es, la existencia de una investigación formalizada por
el ministerio público o de una sentencia definitiva ejecutoria-
da, cuya idoneidad para justificar la solicitud de extradición ya
ha sido revisada por el juez de garantía, no justifica la dilación
que representa hacerla llegar a la Corte Suprema, porque son
antecedentes suficientes para que pueda resolver sobre ello la
Corte de Apelaciones respectiva, lo que posibilita una mayor cer-
canía entre los órganos requirentes de la extradición y el tribu-
nal encargado de resolver sobre el particular".
"Por otra parte, se acordó precisar que la pena señalada en
la ley para el delito debe tener duración mínima que 'exceda
de un a ñ o ' y no como señala el artículo 'que no sea inferior a
u n año', en armonía con el requisito que se establece para con-
ceder la extradición pasiva en el artículo 501, que, por lo de-
más, corresponde a los estándares internacionales en la materia".
"Lo anterior es sin perjuicio de que los márgenes amplios
de las escalas de penalidad que establece habitualmente nues-
tra legislación penal, un número importante de delitos no da-
'™ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 220.
486
EXTRADICIÓN
rán lugar a la extradición. Ello, sin embargo, corresponde a cri-
terios adoptados en la legislación sustantiva, que, si se estimara
conveniente revisar, deberá hacerse en otra oportunidad".
"Estimó la Comisión conveniente permitir que solicite direc-
tamente la extradición el querellante, en caso que n o la pidiere
el ministerio público".^*"
547. Tramitación ante el juez de garantía. El artículo 432 del
C.P.P. prescribe: "Se podrá formalizar la investigación respecto
del imputado ausente, el que será representado en la audiencia
respectiva por u n defensor público, si no contare con defensor
particular".
"Al término de la audiencia, previo debate, el juez de garan-
tía accederá a la solicitud de extradición si estimare que en la
especie concurren los requisitos del artículo 140".
"Si el juez de garantía diere lugar a la solicitud de extradi-
ción a petición del fiscal o del querellante, declarará la proce-
dencia de pedir, en el país extranjero, la prisión preventiva u
otra medida cautelar personal respecto del imputado, en caso
que se cumplan las condiciones que permitirían decretar en Chi-
le la medida respectiva".
"Para que el juez eleve los antecedentes a la Corte de Apela-
ciones, será necesario que conste en el procedimiento el país y
lugar en que el imputado se encontrare en la actualidad".
Es lógico que, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso pri-
mero del precepto antes inserto, sea procedente formalizar la
investigación respecto del imputado ausente, con la sola condi-
ción de que sea representado en la audiencia respectiva por u n
defensor público, si no tuviere defensor particular, ya que de otra
manera sería imposible obtener la extradición de quien come-
te un delito que la haga procedente y huya al extranjero.
Ahora bien, al término de dicha audiencia de formalización
de la investigación, el juez se pronunciará sobre la solicitud de
extradición del fiscal o del querellante, previo debate entre és-
tos y el imputado, personalmente o representado por su defen-
sor particular, o si no lo tuviere, por un defensor público, y, como
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 731 y 732.
487
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
lo señala el inciso segundo del precepto, accederá a ella si esti-
mare que en la especie concurren los requisitos del artículo 140,
es decir, los que la ley exige para decretar la prisión preventiva,
los cuales ya hemos analizado anteriormente (supra N- 198).
El inciso tercero del precepto establece que si el juez diere
lugar a la solicitud de extradición, a petición del fiscal o del que-
rellante, declarará la procedencia de pedir, en el país extranje-
ro, la prisión preventiva u otra medida cautelar personal respecto
del imputado, en caso que se cumplan las condiciones que per-
mitan decretarlas en Chile, lo cual es obvio que será proceden-
te, ya que constituyen supuestos para que el magistrado acceda
a la solicitud extraditiva que, precisamente, concurran los requi-
sitos que la ley exige para aplicación de dichas medidas.
Por último, el legislador exige para que el juez eleve los an-
tecedentes a la Corte de Apelaciones para que se pronuncie so-
bre la solicitud de extradición, que conste en el procedimiento
de investigación el país y lugar en que se encontrare en la ac-
tualidad el imputado o condenado, lo cual, sin duda, es esen-
cial para que pueda prosperar con éxito la diligencia.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 25-,
"observó que este artículo (antiguo artículo 494 del Proyecto del
Ejecutivo) se pone en la situación del sujeto que se fue al ex-
tranjero antes que se formalizara la instrucción (hoy investiga-
ción). El artículo anterior (431), en cambio, se refiere al sujeto
respecto del cual se formalizó la instrucción (investigación), tras
lo cual se fue al extranjero".^*'
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "consideró pre-
ferible redactar en términos más explícitos el inciso tercero,
que dispone que el juez de garantía debe declarar la proceden-
cia de pedir en el país extranjero la prisión preventiva u otra
medida cautelar personal respecto del imputado siempre que
se cumplan las condiciones que permitan decretarlas en Chi-
le. Esta regla obedece a razones de lógica, ya que no se justifi-
caría recabar la aplicación de tales medidas si n o son proce-
dentes en Chile".342
•''" Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 221.
"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 733.
488
I 489
EXTRADICIÓN
548. Tramitación ante la Corte de Apelaciones. El artículo 433
del C.P.P. prescribe: "Recibidos los antecedentes por la Corte de
Apelaciones, ésta fijará una audiencia para fecha próxima, a la
cual citará al ministerio público, al querellante, si éste hubiere
solicitado la extradición y al defensor del imputado. La audien-
cia, que tendrá lugar con los litigantes que asistieren y que no
se podrá suspender a petición de éstos, se iniciará con u n a rela-
ción pública de los antecedentes que motivaren la solicitud; lue-
go, se concederá la palabra al fiscal, en su caso al querellante y
al defensor".
En relación al precepto antes transcripto, antiguo inciso pri-
mero del artículo 495 del Proyecto del Ejecutivo, la Comisión
del Senado, en su Sesión 5-, "decidió dar a la audiencia de ex-
tradición características informales similares a las que se acor-
daron respecto de las audiencias ante los tribunales superiores
en que se conocerán los recursos. Eliminó, en consecuencia, las
referencias a la vista de la causa que se contienen en esta dispo-
sición, y precisó que la audiencia tendrá lugar en u n a fecha
próxima, con los litigantes que asistieren y que no podrá sus-
penderse a petición de éstos".^*'
549. Solicitud de detención previa o de otra medida cautelar.
El artículo 434 del C.P.P. dispone: "Durante la tramitación de
la extradición, a petición del fiscal o del querellante que la hu-
biere requerido, la Corte de Apelaciones podrá solicitar del Mi-
nisterio de Relaciones Exteriores que se pida al país en que se
encontrare el imputado que ordene la detención previa de éste
o adopte otra medida destinada a evitar la fuga de la persona
cuya extradición se solicitará, cuando el juez de garantía hu-
biere comprobado la concurrencia de los requisitos que admi-
tirían decretar la prisión preventiva u otra medida cautelar
personal".
"La solicitud de la Corte de Apelaciones deberá consignar
los antecedentes que exigiere el tratado aplicable para solicitar
la detención previa o, a falta de tratado, al menos los antece-
dentes contemplados en el artículo 442".
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 733.
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Este precepto contempla lo que en el derecho internacio-
nal se denomina, en términos generales, la "detención provisio-
nal" o el "arresto del fugitivo", sin perjuicio de las denomina-
ciones que la legislación extranjera les dé a otras medidas
cautelares personales que de dicho ámbito pueden proceder, to-
das las cuales tienen por objeto asegurar la persona del delin-
cuente evadido a fin de evitar que nuevamente se fiague. No obs-
t a n t e tratarse de u n a " d e t e n c i ó n provisional", q u e n o es
constitutiva de "prisión preventiva", deben concurrir los requi-
sitos que la ley exige para la procedencia de ésta, debidamente
comprobados por el juez de garantía, supuesto imprescindible
para que la Corte de Apelaciones pueda solicitar al Ministerio
de Relaciones Exteriores que pida que la decrete el país en que
se encontrare el imputado, a menos que la petición se ñinda-
mente en una sentencia condenatoria que deba cumplir en Chile
el condenado evadido. Lo mismo ocurrirá con cualquiera otra
medida cautelar personal que se solicite al país extranjero, para
lo cual también se precisa que, previamente, el juez de garantía
haya comprobado que concurren los requisitos que la ley exige
para su procedencia en Chile.
En cuanto a quiénes pueden requerir la "detención proviso-
ria" o cualquier otra medida cautelar en contra del imputado o
condenado que se encuentre evadido en el extranjero, la ley le-
gitima para impetrarla sólo al fiscal del ministerio público y al
querellante particular que hubiere solicitado la extradición. Esta
petición deberá ser presentada por éstos a la Corte de Apela-
ciones que conozca de la extradición, la cual, al solicitar al Mi-
nisterio de Relaciones Exteriores que pida al país en que se
encontrare el imputado o condenado que decrete la medida,
deberá consignar en su requerimiento los antecedentes que exi-
giere el tratado aplicable o, a falta de éste, a lo menos la refe-
rencia fidedigna de las pruebas que acrediten la procedencia de
la prisión preventiva en contra de la persona por extraditar.
Respecto de esta materia, tratada en el inciso segundo del an-
tiguo artículo 495 del Proyecto del Ejecutivo, "la Comisión del Se-
nado escuchó a representantes del Ministerio de Relaciones
Exteriores que señalaron que tanto en este artículo como en el
artículo 505 (actual artículo 442) sobre extradición pasiva, se re-
gulan conjuntamente las disposiciones relativas a la procedencia
490
EXTRADICIÓN
de la prisión preventiva, aplicables una vez que se ha formaliza-
do una solicitud de extradición, con la institución de la deten-
ción provisional, habida consideración de los antecedentes que
debe ponderar el tribunal competente para decretar una u otra".
"Agregaron que para decretar la prisión preventiva, el artícu-
lo 505 (actual artículo 442) se remite a los requisitos previstos en
los artículos 170 y 171 sobre la materia (actuales artículos 140 y
141 del Código), que señalan los casos en que procede o no pro-
cede la prisión preventiva (supra N°' 198 y 199), en tanto que los
requisitos para decretar una detención provisional se reducen
- e n la generalidad de los instrumentos internacionales suscritos
por Chile- a la sola mención de la existencia de un auto de pri-
sión o sentencia condenatoria respecto a un delito extraditable,
más la promesa, ofrecimiento o comunicación de la intención de
formalizar la solicitud de extradición dentro de un plazo deter-
minado, que en la mayoría de los casos es de dos meses".
"Se indicó que en todos los tratados bilaterales y convencio-
nes multilaterales suscritos por Chile en esta materia se contem-
pla la detención provisional previa a la solicitud de extradición,
para casos de urgencia. Esta es una medida de carácter transito-
rio que tiene por objeto impedir una nueva evasión del recla-
m a d o mientras el país r e q u i r e n t e p r e p a r a los d o c u m e n t o s
necesarios para formalizar la solicitud de extradición".
"En este punto, es necesario tener en consideración que una
vez que las autoridades competentes del país requirente toman
conocimiento del paradero de un prófugo en el extranjero, de-
ben realizar una larga secuencia de diligencias judiciales, admi-
nistrativas y diplomáticas antes que el expediente llegue a manos
del juez competente del Estado requerido, durante el transcur-
so de tales diligencias, el prófugo puede eludir una vez más la
acción de la justicia si no se han adoptado las medidas cautela-
res que el caso aconseja".
"Particular relevancia cobra la institución de la detención
provisional frente a actividades de organizaciones criminales in-
ternacionales, caso en el que resulta indispensable contar con
procedimientos idóneos para la inmediata detención de un pró-
fugo a requerimiento de un gobierno extranjero, tan pronto
como se tenga conocimiento de su presencia en el país al que
se ha evadido. Por ello, en lo que se refiere a la detención pro-
491
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
visional para los casos de urgencia, n o resulta conveniente esta-
blecer requisitos procesales que excedan las normas contenidas
en los instrumentos internacionales vigentes".
"Se indicó que en los tratados bilaterales más antiguos, sus-
critos entre los años 1837 y 1932 con países americanos y euro-
peos, se c o n t e m p l a la posibilidad de solicitar esta m e d i d a
cautelar en casos de urgencia, bajo las distintas denominacio-
nes de 'aprehensión de prófugos', 'detención provisional', 'arres-
to y detención de prófugo', 'arresto de fugitivo', p o r la vía
telegráfica, siempre que se informe la existencia de u n auto de
prisión o sentencia condenatoria y se prometa el envío de u n a
copia legalizada de los mismos y demás documentos pertinen-
tes, estableciéndose plazos de u n o a tres meses a contar de la
detención del prófugo para formalizar el pedido".
"Lo mismo ocurre con la Convención sobre Extradición, sus-
crita en Montevideo en 1933, de la cual son partes doce países
americanos".
"En los tratados recientes se han adoptado fórmulas similares".
"En virtud de estas consideraciones, la Comisión resolvió tra-
tar este tema en u n artículo nuevo, en el cual se permite a la
Corte de Apelaciones, a petición del fiscal o del querellante, so-
licitar del Ministerio de Relaciones Exteriores que pida al país
en que se encuentra el imputado que se ordene la detención
provisional de éste o adopte otra medida similar destinada a evi-
tar su fuga, cuando el juez de garantía hubiere comprobado la
concurrencia de los requisitos que admitirán decretar la prisión
preventiva u otra medida cautelar personal".
"La Corte deberá consignar los antecedentes que exigiere
el tratado o al menos los requisitos que se incorporan en u n a
norma nueva que lleva el número 444 (actual artículo 442), que
exige ciertas menciones mínimas para acceder en Chile a la de-
tención del imputado, estas menciones son: la identificación del
imputado, la existencia de u n a sentencia condenatoria o u n a
orden restrictiva de libertad, la calificación del delito que mo-
tivare la solicitud y el compromiso de solicitar formalmente la
extradición".^**
'"''' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, págs. 733, 734 y 735.
492
EXTRADICIÓN
Los tratados internacionales que rigen la materia son, entre
otros, el Código de Derecho Internacional Privado, aprobado
en La Habana, suscrito en la Sexta Conferencia Internacional
de La Habana el 20 de febrero de 1928, que rige para los países
americanos, cuales son: Perú, Uruguay, Panamá, Ecuador, Méxi-
co, El Salvador, Guatemala, Nicaragua, Bolivia, Venezuela, Co-
lombia, Honduras, Costa Rica, Brasil, Argentina, Paraguay, Haití,
República Dominicana, Estados Unidos de América, Cuba y Chile;
la Convención sobre Extradición suscrita en la Séptima Conven-
ción Americana, celebrada en Montevideo el año 1933; el Tra-
tado de Extradición de Crímenes, suscrito en Montevideo el 10
de mayo de 1897, Diario Oficial de Noviembre de 1909; y el Tra-
tado de Extradición, suscrito con Perú el 5 de noviembre de
1932.
550. Inimpugnabilidad del fallo recaído en la solicitud de ex-
tradición activa. El artículo 435 del C.P.P. establece: "Finalizada
la audiencia, la Corte de Apelaciones resolverá en u n auto fun-
dado si debiere o n o solicitarse la extradición del imputado".
"En contra de la resolución de la Corte de Apelaciones que
se pronunciare sobre la solicitud de extradición, no procederá
recurso alguno".
El precepto precedente ordena que la Corte de Apelaciones
resuelva, u n a vez finalizada la audiencia, mediante auto funda-
do, la solicitud de extradición, dé o n o dé lugar a ella.
A su vez, en su inciso segundo y final, establece la inimpug-
nabilidad de dicha resolución, al negar la procedencia de toda
clase de recursos en su contra, precepto que fue agregado por
acuerdo de la Comisión del Senado, por recaer solamente en
un aspecto procesal del juicio no vinculado con el fondo de la
controversia penal.
Dado que el antiguo artículo 496 del Proyecto del Ejecuti-
vo disponía, como fundamento de su resolución, que el tribu-
nal "debía apreciar con especial consideración si la solicitud
se conforma con los tratados vigentes, o en defecto de trata-
dos, a los principios del derecho internacional", al referirse a
este punto, la Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-, de 13
de enero de 1998, "explicó que normalmente la jurispruden-
cia chilena, al hablar de los principios generales del derecho
493
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
internacional, se está refiriendo a las fiaentes supletorias del
derecho internacional, que no son los tratados, o sea, a las nor-
mas que están contenidas en la costumbre internacional y en
los principios generales del derecho. Pero esto está definido
claramente en la jurisprudencia nacional y en la jurispruden-
cia internacional".^*^
En cambio, la Comisión del Senado, al analizar la materia
en su Sesión 5-, "estimó impertinente la última parte de este ar-
tículo que ordenaba examinar la solicitud de extradición a la
luz de los tratados vigentes o en su defecto de los principios del
derecho internacional, toda vez que son aspectos sustantivos que
escapan del ámbito netamente procesal de este Código".
"Por otra parte, juzgó oportuno incorporar una disposición
que declarara improcedente la interposición de recursos en con-
tra de la solicitud que falle la extradición, lo que se justifica por-
que recae solamente sobre un aspecto del procedimiento que
no se vincula con el fondo de la controversia penal".
"Se acordó además, con algunos ajustes de redacción y la sus-
titución de la referencia a la Corte Suprema por la de Apelacio-
nes, por unanimidad, con los votos de los HH. senadores Aburto,
Chadwick, Diez y Viera-Gallo".'**^
551. Fallo que acoge la solicitud de extradición activa. El artícu-
lo 436 del C.P.P. establece lo siguiente al respecto: "En caso de
acoger la solicitud de extradición, la Corte de Apelaciones se di-
rigirá al Ministerio de Relaciones Exteriores, al que hará llegar
copia de la resolución de que se trata en el artículo anterior, pi-
diendo que se practiquen las gestiones diplomáticas que fueren
necesarias para obtener la extradición".
"Acompañará, además, copia de la formalización de la inves-
tigación que se hubiere formulado en contra del imputado; de
los antecedentes que la hubieren motivado o de la resolución
firme que hubiere recaído en el procedimiento, si se tratare de
un condenado; de los textos legales que tipificaren y sanciona-
ren el delito, de los referentes a la prescripción de la acción y
'••^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 221.
^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 735.
494
EXTRADICIÓN
de la pena, y toda la información conocida sobre la filiación,
identidad, nacionalidad y residencia del imputado".
"Cumplidos estos trámites, la Corte de Apelaciones devolve-
rá los antecedentes al tribunal de origen".
Acogida que sea la solicitud de extradición, la Corte de Ape-
laciones se dirigirá por oficio al Ministerio de Relaciones Exte-
riores, a c o m p a ñ a n d o copia autorizada del auto respectivo y
pidiéndole se sirva practicar las diligencias diplomáticas necesa-
rias para traer al extraditado al país. Junto con dicho auto, de-
berá acompañar copias autorizadas de la formalización de la
investigación del fiscal contra el imputado, de los antecedentes
probatorios que la hubieren motivado o de la sentencia firme
condenatoria recaída en el procedimiento, si se tratare de con-
denado, de los textos legales que tipificaren y sancionaren el
delito y de los concernientes a la prescripción de la acción pe-
nal y de la pena, y de toda información conocida sobre la filia-
ción, identidad, nacionalidad y residencia del i m p u t a d o o
convicto, en su caso.
Tan amplia cantidad de antecedentes fue incluida en el pre-
cepto, primero, por insinuación de la Comisión de la Cámara,
la cual, en su Sesión 23-, "acordó que debía acompañarse no sólo
copia de la formalización de la investigación, sino, en general,
todos los antecedentes que le hubieren dado mérito, porque la
primera puede ser muy escueta y no decir nada al tribunal ex-
tranjero o para el organismo extranjero al que se pide la extra-
dición. Lo correcto sería señalar copia de los antecedentes que
hubieren dado mérito a la formalización de la instrucción (ac-
tual investigación) ".'*'
Posteriormente, la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "a
proposición del Ministerio de Relaciones Exteriores, comple-
mentó el inciso segundo con otros antecedentes que la Corte
de Apelaciones debe enviar a esa Secretaría de Estado al solici-
tar que se efectúen las gestiones conducentes a la extradición,
para armonizar esta norma con las exigencias documentales pre-
vistas en los tratados vigentes, por lo que acordó agregar la co-
pia de la transcripción de los textos legales que tipifican y
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial Redacción de Sesiones, pág. 221.
495
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
sancionan el delito, de los referentes a la prescripción de la ac-
ción y de la pena y toda información conocida sobre la filiación,
identidad, nacionalidad y residencia del imputado".^*^
552. Tramitación del fallo que acoge la solicitud de extradición
ante el Ministerio de Relaciones Exteriores. El artículo 437 del
C.P.P. establece: "El Ministerio de Relaciones Exteriores legali-
zará y traducirá los documentos acompañados, si fuere del caso,
y hará las gestiones necesarias para dar cumplimiento a la reso-
lución de la Corte de Apelaciones. Si se obtuviere la extradición
del imputado, lo hará conducir del país en que se encontrare,
hasta ponerlo a disposición de aquel tribunal".
"En este último caso, la Corte de Apelaciones ordenará que
el imputado sea puesto a disposición del tribunal competente,
a fin de que el procedimiento siga su curso o de que cumpla su
condena, si se hubiere pronunciado sentencia firme".
La Comisión de la Cámara de Diputados "se limitó a agre-
gar al inciso primero del precepto sólo la frase 'si fuere del caso',
porque hay varios convenios con países en que no es necesario
legalizar documentos".^*^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "agregó, a solici-
tud del Ministerio de Relaciones Exteriores, dentro de las acti-
vidades que éste debe efectuar, la de traducir los documentos
acompañados, si fuere del caso".
"Además, cambió la referencia en cuanto a poner al imputado
a disposición del juez de la causa, por la de poner a disposición
del tribunal competente, porque no es propio hablar de la causa
si la tramitación se efectúa ante el juez de garantía, ni tampoco si
hay sentencia ejecutoriada, en cuyo caso ya habrá concluido".^^"
553. Extradición activa improcedente o no concedida. A esta
materia se refiere el artículo 438 al estatuir: "Si la Corte de Ape-
laciones declarare no ser procedente la extradición se devolve-
rán los antecedentes al tribunal, a fin de que proceda según
corresponda".
^'^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 736.
^"^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 221.
''" Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 736.
496
EXTRADICIÓN
"Si la extradición no fuere concedida por las autoridades del
país en que el imputado se encontrare, se comunicará el hecho
al tribunal de garantía, para idéntico fin".
El precepto antes transcrito contempla dos situaciones. La
primera se pone en el caso de que sea la Corte de Apelaciones
de Chile la que declare improcedente la extradición, evento en
que devolverá los antecedentes al juez de garantía o al tribunal
del juicio oral, según el estado del procedimiento, a fin de que
proceda como corresponda, es decir, declare rebelde y sobre-
sea temporalmente al imputado y prosiga el procedimiento en
contra de los imputados presentes, si los hubiere. Si se tratare
de un evadido condenado por sentencia firme, el juez de garan-
tía se limitará a ordenar el archivo de los antecedentes en tanto
el fugitivo no sea capturado.
En la segunda situación, se contempla la eventualidad de
que, habiendo la Corte de Apelaciones de Chile acogido la soli-
citud de extradición activa, se^ el país requerido quien no la con-
ceda, caso en q u e se p r o d u c e n los mismos efectos antes
señalados, con el solo alcance de que no procede restituir los
antecedentes al juez ante el cual fue presentado el requerimien-
to, por habérselos devuelto antes la Corte, como lo dispone el
inciso final del artículo 436.
554. Multiplicidad de imputados en un mismo procedimiento.
El artículo 439 del C.P.P. establece: "Si el procedimiento com-
prendiere a un imputado que se encontrare en el extranjero y
a otros imputados presentes, se observarán las disposiciones an-
teriores en cuanto al primero y, sin perjuicio de su cumplimien-
to, se proseguirá sin interrupción en contra de los segundos".
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "efectuó un cam-
bio de redacción, para no hacer mención a la causa, sino que al
procedimiento penal, que es un término más amplio".
"Por otro lado, prefirió eliminar la frase final, que ordena-
ba elevar copias del procedimiento a la Corte, por carecer de
justificación y responder más bien al actual procedimiento en
que se forma un expediente escrito con todas las actuaciones".*^^
Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 737.
497
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Párrafo 2°
La extradición pasiva
555. Procedencia de la extradición pasiva. El artículo 440 del
C.P.P. dispone: "Cuando u n país extranjero solicitare a Chile la
extradición de individuos que se encontraren en el territorio
nacional y que en el país requirente estuvieren imputados de
un delito o condenados a una pena privativa de libertad de du-
ración superior a un año, el Ministerio de Relaciones Exterio-
res remitirá la petición y sus antecedentes a la Corte Suprema".
Como lo ha establecido la jurisprudencia de la Corte Supre-
ma, para la procedencia de la extradición pasiva se exige, en ge-
neral, que concurran los siguientes requisitos copulativos en
cuanto al sujeto por extraditar, en cuanto al delito y en cuanto a
la pena, a saber: I) En lo relativo al sujeto, se discute entre los
autores y entre los diversos países, si procede o no la entrega de
nacionales para que sean juzgados por tribunales extranjeros.
II) En lo pertinente al delito, se requiere: a) Identidad de la nor-
ma, es decir, que el hecho imputado constituya u n acto delictual
o revista caracteres de delito, tanto en el país requerido como en
el requirente; b) Delito actualmente perseguible, esto es, que el
acusado no haya sido absuelto o cumplido la pena no hubiere ob-
tenido el beneficio de la amnistía o indulto o haya prescrito la
acción penal o la pena; c) Que no se trate de un delito político o
conexo con éste; y d) Que el delito sea especificado por la auto-
ridad competente en una figura jurídica precisa para evitar pro-
cesamientos por hechos punibles distintos; III. En lo atinente a
la pena, ésta debe ser privativa de la libertad por un período su-
perior a un año, tanto en virtud de la ley del país requirente como
en la del requerido; y IV) Requisitos formales de la solicitud de
extradición. Debe cumplir con las formalidades indispensables
tendientes a demostrar la identidad u otras señas que individua-
licen al extraditado, incluyendo copias auténticas tanto de los an-
tecedentes que acrediten los indicios de la participación imputada,
como de los preceptos legales pertinentes.^^^
''•' Corte Suprema, Revista de Derecho, 14 de junio de 1962, 2- parte, sec. IV,
pág. 88; 24 de septiembre de 1957, 2- parte, sec. IV, pág. 197.
498
EXTRADICIÓN
De acuerdo con la ley, la extradición pasiva compete trami-
tarla, previamente, en lo administrativo y diplomático, al Minis-
terio de Relaciones Exteriores de Chile, órgano del Poder
Ejecutivo al cual debe dirigirse el país extranjero solicitando la
entrega del o los individuos sometidos a su jurisdicción penal,
que se encontraren imputados o condenados por delitos que,
de acuerdo con la legislación de ambas naciones, tengan seña-
ladas penas privativas de libertad superior a un año.
Recibida por dicho Ministerio la solicitud de extradición de
parte del país extranjero, remitirá la petición a la Corte Supre-
ma, tribunal a quien compete, en lo jurisdiccional, decidir si la
extradición pasiva es o no procedente, de acuerdo con la ley chi-
lena y los tratados internacionales.
En efecto, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Se-
sión 23-, al analizar el antiguo artículo 501 del Proyecto del Ejecu-
tivo, "señaló que en la extradición pasiva hay que atenerse
básicamente a lo establecido en los tratados, porque se trata de un
tribunal extranjero que está pidiendo una extradición en Chile".
"Se llamó atención, además, sobre el hecho de que la nor-
ma, tal como estaba redactada, no aclaraba si se trataba de una
pena mínima o una máxima", lo que, como se verá más adelan-
te, fue dilucidado posteriormente por la Comisión del Senado.
"Se aprobó con modificaciones. Se precisó que la pena debe
tener una duración máxima no inferior a un año y que la peti-
ción y sus antecedentes deben ponerse en conocimiento de la
Corte Suprema y el ministerio público".'^^
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al referirse al tema,
"introdujo dos modificaciones. Con la primera aclaró que la
pena asignada al delito debe ser superior a un año. Con la se-
gunda, se suprimió el envío al ministerio público, por estimar
que debe ser la Corte quien lo comunique al ministerio públi-
co, si el Estado requirente no tiene u n representante, al acor-
dar en el artículo 503 suprimir la investigación preliminar que
el proyecto asignaba a éste".^^*
'"•^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998
pág. 222.
^^* Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 757.
499
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
556. Clasificación de la extradición pasiva. La extradición pa-
siva se clasifica en extradición pasiva simplificada y en extradi-
ción pasiva formal.
La formal es aquella que tiene lugar cuando la persona cuya
extradición se requiriere, al ser informada del requerimiento del
país extranjero, se opusiere a ser entregada al Estado solicitan-
te, dando lugar a u n procedimiento de competencia de u n Mi-
nistro de la Corte Suprema, que deberá decidir si procede o n o
extraditarla.
La simplificada es aquella en que - c o m o lo señala el artícu-
lo 454 del C.P.P.- "(Si) la persona cuya extradición se requirie-
re, luego de ser informada acerca de sus derechos a un proce-
dimiento formal de extradición y de la protección que éste le
brinda, con asistencia letrada, expresa ante el Ministro de la Cor-
te Suprema que conociere de la causa, su conformidad en ser
entregada al Estado solicitante, (evento en que) el Ministro con-
cederá sin más trámite la extradición, precediéndose en este caso
en conformidad con el artículo 451".
De acuerdo con el precitado artículo 451, e l Ministro de la
Corte Suprema, una vez aceptada ante él y ante el abogado de-
fensor del sujeto requerido su conformidad a ser extraditado,
pondrá al sujeto a disposición del Ministerio de Relaciones Ex-
teriores, a fin de que sea entregado al país que hubiere solicita-
do la extradición, dándose con ello término al trámite.
Los requisitos de fondo para la procedencia de esta espe-
cie de extradición son los mismos que la ley, en el artículo 449
del C.P.P., exige para la extradición formal, cuales son que el
tribunal estime comprobada: a) la identidad de la persona cuya
extradición se solicitare; b) que el delito que se le imputa o
aquel por el cual hubiere sido condenado sea de aquellos que
autorizan la extradición según los tratados vigentes, o a falta
de éstos, en conformidad con los principios de derecho inter-
nacional; y c) que de los antecedentes del procedimiento pu-
diere presumirse que en Chile se deduciría acusación en con-
tra del imputado por los hechos que se le atribuyeren (supra
N^554).
Las solemnidades procesales para la aceptación de esta es-
pecie de extradición se reducen a que el Ministro de la Corte
Suprema a cargo del asunto informe a la persona cuya extradi-
500
EXTRADICIÓN
ción se requiriere de sus derechos a un procedimiento formal y
de la protección que éste le brinda, y que la aceptación del re-
querido por el Estado solicitante sea prestada con asistencia de
su abogado defensor y ante el Ministro antes señalado.
En cuanto a la extradición formal, su decisión está someti-
da al procedimiento público, oral, y contradictorio cuya trami-
tación es materia del análisis que se consigna a continuación:
557. Tribunal de primera instancia en la extradición pasiva formal.
El artículo 441 del C.P.P. establece: "Recibidos los antecedentes,
se designará al ministro de la Corte Suprema que conocerá en
primera instancia de la solicitud de extradición, quien fijará, des-
de luego, día y hora para la realización de la audiencia a que se
refiere el artículo 448 y pondrá la petición y sus antecedentes
en conocimiento del representante del Estado requirente y del
imputado, a menos que se hubieren solicitado medidas cautela-
res personales en contra de este último. Si se hubieren pedido
tales medidas, el conocimiento de la petición y los anteceden-
tes se suministrarán al imputado una vez que las mismas se hu-
bieren decretado".
La primera parte del precepto antes transcripto está acorde
con el artículo 52 del Código Orgánico de Tribunales, el cual
establece que "Un ministro de la Corte Suprema, designado por
el tribunal, conocerá en primera instancia: 3°) De la extradición
pasiva".
Al referirse a este punto la Cámara de Diputados, en su Se-
sión 25-, de 13 de enero de 1998, hizo presente que el artícu-
lo 502 del proyecto del Ejecutivo, actual artículo 441, antes
inserto, "indicaba que el tribunal de primera instancia que
debe conocer de la solicitud de extradición es un ministro de
la Corte Suprema. Para materializar esta idea - a g r e g ó - , se mo-
dificará, en su oportunidad, el Código Orgánico de Tribuna-
les", q u e , a la sazón, e n t r e g a b a el c o n o c i m i e n t o de dicha
materia al Presidente de dicho tribunal. "Un ministro de la
Corte Suprema, con apelación ante la propia Corte -conclu-
yó-, como solución permite que varios ministros puedan co-
nocer de estas causas y no solamente uno. Una de las razones
que favorece esta proposición es que hay otra disposición del
Código Orgánico que le da competencia a un ministro de la
501
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Corte Suprema para investigar asuntos que comprometen las
relaciones internacionales".^^^
Sobre el mismo tema, la Comisión del Senado, en su Sesión
5-, agregó que "el encomendar esta tarea a un ministro de la
Corte Suprema desarrolla una modificación que se introdujo al
Código Orgánico de Tribunales en el mes de marzo recién pa-
sado a través de la Ley N- 19.665, que en su artículo 52 otorgó
competencia a un Ministro de la Corte Suprema para dar a co-
nocer en primera instancia de las extradiciones pasivas".
Asimismo, la Comisión determinó las diligencias que debe
realizar el juez recibidos los antecedentes, entre ellas fijar día y
hora para la audiencia, poniendo la petición en conocimiento
del Estado requirente y del imputado, salvo que se hubieren de-
cretado medidas cautelares personales en contra de éste, en cuyo
caso se pondrán en su conocimiento los antecedentes una vez
que se hayan hecho efectivas las medidas.^^^
En consecuencia, recibidos por el ministro de la Corte Su-
prema designado, éste fijará, desde luego, es decir, de inmedia-
to, día y hora para la celebración de la audiencia pública, en
que, previo debate, recepción de las pruebas pertinentes y de-
claraciones que señala el artículo 448, emitirá su fallo de primera
instancia, a menos que se hubieren solicitado medidas cautela-
res personales en contra del imputado, caso en que, en forma
previa, deberá pronunciarse sobre éstas y una vez decretadas, se
pondrá en conocimiento de éste la petición y los antecedentes
que se hubieren suministrado por el país requirente para obte-
ner su concesión (infra N°' 561 y 563).
558. Detención previa. El artículo 442 del C.P.P. establece al res-
pecto: "Antes de recibirse la solicitud formal de extradición, el
Ministro de la Corte Suprema podrá decretar la detención del
imputado, si así se hubiere estipulado en el tratado respectivo o
lo requiriere el Estado extranjero mediante una solicitud que
contemple las siguientes menciones mínimas: a) La identifica-
ción del imputado; b) La existencia de una sentencia condena-
'^^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
pág. 222.
'»'' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 758.
502
EXTRADICIÓN
toria firme o de u n a orden restrictiva o privativa de la libertad
personal del imputado; c) La calificación del delito que motiva-
re la solicitud, el lugar y la fecha de comisión de aquél; y d) La
declaración de que se solicitará formalmente la extradición".
"La detención previa se decretará por el plazo que determi-
nare el tratado aplicable o, en su defecto, por un máximo de
dos meses a contar de la fecha en que el Estado requirente fue-
re notificado del hecho de haberse producido la detención pre-
via del imputado".
Este artículo nuevo fue incorporado - c o m o lo señaló la Co-
misión del Senado en su Sesión 5 - - "con la finalidad de reco-
ger la inquietud planteada por el Ministerio de Relaciones
Exteriores en orden a que es preciso adoptar ciertas medidas
para evitar la fuga del extraditable mientras se formaliza la ex-
tradición, exigencia que se encuentra contemplada en la mayo-
ría de los tratados sobre la materia. Acordó para ello permitir
que, antes de recibirse la solicitud formal de extradición, el mi-
nistro de la Corte Suprema pueda decretar la detención del im-
putado, si así se hubiere estipulado en el tratado respectivo o lo
requiriere el Estado extranjero mediante una solicitud que con-
temple las menciones antes indicadas y por el plazo que deter-
minare el tratado aplicable o, en su defecto, por u n plazo
máximo de dos meses a contar de la fecha en que el Estado re-
quirente fuere notificado del hecho de haberse producido la
detención previa del imputado".^^^
Se trata, como emana del tenor del texto, de una detención
provisoria que, después de recibida la solicitud formal de la ex-
tradición, esto es, a partir del momento en que el representan-
te diplomático del Estado requirente o el ministerio público en
representación de éste se haga parte ante la Corte Suprema y
acompañe los antecedentes del caso, podrá transformarse, a su
expresa petición, en prisión preventiva u otra medida cautelar
personal que podrá ser decretada en contra del imputado, siem-
pre que concurran los requisitos que disponga el tratado respec-
tivo, o, en su defecto, los previstos en el Título V del Libro I del
C.P.P. de Chile (supra N™ 182 y sigts.) (infra N^ 561).
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 739.
503
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
559. Representación del Estado requirente. El artículo 443 del
C.P.P. establece: "El ministerio público representará el interés del
Estado requirente en el procedimiento de extradición pasiva, lo
que no obstará al cumplimiento de lo dispuesto en su ley orgá-
nica constitucional".
"En cualquier momento, antes de la audiencia a que se re-
fiere el artículo 448, el Estado requirente podrá designar otro
representante, caso en el cual cesará la intervención del minis-
terio público".
La Comisión del Senado, al pronunciarse, en su Sesión 5-,
"Respecto al papel que, de acuerdo con las prácticas internacio-
nales, debería cumplir el ministerio público en la extradición
pasiva, señaló que en la práctica actual son escasos los gobier-
nos extranjeros que designan u n apoderado para que los repre-
sente en los juicios de extradición, ello sólo ocurre cuando el
delito que motiva la solicitud es de una particular relevancia eco-
nómica o política para el Estado requirente, por el alto costo
que significa para dichos Estados la contratación de u n aboga-
do local".
"Por otra parte, se indicó que el Código de Procedimiento
Penal vigente contempla en la extradición pasiva la figura del
'encargado de las gestiones para la extradición', que puede ser
un ñincionario diplomático o consular, no necesariamente le-
trado, quien puede comparecer para ser oído y presentar prue-
bas. Sin embargo, las misiones diplomáticas tampoco recurren
a esta representación, con lo cual se ven impedidas de realizar
cualquier gestión útil en el transcurso de la causa, lo que se tra-
duce en un notable desbalance entre la defensa del interés del
Estado requirente y la del imputado, en beneficio de éste".
"Se mencionó que el país con que Chile tiene un mayor flu-
j o de solicitudes de extradición, tanto activas como pasivas, es
la República Argentina. En relación a esto, la Ley de Coopera-
ción Internacional en Materia Penal de ese país señala que el
ministerio fiscal representará en el trámite judicial el interés por
la extradición, sin perjuicio de que el Estado requirente pueda
intervenir por medio de apoderados".
"Estos antecedentes y la necesidad de adoptar una práctica
de reciprocidad con otros Estados que asumen la representación
de los intereses de la parte requirente, aconsejan asignar al mi-
504
EXTRADICIÓN
nisterio público la calidad de representante del Estado requiren-
te en la extradición pasiva".
"Cuestionó el Fiscal Nacional que se designe al ministerio
público como representante del Estado solicitante, porque a su
juicio el ministerio público defiende los intereses del Estado y
del sistema jurídico chileno, pero si ocurre que estima que no
procede la extradición, no podría sustentarla".
Con todo, la Comisión del Senado "acordó incorporar una
norma que entrega al ministerio público la representación del
Estado requirente en el procedimiento de extradición pasiva, lo
que no obstará al cumplimiento de lo dispuesto en su ley orgá-
nica constitucional".^^*
560. Ofrecimiento y producción de prueba. El artículo 444 del
C.P.P. dispone: "Si el Estado requirente y el imputado quisieren
rendir prueba testimonial, pericial o documental, la deberán
ofrecer con a lo menos tres días de anticipación a la audiencia,
individualizando a los testigos, si los hubiere, en la solicitud que
presentaren. Esta prueba se producirá en la audiencia a que se
refiere el artículo 448".
Si bien la gestión de solicitud de extradición pasiva no cons-
tituye propiamente un juicio, pues no persigue acreditar la exis-
tencia del delito y determinar la persona del delincuente para
imponerle una pena o absolverlo, sino que consiste en un mero
"procedimiento" destinado a establecer la concurrencia de los
requisitos que la hacen procedente, cuales son los señalados pre-
cedentemente en lo relativo al sujeto extraditable, al delito y a
la naturaleza y extensión de la sanción aplicable, el precepto an-
tes transcripto faculta al Estado requirente y al imputado para
producir prueba para acreditar tales supuestos.
Así lo entendió la Comisión de la Cámara, en su Sesión 23-,
en cuanto "expresó sobre el particular que no es función de la
Corte, ni del ministerio público, hacer un juicio de culpabilidad
completo de la persona antes de conceder la extradición. La ex-
tradición es una especie de juicio de mérito: determina si tiene
o no tiene fundamento la petición de extradición para que el
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 738 y 739.
505
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
otro tribunal la juzgue. No tiene sentido acreditar si es culpable
o inocente ".^^®
Confirmando lo íinterior, la Comisión del Senado, en su Sesión
5-, "indicó que la investigación que puede realizarse en Chile res-
pecto de un delito cometido en el extranjero es mínima, ya que los
íintecedentes deben ser proporcionados por el Estado requirente".
"Hubo discrepancias al respecto, por quienes señalaron que
debe haber investigación para ver la calificación del delito, la iden-
tidad del posible extraditado y, en general, para ver si concurren
los requisitos generales de procedencia de la extradición".
"La Comisión, sin embargo, fiíe partidaria de suprimir la in-
vestigación y sustituirla por la posibilidad de que tanto el Esta-
do requirente como el imputado pudieren rendir prueba, la cual
deben ofirecer con a lo menos tres días de anticipación indivi-
dualizando a los testigos en la misma solicitud, la que se produ-
cirá en la misma audiencia de extradición".^®"
Al respecto, no obstante, no existe la amplitud establecida
por la ley para el proceso penal en cuanto a los medios de prue-
ba a emplearse para acreditar los hechos de que se trata, sino
que está limitada a la testimonial, la pericial y la documental,
sin perjuicio de que su valoración pueda hacerse con libertad
conforme a las reglas generales (supra N°^ 214 y sigts.).
561. Declaración del imputado. El artículo 445 del C.P.P. dispo-
ne al respecto: "En la audiencia prevista en el artículo 448, el
imputado tendrá derecho siempre a prestar declaración, ocasión
en la que podrá ser libre y directamente interrogado por el re-
presentante del Estado requirente y por su defensor".
El precepto precedente tuvo su origen en la modificación
del antiguo artículo 504 del Proyecto del Ejecutivo, el cual esta-
blecía como "trámite esencial del procedimiento de extradición
pasiva la declaración del sujeto imputado", el cual ya había sido
aprobado por la Comisión de la Cámara de Diputados.
La Comisión del Senado, en cambio, "no compartió el crite-
rio de la norma propuesta, en orden a estimar como un trámite
^»5 Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 222.
"» Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 739 y 740.
506
EXTRADICIÓN
esencial la declaración del imputado, por aplicación de las nor-
mas generales que otorgan al imputado el derecho a no prestar
declaración y la supresión que se acordó de la declaración pre-
liminar del imputado en las normas de la investigación. Por esta
razón, lo reemplazó por el derecho del imputado a declarar, en
cuyo caso podrá ser interrogado por el representante del Esta-
do requirente y por su defensor".^®^
En efecto, en el nuevo procedimiento penal, el imputado no
está obligado a prestar declaración ni a hacerlo bajo juramen-
to, pues tiene el derecho a guardar silencio o a prestar volunta-
riamente declaración, debiendo, en este caso, ser informado
previamente acerca del objeto y alcance de ella, a rendirla sin
ser sometido a coacción que menoscabe su libertad de decisión,
siempre en presencia de su defensor (supra N- 112).
562. Procedencia de la prisión preventiva y de otras medidas cau-
telares personales. El artículo 446 del C.P.P. establece: "Presen-
tada la solicitud de extradición, el Estado requirente podrá
solicitar la prisión preventiva del individuo cuya extradición se
requiriere, u otras medidas cautelares personales, que se decre-
tarán si se cumplieren los requisitos que disponga el tratado res-
pectivo o, en su defecto, los previstos en el Título V del Libro I".
Estimamos que la prisión preventiva o la aplicación de cual-
quiera otra medida cautelar personal con respecto al imputado,
sólo pueden ser pedidas por el Estado requirente, después de pre-
sentada la solicitud formal de extradición, lo que significa que ésta
haya sido ratificada por el Estado requirente por intermedio de
su representante diplomático o, a falta de éste, por el ministerio
público, acompañando los antecedentes pertinentes exigidos para
su procedencia de acuerdo con el tratado correspondiente o por
la ley chilena, ya que sin la concurrencia de tales supuestos úni-
camente es admisible la "detención provisoria".
Tal petición es admisible sólo a solicitud expresa del Estado
requirente, con la representación antes señalada, ya que el tri-
bunal no está facultado para decretar de oficio tales medidas cau-
telares personales.
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 740.
507
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "escuchó también
a este respecto a los representantes del Ministerio de Relacio-
nes Exteriores, quienes señalaron que en lo que se refiere a la
prisión preventiva que pudiere proceder después de formaliza-
da la solicitud de extradición, la norma la condiciona a una ex^
presa petición del Estado requirente. Se indicó a este respecto
que en la práctica cuando el Estado requirente solicita la extra-
dición de u n fugitivo, sin haber solicitado antes su detención
provisional, normalmente no pide una medida cautelar especí-
fica para asegurar la comparecencia del reclamado, sino que con-
fía en que las medidas pertinentes se adoptarán de oficio por el
tribunal que conoce del requerimiento".
"Ello tiene fundamento en que los aspectos procesales de
la extradición pasiva se regulan por el derecho interno del Es-
tado requerido, en consecuencia podría ocurrir que la prisión
preventiva sea necesaria durante la tramitación de la misma,
p e r o al n o haberla solicitado el Estado requirente, el minis-
terio público n o está facultado para pedirla al ministro ins-
tructor".
"Sin embargo, la Comisión estimó necesario que la medida
cautelar sea solicitada por el Estado requirente o por el minis-
terio público actuando como representante de éste, la que se
tramitará de acuerdo a lo que señale el tratado o por las nor-
mas generales sobre medidas cautelares".^^^
563. Libertad provisional y otras medidas cautelares. El artícu-
lo 447 del C.P.P. establece: "En cualquier estado del procedimien-
to se podrá conceder la libertad provisional del imputado de
acuerdo con las reglas generales, pero el Ministro de la Corte
Suprema tomará las medidas que estime necesarias para evitar
la fuga del imputado".
La facultad del Ministro de la Corte Suprema que conoce
de la extradición pasiva de otorgar la libertad provisional no está
reglamentada por la ley, en atención a que la detención tiene
un plazo determinado muy breve de duración y que la prisión
preventiva es reemplazable por medio de una caución econó-
"*- Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 740 y 741.
508
EXTRADICIÓN
mica, que en el hecho equivale a la excarcelación o libertad pro-
visional (supra N°' 195 y 202).
Empero, como la letra e) del N- 7 del artículo 19 de la Carta
Fundamental asegura a todas las personas, como una garantía
constitucional, que "la libertad provisional procederá, a menos
que la detención o prisión preventiva sea considerada por el juez
como necesaria para las investigaciones del sumario o para la se-
guridad del ofendido o de la sociedad, el magistrado que corres-
ponda está obligado a otorgar la excarcelación si no concurren
los impedimentos antes señalados, a menos que estime necesario
sustituirla por una medida cautelar personal especial".
En consecuencia, concillando el precepto constitucional con
la disposición legal antes transcripta, la libertad provisional en
esta sede procede, sea por medio de su reemplazo por una cau-
ción económica suficiente, sea mediante su substitución por al-
guna de las medidas cautelares especiales restrictivas del libre
albedrío indicadas en la letras a), b), c) o d) del artículo 185
del C.P.P, con lo cual se cumpliría con el requisito de evitar la
fuga del imputado exigido por la ley (supra N™ 202 y 207).
Tales posibles medidas cautelares sustitutivas de la detención
provisoria o de la prisión preventiva decretada en el procedi-
miento de extradición pasiva, son las siguientes: a) La privación
de libertad, total o parcial, en la casa del extraditable o en la
que éste señalare; b) La sujeción a la vigilancia de u n a persona
o institución determinada; c) La obligación de presentarse ante
el juez o ante la autoridad que él designe; y d) La prohibición
de salir del país, de la localidad en que residiere o del ámbito
territorial que fijare el juez.
564, Audiencia previa a la resolución de la solicitud de extradi-
ción pasiva. Al igual de lo que ocurre con el juicio oral, la soli-
citud de extradición pasiva debe ser resuelta previa audiencia
ante el ministro de la Corte Suprema regida por los principios
de la publicidad, la oralidad, la inmediación y la concentración.
Al efecto, el ministro debió haber fijado día y hora para su cele-
bración al recibir los antecedentes del Ministerio de Relaciones
Exteriores, poniendo en conocimiento de la petición de sus an-
tecedentes al representante de Estado requirente y al imputa-
do, citándolos a dicha audiencia mediante notificación en forma
509
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCLA
legal, a menos que en contra de este último se hubiere decreta-
do antes alguna medida cautelar personal, evento en que se le
dará dicho conocimiento de lo actuado sólo después de cum-
plida ésta (supra N°' 162 y sigts. y 561).
Así lo establece el artículo 448 del C.P.P. al estatuir: "La au-
diencia será pública, y a su inicio el representante del Estado
requirente dará breve cuenta de los antecedentes en que se fun-
da la petición de extradición. Si fuere el ministerio público, hará
saber también los hechos y circunstancias que obraren en be-
neficio del imputado".
"A continuación se rendirá la prueba testimonial, pericial o
documental que las partes hubieren ofrecido".
"Una vez rendida la prueba, si el imputado lo deseare po-
drá prestar declaración y, de hacerlo, podrá ser contrainterro-
gado".
"En caso de que se hubiere rendido prueba o hubiere de-
clarado el imputado, se le concederá la palabra al representan-
te del Estado requirente, para que exponga sus conclusiones".
"Luego, se le concederá la palabra al imputado para que, per-
sonalmente o a través de su defensor, efectuare las argumenta-
ciones que estimare procedentes".
Como lo establece el precepto, "al inicio de la audiencia el
representante del Estado requirente dará breve cuenta de los an-
tecedentes en que se funda la petición de extradición", cambián-
dose de este modo la norma del antiguo artículo 507 del Proyecto
del Ejecutivo, que entregaba al ministro de la Corte Suprema di-
cho trámite, ya que la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "mo-
dificó su redacción, p o r q u e en el nuevo sistema que se ha
adoptado, el ministro no investiga y quien debe dar cuenta de los
antecedentes será el representante del Estado extranjero". Acor-
dó, además, que si el representante del Estado requirente de la
extradición "fuere el ministerio público, hará saber también los
hechos y circunstancias que obraren en beneficio del imputado,
para cumplir con el mandato de investigar con igual celo los an-
tecedentes que inculpan o favorecen al imputado contenido en
el artículo 3° de su Ley Orgánica Constitucional".
"Posteriormente, se rendirá la prueba ofrecida y luego se con-
cederá la palabra al sujeto cuya extradición se solicitare, que de
hacerlo podrá ser contrainterrogado".
510
EXTRADICIÓN
"Si se hubiere rendido prueba o prestado declaración el im-
putado, se otorgará la palabra al representante del Estado re-
quirente y finalmente al imputado y a su defensor".^®^
565. Fallo de la solicitud de extradición pasiva. El artículo 449
del C.P.P. dispone: "El tribunal concederá la extradición si esti-
mare comprobada la existencia de las siguientes circunstancias:
a) La identidad de la persona cuya extradición se solicitare;
b) Que el delito que se le imputare o aquél por el cual se le hu-
biere condenado sea de aquellos que autorizan la extradición
según los tratados vigentes o, a falta de éstos, en conformidad
con los principios del derecho internacional, y c) Que de los an-
tecedentes del procedimiento pudiere presumirse que en Chile
se deduciría acusación en contra del imputado por los hechos
que se le atribuyen".
"La sentencia correspondiente se dictará, por escrito, den-
tro de quinto día de finalizada la audiencia".
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al tratar del tema
"especificó que el fallo debe ser escrito, para distinguirlo del jui-
cio oral, en que primero se anuncia el fallo y luego de un plazo
se comunica por escrito".
"Acerca de las circunstancias que debe considerar el tribunal
para conceder la extradición, se propuso, con algunas modifica-
ciones, mantener las exigencias que proponía el artículo 503 del
Proyecto del Ejecutivo, esto es, que se compruebe la identidad de
la persona cuya extradición se solicita, que el delito que se le im-
putare o aquel por el cual se le hubiere condenado sea de aque-
llos que autorizan la extradición según los tratados vigentes o, a
falta de éstos, en conformidad con los principios del derecho in-
ternacional, y que de los antecedentes en contra del imputado
pueda presumirse que en Chile se deduciría acusación en contra
del imputado por los hechos que se le atribuyen".^®*
566. Recursos en contra de la sentencia que falla la petición de
extradición pasiva. El artículo 450 del C.P.P. establece: "En con-
'"^ Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 741 y 742.
"" Ibídem, pág. 742.
511
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
tra de la sentencia que se pronunciare sobre la extradición pro-
cederán el recurso de apelación y el recurso de nulidad, el que
sólo podrá fundarse en una o más de las causales previstas en
los artículos 373 letra a) y 374. Corresponderá conocer de estos
recursos a la Corte Suprema".
"En el evento de interponerse ambos recursos, deberán de-
ducirse en forma conjunta en u n mismo escrito, uno en subsi-
dio del otro y d e n t r o del plazo previsto para el recurso de
apelación".
"La Corte Suprema conocerá del recurso en conformidad a
las reglas generales previstas en este Código para la tramitación
de los recursos".
Sea que el ministro de la Corte Suprema acoja o deseche la
solicitud de extradición, en contra de la sentencia que emita pro-
ceden los recursos de apelación y de nulidad.
El de apelación, de acuerdo con las reglas generales. El de
nulidad, sólo por las causales de la letra a) del artículo 373 del
C.P.P., es decir, si en la tramitación de la solicitud de extradi-
ción o en el pronunciamiento de la sentencia se hubieren in-
fringido sustancialmente derechos o garantías asegurados por
la Constitución o por los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes; o por alguno de los motivos
absolutos de nulidad enumerados en el artículo 374 del mismo
Código (supra N°^ 458 y 459).
El tribunal competente para conocer de estos recursos es,
en todo caso, la Corte Suprema, los cuales deberán interponer-
se fundadamente y por escrito, dentro de los plazos que para
cada uno de ellos señale la ley, a menos que sean interpuestos
ambos, evento en que deberán deducirse conjuntamente, uno
en subsidio del otro, y dentro del plazo de cinco días previsto
para el recurso de apelación.
La Corte Suprema deberá conocer de estos recursos en con-
formidad a las normas generales de tramitación establecidas por
la ley.
"La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, acordó permitir
también la interposición del recurso de nulidad, y especificar en
el inciso primero que se refiere a la Corte Suprema".
"En cuanto al inciso segundo, se señala que ambos recursos
deben interponerse conjuntamente en el plazo para recurrir de
512
EXTRADICIÓN
apelación, para ser conocidos en forma subsidiaria. En cuanto
a la tramitación, se optó por hacer referencia a la regla general
establecida para la tramitación de los recursos".^^''
567. Efectos de la sentencia que concede la extradición pasiva.
El artículo 451 del C.P.P. establece: "Ejecutoriada que fuere la
sentencia que concediere la extradición, el Ministro de la Cor-
te Suprema pondrá al sujeto requerido a disposición del Minis-
terio de Relaciones Exteriores, a fin de que sea entregado al país
que la hubiere solicitado".
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el anti-
guo artículo 510 del Proyecto del Ejecutivo, hizo presente que
"reglamenta las actuaciones posteriores a la sentencia que con-
cede la extradición pasiva, indicando que una vez que ésta se
encontrare firme, el ministro de la Corte Suprema pondrá al su-
jeto cuya extradición se solicita a disposición del ministerio de
Relaciones Exteriores, a fin de que sea entregado al agente di-
plomático del país que hubiere solicitado la extradición".
"La Comisión, empero, modificó la entrega al agente diplo-
mático, por la entrega al país que lo hubiere solicitado y modi-
ficó la redacción de la norma".^®^
568. Efectos de la sentencia que deniega la extradición pasiva.
El artículo 452 del C.P.P. dispone: "Si la sentencia denegare la
extradición, aun cuando no se encontrare ejecutoriada, el Mi-
nistro de la Corte Suprema procederá a decretar el cese de cual-
quier medida cautelar personal que se hubiere decretado en
contra del sujeto cuya extradición se solicitare".
"Ejecutoriada la sentencia que denegare la extradición, el
Ministro de la Corte comunicará al Ministerio de Relaciones Ex-
teriores el resultado del procedimiento, incluyendo copia auto-
rizada de la sentencia que en él hubiere recaído".
El hecho de que el precepto antes transcrito ordene impe-
rativamente que, denegada en la sentencia la extradición, debe
decretar, aun cuando ésta no se encuentre ejecutoriada, el cese
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 742.
' Ibídem, pág. 743.
513
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCLA
TÍTULO VII
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN
de cualquier medida cautelar personal que hubiere decretado EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
en contra del sujeto cuya extradición se solicitare, se contradice
con la disposición del artículo 447 del mismo Código, que le or-
dena tomar las medidas para evitar la fuga del imputado.
Sin embargo, la Comisión del Senado, al abordar en su Se-
sión 5- el tema del "cese de las medidas cautelares, se planteó
por una parte la obligación que tiene el Estado de Chile de pre-
caver la fuga del extraditable cuando aún está pendiente el re-
curso ante la Corte Suprema, obligación que emana de los
tratados bilaterales que ha suscrito; y por otra, la imposibilidad
constitucional y de los pactos internacionales suscritos por Chi-
le de negar la libertad provisional cuando una resolución de pri-
mera instancia ha denegado la procedencia de la extradición". Párrafo 1°
"La Comisión estimó que siguiendo las reglas generales de-
Generalidades
bían cesar las medidas cautelares".^®'
570. Concepto. Las medidas de seguridad son aquellas provi-
569. Desistimiento del Estado requirente. El artículo 453 del
dencias de protección que la ley impone a ciertas personas para
C.P.P. dispone: "Se sobreseerá definitivamente en cualquier eta-
prevenir que cometan delitos: ora por tratarse de individuos pe-
pa del procedimiento en que el Estado requirente se desistiere
ligrosos para la sociedad por ser propensos a delinquir en aten-
de su solicitud".
ción a sus dudosas condiciones de vida, a sus inveterados vicios
Este sobreseimiento, dado que tiene efectos de sentencia
o a su mal comportamiento habitual; ora por referirse a sujetos
definitiva, produce autoridad de cosa juzgada tanto respecto de
que, siendo inimputables por padecer de alguna enajenación
los tribunales chilenos como de los extranjeros, y por ende, ex-
mental, incurran en conductas típicas y antijurídicas y existan
tingue absolutamente toda posibilidad de que otro país pueda
antecedentes justificados que permitan presumir que atentarán
impetrar la extradición del imputado en lo futuro por los mis-
contra sí mismos o contra terceros.
mos hechos que han sido materia de la extradición desistida.
En los primeros casos antes señalados, relativos a individuos
penalmente imputables, tales providencias están establecidas en la
Ley N° n . 6 2 5 , sobre Estados Antisociales y Medidas de Seguridad;
y en el último, atinente a personas inimputables por enajenación
mental, están contempladas en el Título VII del Libro Tercero del
Código Procesal Penal, bajo la nominación de "Procedimiento para
la Aplicación Exclusiva de Medidas de Seguridad".
En cuanto a su naturaleza jurídica, las medidas de seguridad
se diferencian de las penas, esencialmente, en que las primeras
tienen un carácter preventivo del delito, en tanto que las segun-
das ostentan un carácter represivo del mismo.
De acuerdo con lo anterior, la doctrina de mayoría estima
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 743. que las medidas de seguridad, no obstante restringir la libertad

514 515
\
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
personal, no constituyen penas, sin perjuicio de que nuestro
Código Penal, en sus artículos 23 y 45 contemple "la sujeción a
la vigilancia de la autoridad" como pena accesoria o como me-
dida preventiva.
Mientras las medidas de seguridad tienden a prevenir la po-
sibilidad de que el delito sea cometido, anticipándose al peligro
para impedir su perpetración; las penas, en cambio, sólo persi-
guen reprimir mediante una sanción el delito ya cometido a fin
de evitar su repetición.
Las medidas de seguridad encuentran su origen en la peli-
grosidad que ciertos individuos presentan para la sociedad; la
pena, en tanto, se fundamenta en la responsabilidad penal del
delincuente.
Las medidas de seguridad, por último, se inspiran en la uti-
lidad de éstas en cuanto puedan impedir la perpetración de ñi-
turos delitos; las penas, en cambio, atendido su carácter retri-
butivo, se basan en una aspiración de justicia.
El Código Procesal Penal se refiere a las medidas de seguri-
dad, la cuales, por excepción, sólo pueden imponerse al enaje-
nado mental a quien, copulativamente, se le imputare haber
delinquido y, además, presente un peligro para sí mismo o para
terceros, ya que al demente no es posible imponerle una pena,
por ser inimputable, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo
10 N2 P del Código Penal.
Con todo, no obstante carecer las medidas de seguridad de
la cualidad de "penas", su aplicación está sometida a las reglas
del "debido proceso", por ser éste una garantía constitucional
asegurada en el inciso cuarto del N- 3° del artículo 19 de la Carta
Fundamental, explicitada en el artículo 1° del Código Procesal
Penal al estatuir: "Ninguna persona podrá ser condenada o pe-
nada, ni sometida a una de las medidas de seguridad estableci-
das en este Código, sino en virtud de una sentencia fiíndada,
dictada por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho
a un juicio previo, oral y público, desarrollado en conformidad
con las normas de este cuerpo legal".
Así lo ha corroborado la Fiscalía Nacional del Ministerio Pú-
blico en su Instructivo N- 73, de 14 de agosto de 2001, al seña-
lar que "ya no resulta procedente la imposición de una medida
de seguridad en la misma resolución en que se decreta el so-
516
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
breseimiento definitivo, pues ahora, una vez establecida la inim-
putabilidad, es necesario terminar la etapa del juicio para la apli-
cación de dicha medida (art. 463 letras b y c). Asimismo, cohe-
rente con los principios de un sistema acusatorio, en el nuevo
proceso penal sólo es posible imponer una medida de seguri-
dad previa petición del ministerio público y, por lo tanto, el tri-
bunal no puede imponerla de oficio (a diferencia del antiguo
Código de Procedimiento Penal) ".^^^
Tratándose de enajenados mentales, la ley contempla tres
casos en que es admisible que se les apliquen medidas de segu-
ridad, a saber: a) cuando en el curso del procedimiento apare-
cieren antecedentes que permitan presumir la inimputabilidad
por una enajenación mental del imputado y el peligro de que
atentará contra sí mismo o contra otras personas; b) cuando el
delito haya sido cometido por un individuo en normal estado
de sanidad mental y cae en enajenación en el curso del proce-
dimiento; y c) cuando un sujeto ya condenado deviene en de-
mencia después de la dictación de la sentencia.
Refiriéndose a la primera de las eventualidades antes seña-
ladas, la Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar la materia comprendida en-
tre los artículos 514 a 525 del proyecto del Ejecutivo, señaló que
"la normativa que se propone tiende a dotar de un mínimo de
garantías a las medidas de seguridad que pueden aplicarse a los
inimputables que hayan cometido delito o caigan en enajena-
ción mental durante el proceso. Para su procedencia deben cum-
plirse ciertos requisitos mínimos, como acreditar la existencia
del hecho punible y que se realice una audiencia ante el juez".
"Esto se considera indispensable, porque en Chile ha habi-
do una triste tradición de encierros de inimputables de forma
arbitraria. Hoy en día, el juez del crimen puede encerrar al inim-
putable por períodos indefinidos, sin siquiera haber acreditado
que cometió el delito. Si bien ha habido cierto avance con la
reforma del año 1989, todavía no se establecen los requisitos ele-
mentales. La política del Ministerio de Justicia ha sido sacar a
'"* Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. III, año 2001,
págs. 299 y 300.
517
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
los enfermos mentales que están en la cárcel y llevarlos a hospi-
tales especializados. Son enfermos mentales que no pueden ser
procesados; por lo tanto, están amparados por la presunción de
inocencia y, pese a ello, están encerrados, en virtud de órdenes
judiciales, en recintos penitenciarios".
"En el contexto del proceso penal, si el imputado es demen-
te, el juez sobresee la causa y puede decretar su internación con
el solo informe de peligrosidad emitido por psiquiatras. Pero
fuera del proceso penal, las autoridades de salud están en con-
diciones de decretar la internación de una persona sin control
judicial, normativa esta última que no es objeto de enmiendas y
que habría que revisar".^®^
571. Procedencia de las medidas de seguridad. El artículo 455
del C.P.P. establece: "En el proceso penal sólo podrá aplicarse
una medida de seguridad al enajenado mental que hubiere rea-
lizado un hecho típico y antijurídico y siempre que existieren
antecedentes calificados que permitieren presumir que atenta-
rá contra sí mismo o contra otras personas".
Entre los casos en que la ley autoriza la aplicación de las me-
didas de seguridad, la disposición preinserta se refiere a la even-
tualidad en que el hecho típico y antijurídico haya sido cometido
por un imputado que presente serios rasgos de enajenación men-
tal unido a la peligrosidad de que pueda atentar contra sí mis-
mo o contra terceras personas, lo cual, como es obvio, supone
la concurrencia de antecedentes perquisivos y de u n informe
pericial psiquiátrico que establezcan de manera indudable tales
presupuestos.
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 514 del
Proyecto del Ejecutivo, señaló que para la procedencia de la
medida, "...son dos los requisitos: La existencia de un hecho
típico antijurídico, y antecedentes de peligrosidad".
"Se acordó dejar constancia de que sólo en caso de que la
persona sea un peligro, o que atentara gravemente contra sí mis-
ma o contra otras personas, se podrá internar".
^^ Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, págs. 223 y 224.
518
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
"Se hizo presente que la norma en análisis no hace otra cosa
que reiterar el principio de la reserva legal y que la aplicación de
medidas de seguridad es contraria a todo el ordenamiento garan-
tístico moderno. Los ordenamientos modernos no imponen san-
ciones, ni restringen la libertad de las personas por el riesgo".
"El Código no es el llamado a determinar cómo se tratará a
un enfermo mental. Lo que el Código pretende es dar una res-
puesta a quienes son objeto de una imputación penal, en caso
de que tengan una enfermedad mental".
"Si una persona no ha cometido un hecho típico y antijurídi-
co y no es extremadamente peligrosa, se recurrirá a la legislación
sanitaria, la que habría que revisar, mantener o perfeccionar, para
que disponga las respuestas del ordenamiento".
"Se aprobó con una modificación, tendiente a aclarar que la
norma es sin perjuicio de lo dispuesto en el Código Sanitario".^^"
En la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, "el H. senador
señor Viera-Gallo, no obstante, hizo presente, a raíz de la refe-
rencia al Código Sanitario, que la norma es equívoca, porque
en el Código mencionado solamente se contemplan medidas
administrativas y no judiciales. Agregó que es preciso limitar las
facultades de los Servicios de Salud, porque no es posible que
una autoridad administrativa pueda decidir la internación de
una persona y, consecuencialmente privarla de libertad, sin in-
tervención de la autoridad jurisdiccional".
"Entregó un documento de la Comisión de Derechos Hu-
manos en que se indica que alrededor de setenta y cinco perso-
nas discapacitadas mentales o postrados absolutos o mayores de
setenta años están en cárceles comunes".
"Señalaron, empero, los restantes miembros de la Comisión,
que si bien es atendible la preocupación, esa materia excede el
ámbito de este proyecto, aquí lo que debe regularse es la situa-
ción de los procesados o condenados que padecen de una altera-
ción mental".
"Volviendo a la norma, se explicó que si bien la conclusión
no será una pena, sino una medida de seguridad, debe realizar-
se de todas formas la investigación y el juicio, porque debe acre-
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 224.
519
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES YLA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
ditarse la comisión de un hecho típico y antijurídico por parte
del enajenado. Deben acreditarse los hechos y la vinculación de
la persona con ellos".^^^
572. Procedimiento para la aplicación de las medidas de segu-
ridad y normas supletorias. El artículo 456 del C.P.P. prescribe:
"El procedimiento para la aplicación de medidas de seguridad
se rige por las reglas contenidas en este Título y en lo que éste
no prevea expresamente, por las disposiciones del Libro Segun-
do, en cuanto no fueren contradictorias".
En otras palabras, en esta sede rigen, en primer término, las
normas especiales establecidas en el Título VII del Libro Cuar-
to del Código Procesal Penal, relativo precisamente al "Procedi-
miento para la Aplicación Exclusiva de Medidas de Seguridad",
y en lo que éste no prevea en forma expresa, supletoriamente
imperan las disposiciones procesales generales del Libro III del
mismo Código, que trata sobre "Procedimiento Ordinario", pero
solamente en cuanto no fueren contradictorias con la normati-
va particular sobre la materia.
En base a una confusión entre la naturaleza del procedimien-
to de aplicación de las medidas de seguridad establecido por la
ley y la entidad sustancial que tienen tales providencias preven-
tivas de los delitos, se ha sostenido que el proceso de preven-
ción de los hechos punibles no tendría un carácter jurisdiccional,
sino que administrativo. Tal afirmación, no obstante, está des-
virtuada por el texto legal antes transcripto, sin perjuicio de que,
además, la doctrina -como lo señala Leone, en base a lo expues-
to por De Marsico, Maggiore y De Nicola- haya sostenido que
ello constituye un grave equívoco, ya que el problema de juris-
diccionalidad de un instituto sólo se plantea en cuanto a la fase
procesal, y no también en cuanto al aspecto sustancial: no se
puede decir que la pena tenga carácter jurisdiccional, sino que
se puede y se debe decir que el proceso penal tiene carácter ju-
risdiccional".^^^
"' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 744 y 745.
"2 Leone, Tratado..., cit., t. III, pág. 405; De Marsico, Reppresentanza..., cit.,
pág. 412.
520
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
573. Clases de medidas de seguridad que pueden imponerse al
enajenado mental. El artículo 457 del C.P.P. establece al respec-
to: "Podrán imponerse al enajenado mental, según la gravedad
del caso, la internación en un establecimiento psiquiátrico o su
custodia y tratamiento".
"En ningún caso la medida de seguridad podrá llevarse a
cabo en un establecimiento carcelario. Si la persona se encon-
trare recluida, será trasladada a una institución especializada
para realizar la custodia, tratamiento o la internación. Si no lo
hubiere en el lugar, se habilitará un recinto especial en el hos-
pital público más cercano".
"La internación se efectuará en la forma y condiciones que
se establecieren en la sentencia que impone la medida. Cuan-
do la sentencia dispusiere la medida de custodia y tratamiento,
fijará las condiciones de éstos y se entregará al enajenado men-
tal a su familia, a su guardador, o a alguna institución pública o
particular de beneficencia, socorro o caridad".
De acuerdo con el texto legal, las únicas medidas de seguri-
dad que pueden imponerse a un imputado enajenado mental, se-
gún sea la gravedad de su enfermedad, son dos: su internación
en un establecimiento psiquiátrico o su custodia y tratamiento.
Ni la internación o encierro, ni la custodia o cuidado y tra-
tamiento bajo vigilancia, en ningún caso podrán llevarse a cabo
en un establecimiento carcelario.
Si se tratare de internación o custodia con tratamiento y el
enajenado mental se encontrare recluido, deberá ser traslada-
do a una institución especializada para darle cumplimiento, y si
no existiere una entidad de tal naturaleza donde realizarla, de-
berá habilitarse al efecto un recinto especial en el hospital pú-
blico más cercano. En esta eventualidad, la medida de interna-
ción se efectuará en la forma y condiciones que se establecieren
en la sentencia que impone la medida.
Si el enajenado mental no se encontrare recluido y se trata-
re de custodia y tratamiento, la sentencia que dispusiere la me-
dida fijará las condiciones de éstos y se entregará al enajenado
mental a su familia, a su guardador o a alguna institución pú-
blica o particular de beneficencia, socorro o caridad.
La Comisión de la Cámara de Diputados, al referirse a esta
norma tratada en el antiguo artículo 516 del Proyecto del Eje-
521
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
cutivo, "expresó que, en el caso del enajenado mental, el Esta-
do no puede condenar, por no ser aquél responsable de sus ac-
tos. El Estado tiene que dar un tratamiento mejor que el que se
le dispensa a una persona normal. En consecuencia, debe tener
para internarlo los mismos requisitos que tiene para una perso-
na normal, más otros que lo favorezcan".
"En el derecho comparado, por ejemplo en EE.UU., existe
otra norma de internación no penal, muy restrictiva, que se apli-
ca tanto a los locos como a los alcohólicos. El juez civil puede de-
cretar la internación de una persona que se encuentre en estado
de enajenación mental, cuando ha perdido el mínimo control de
sus facultades, estado de exaltación interna o cuando existe peli-
gro de que atente contra sí mismo o contra terceros. Pero en cuan-
to recupera su autocontrol, tiene que salir del recinto".
"Se aprobó con modificaciones. Se intercaló un segundo in-
ciso del siguiente tenor:
En ningún caso la medida de seguridad podrá llevarse a cabo
en un establecimiento carcelario. Si la persona se encontrare re-
cluida, será trasladada a una institución especializada para efec-
tuar la custodia, el tratamiento o la internación. Si no lo hubiere
en el lugar, se habilitará u n recinto especial en el hospital pú-
blico más cercano ".^^^
Refiriéndose al mismo punto, en la Sesión 5- de la Comisión
del Senado, "objetó el ministro señor Garrido que se encomien-
de al tribunal el control del tratamiento del inimputable, nor-
ma que a su juicio no se condice con la funcionalidad que
corresponde a los nuevos tribunales, pues esta tarea debe enco-
mendársele al ministerio público o a otra entidad, como el fis-
cal. Ante la sugerencia de que debía ser en todo caso el juez de
garantía y no el tribunal oral, señaló que los jueces de garantía
tienen un recargo de funciones, recordando que deben cono-
cer de los procedimientos simplificado y abreviado".
"Hubo coincidencia en que el control va a depender de una
entidad médica, porque el juez decide en base a informes psiquiá-
tricos. Sin embargo, si bien la evolución del estado mental es una
materia que corresponde a los médicos especialistas, la decisión
' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesionas, págs. 224 y 225.
522
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
sobre la peligrosidad del sujeto es un estándar normativo y no
médico, y el riesgo lo debe asumir el Estado, en este caso repre-
sentado por el juez, la decisión es ineludiblemente del juez".
"La Comisión, no obstante, estimó razonable que el juez no
puede hacer u n seguimiento de los casos, por ello resolvió in-
corporar una norma en el artículo 532 sobre cumplimiento de
las medidas de seguridad, en que se obliga a la institución que
tiene a su cargo al enajenado mental informar al ministerio pú-
blico y a su familia, quienes si lo estiman conveniente de acuer-
do al grado de evolución de la enfermedad, harán peticiones al
juez de garantía para dejar sin efecto la medida o morigerarla,
controversia que será resuelta por el juez".
"Con la supresión de la referencia al control del tratamien-
to por el juez y otras adecuaciones de forma, la norma se apro-
bó por la unanimidad de los HH. senadores señores Aburto, Diez
y Hamilton".37*
Párrafo 2°
Sujeto inimputable por enajenación mental
574. Presunción de inimputabilidad por enajenación mental. El
artículo 458 del C.P.P. establece: "Cuando en el curso del pro-
cedimiento aparecieren antecedentes que permitieren presumir
la inimputabilidad por enajenación mental del imputado, el mi-
nisterio público o juez de garantía, de oficio o a petición de par-
te, solicitará el informe psiquiátrico correspondiente, explicitan-
do la conducta punible que se investiga en relación a éste. El
juez ordenará la suspensión del procedimiento hasta tanto no
se remitiere el informe requerido, sin perjuicio de continuarse
respecto de los demás coimputados, si los hubiere".
Este artículo se refiere al caso en que, después de formaliza-
da la investigación o en el curso del procedimiento propiamen-
te tal, aparezcan a n t e c e d e n t e s q u e p e r m i t a n p r e s u m i r la
inimputabilidad del imputado por haber cometido el delito en
estado de enajenación mental, evento en que el fiscal o el juez,
"•' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 745 y 746.
523
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCLV
de oficio o a petición de parte, están autorizados por la ley para
solicitar un informe psiquiátrico acerca de la posible enajena-
ción mental del indiciado al médico legista público. Solo si este
informe demuestra circunstanciadamente en su dictamen el es-
tado demencial del paciente, procederá dar curso al procedi-
miento especial para la aplicación de medidas de seguridad.
En tanto el peritaje psiquiátrico no sea evacuado, se suspen-
derá el procedimiento, sin perjuicio de que continúe en su tra-
mitación con respecto a los demás coimputados, si los hubiere,
debiendo en tal eventualidad separarse los procesos.
Si el perito designado informare que el imputado no ha pa-
decido de enajenación mental al perpetrar el delito, se reabrirá
el procedimiento y continuará en la forma ordinaria, siendo im-
procedente la solicitud de aplicación de la medida de seguridad.
Por el contrario, si el informe pericial es positivo y confirma
que el imputado f)erpetró el delito en estado de enajenación men-
tal, el procedimiento, en todo caso, debe continuar hasta su total
terminación, previa la designación de un curador ad lítem para
que ejerza los derechos procesales que la ley le otorga al imputa-
do. Además, el fiscal podrá solicitar la internación provisional del
imputado o la imposición de medidas cautelares personales.
Hay que tener presente al respecto que - c o m o lo establece
el artículo 462 del C.P.P.- sólo el fiscal es el único legitimado
para requerir la aplicación de medidas de seguridad. El juez de
garantía no puede hacerlo de oficio, pero, en cambio, tiene ex-
clusiva competencia-para pronunciarse sobre el estado de ena-
jenación mental del imputado, sin perjuicio de que la dictación
de la sentencia y la aplicación de la medida de seguridad corres-
ponda, como norma, al tribunal oral en lo penal, a menos que
se trate de un juicio que competa conocer y fallar al menciona-
do juez unipersonal.
Con relación a esta materia, la Comisión de la Cámara de
Diputados, en su Sesión 23-, de 13 de enero de 1998, se limitó
a agregar al antiguo artículo 517 del Proyecto, a continuación
de la palabra "correspondiente", la frase "explicitando la con-
ducta punible que se investiga en relación a éste".^^^
' C á m a r a d e Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, pág. 225.
524
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, por su parte, "ob-
servó que el tribunal competente es el juez de garantía y así acor-
dó señalarlo".^^®
575. Designación de curador. El artículo 459 del C.P.P. estable-
ce: "Existiendo antecedentes acerca de la enajenación mental
del imputado, sus derechos serán ejercidos por u n curador ad
lítem designado al efecto".
Este precepto no hace otra cosa que repetir la norma gene-
ral contenida en los artículos 338, 342 y 456 del Código Civil,
que imponen la designación de un curador al demente para que
lo represente en el procedimiento y pueda ejercer el derecho
de defensa que le garantiza el artículo 19 N- 3° de la Constitu-
ción, en relación con los artículos 8-, 102 y siguientes del C.P.P.
Como lo ha establecido la historia de la ley, y lo prescriben
los artículos 494 del Código Civil y 852 y 854 del Código de Pro-
cedimiento Civil, la designación de dicho guardador y represen-
tante le c o r r e s p o n d e al j u e z de g a r a n t í a q u e c o n o c e del
procedimiento, pues se trata de un curador ad lítem, o especial
para pleito.
La Comisión del Senado, al analizar el antiguo artículo 518
del Proyecto, el cual había sido aprobado sin modificaciones por
la Comisión de la Cámara de Diputados, "hizo presente que el
nombramiento del curador lo hace el juez de la causa de acuer-
do con las reglas generales del Código Civil. En cuanto a la refe-
rencia al defensor, se estimó innecesaria, porque el curador podrá
nombrarlo o mantener al que esté desempeñándose, todo lo cual
se rige por las reglas generales de designación de defensor".
La Comisión acordó suprimir la segunda oración y la parte
final de la primera, explicitando que se trata de un curador ad
lítem, a sugerencia del H. senador Aburto".^^^
576. Actuaciones del fiscal, requerimiento y oposición del que-
rellante. Una vez cerrada la investigación, el fiscal podrá reali-
zar las siguientes actuaciones:
"^ S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 746.
" ' ídem.
525
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
1) Solicitar el sobreseimiento temporal del imputado por al
guna de las causales contenidas en las letras a) y b) del articule
252 del C.P.P., es decir, si el juzgamiento criminal se requiriere
de la resolución previa de u n a cuestión civil, o cuando el impu-
tado no compareciere al procedimiento o fiíere declarado re-
belde;
2) Solicitar el sobreseimiento definitivo por alguna de las cau-
sales señaladas en el artículo 250 del mismo Código, inclusive por
alguna de las indicadas en el artículo 10 del Código Penal -con
excepción de la causal de enajenación mental que contempla el
N- 1- de este último precepto-, ya que en los primeros casos al
proceder el sobreseimiento por causas ajenas a la demencia -como
lo ha señalado a la Fiscalía Nacional del Ministerio Público-, no
es pertinente la petición de aplicación de medidas de seguridad
por no concurrir el requisito de la existencia de un hecho antiju-
rídico exigido por el artículo 455 del C.P.P.;^^^ y
3) Si el fiscal estimare que concurre respecto del imputado
la causal eximente de responsabilidad penal del N- 1- del artícu-
lo 10, es decir, la de haber cometido el delito en estado de ena-
jenación mental, pero sin que existan antecedentes calificados
que permitieren presumir que atentará contra sí mismo o con-
tra otras personas - d e conformidad con lo dispuesto en los
artículos 250 letra c), 455 y 460 inciso primero del C.P.P.-, soli-
citará el sobreseimiento definitivo del imputado, pero sin la apli-
cación d e medidas d e seguridad, tanto p o r n o concurrir la
peligrosidad exigida por el precitado artículo 455, cuanto por-
que esta clase de providencias cautelares son incompatibles con
el sobreseimiento, ya que su imposición requiere de u n "debi-
do proceso" que establezca por sentencia firme la responsabili-
dad penal del imputado, según lo establecen el artículo 19 N- 3°
inciso quinto de la Constitución Política y el artículo 1 - del Có-
digo Procesal Penal.
Una situación diferente se presenta cuando el juez de garan-
tía declare la inimputabilidad del imputado por enajenación
mental, unida a la existencia de antecedentes calificados que
permitan presumir que éste atentará contra sí mismo o contra
' Fiscalía Nacional M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. III, a ñ o 2 0 0 1 , p á g . 308.
526
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
Otras personas, ya que - d e conformidad con lo dispuesto en el
artículo 455 del precitado Código, siendo procedente la impo-
sición de u n a medida de seguridad conforme a lo dispuesto en
los artículos 460, inciso 2°, y 461 del C.P.P.-, el fiscal deberá re-
querir su aplicación mediante solicitud escrita, que deberá con-
tener, en lo pertinente, las menciones del escrito de acusación.
Esta solicitud - c o m o lo ha señalado la Fiscalía Nacional- es
el medio de ejercer en esta etapa del procedimiento especial la
acción pública, en reemplazo de la acusación, y, por ende -al
tenor de lo dispuesto en el artículo 259 del C.P.P.-, deberá con-
tener las siguientes menciones: a) La individualización del suje-
to requerido, de su curador y de su defensor; b) La relación
circunstanciada de el o los hechos atribuidos y de su calificación
jurídica; c) La relación de las circunstancias modificatorias de
responsabilidad (para los efectos del artículo 481, inciso 1°);
d) La participación que se atribuye al requerido; e) La expre-
sión de los preceptos legales aplicables; f) El señalamiento de
los medios de prueba de que el ministerio público pensare va-
lerse en el juicio.
En dicho requerimiento - c o m o lo establece la ley y lo ha co-
rroborado la Fiscalía Nacional del Ministerio Público en su Ins-
tructivo N- 73, antes citado- "no procederá y nunca se solicitará
el procedimiento abreviado (art. 461, inciso 2-)". Esta prohibi-
ción, por lo demás, se justifica plenamente, en atención a que
el procedimiento abreviado supone el pleno conocimiento de
los hechos y su aceptación por u n imputado de mente sana. Por
la misma razón, tampoco es procedente en la especie la suspen-
sión provisional del procedimiento, ya que éste también exige
el acuerdo libre y espontáneo de una persona imputada que no
sea demente.
Seguidamente -la Fiscalía ha agregado-, "la mención de la
letra c) precedente se hace necesaria para los efectos de deter-
minar el límite máximo de la medida de seguridad, es decir, la
pena privativa o restrictiva de libertad que hubiere podido im-
ponérsele al sujeto o el tiempo correspondiente a la pena míni-
ma probable. Se entiende como pena mínima probable para
estos efectos, el tiempo mínimo de privación o restricción de li-
bertad que la ley prescribiere para el delito mencionado en la
letra b) (art. 481 inciso 1-)".
527
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
"Respecto de la mención de la letra g) -sostuvo la Fiscalía
Nacional, citando a Marum y Arce-, el fiscal solicitará la medi-
da de internación en un establecimiento psiquiátrico (privación
de libertad), sólo cuando se dieren los siguientes requisitos: a) El
delito tuviere signada pena privativa de libertad (presidio o re-
clusión) , y b) Existencia de antecedentes calificados que permi-
tan al tribunal presumir que el sujeto atentará contra su propia
persona y que cometerá delitos de cierta gravedad contra otras
personas".
"Cuando no se dieren los requisitos precedentes -prosigue-,
el fiscal sólo pedirá la imposición de la medida de seguridad de
custodia y tratamiento".
"El requerimiento sólo podrá referirse - t e r m i n a - a hechos
y personas incluidos en la formalización de la investigación, aun-
que se efectuare una distinta calificación jurídica".^^®
Presentado el requerimiento de aplicación de medidas de
seguridad del imputado por el fiscal, habida consideración a
que éste hace las veces de acusación del ministerio público en
el precitado procedimiento especial, en cumplimiento a lo dis-
puesto en el artículo 260 del C.P.P, el juez de garantía citará a
todos los intervinientes, dentro de las veinticuatro horas si-
guientes, a la audiencia de preparación del juicio oral, la que
deberá tener lugar en u n plazo n o inferior a veinticinco ni su-
perior a treinta y cinco días, en que se realizarán el debate, las
peticiones y los pronunciamientos pertinentes del juez (supra
N°^370ysigts.).
Con todo - c o m o lo establece el artículo 261 del precitado
Código-, hasta quince días antes de la audiencia de preparación
del juicio oral, el querellante está facultado para adherirse al re-
querimiento, o acusar particularmente, señalar los vicios forma-
les del escrito de requerimiento o de adhesión a éste y ofrecer
la prueba que estimare necesaria, y, además, en este procedi-
miento especial podrá oponerse a dicho requerimiento y "acom-
pañar los antecedentes que considerare demostrativos de la
' ^ Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal Penal, cit., t. III, año 2001,
págs. 312 y sigts.; Marum, Elizabeth, y Arce, Enrique, Internación Psiquiátrica y De-
recho Penal. Doctrina Penal, 1997/A, págs. 289, 294 y 297.
528
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
imputabilidad de la persona requerida. Cuando el querellante
presentare acusación particular -según lo ha sostenido la Fisca-
lía Nacional-, se entenderá que se ha opuesto al requerimien-
to. Regirá también lo dispuesto en los artículos 262 a 265 del
Código Procesal Penal".^^"
En otras palabras, el acusado por intermedio de su curador
ad lítem y necesariamente con la presencia en la audiencia del
defensor - d e conformidad con el artículo 263-, podrá señalar
los vicios formales de que adoleciere el escrito de requerimien-
to, la acusación particular del querellante o la adhesión a ésta,
deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento y ex-
poner los argumentos de defensa que estime necesarios, seña-
lando los medios de p r u e b a cuyo examen en el juicio oral
solicitare (supra N- 373).
Las normas anteriores emanan de la aplicación del contex-
to de los artículos 460 y 461 del C.P.P., en relación con la histo-
ria de la ley, los instructivos de la Fiscalía Nacional del Ministerio
Público y con las reglas generales de la legislación y de las nor-
mas del procedimiento ordinario aplicables supletoriamente a
la materia.
El tenor literal de los precitados preceptos es el siguiente:
El artículo 460 prescribe: "Si el fiscal hallare mérito para so-
breseer temporal o definitivamente la causa, efectuará la solici-
tud respectiva en la oportunidad señalada en el artículo 248, caso
en el cual procederá de acuerdo con las reglas generales".
"Con todo, si al concluir su investigación, el fiscal estimare
concurrente la causal de extinción de responsabilidad criminal
prevista en el artículo 10, número 1°, del Código Penal -es de-
cir, la enajenación mental del imputado- y, además, considera-
re aplicable una medida de seguridad, deberá solicitar que se
proceda conforme a las reglas previstas en este Título".
A continuación, el artículo 461 del mismo texto prescribe:
"En el caso previsto en el inciso segundo del artículo anterior,
el fiscal requerirá la medida de seguridad, mediante solicitud
escrita, que deberá contener, en lo pertinente, las menciones
exigidas en el escrito de acusación".
' Fiscalía Nacional del M. R, ibídem, pág. 314.
529
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
"El fiscal no podrá, en caso alguno, solicitar la aplicación del
procedimiento abreviado o la suspensión condicional del pro-
cedimiento".
"En los casos previstos en este artículo, el querellante podrá
acompañar al escrito a que se refiere el artículo 261, los antece-
dentes que considerare demostrativos de la imputabilidad de la
persona requerida".
Acorde con lo antes expuesto, la Comisión de la Cámara de
Diputados, en su Sesión 23-, expuso que "el artículo 519 (actual
460), regula la actuación del ministerio público respecto del im-
putado enajenado mental. Según las diferentes situaciones que
pueden presentarse, puede pedir el sobreseimiento definitivo o
temporal o, si estimare que sin perjuicio de la extinción de la
responsabilidad cabe una medida de seguridad, pedir que se pro-
ceda de acuerdo con las reglas de este Título".
"El ministerio público, necesariamente, debe terminar su in-
vestigación para declarar si hay un hecho típico antijurídico. Esto
tiene una doble necesidad. Desde el punto de vista psiquiátri-
co, es relevante para la biografía de la persona que se esclarez-
can los hechos que suscitaron el proceso. Además, está el tema
de las garantías. Toda persona tiene el legítimo derecho de as-
pirar a que en un proceso se la dote de garantías para que se
establezcan los hechos. No es lo mismo terminar un proceso pe-
nal diciendo que es u n inimputable, a que el proceso termine y
se demuestre que ese inimputable ñie objeto de violencia de par-
te de la persona que asesinó. Entonces se estaría en presencia
de una legítima defensa".
"El problema se produce después. ¿Qué se hace con esa per-
sona? Si reviste peligrosidad, de acuerdo con los criterios esta-
blecidos, es el propio fiscal quien puede solicitar u n a medida
de seguridad".^^^
La Comisión del Senado, por su parte, aprobó los antiguos
artículos 519 y 520 del Proyecto del Ejecutivo, actuales artículos
460 y 461 del C.P.P., con modificaciones formales y de concor-
dancia.^*^
'"' Cámara de Diputados, Publicación Oficial. Redacción de Sesiones, año 1998,
págs. 225 y 226.
*- Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 747.
530
PROCEDIMIENTO PARA \A APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
577. Resolución del requerimiento del fiscal y de la oposición
del querellante. El artículo 462 del C.P.P. dispone: "Formulado
el requerimiento, corresponderá al juez de garantía declarar que
el sujeto requerido se encuentra en la situación prevista en el
artículo 10, número 1-, del Código Penal. Si el juez apreciare
que los antecedentes no permiten establecer con certeza la inim-
putabilidad, rechazará el requerimiento".
"Al mismo tiempo, dispondrá que la acusación se formulare
por el querellante, siempre que éste se hubiere opuesto al re-
querimiento del fiscal, para que la sostuviere en lo sucesivo en
los mismos términos que este Código establece para el ministe-
rio público. En caso contrario, ordenará al ministerio público
la formulación de la acusación conforme al trámite ordinario".
"Los escritos de acusación podrán contener peticiones sub-
sidiarias relativas a la imposición de medidas de seguridad".
De acuerdo con el precepto antes transcrito, el juez de ga-
rantía, al comienzo de la audiencia de preparación del juicio
oral, tiene dos alternativas: aceptar o rechazar el requerimiento
del fiscal en orden a declarar inimputable al imputado por ena-
jenación mental.
En el primer caso, si el juez de garantía acepta el requeri-
miento, continuará el procedimiento perquisivo, y, cerrada la
investigación, el fiscal podrá impetrar el sobreseimiento defini-
tivo o temporal, de acuerdo con las reglas generales.
Empero, si al concluir la investigación el fiscal estimare con-
currente la causal extintiva de responsabilidad prevista en el ar-
tículo 10 N- 1- del Código Penal, y, además, comprobare que el
enajenado mental ha realizado un hecho típico y antijurídico y
que se presentaren antecedentes calificados que permitan presu-
mir que atentará contra sí mismo o contra terceras personas, so-
licitará del juez de garantía la aplicación de u n a medida de
seguridad de acuerdo con el procedimiento especial del Título VII
del Libro IV del Código Procesal Penal en análisis.
En otros términos - c o m o lo ha señalado la Fiscalía Nacio-
nal del Ministerio Público-, el juez durante la audiencia de pre-
paración del juicio oral procederá a declarar la inimputabilidad
del imputado enajenado mental, y, terminada ésta en la forma
ordinaria, dictará el auto de apertura del juicio oral en confor-
midad a lo dispuesto en el párrafo 3° del Título 11 del Libro Se-
531
 PROCEDIMIENTO PARA U . A P L K J A C I O N E X C ^ ^
LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA

imposición de medidas de seguridad, a fin de prever la posibili-

gundo del Código Procesal Penal, no procediendo la suspensión
dad de que, en definitiva, se pueda establecer la inimputabili-
provisional del procedimiento ni la aplicación del procedimiento
dad del acusado. Por lo tanto, en este evento el tribunal puede
abreviado. Además, el tribunal del juicio oral no podrá revisar
pronunciarse acerca de la inimputabilidad del sujeto, porque no
la decisión del juez de garantía acerca de la inimputabilidad del
ha habido u n a decisión sobre el tema, y, eventualmente, dictar
acusado (supra N°' 388 y sigts.) .^^^
absolución respecto de la pena y aplicar la medida de seguri-
En la segunda eventualidad, esto es, si el juez durante la au-
dad solicitada en forma subsidiaria".^^*
diencia de preparación del juicio oral rechazare el requerimien-
En la Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el
to del fiscal y negare lugar a declarar inimputable al indiciado,
inciso segundo del artículo 462 del C.P.P., antes transcripto, "se
con la expiración del procedimiento especial para la aplicación
hizo presente que en esta norma se plantea u n caso de forza-
de medida de seguridad se produce lo que la Fiscalía Nacional
miento de la acusación cuando el juez rechaza el requerimien-
del Ministerio Piiblico ha denominado la "reversión del proce-
to y ordena acusar, lo que estaría en contradicción con los
dimiento", lo cual significa volver atrás y reponer la tramitación
acuerdos adoptados por la Comisión al tratar el artículo 326 (ac-
del proceso al estado de cierre de la investigación y, sobre la base
tual art. 258), respecto del cual se acordó que en caso de des-
de esta eventualidad -como lo ordena el inciso segundo del pre-
acuerdo del fiscal y el juez, se debe recurrir al fiscal regional; si
citado artículo 462-, el juez "dispondrá que la acusación se for-
éste coincide con el rechazo del juez, designará otro fiscal u or-
mulare por el querellante, siempre que éste se hubiere opuesto
denará al mismo que acuse, si por el contrario comparte el cri-
al requerimiento del fiscal, para que la sostuviere en lo sucesivo
terio del fiscal deberá sostener la acusación el querellante, si lo
en los mismos términos que este Código establece para el mi-
nisterio público", lo cual, sin duda, constituye un caso de forza- hubiere" (supra N- 367).
miento de la acusación excepcional, por causal diversa y sin los "Sin embargo, se indicó que esta situación es distinta a la del
trámites administrativos previos ante el fiscal regional que requie- artículo 326 (actual art. 258), porque allí el ministerio público
re la ordinaria (supra N- 367). no acusa cuando estima que no tiene u n a causa suficientemen-
En caso contrario, es decir, si no hubiere querellante particu- te fuerte, básicamente por falta de pruebas. Aquí, en cambio,
está acreditada la existencia de u n hecho típico y antijurídico,
lar o existiendo éste no se hubiere opuesto al requerimiento del
en el cual se presume que le habría cabido participación a una
ministerio público, el juez de garantía ordenará al fiscal que for-
persona respecto de la cual existen dudas acerca de su capaci-
mule la respectiva acusación en los términos que rigen al juicio
dad de culpa. Se indicó que el ministerio público en su investi-
ordinario, y, por ende, presentada ésta, citará a la audiencia de
gación ha acreditado los dos primeros elementos, que son los
preparación del juicio oral y terminados los trámites de ésta, dic-
de su competencia, pero la culpabilidad de u n a persona debe
tará el correspondiente auto de apertura del juicio elevando los
decidirla un tribunal. Por ello se estima que no hay contradic-
antecedentes al tribunal oral en lo penal (supra 370 y sigts.).
ción para el ministerio público, porque debe basar- su acusación
Según emana del texto del inciso final del precitado artícu-
en los dos primeros elementos del delito y el tribunal debe de-
lo 462 del C.P.P. y lo que ha sostenido la Fiscalía Nacional del cidir si al imputado le cupo participación en el hecho y luego si
Ministerio Público, sólo en los casos en que les corresponda acu- es imputable. Si al juez de garantía no le pareciere clara la im-
sar al querellante por orden del juez de garantía, los escritos res- putabilidad de los antecedentes de que dispone, debe decidirlo
pectivos podrán contener peticiones subsidiarias relativas a la

^Tp^üalía Nacional del M. R, Reforma Procesal Penal, cit., t. III, año 2001,
383 Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit. t. III, año 2001,
pág. 315.
pág. 314.
533
532
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
el tribunal del juicio oral, no le pareció conveniente a la Comi-
sión dejarlo entregado a la sola voluntad del fiscal".
"Se hizo presente que nuestra legislación le otorga muchas
más facultades al ministerio público que en las legislaciones com-
paradas, pero no puede el ministerio público decidir a quién apli-
ca la justicia y a quién no. Agregó que entiende que al ministerio
público corresponde el ejercicio de la acción penal, pero no pue-
de corresponderle la decisión sobre el resultado de ésta, facultad
que la Constitución entrega a los tribunales competentes".
"La Comisión coincidió en que esta situación es diferente,
no obstante, acordó permitir que si hay u n querellante particu-
lar, pueda éste sostener la acusación, siempre que se hubiere
opuesto al requerimiento del fiscal. No obstante, si no hubiere
querellante o éste no se hubiere opuesto al requerimiento, el
juez ordenará al ministerio público que formule la acusación
conforme al trámite ordinario".
"En este caso, los escritos de acusación podrán contener pe-
ticiones subsidiarias de aplicación de medidas de seguridad".
"Se aprobó en la forma indicada, por unanimidad, con los
votos de los HH. senadores señores Aburto, Diez y Hamilton".^^^
578. Reglas especiales relativas a la aplicación de medidas de se-
guridad por el tribunal oral en lo penal. El artículo 463 del C.P.P.
dispone: "Cuando se proceda en conformidad a las normas de
este Párrafo, se aplicarán las siguientes reglas especiales: a) El pro-
cedimiento no se podrá seguir conjuntamente contra sujetos ena-
jenados mentales y otros que no lo fueren; b) El juicio se realizará
a puerta cerrada, sin la presencia del enajenado mental, cuando
su estado imposibilite la audiencia, y c) La sentencia absolverá si
no constatare la existencia de un hecho típico y antijurídico o la
participación del imputado en él, o, en caso contrario, podrá im-
poner al inimputable una medida de seguridad".
El precepto se pone en el caso de que, como se indicó en el
número anterior, ya sea en virtud de acusación del fiscal o del que-
rellante particular, deba tener lugar el juicio oral, evento en que
deberá seguirse el procedimiento en contra de los sujetos enaje-
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 747 y 748.
534
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
nados mentales representados por sus respectivos curadores y de-
fensores, de la manera comúnmente señalada para el juicio ordi-
nario en el Título III del Libro Segundo del Código Procesal, con
las variantes excepcionales que a continuación se indican:
El procedimiento contra el demente deberá seguirse en for-
ma separada de los que no lo fueren y a puerta cerrada, es de-
cir, sin publicidad, ni la asistencia del enajenado.
En el debate que debe tener lugar en la audiencia - c o m o lo
ha señalado la Fiscalía Nacional del Ministerio Público en el pre-
citado Instructivo N- 7 3 - "el tribunal oral en lo penal no podrá
revisar la decisión del juez de garantía acerca de inimputabili-
dad (ésta no se someterá a discusión ni a prueba). Sólo se pro-
ducirá discusión y prueba respecto del delito, la participación y
la probabilidad del atentado", esto es, la peligrosidad del acusa-
do exigida por el artículo 455 del C.P.P.
"Debe recordarse -agrega dicha Fiscalía- que la Constitución
Política de la República proscribe la presunción de derecho de
la responsabilidad penal (artículo 19 N- 3, inciso 6-), lo que, en
el nuevo Código Procesal Penal rompe la relación automática
que antes se efectuaba entre inimputabilidad y medida de segu-
ridad. Ahora es necesario probar el delito por el cual el enaje-
nado mental deberá responder penalmente".^®^
La sentencia será absolutoria si no fueren comprobadas con-
juntamente la existencia de un hecho típico y antijurídico, y la
participación del enajenado en él, en esta eventualidad, no pro-
cederá imponerle una medida de seguridad por el tribunal.
Por último, sólo si fueren comprobados en forma conjunta
todos los dichos supuestos, es decir, la existencia del hecho típi-
co, su antijuridicidad y la participación en él por el enajenado
mental, en calidad de autor, cómplice o encubridor, y además
-al tenor de lo dispuesto en el artículo 455 del C.P.P.- la "exis-
tencia de antecedentes calificados que permitieren presumir que
el demente atentará contra sí mismo o contra otras personas, úni-
camente entonces, deberá ser absuelto por tener la cualidad de
inimputable y podrá imponérsele una medida de seguridad".
^^ Fiscalía Nacional del M. P., Reforma Procesal Penal, cit., t. III, año 2001,
págs. 315 y 316.
535
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
La Comisión de la Cámara de Diputados, en su Sesión 23-,
de 13 de enero de 1998, al analizar el antiguo artículo 522 del
Proyecto, el cual consagraba, al igual que el actual artículo 463,
ciertas reglas especiales de procedimiento, hizo presente que "la
disposición, en sí, está establecida como una medida de protec-
ción del enfermo mental, porque exigirle que interactúe con las
personas que no son enfermas mentales puede ponerle en si-
tuaciones que no corresponden. Habrá juicio oral de todas ma-
neras".^*'^
En la Comisión del Senado, "el senador señor Viera-Gallo
estimó que debe aclararse el sentido de la letra final (c) del pre-
cepto), en qué casos se absuelve y en cuáles se aplica medida
de seguridad. Planteó la duda acerca de si no obstante estimar
que el imputado no tuvo participación en los hechos, pero su
condición es de peligrosidad, podría el juez aplicar u n a medida
de seguridad, habida consideración a que el Código Sanitario
permite a una autoridad administrativa hacerlo sin ninguna ga-
rantía para la persona afectada".
"Se indicó que, sin duda, las facultades del Código Sanitario
son abusivas, y deberán resolverse por la vía del amparo, pero
debe tenerse en cuenta que administran distintos segmentos de
la salud mental, el sistema sanitario es más blando, porque las
personas no han hecho daño a terceros, en cambio las medidas
que se plantean en el Código Procesal Penal van enfocadas a
personas que han estado involucradas en delitos, son más peli-
grosas y también el régimen que se les aplica es más duro".
"Se planteó a la Comisión que, en primer lugar, debe anali-
zarse la inimputabilidad y luego la participación del sujeto".
"Hubo discrepancias respecto de esta apreciación, por esti-
mar que afecta los derechos del imputado, no le pueden apli-
car u n a m e d i d a d e s e g u r i d a d si n o está e s t a b l e c i d a su
participación, no basta que exista un hecho típico y antijurídi-
co y una persona demente como sospechosa, debe acreditarse
en juicio la participación de ella en los hechos, de lo contrario
se afectaría el debido proceso. Por lo demás, así lo dispone el
artículo 514 (actual art. 455) al señalar que "podrá aplicarse una
^*' Cámara de Diputados, Publicación Oficial Redacción de Sesiones, pág. 226.
536
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
medida de seguridad al enajenado mental que hubiere realiza-
do un hecho típico y antijurídico".
"La Comisión decidió reemplazar la letra d) precisando que
la sentencia absolverá si no constatare la existencia de u n he-
cho típico y antijurídico o la participación del imputado en él,
o, en caso contrario, podrá imponer al imputado una medida
de seguridad".
"Se suprimió la letra b) producto de la supresión de la de-
claración indagatoria del imputado y se efectuaron correcciones
gramaticales".
"Por unanimidad con los votos de los HH. senadores seño-
res Aburto, Diez y Viera-Gallo".^^*
579. Internación provisional del imputado. El artículo 464 del
C.P.P. prescribe: "Durante el procedimiento el tribunal podrá
ordenar, a petición de alguno de los intervinientes, la interna-
ción provisional del imputado en un establecimiento asistencial,
cuando concurrieren los requisitos señalados en los artículos 140
y 141, y el informe psiquiátrico practicado al imputado señalare
que éste sufre una grave alteración o insuficiencia en sus facul-
tades mentales que hicieren temer que atentará contra sí o con-
tra otras personas".
"Se aplicarán, en lo que fueren pertinentes, las normas conte-
nidas en los Párrafos 4-, 5- y 6° del Título V del Libro Primero".
El precepto autoriza al tribunal, cuando concurran los requi-
sitos para decretar la prisión preventiva del imputado, y se encuen-
tre comprobado mediante un informe psiquiátrico que sufre de
una grave alteración o insuficiencia en sus facultades mentales que
hicieren temer que atente contra sí o contra terceros, para que,
a petición de alguno de los intervinientes, disponga la interna-
ción provisional del imputado en un establecimiento habilitado
para tal efecto que no sea cárcel.
Esta internación, como lo señala la disposición, es proviso-
ria, y sólo puede ser decretada por el juez a petición del fiscal,
del defensor, de la víctima, del querellante o del propio impu-
tado.
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 749.
537
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
Esto último fue previsto expresamente por la Comisión del
Senado, la cual, en su Sesión 5-, "hizo la salvedad que es posi-
ble que la internación sea solicitada por el propio imputado
como interviniente".^^^
Son aplicables en tal caso las normas contenidas en los pá-
rrafos 4-, 5- y 6° del Título V del Libro Primero del Código Pro-
cesal Penal, es decir, las relativas a la prisión preventiva, a los
requisitos de ésta y a las medidas cautelares reales (supra N°' 198,
210ysigts.).
Párrafo T
Imputado que cae en enajenación después de cometido el delito
o durante el procedimiento
580. Normativa legal e historia del precepto. El artículo 465 del
C.P.P. estatuye: "Si, después de iniciado el procedimiento, el im-
putado cayere en enajenación mental, el juez de garantía decre-
tará, a petición del fiscal o de cualquiera de los intervinientes,
previo informe psiquiátrico, el sobreseimiento temporal del pro-
cedimiento hasta que desapareciere la incapacidad del imputa-
do o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenación
mental incurable".
"La regla anterior sólo se aplicará cuando no procediere la
terminación del procedimiento por cualquier otra causa".
"Si en el momento de caer en enajenación el imputado se
hubiere formalizado la investigación o se hubiere deducido acu-
sación en su contra, y se estimare que corresponde adoptar una
medida de seguridad, se aplicará lo dispuesto en el Párrafo 2°
de este Título".
El precepto antes transcripto contempla dos épocas en que
puede acaecer la enajenación mental del indiciado, a saber:
1) Después de la promoción de la acción penal por el fiscal y
durante la investigación hasta antes de la formalización de ésta;
y 2) Después de la formalización de la investigación en que se
formulan los cargos por un delito y en contra de un sujeto de-
' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 750.
538
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
terminado que pasa a denominarse "imputado" o con posterio-
ridad a la acusación del fiscal en que el enajenado adquiere la
cualidad de "acusado".
Si el indiciado cayere en enajenación mental en la fase de
investigación, el juez de garantía, a petición del fiscal o de cual-
quiera de los intervinientes, previo informe psiquiátrico, decre-
tará el sobreseimiento temporal o suspensión del procedimiento
hasta que desapareciere la incapacidad del indiciado, o el sobre-
seimiento definitivo si se tratare de una enajenación mental in-
curable.
Esta norma no regirá cuando la terminación del procedi-
miento procediere por otra causa, como sería, por ejemplo, si
el fiscal aplicare el principio de oportunidad (supra N- 284).
Si el imputado cayere en enajenación mental después de for-
malizada la investigación o formulada la acusación, el juez tiene
dos alternativas, a saber: a) si de acuerdo con lo dispuesto en los
artículos 455, 460 inciso primero y 465 inciso segundo del C.P.P,
estima que no es procedente la aplicación de una medida de se-
guridad, por no existir antecedentes que permitan presumir que
el demente pueda atentar contra sí mismo o contra terceras per-
sonas, previo informe psiquiátrico, el juez a petición del fiscal o
de cualquiera de los intervinientes, decretará el sobreseimiento
temporal, hasta que desapareciere la incapacidad del imputado,
o el sobreseimiento definitivo, si se tratare de una enajenación
mental incurable; y b) si, por el contrarío, el fiscal considerare
que el enzyenado mental puede atentar contra sí mismo, por exis-
tir antecedentes calificados que fundamenten en forma debida
tal presunción, deberá requerir la aplicación de una medida de
seguridad mediante un escrito que deberá contener las mencio-
nes de la acusación, y el juez, oyendo al querellante, si lo hubie-
re, quien p o d r á formular oposición al respecto, aceptará o
rechazará el requerimiento, procediéndose en lo demás confor-
me a las normas del Título II del Libro Cuarto del Código Proce-
sal Penal, antes analizadas (supra N°' 576, 577, 578 y sigts.).
"La Comisión del Senado, sin perjuicio de confirmar la apro-
bación del antiguo artículo 525 del Proyecto del Ejecutivo, actual
artículo 465, contempló una nueva situación, cual es la de los es-
tados intermedios entre la enajenación mental y la normalidad
anímica o psicológica, emanada aun de deficiencias físicas".
539
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA DE MEDIDAS DE SEGURIDAD

Al efecto, "plantearon los señores senadores que pueden dar- "Los acuerdos se adoptaron por unanimidad, con los votos
se zonas intermedias en que una persona, sin ser loca o demen- de los HH. senadores señores Aburto, Diez y Viera-Gallo".^^"
te, n o esté en condiciones de participar en el juicio o dar A esta materia nos referimos anteriormente al tratar del "su-
instrucciones a su defensa, por razones de edad o de condición puesto del proceso penal" denominado "cautela de garantías"
física extremadamente deteriorada". contemplado en el artículo 10 del Código Procesal Penal y a las
"Se recordó que, cuando se incorporó en la Constitución vi- causales del sobreseimiento temporal (supra N°' 6 y 363).
gente el concepto de racional y justo procedimiento, lo que se
pretendía era no sólo garantizar un procedimiento equilibrado,
sino que el imputado pueda participar de su defensa, entender Párrafo 4^
cabalmente su situación, ser oído, lo que no sólo está sometido
a criterios médicos". Condenado que cae en enajenación mental
"Se indicó a la Comisión que 'loco o d e m e n t e ' es un con-
58 L Texto legal. El artículo 482 del C.P.P. establece: "Si después
cepto normativo y no médico, por lo tanto, el tribunal debe
de dictada la sentencia, el condenado cayere en enajenación
decidir si la persona está o n o en condiciones de enfrentar
mental, el tribunal, oyendo al fiscal y al defensor, dictará una
u n juicio desde el p u n t o de vista mental. El campo de las de-
resolución fundada declarando que no se deberá cumplir la san-
mencias es bastante amplio, en ellas también están incluidas
ción restrictiva o privativa de libertad y dispondrá, según el caso,
las demencias seniles, como el mal de Alzheimer o la arterios-
la medida de seguridad que correspondiere. El tribunal velará
clerosis".
por el inmediato cumplimiento de su resolución. En lo demás,
"Se planteó a la Comisión que son muchas las garantías del regirán las disposiciones de este párrafo".
Pacto de San José que se vulneran al someter ajuicio a una per-
En consecuencia, si durante el cumplimiento de la condena
sona enajenada mental".
se presentan indicios de que el condenado ha caído en enaje-
"La Comisión estimó razonables los planteamientos y acor-
nación mental, el tribunal, aplicando las normas del procedi-
dó incorporar una norma como artículo 10, nuevo, que, reco-
miento para la aplicación de las medidas de seguridad, de oficio
giendo los criterios contenidos en los pactos internacionales,
o a petición de parte, solicitará un informe pericial psiquiátrico
permita expresamente al juez de garantía, si estimare que el im-
acerca de la salud cerebral del convicto, y, evacuado éste, citará
putado no está en condiciones de ejercer los derechos que le
a una audiencia al fiscal y al defensor, y con el mérito de lo que
otorgan las garantías judiciales consagradas en la Constitución
éstos expongan y el resultado del peritaje decretado, dictará una
Política, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados
resolución fundada declarando que el demente no deberá cum-
por Chile y que se encuentren vigentes, adoptar de oficio o a
plir la sanción restrictiva o privativa de libertad, y dispondrá, se-
petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho
gún el caso, la correspondiente medida de seguridad, es decir,
ejercicio".
que se le interne en u n establecimiento especializado no carce-
"Agrega la nueva norma que si esas medidas no fueren sufi- lario para su debido tratamiento o su custodia y tratamiento.
cientes para evitar que pudiere producirse una afectación sus-
Al tenor del contexto de los artículos 455 y 457, estimamos
tancial de los derechos del i m p u t a d o , el juez o r d e n a r á la
que la internación en un establecimiento psiquiátrico sólo pro-
suspensión del procedimiento y citará a los intervinientes a una
cederá si el enajenado mental presenta serios signos de peligro-
audiencia que se celebrará con los que asistan. Con el mérito
de los antecedentes reunidos y lo que en dicha audiencia se ex-
pusiere, se resolverá la continuación del procedimiento o decre-
tará el sobreseimiento temporal del mismo". ' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 750 y 751.

540 541
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA TÍTULO VIII
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS
sidad emanados de antecedentes calificados que permitan pre- CONDENATORIAS Y DE LAS MEDIDAS
sumir que atentará contra sí mismo o contra otras personas. DE SEGURIDAD
En caso contrario, deberá entregarse su custodia y tratamien-
to a su familia, a su guardador o a alguna institución pública o
particular de beneficencia, socorro o caridad.
Dicha internación no podrá exceder de la duración de la
pena restrictiva o privativa de la libertad que al condenado de-
mente se le haya impuesto en la sentencia, quedando obligada
la institución que estuviere a cargo del internado, a informar se-
mestralmente sobre la evolución de su condición al ministerio
público o al curador o sus familiares, aplicándose en lo demás
las normas determinadas por la ley para la ejecución de las me-
didas de seguridad, a que nos referiremos más adelante (infra Párrafo 1-
N°^581ysigts.).
Generalidades

582. Intervinientes y competencia. El artículo 466 del C.P.P. es-

tablece: "Durante la ejecución de la pena o de la medida de se-
guridad, sólo podrán intervenir ante el competente juez de
garantía el ministerio público, el imputado y su defensor".
"El condenado o el curador, en su caso, podrán ejercer du-
rante la ejecución de la pena o medida de seguridad todos los
derechos y facultades que la normativa penal y penitenciaria le
otorgare".
La primera observación que merece el precepto antes trans-
cripto es que al legitimar al ministerio público, al imputado y al
defensor para ejercer durante la ejecución de la pena o de la
medida de seguridad ante el competente juez de garantía, to-
dos los derechos y facultades que la normativa penal y peniten-
ciaria les o t o r g a r e n , da a e n t e n d e r q u e , en apariencia, el
precitado artículo 466 del Código Procesal Penal ha derogado
tácitamente al inciso primero del artículo 113 del Código Orgá-
nico de Tribunales, que entrega la ejecución de las resolucio-
nes a los tribunales que las hayan pronunciado en primera o
única instancia.
En nuestra opinión, sin embargo, dicha supuesta derogación
tácita del inciso primero del artículo 113 del Código Orgánico de
Tribunales es sólo aparente, ya que, sin duda, como lo dispone esta
disposición en relación con lo dispuesto por el artículo 468 del

542 543
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Código Procesal Penal, quien debe ordenar y controlar el cumpli-
miento de la pena es el juez de garantía o el tribunal oral en lo
penal que hubiere pronunciado la sentencia condenatoria o im-
puesto la medida de seguridad en primera o en única instancia.
Ello, empero, no obsta a que sin perjuicio de lo anterior, además
-como lo establecen los artículos 466 y 481 del Código Procesal
Penal-, el ministerio público, el imputado y el defensor del con-
denado, o, en su caso, el curador o el familiar del enaijenado men-
tal sujeto a medida de seguridad, estén legitimados para ejercer
ante el competente juez de garantía todos los derechos y faculta-
des que la ley les otorga para velar por el fiel cumplimiento de la
pena o de la medida, a fin de que éstas no sean agravadas o ex-
tendidas más allá de los términos establecidos en la sentencia, ni
se someta a los reclusos o enfermos a maltratos o abusos.
El juez competente para conocer de dichas peticiones o re-
clamaciones es el juez de garantía con jurisdicción en el lugar
en que el afectado esté cumpliendo su condena o medida de
seguridad.
Párrafo 2^
Ejecución de las sentencias penales condenatorias
583. Normas aplicables a la ejecución de las sentencias penales.
La ley distingue al respecto entre la ejecución de las penas, de
las medidas de seguridad y de la parte civil de la sentencia con-
denatoria penal.
El artículo 467 del C.P.P. dispone al respecto: "La ejecución
de las sentencias penales se efectuará de acuerdo con las nor-
mas de este Párrafo y con las establecidas por el Código Penal y
demás leyes especiales".
En el presente Párrafo del Código Procesal Penal se contem-
pla la ejecución de la sentencia penal propiamente tal, el destino
de las especies decomisadas, el de las especies retenidas y no deco-
misadas, y el control sobre las especies puestas a disposición del tri-
bunal, y la ejecución de la parte civil de la sentencia condenatoria.
En los artículos 79 y 80 del Código Penal se complementan
las reglas sobre la ejecución de las penas y su cumplimiento.
544
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
584. Ejecución de la sentencia penal. El artículo 468 del C.P.P.
estatuye: "Las sentencias condenatorias penales no podrán ser
cumplidas sino cuando se encontraren ejecutoriadas. Cuando la
sentencia se hallare firme, el tribunal decretará una a una to-
das las diligencias y comunicaciones que se requirieren para dar
total cumplimiento al fallo".
"Cuando el condenado debiere cumplir penas privativas de
libertad, el tribunal remitirá copia de la sentencia, con el ates-
tado de hallarse firme, al establecimiento penitenciario corres-
pondiente, dando orden de ingreso. Si el condenado estuviere
en libertad, el tribunal ordenará inmediatamente su aprehen-
sión y, u n a vez efectuada, procederá conforme a la regla an-
terior".
"Si la sentencia hubiere concedido una medida alternativa
a las penas privativas o restrictivas de libertad consideradas en
la ley, remitirá copia de la misma a la institución encargada de
su ejecución".
"Asimismo, ordenará y controlará el efectivo cumplimiento
de las multas y comisos impuestos en la sentencia, ejecutará las
cauciones en conformidad con el artículo 147, cuando proce-
diere, y dirigirá las comunicaciones que correspondiere a los or-
ganismos públicos o autoridades que deban intervenir en la
ejecución de lo resuelto".
Por su parte, el artículo 79 del Código Penal, corroborando
lo establecido en el precepto anterior, dispone: "No podrá eje-
cutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada".
El artículo 80 del mismo Código agrega: "Tampoco puede
ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la
ley, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados
en su texto".
"Se observará también además de lo que dispone la ley, lo
que se determine en los reglamentos especiales para el gobier-
no de los establecimientos en que deben cumplirse las penas,
acerca de los castigos disciplinarios, de la naturaleza, tiempo y
demás circunstancias de los trabajos, de las relaciones de los pe-
nados con otras personas, de los socorros que pueden recibir y
del régimen alimenticio".
"En los reglamentos sólo podrán imponerse como castigos
disciplinarios, el encierro en celda solitaria e incomunicación
545
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
con personas extrañas al establecimiento por un tiempo que no
exceda de un mes, u otros de menor gravedad".
585. Destino de las especies decomisadas. El artículo 469 del
C.P.P. estatuye: "Los dineros y otros valores decomisados se des-
tinarán a la Corporación Administrativa del Poder Judicial".
"Si el tribunal estimare necesario ordenar la destrucción de
las especies, se llevará a cabo bajo la responsabilidad del ad-
ministrador del tribunal, salvo que se le encomendare a otro
organismo público. En todo caso, se registrará la ejecución de
la diligencia".
"Las demás especies decomisadas se pondrán a disposición
de la Dirección General del Crédito Prendario para que proce-
da a su enajenación en subasta pública, o a destruirlas si care-
cieren de valor. El producto de la enajenación tendrá el mismo
destino que se señala en el inciso primero".
El comiso, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 21 del
Código Penal, es la pena accesoria del delito que consiste en la
pérdida de los instrumentos o efectos del mismo.
El legislador distingue entre dineros y otros valores, tales
como acciones y bonos decomisados, y las demás especies deco-
misadas, tengan o no valor.
El dinero y los valores objeto de un comiso se destinarán a
la Corporación Administrativa del Poder Judicial; y las demás
especies muebles, si tuvieren valor, se deben poner a disposición
de la Caja de Crédito Prendario para que proceda a su enajena-
ción, o las destruya, si carecieren de valor, remitiendo el pro-
ducto de la subasta a la Corporación Administrativa del Poder
Judicial.
Si el tribunal estimare necesario, ordenará la destrucción de
las especies decomisadas, tales como las sustancias estupefacien-
tes, las falsificadas, las que provengan de infracción a la ley de
marcas y de propiedad intelectual y otras.
"La Comisión del Senado, en su Sesión 5-, al analizar el an-
tiguo artículo 528 del Proyecto, relativo a la materia, que esta-
blecía en su inciso primero que 'las especies decomisadas se
pondrán a disposición del Fisco, para los efectos establecidos en
el artículo 60 del Código Penal', le mereció observaciones esta
última referencia, porque se cita la norma, pero se establecen
546
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCL\S CONDENATORIAS Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
reglas especiales. Por ello estimó preferible, en lugar de remi-
tirse a ella, establecer una norma especial al final del artículo,
indicando que las demás especies decomisadas, esto es, las que
no fueren valores o dineros o no se decrete su destrucción, se
pondrán a disposición de la Dirección de Aprovisionamiento del
Estado para que proceda a su enajenación en subasta pública,
o destruirlas si carecieren de valor".
"Finalmente, la norma propuesta no contempla el caso en
que sea preciso destruir las especies, aunque fueren utilizables
o de gran valor, porque el venderlas o disponer de ellas de otra
forma significa contribuir a consumar el delito, como ocurre,
por ejemplo, con especies falsificadas, infracciones a la ley de
marcas o ley de propiedad intelectual, o perjudicar a sus legíti-
mos productores".
"Por las razones indicadas, determinó incluir un segundo in-
ciso nuevo permitiendo que si el tribunal estimare necesario or-
denar la destrucción de las especies, se llevara a cabo bajo la
responsabilidad del administrador del tribunal, salvo que se le
encomiende a otro organismo público. En todo caso se regis-
trará la ejecución de la sentencia".
"A este respecto se recibió la indicación del H. senador Bi-
tar, que propuso incorporar una norma en el sentido de que si
las especies pudieren tener utilidad para la sociedad, sean en-
tregadas en dominio a una institución pública o privada sin fi-
nes de lucro. Esta decisión podría adoptarse en cualquier estado
del proceso, mediante un procedimiento incidental".
"La indicación a juicio de la Comisión presenta dos proble-
mas. El primero es entregar al dominio de un tercero especies
que aún no han sido objeto de comiso, porque el juicio está pen-
diente y ya se decía que el comiso se impone en la sentencia,
por lo tanto, mientras una sentencia firme no determine que
las especies son decomisadas, le pertenecen al imputado. El se-
gundo problema, que ya se esbozó en la discusión, es que en-
tregarla a terceros aunque sean instituciones que no persigan
fines de lucro, si bien beneficiará a éstas, contribuye a ayudar a
que el delito produzca sus efectos perjudicando directamente a
las personas que producen esos mismos bienes lícitamente, dán-
doles trabajo a muchas personas e incurriendo en gastos de
547
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCL\
producción que ello significa, lo que afectaría la libre compe-
tencia, porque el Estado los distribuiría gratuitamente".^^^
Esta norma - c o m o lo señala Pfeffer- "fue revisada por la Co-
misión Mixta en lo que atañe al papel que se asigna a la Direc-
ción de Abastecimiento del Estado".
"El señor Ministro de Justicia hizo saber que en virtud de la
reestructuración a que está siendo sometido ese organismo, es
preciso que realice esa actividad la Dirección General de Crédi-
to Prendario, servicio al que le corresponde precisamente efec-
tuar los remates de especies corporales muebles ordenadas por
el Fisco o por personas jurídicas creadas por ley, en virtud del
artículo 4-, inciso primero, de su ley orgánica, contenida en el
Decreto con Fuerza de Ley N- 16 del Ministerio del Trabajo y
Previsión Social, de 1986".^«2
586. Control sobre las especies retenidas. El artículo 471 del
C.P.P. establece al respecto: "En el mes de junio de cada año,
los tribunales con competencia en materia criminal presentarán
a la respectiva Corte de Apelaciones u n informe detallado so-
bre el destino dado a las especies que hubieren sido puestas a
disposición del tribunal".
587. Ejecución civU. El artículo 472 del C.RR dispone: "En el
cumplimiento de la decisión civil de la sentencia, regirán las dis-
posiciones sobre ejecución de las resoluciones judiciales que es-
tablece el Código de Procedimiento Civil".
En consecuencia, en esta materia son aplicables las normas
generales sobre ejecución de las resoluciones dictadas por tri-
bunales chilenos a que se refiere el Título XIX del Libro I del
Código de Procedimiento Civil.
' " Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 753.
=«' ••' Pfeffer, Emilio, Código..., cit., pág. 444.
548
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCL\S CONDENATORL\S Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
Párrafo 3^
Ejecución de las medidas de segundad
588. Duración de las medidas de seguridad. El artículo 481 del
C.P.P. establece al respecto: "Las medidas de seguridad impues-
tas al enajenado mental sólo podrán durar mientras subsistie-
ren las condiciones que las hubieren hecho necesarias, y en
ningún caso podrán extenderse más allá de la sanción restricti-
va o privativa de libertad que hubiere podido imponérsele o del
tiempo que correspondiere a la pena mínima probable, el que
será señalado por el tribunal en su fallo".
"Se entiende por pena mínima probable, para estos efectos, el
tiempo mínimo de privación o restricción de libertad que la ley pres-
cribiere para el delito o delitos por los cuales se hubiere dirigido
el procedimiento en contra del sujeto enajenado mental, formali-
zado la investigación o acusado, según correspondiere".
"La persona o institución que tuviere a su cargo al enajenado
mental deberá informar semestralmente sobre la evolución de su
condición al ministerio público y a su curador o a sus familiares,
en el orden de prelación mencionado en el artículo 108".
"El ministerio público, el curador o familiar respectivo po-
drán solicitar al juez de garantía la suspensión de la medida o
la modificación de las condiciones de la misma, cuando el caso
lo aconsejare".
"Sin perjuicio de lo anterior, el ministerio público deberá ins-
peccionar, cada seis meses, los establecimientos psiquiátricos o
instituciones d o n d e se encontraren internados o se hallaren
cumpliendo un tratamiento enajenados mentales, en virtud de
las medidas de seguridad que se les hubieren impuesto, e infor-
mará del resultado al juez de garantía, solicitando la adopción
de las medidas que fueren necesarias para poner remedio a todo
error, abuso o deficiencia que observare en la ejecución de la
medida de seguridad".
"El juez de garantía, con el solo mérito de los antecedentes
que se le proporcionaren, adoptará de inmediato las providen-
cias que fueren urgentes, y citará a una audiencia al ministerio
público y al representante legal del enajenado mental, sin per-
juicio de recabar cualquier informe que estimare necesario, para
549
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE l A SENTENCL\
decidir la continuación o cesación de la medida, o la modifica-
ción de las condiciones de aquélla o del establecimiento en el
cual se llevare a efecto".
Del tenor de los dos primeros incisos del texto legal antes
transcripto emana que las medidas de seguridad son esencial-
mente provisionales y temporales, pues tienen dos limitaciones:
la primera, que sólo podrán durar mientras subsistieren las con-
diciones que las hubieren hecho necesarias; y la segunda, que
en ningún caso podrán extenderse tiempo más allá del lapso de
la sanción privativa o restrictiva de libertad que pudiere impo-
nérsele, o del tiempo que correspondiere a la pena mínima pro-
bable.
El carácter transitorio de las medidas de seguridad nos lleva
a la necesidad de analizar si, en realidad, la sentencia definitiva
ejecutoriada recaída en el procedimiento para la aplicación de
dichas medidas, produce o no el efecto de cosa juzgada, punto
que analizaremos más adelante (infra N° 590).
La temporalidad de las medidas de seguridad exige que, en
ningún caso, podrán extenderse más allá de la sanción restricti-
va o privativa de libertad que hubiere podido imponérsele al
enajenado mental, o del tiempo que correspondiere a la pena
mínima probable, el que será señalado por el tribunal en el fa-
llo. En el primer evento, la norma se refiere a la pena real que
puede imponer el juez considerando las circunstancias modifi-
catorias de la responsabilidad concurrente; y en el segundo, alu-
de a la pena legal.
Según emana del tenor literal del precepto, al emplear el le-
gislador la frase "en ningún caso", ello significa que aun cuan-
do persista el estado de peligrosidad del imputado o condenado,
la duración de la medida de seguridad no podrá extenderse más
allá del lapso de privación o restricción con que pudiere haber
sido sancionado el imputado o al tiempo que correspondiere a
la pena mínima probable, lo que deberá determinar opcional-
mente el tribunal en su sentencia.
La ley define para este solo efecto la pena mínima probable
como la equivalente al tiempo mínimo que la ley prescribiere
para el delito o delitos por los cuales se hubiere dirigido el pro-
cedimiento en contra del sujeto enajenado mental o formaliza-
do la investigación o acusado, según correspondiere, lo cual
550
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS Y DE LAS MEDIDAS DE SECURIDAD
significa, dándole el alcance que corresponde de acuerdo con
el léxico al verbo "prescribir", cual es "ordenar o determinar una
cosa", que el señalamiento de tal sanción debe estar sujeto es-
trictamente a la pena mínima que señale el Código Penal o la
legislación especial señalen para cada hecho punible, sin consi-
derar las circunstancias atenuantes o agravantes, es decir, se tra-
ta en esta eventualidad de una pena legal y no real.
Estimamos que la distinción que hizo el legislador entre la
pena real y la pena legal ha tenido por objeto favorecer al im-
putado otorgando al tribunal la facultad discrecional opcional
de aplicar una u otra, según resulte más beneficioso para el ena-
jenado mental, especialmente si lo favorece la calificada circuns-
tancia atenuante de su irreprochable conducta anterior u otra
preexistente a la comisión del delito.
589. Control de las medidas de seguridad. Los incisos tercero,
cuarto, quinto y sexto del artículo 481 del C.P.P., transcripto en
el número anterior, establecen normas estrictas de fiscalización
y vigilancia con respecto a la evolución de la enfermedad men-
tal del imputado o condenado y al correcto trato que se le debe
dispensar en los establecimientos psiquiátricos en que se encon-
trare internado o custodiado.
Las normas correspondientes fueron establecidas, en su Se-
sión 5-, por la Comisión del Senado, al resolver reemplazar los
incisos tercero y cuarto del Proyecto del Ejecutivo, "señalando
que la persona o institución que tuviere a su cargo al enajena-
do mental deberá informar semestralmente sobre la evolución
de su condición al ministerio público y a su curador o a sus fa-
miliares, en el orden de prelación señalado en el artículo 108".
"En virtud de esta información, el ministerio público, el cu-
rador o familiar respectivo, podrá solicitar al juez de garantía la
suspensión de la medida o la modificación de las condiciones
de la misma, cuando el caso así lo aconsejare".
"Estimó además la Comisión que es en el ministerio público
en quien debe recaer la obligación de inspeccionar, cada seis me-
ses, los establecimientos psiquiátricos o instituciones donde se en-
contraren internados o se hallaren cumpliendo un tratamiento
enajenados mentales, en virtud de las medidas de seguridad que
se les hubieren impuesto, e informará del resultado al juez de ga-
551

LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
rantía, solicitando la adopción de las medidas que fueren nece-
sarias para poner remedio a todo error, abuso o deficiencia que
observare en la ejecución de la medida de seguridad".
"El juez de garantía, con el solo mérito de los antecedentes
que se le proporcionen, adoptará de inmediato las providencias
que fiíeren urgentes y citará a una audiencia al ministerio pú-
blico y al representante legal del enajenado mental, sin perjui-
cio de recabar cualquier informe que estimare necesario para
decidir la continuación o cesación de la medida, o la modifica-
ción de las condiciones de aquélla o del establecimiento en el
cual se lleva a efecto".^^^
590. La cosa juzgada y el carácter provisorio de las medidas de
seguridad. Constituye una norma general que las sentencias de-
finitivas al quedar ejecutoriadas producen su irrevocabilidad, sin
perjuicio que, por excepción, puedan ser impugnadas median-
te el recurso de revisión para obtener su nulidad (supra N°' 466
ysigts.).
¿Cómo se concilla este postulado con el carácter provisorio
de las medidas de seguridad ordenadas por sentencia firme, si
éstas, de acuerdo con el mandato de la ley, sólo pueden durar
mientras subsistieren las condiciones que las hubieren hecho
necesarias?
La doctrina está acorde que en estos casos subsiste la vigen-
cia de la cosa juzgada, pues se trata de sentencias provisionales,
determinativas o dispositivas, en las cuales se reduce la operan-
cia del instituto al tiempo en que perdure la situación de he-
cho en que se hayan fundado, por tratarse - c o m o lo señala
L e o n e - de decisiones jurisdiccionales que, por la naturaleza par-
ticular de la relación substancial, se emiten rebus sic stantibus.
En otras palabras - c o m o lo señala el mismo autor, citando a
CiarduUi, Stella Richter y Sgros, Alimenti, Tamburrino y Miche-
li- "la providencia del juez, en lo que respecta al estado de peli-
grosidad, es definitiva e irrevocable; lo cual significa que las
posteriores providencias, denominadas de revocación, no atacan
a la decisión emitida con la providencia anterior, toda vez que
"" Senado, Diano de Sesiones del Senado, año 2000, págs. 755 y 756.
^f\9
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
atañen solamente al futuro. Dicho más claro todavía, es eviden-
te que la llamada revocación de la providencia no hace caer en
la nada dicha providencia; sino que concluye únicamente su efi-
cacia en el momento en que interviene: no se trata, por tanto,
de u n a verdadera y propia revocación".^®'*
Para Couture, las sentencias provisionales producen cosa juz-
gada formal, porque aún firmes es posible renovar el debate cam-
biando la situación fáctica.^®^ Esta postura, sin embargo, la rebate
el profesor Pereira Anabalón, al sostener que "produce cosa juz-
gada formal una sentencia si, llegando a ser inimpugnable en
u n proceso, no se hace irrevocable, sin limitaciones, en otro; en
cambio, u n a sentencia provisional ejecutoriada puede ser irre-
vocable si no cambian las situaciones de hecho que la motiva-
ron. En otros términos, produce cosa juzgada substancial en
tanto tales circunstancias se mantengan".
Ahora bien, ¿cuál es el fundamento jurídico de tales argu-
mentaciones?
Al efecto, el mismo profesor Pereira Anabalón, citando a Ele-
na Caffarena y a Paulino Alfonso, aduce que "si varían los he-
chos, falta uno de los requisitos para la procedencia de la cosa
juzgada: la identidad de causa de pedir. En tal caso, la excep-
ción de cosa juzgada no puede oponerse, porque la nueva ac-
ción, fundada en hechos nuevos sobresalientes, tiene una causa
de pedir distinta de la del juicio anterior, no se trata de modifi-
car o reformar lo fallado, aunque en la práctica sea ése el resul-
tado, sino de dictar u n a nueva sentencia fundada en nuevos
antecedentes jurídicos o de hecho".^®^
Tal criterio, según la cita del profesor Pereira Anabalón, ha
sido confirmado por la Corte Suprema con respecto a los fallos
provisionales dictados en los juicios de alimentos, en sentencia
de 13 de septiembre de 1950, al manifestar: "Atendida la natu-
raleza de los juicios de alimentos, los fallos que en ellos se pro-
nuncian tienen un carácter transitorio, en el sentido de que
pueden ser modificados y aun dejados sin efecto si las circuns-
''" Leone, Tratado..., cit., t. III, pág. 415.
^^ Couture, Fundamentos delDerecho Procesal Civil, Buenos Aires, año 1951, pág. 313.
396 Pereira, La Cosa Juzgada..., cit., pág. 112.
553
 LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCLV

tancias que sirvieron para justificarlos llegan también a variar o

desaparecer".
"Estas circunstancias, que según la ley determinan y condicio-
nan la obligación alimenticia, haciendo exigible su cumplimien-
to, son, por consiguiente, elementos procesales característicos de
la causa de pedir; aun cuando la relación jurídica invocada y que
vincula a las partes entre sí, sea en todos ellos una misma".^^^

PARTE FINAL

' ' ' Corte Suprema, Revista de Derecho, t. 47, 2- parte, sec. I, pág. 406.

554
 TÍTULO Ú N I C O

ENTRADA EN VIGENCIA DEL CÓDIGO

PROCESAL PENAL Y REGLAS PARA LA
APLICACIÓN DE PENAS

591. Aplicación de las disposiciones del nuevo Código Proce-

sal Penal. El artículo 483 del C.P.P. estatuye: "Las disposiciones
de este Código sólo se aplicarán a los hechos acaecidos con pos-
terioridad a su entrada en vigencia".
El artículo antes transcrito, que tuvo su origen en la disposi-
ción segunda transitoria del Proyecto del Ejecutivo, el cual pres-
cribía: "Las disposiciones de este Código sólo se aplicarán a los
delitos cometidos con posterioridad a su entrada en vigencia".
La Comisión del Senado, no obstante, "por razones de pre-
cisión, reemplazó la referencia 'a los delitos cometidos' por la
de 'los hechos acaecidos', toda vez que la certeza de que se tra-
te de un delito se confirmará en la sentencia y no al inicio del
procedimiento, y además es la nomenclatura que utiliza la dis-
posición Trigesimasexta Transitoria de la Constitución Política".
De esta manera, el precepto legal antes transcrito guarda con-
sonancia con lo dispuesto en la Disposición Transitoria Trigesi-
masexta, inciso s e g u n d o , de la Constitución Política, q u e
establece: "El capítulo VI-A 'Ministerio Público', la ley orgánica
constitucional del Ministerio Público y las leyes que, complemen-
tando dichas normas, modifiquen el Código Orgánico de Tri-
bunales y el Código de Procedimiento Penal (actual Código
Procesal Penal), se aplicarán exclusivamente a los hechos acae-
cidos con posterioridad a la entrada en vigencia de tales dispo-
siciones "^
. ^®

' Senado, Diario de Sesiones del Senado, año 2000, pág. 757.

557
 PARTE FINAL
Cabe hacer presente, sin embargo, que tal precepto consti-
tucional transitorio es preciso armonizarlo con en el artículo 11
del Código Procesal Penal, en cuanto establece que "Las leyes
procesales penales serán aplicables a los procedimientos ya ini-
ciados, salvo cuando, ajuicio del tribunal, la ley anterior contu-
viere disposiciones más favorables al imputado", ya que este
último no ha sido derogado tácitamente por la norma antes
transcripta de la Carta Fundamental, sino que ésta sólo ha limi-
tado en el tiempo su aplicación.
En efecto, si el procedimiento ya iniciado recae en hechos
ocurridos antes de la entrada en vigencia del Código Procesal
Penal, el proceso se rige, en todo caso, por la ley procesal vi-
gente a la fecha de la comisión del delito, pues impera íntegra-
mente el mandato constitucional por sobre el legal. Pero si, por
el contrario, los hechos punibles tienen lugar después que haya
empezado a regir dicho Código, tendrá aplicación el precitado
precepto legal del artículo 11, antes transcrito.
Así lo dio a entender la Comisión del Senado en el análisis
del precepto del artículo 11 del C.P.P., que reproducimos al re-
ferirnos a la aplicación de la ley procesal penal en el tiempo (su-
praN^9).
Sin embargo, la Fiscalía Nacional del Ministerio Público, en
su Instructivo N- 3, de 15 de septiembre de 2000, estimó que
entre ambos preceptos, el constitucional y el legal, existiría una
contradicción evidente que, a su juicio, "debería resolverse en
favor de la Disposición Trigesimasexta Transitoria de la Consti-
tución, que no permite aplicar las modificaciones al Código de
Procedimiento Penal al Código Orgánico de Tribunales y otras,
a los hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigen-
cia de las disposiciones que permiten operar al Ministerio Pú-
blico en el país, en forma gradual".
Ello "en atención a que el nuevo sistema procesal penal es
incompatible con el actual, ya que en éste no funciona el Minis-
terio Público en sus atribuciones de investigar, de sostener la ac-
ción penal pública y ejercer la protección de las víctimas y de
los testigos, de donde se advierte que no podrían aplicarse las
disposiciones del Código Procesal Penal al procedimiento ya ini-
ciado bajo el amparo del actual Código de Procedimiento Pe-
nal. Tampoco se advierte cuáles podrían ser las disposiciones del
558
ENTRADA EN VIGENCIA DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL Y REGLAS..
antiguo Código que serían más favorables al imputado que las
normas del nuevo Código".
"La única salida y explicación posible -agregó la Fiscalía- es
que si en el futuro se modifica el Código Procesal Penal, las mo-
dificaciones podrían ser aplicables de inmediato a los procedi-
mientos judiciales iniciados bajo el régimen del nuevo procedi-
m i e n t o penal acusatorio y, también en este caso, p o d r í a n
aplicarse las leyes anteriores en cuanto contuvieren disposicio-
nes más favorables al imputado".
"En consecuencia -termina-, estimamos que no obstante lo
dispuesto en el artículo 11 del C.P.P., se mantiene la conclusión
anterior que no permite aplicar las normas procesales penales
del nuevo sistema a los procedimientos judiciales ya iniciados al
amparo del antiguo sistema, por referirse a hechos acaecidos con
anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema".^^^
592> Entrada en vigencia respecto de hechos acaecidos en el terri-
torio nacional. El artículo 484 del C.P.P., substituido por el artícu-
lo 2- N= 2 de la Ley N^ 19.762, de 13 de octubre de 2001, dispone:
"Este Código empezará a regir, para las distintas regiones del país,
al término de los plazos que establece el artículo 4- transitorio de
la Ley N-19.640, Orgánica Constitucional del Ministerio Público".
"En consecuencia, regirá para las regiones de Coquimbo y
de la Araucanía, desde el 16 de diciembre de 2000; para las re-
giones de Antofagasta, Atacama y del Maule, desde el 16 de oc-
tubre de 2001; para las regiones de Tarapacá, de Aisén del Ge-
neral Carlos Ibáñez del Campo y de Magallanes y de la Antarti-
ca Chilena, desde el 16 de diciembre de 2002; para las regiones
de Valparaíso, del Libertador General Bernardo O'Higgins, del
Bío Bío y de Los Lagos desde el 16 de diciembre de 2003, y para
la Región Metropolitana de Santiago, desde el 16 de diciembre
de 2004".
Este artículo fue incorporado, en su Sesión 5-, por la Co-
misión del Senado, pretendiendo "resolver ciertas inquietudes
que se le hicieron llegar en cuanto a la interpretación que de-
bía darse al artículo 4- transitorio de la Ley N- 19.640 Orgáni-
' Fiscalía Nacional del M. R, Reforma Procesal Penal, cit., 1.1, año 2000, pág. 58.
559
 PARTE FINAL
ca Constitucional del Ministerio Público, que determina su en-
trada en vigencia en las distintas regiones del país, establecien-
do plazos de meses desde la fecha de su publicación en el
Diario Oficial".
"Si bien la Comisión estimó que esta materia era de inter-
pretación y que aplicándose las normas respectivas del Código
Civil debía colegirse que por ser un plazo suspensivo vence a
la medianoche del día en que se cumpla el plazo de meses y,
consecuencialmente, comienza desde las cero horas del día si-
guiente, prefirió consignarlo expresamente indicando en la
forma consignada en el precepto antes transcripto".**"'
593, Entrada en vigencia respecto de hechos acaecidos en el
extranjero. El artículo 485 del C.P.P. dispone: "Este Código se
aplicará, a partir de su entrada en vigencia en la Región Me-
tropolitana de Santiago, respecto de aquellos hechos que acae-
cieren en el extranjero y fueren de competencia de los tribu-
nales nacionales".
"Asimismo, se aplicará a partir de esa fecha, a las solicitudes
de extradición pasiva y detención previa a las mismas que reci-
biere la Corte Suprema. En consecuencia, los Ministros de esa
Corte a quienes, en virtud del artículo 52, N° 3, del Código Or-
gánico de Tribunales, correspondiere conocer las extradiciones
pasivas solicitadas con anterioridad, continuarán aplicando el pro-
cedimiento establecido en el Código de Procedimiento Penal".
"La razón de ello es - c o m o lo sostuvo acertadamente la Co-
misión del Senado en su Sesión 5*- que el artículo 167 del Có-
digo Orgánico de Tribunales entrega competencia para cono-
cer de estos delitos a los tribunales de Santiago, de acuerdo
con u n sistema de turnos que regula el Auto Acordado de la
Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 27 de enero de
1975, sobre Turnos Mensuales de los Juzgados del Crimen de
Santiago y Distribución de los Exhortos entre los mismos para
su tramitación".
"Por similares razones en cuanto a que el tribunal compe-
tente, en este caso u n Ministro de la Corte Suprema, tiene su
' S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 757.
560
ENTRADA EN VIGENCIA DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL Y REGLAS...
asiento en la ciudad de Santiago, señala la norma que se apli-
cará el procedimiento contemplado en este Código a partir de
esa fecha, a las solicitudes de extradición pasiva y detención
previa a las mismas, que recibiere la Corte Suprema. En con-
secuencia, los Ministros de esa Corte a quienes, en virtud del
artículo 52 N- 3 del Código Orgánico de Tribunales, correspon-
diere conocer las extradiciones pasivas solicitadas con anterio-
ridad, continuarán aplicando lo establecido en el Código de
Procedimiento Penal".*"^
594. Reglas para la aplicación de las penas por tribunales con
competencia en lo criminal sujetos a distintos procedimientos.
El artículo transitorio del C.P.P. dispone: "Si una persona hubiere
cometido distintos hechos, debido a los cuales fuere Juzgada por
un juzgado de letras del crimen o con competencia en lo crimi-
nal, con sujeción al Código de Procedimiento Penal, y también
lo fuere por u n juzgado de garantía o un tribunal oral en lo pe-
nal conforme a este Código, en el pronunciamiento de las sen-
tencias condenatorias que se dictaren con posterioridad a la
primera se estará a lo previsto en el artículo 164 del Código Or-
gánico de Tribunales".
A su vez, el artículo 164 del Código Orgánico de Tribunales
establece: "Cuando se dictaren distintas sentencias condenato-
rias en contra de un mismo imputado, los tribunales que dicta-
ren los fallos posteriores al primero n o p o d r á n considerar
circunstancias modificatorias que de haberse acumulado los pro-
cesos no se hubieren podido tomar en cuenta. Deberán, asimis-
mo, regular la pena de modo tal que el conjunto de penas no
pueda exceder de aquella que hubiere correspondido de haber-
se juzgado conjuntamente los delitos".
"En los casos del inciso anterior, el tribunal que dictare el
fallo posterior deberá modificarlo, de oficio o a petición del afec-
tado, a objeto de adecuarlo a lo allí dispuesto".
El artículo transitorio del Código Procesal Penal antes inser-
to, que entrega las reglas para la aplicación de las penas impues-
•"" S e n a d o , Diario de Sesiones del Senado, a ñ o 2000, pág. 757.
561
 PARTE FINAL
BIBLIOGRAFÍA

tas p o r t r i b u n a l e s c o n c o m p e t e n c i a e n lo c r i m i n a l sujetos a dis-

tintos p r o c e d i m i e n t o s , fue i n c o r p o r a d o p o r a c u e r d o d e la Co-
misión del S e n a d o , a d o p t a d o e n su Sesión 5-, d e l a ñ o 2000.*°^

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280. Noción previa 9
281. Ejercicio de la acción pública 12
282. Archivo provisional 14
283. Facultad para no iniciar investigación 19
OTRAS FUENTES 284. Principio de oportunidad 22

Párrafo 2°
Código Procesal Penal.
Inicio del procedimiento
Códigos de la República de Chile. 285. Texto legal 29
Recopilación de Leyes por Orden Numérico. 286. Investigación de oficio 30
287. Investigación mediante denuncia 31
Repertorio de Legislación y Jurisprudencia Chilenas. 288. Investigación mediante querella 31
Revista de Derecho y Jurisprudencia.
Párrafo 3°
Publicación Oficial. Redacción de Sesiones de la Cámara de Diputados Actuaáones de la investigación
Diario de Sesiones del Senado. 289. Investigación de los fiscales y actividades perquisivas 31
290. Proposición de diligencias y asistencia a éstas 35
291. Agrupación y separación de investigaciones 37
292. Secreto de las actuaciones de la investigación 38

566 567
 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

293. Control judicial anterior a la formalización de la investigación . 40 Párrafo 4°

294. Recogimiento e incautación de instrumentos, objetos y docu- Registro de la investigación
mentos relacionados con la investigación 41
295. Conservación de las especies materia del recogimiento o in- 332. Registro de las actuaciones del ministerio público 94
cautación 45 333. Registro de las actuaciones policiales 95
296. Reclamaciones o tercerías 47
297. Declaraciones de testigos ante el ministerio piiblico 49 Párrafo 5°
298. Anticipación de prueba testimonial en Chile 51 Formalizaáón de la investigación
299. Anticipación de prueba testimonial en el extranjero 52 334. Concepto y características 96
300. Comparecencia del imputado ante el ministerio público . . . . 54 335. Oportunidad de la formalización de la investigación 99
301. Declaración voluntaria del imputado 55 336. Solicitud de audiencia para la formalización de la investi-
302. Métodos de investigación prohibidos 56 gación 101
303. Prolongación excesiva de la declaración del imputado 57 337. Audiencia de formalización de la investigación 102
304. Exámenes corporales 57 338. Efectos de la formalización de la investigación 106
305. Exámenes médicos relacionados con la prueba de ciertos de- 339. Plazo judicial para el cierre de la investigación 107
litos contra el orden de las familias y la moralidad pública . . 59 340. Juicio oral inmediato 108
306. Exámenes médicos y autopsias 60 341. Autorización para practicar diligencias sin conocimiento del
307. Deber de denunciar lesiones corporales 62 afectado 110
308. Hallazgo de cadáver 64
309. Exhumación de cadáver 65 Párrafo 6°
310. Pruebas caligráficas 66 Suspensión condicional del procedimiento y acuerdos reparatorios
311. Entrada y registro en lugares de libre acceso público 67
312. Entrada y registro en lugares cerrados 68 Apartado 1-
313. Entrada y registro en lugares cerrados, sin autorización ju- Suspensión condicional del procedimiento
dicial 70
314. Horario y contenido de la orden de registro 71 342. Concepto, fuentes y finalidad 112
315. Entrada y registro en lugares especiales 73 343. Requisitos para la procedencia de la medida 116
316. Entrada y registro en lugares que gozan de inviolabilidad di- 344. Legitimación y oportunidad para pedir y decretar la suspen-
plomática 76 sión condicional del procedimiento 121
317. Entrada y registro en locales consulares 78 345. Tramitación de la petición de suspensión condicional del pro-
cedimiento 123
318. Procedimiento para el registro de lugar cerrado 79
319. Medidas de vigilancia 80 346. Condiciones que debe cumplir el imputado, a quien se le otor-
ga el beneficio 127
320. Realización de la entrada y registro 80
347. Revocación de la suspensión condicional del procedimiento . 129
321. Objetos y documentos no relacionados con el hecho investi-
348. Efectos de la suspensión condicional del procedimiento . . . . 131
gado 81
349. Registro de la suspensión condicional del procedimiento . . . 132
322. Constancia de la diligencia 81
323. Retención e incautación de correspondencia 82
Apartado 2°
324. Copias de comunicaciones y transmisiones 83
325. Objetos y documentos no sometidos a incautación 84 Los acuerdos reparatorios
326. Inventario y custodia 86 350. Concepto y fundamentos 134
327. Interceptación de comunicaciones telefónicas 87 351. Requisitos para la procedencia de los acuerdos reparatorios . 136
328. Registro de la interceptación telefónica 91 352. Oportunidad en que pueden convenirse y aprobarse los acuer-
329. Notificación al afectado por la interceptación 92 dos reparatorios 139
330. Prohibición de utilización 92 353. Efectos de los acuerdos reparatorios 140
331. Otros medios técnicos de investigación 93 354. Registro de los acuerdos reparatorios 142

568
i 569
 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

Párrafo T- 377. Defensa oral del imputado 191

Conclusión de la investigación 378. Comparecencia del fiscal y del defensor 191
379. Corrección de vicios formales en la audiencia de preparación
355. Plazo para el cierre de la investigación 142 del juicio oral 193
356. Apercibimiento y sobreseimiento 144 380. Resolución de excepciones en la audiencia de preparación del
357. Cierre de la investigación y deberes del fiscal 145 juicio oral 195
358. Audiencia acerca de la solicitud de sobreseimiento o de no 381. Debate y exclusión o reducción de pruebas ofrecidas para el
perseverar en el procedimiento 151 juicio oral 197
359. El sobreseimiento y su clasificación 153 382. Convenciones probatorias 201
360. Causales del sobreseimiento definitivo 153 383. Nuevo plazo para presentar prueba por el acusado 202
361. Naturaleza y efectos de la resolución que declara el sobresei- 384. Prueba anticipada 202
miento definitivo 158 385. Conciliación sobre la responsabilidad civil en la audiencia de
362. El sobreseimiento temporal 160 preparación del juicio oral 204
363. Causales del sobreseimiento temporal 161 386. Unión y separación de acusaciones 206
364. Naturaleza jurídica de la resolución que declara el sobresei- 387. Devolución de los documentos de la investigación 207
miento temporal y sus efectos 167 388. El auto de apertura del juicio oral y su contenido 208
365. Recursos contra la resolución que declara el sobreseimiento 389. Naturaleza jurídica del auto de apertura del juicio oral e im-
temporal o definitivo 168 pugnación 209
366. Reapertura de la investigación para la realización de diligen-
cias perquisivas 169
367. Forzamiento de la acusación 170 TÍTULO III
EL JUICIO ORAL

TÍTULO II Párrafo P
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL Actuaciones previas al juicio oral
390. Entrega de antecedentes y disposición de sujetos 213
Párrafo P 391. Distribución, audiencia, lugar de funcionamiento e inte-
Acusaáón gración 214
392. Citaciones a la audiencia 218
368. Concepto y naturaleza jurídica de la acusación 175
369. Forma y contenido de la acusación 177 Párrafo 2°
Prinápios del juicio oral
Párrafo 2°
Audienáa de preparación del juicio oral 393. Generalidades 219
394. La oralidad 220
370. Citación a la audiencia y su finalidad 181 395. La inmediación 222
371. Actuación del querellante 183 396. La publicidad 222
372. Plazo de notificación al acusado 185 397. Continuidad del juicio oral 226
373. Facultades del acusado 186 398. Suspensión de la audiencia o del juicio oral 227
374. Excepciones para ser planteadas en el juicio oral 188 399. Presencia ininterrumpida de los jueces y del ministerio pú-
blico 230
Párrafo 3= 400. Presencia del acusado en el juicio oral 232
Desarrollo de la audiencia de preparación deljuido oral 401. Presencia del defensor y del fiscal en el juicio oral y sancio-
nes por inasistencia o abandono injustificado 233
375. Oralidad e inmediación 189 402. Ausencia del querellante o de su apoderado en el juicio oral 236
376. Resumen de las presentaciones de los intervinientes 190 403. Incidentes en la audiencia del juicio oral 237

570 571
 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

Párrafo 3^ 424. El plazo para la redacción de la sentencia 269

Dirección y disciplina 425. Contenido de la sentencia 271
426. La sentencia condenatoria y sus limitaciones respecto a la
404. Facultades del juez presidente de la sala en la audiencia del acusación 274
juicio oral 238 427. La sentencia condenatoria y la determinación de la pena . . . 276
405. Deberes de los asistentes a la audiencia del juicio oral 239 428. La sentencia condenatoria y la adopción de otras medidas con
406. Sanciones 240 respecto a las penas 280
429. La sentencia absolutoria y sus efectos 282
Párrafos 4^ 5^ 6^ 7= y 8= 430. Pronunciamiento sobre la demanda civil 283
Disposiciones generales sobre la prueba, testigos, 431. Audiencia de lectura de la sentencia 283
informe de peritos, medios de prueba no regulados expresamente
y prueba de acciones civiles
407. Advertencia 241
TERCERA PARTE
Párrafo 9=
Desarrollo del juicio oral LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL
408. Apertura del juicio oral 241
409. Defensa y declaración del acusado y comunicación de éste con TÍTULO I
su defensor 243
410. Orden de recepción de las pruebas en la audiencia del juicio NORMAS GENERALES
oral 245
411. Peritos y testigos en la audiencia del juicio oral 246 432. Noción previa 287
412. Métodos de interrogatorio 248 433. El nuevo sistema de recursos en el proceso penal 289
413. Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia del jui- 434. Facultad o legitimación para recurrir 290
cio oral 249 435. Interposición de los recursos y sus efectos 293
414. Lectura para apoyo de memoria en la audiencia del juicio 436. Plazos y forma de interponer los recursos 295
oral 251 437. Renuncia y desistimiento de los recursos 296
415. Lectura o exhibición de documentos, objetos y otros medios . 252 438. Prohibiciones y limitaciones relativas a la suspensión de la vista
416. Prohibición de lectura de registros y documentos 253 de los recursos 298
417. Prohibición de dar lectura o incorporar en el juicio oral an- 439. Reglas generales que norman la vista de los recursos 299
tecedentes relacionados con la suspensión condicional del pro- 440. La prueba en los recursos 301
cedimiento, los acuerdos reparatorios o la tramitación del 441. Limitaciones y extensión en la decisión de los recursos y el
procedimiento abreviado 255 principio reformatio in peius 303
418. Recepción de prueba no solicitada oportunamente 255 442. Aplicación supletoria de las normas del juicio oral 307
419. Constitución del tribunal en lugar distinto de la sala de au-
diencia 258
420. Alegato final y clausura de la audiencia del juicio oral 259 TÍTULO II
EL RECURSO DE REPOSICIÓN
Párrafo 10^*
443. Concepto 399
Sentencia definitiva 444. Resoluciones impugnables por la vía de la reposición 309
421. Deliberación 261 445. Forma y plazo para la interposición 311
422. Convicción del tribunal 262 446. Efectos de la interposición del recurso de reposición 313
423. La decisión sobre absolución o condena 265 447. Tramitación y fallo del recurso de reposición 313

572 573
 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

TÍTULO III 475. Plazo y titulares de la solicitud de revisión 371

LOS RECURSOS DE APELACIÓN Y DE HECHO 476. Formalidades de la solicitud de revisión, tribunal competen-
te y tramitación 373
448. Concepto y características 315 477. Improcedencia de la prueba testimonial para acreditar los he-
449. Resoluciones apelables 316 chos en que se fundamenta la revisión 375
450. Resoluciones inapelables 317 478. Efectos de la interposición de la solicitud de revisión 376
451. Tribunal ante quien se entabla y para ante quien se interpo- 479. Decisión del tribunal 377
ne el recurso de apelación 325 480. Efectos de la sentencia que resuelve la solicitud de revisión . . 379
452. Plazo para interponer el recurso de apelación 326 481. Información de la revisión en un nuevo juicio 380
453. Forma de la interposición del recurso de apelación 327
454. Cómo debe otorgarse el recurso y efectos de su interposición . 327
455. Tramitación del recurso de apelación 328 TÍTULO VI
456. Contenido y efectos del fallo dictado en el recurso de apela- LA ACCIÓN DE AMPARO O HABEAS CORPUS
ción 329
457. El recurso de hecho 330 Párrafo P
Generalidades
TÍTULO IV 482. Concepto y naturaleza jurídica 383
EL RECURSO DE NULIDAD 483. Coexistencia de dos especies de acciones de amparo: legal y
constitucional 384
458. Concepto y antecedentes históricos del recurso de nulidad . . 333
459. Las causales del recurso de nulidad 336 Párrafo 2°
460. Los motivos absolutos de nulidad 341 La acción de amparo ante el juez de garantía
461. Los defectos no esenciales de la sentencia no causan nulidad . 344
462. Tribunales competentes para conocer del recurso de nulidad . 344 484. Actuaciones impugnables por la vía del amparo y compe-
463. Preparación del recurso de nulidad 347 tencia 387
464. Resoluciones impugnables de nulidad 348 485. Legitimación y forma de interponer la acción de amparo . . . 389
465. Tribunal ante quien se interpone, plazo y forma de la inter- 486. Plazo para interponer la acción de amparo 390
posición 349 487. Tramitación y fallo de la acción de amparo 390
466. Admisibilidad del recurso por el tribunal a quo 351 488. Recursos que proceden contra el fallo 391
467. Efectos de la interposición del recurso de nulidad 352
468. Antecedentes a remitir concedido el recurso 353 Párrafo 3^
469. Actuaciones previas al conocimiento y adhesión al recurso La acción impugnatoria de amparo ante la Corte
ante el tribunal ad quem 353 de Apelaciones
470. Admisibilidad del recurso ante el tribunal ad quem 354
489. Ámbito y alcance de la acción 391
471. Fallo del recurso de nulidad 357
472. Improcedencia de recursos en contra de la sentencia 360 490. Causales de la acción de amparo ante la Corte de Apela-
ciones 393
491. Tribunal competente 395
492. Legitimación y forma de interponer la acción de amparo . . . 396
TÍTULO V 493. Plazo para la interposición de la acción de amparo 397
LA ACCIÓN IMPUGNATORLV DE REVISIÓN 494. Tramitación y fallo de la acción de amparo 397
495. Recurso contra el fallo del amparo y sus efectos 398
473. Concepto, fundamentos y naturaleza jurídica 363
474. Procedencia o causales de la revisión 365

574 575
 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

TÍTULO VII TÍTULO II

OTRAS ACCIONES IMPUGNATORIAS Y RECURSOS PROCEDIMIENTO POR DELITO DE ACCIÓN PRIVADA
ESPECIALES
512. Ámbito de aplicación 425
496. Enumeración 399 513. Inicio del procedimiento 425
497. El recurso de queja 399 514. Tramitación de la querella por delito de acción privada 428
498. La acción de protección 400 515. Otras formas de terminación del juicio por delito de acción
499. El recurso de inaplicabilidad de la ley por inconstituciona- privada 430
lidad 401 516. Recursos 433

TÍTULO III
EL PROCEDIMIENTO ABREVL\DO
CUARTA PARTE
517. Noción previa 435
LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES 518. Presupuestos del procedimiento abreviado 437
Y LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA 519. Legitimación, oportunidad y forma de solicitar el procedi-
miento abreviado 440
520. Tramitación de la solicitud de procedimiento abreviado y opo-
TÍTULO I sición del querellante 442
LOS PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADO 521. Resolución sobre la solicitud de procedimiento abreviado . . 444
Y MONITORIO 522. Impugnación del fallo recaído en la solicitud de procedimien-
to abreviado 447
523. Trámite en el procedimiento abreviado 447
Párrafo 1= 524. El fallo en el procedimiento abreviado 448
El procedimiento simplificado 525. Contenido de la sentencia en el procedimiento abreviado . . 451
500. Concepto y ámbito de aplicación 405 526. Recursos en contra de la sentencia dictada en el procedimien-
to abreviado 453
501. Legitimados para ejercer la acción penal 407
527. Normas supletorias aplicables en el procedimiento abreviado . 454
502. Tribunal competente y forma de ejercer la acción. Requeri-
miento 408
503. Preparación del juicio 410
TÍTULO IV
504. Primeras actuaciones y resolución inmediata 412
505. Realización del juicio 416 PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN
506. Reiteración de faltas 418 DE FUERO CONSTITUCIONAL
507. Suspensión de la imposición de condena 419
508. Recursos en contra del fallo 421 Párrafo P
Personas que tienen elfilerodel artículo 58 de la Constitución Política
Párrafo 2° (diputados, senadores, ex Presidentes de la República)
El procedimiento monitorio 528. El fuero constitucional 457
529. Irrenunciabilidad del fuero 459
509. Concepto y ámbito de aplicación 421 530. La solicitud de desafuero y legitimación para impetrarla . . . . 461
510. Legitimación y forma de promover la acción 422 531. Detención in fraganti 455
511. Tramitación de la acción penal monitoria 422 532. Recurso en contra de la resolución que se pronuncie sobre

I
el desafuero 455

576 577
 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

533. Comunicación en caso de desafuero del diputado o senador . 467 553. Extradición activa improcedente o no concedida 496
534. Efectos de la resolución que diere lugar a la formación de 554. Multiplicidad de imputados en un mismo procedimiento . . . 497
causa 467
535. Efectos de la resolución que no diere lugar a la formación de Párrafo 2^
causa 469 La extradición pasiva
536. Pluralidad de sujetos 469
555. Procedencia de la extradición pasiva 498
556. Clasificación de la extradición pasiva 500
Párrafo 2°
557. Tribunal de primera instancia en la extradición pasiva formal , 501
Desafuero de intendentes o gobernadores 558. Detención previa 502
537. Remisión a las normas del párrafo 1° 470 559. Representación del Estado requirente 504
560. Ofrecimiento y producción de prueba 505
561. Declaración del imputado 506
TÍTULO V
562. Procedencia de la prisión preventiva y de otras medidas cau-
telares personales 507
LA QUERELLA DE CAPÍTULOS 563. Libertad provisional y otras medidas cautelares 508
564. Audiencia previa a la resolución de la solicitud de extradición
538. Objeto de la querella de capítulos 473 pasiva 509
539. Solicitud de admisibilidad de los capítulos de la acusación . . 476 565. Fallo de la solicitud de extradición pasiva 511
540. Juez, fiscal judicial o fiscal del ministerio público detenido in 566. Recursos en contra de la sentencia que falla la petición de ex-
fraganti 478 tradición pasiva 511
541. Apelación 479 567. Efectos de la sentencia que concede la extradición pasiva . . . 513
542. Efectos de la sentencia que declara admisible la querella de 568. Efectos de la sentencia que deniega la extradición pasiva .. . 513
capítulos 479 569. Desistimiento del Estado requirente 514
543. Efectos de la sentencia que declara inadmisible la querella de
capítulos 480
544. Pluralidad de sujetos 482 TÍTULO VII
PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIÓN EXCLUSIVA
DE MEDIDAS DE SEGURIDAD
TÍTULO VI
LA EXTRADICIÓN Párrafo P
Generalidades
Párrafo P
570. Concepto \ 515
Extradición activa 571. Procedencia de las medidas de seguridad 518
545. Concepto 483 572. Procedimiento para la aplicación de las medidas de seguridad y
546. Procedencia de la extradición activa 484 normas supletorias 520
547. Tramitación ante el juez de garantía 487 573. Clases de medidas de seguridad que pueden imponerse al ena-
548. Tramitación ante la Corte de Apelaciones 489 jenado mental 521
549. Solicitud de detención previa o de otra medida cautelar . . . . 489
550. Inimpugnabilidad del fallo recaído en la solicitud de extradi- Párrafo 2°
ción activa 493 Sujeto inimputable por enajenación mental < ' "'' '^"••s
551. Fallo que acoge la solicitud de extradición activa 494
552. Tramitación del fallo que acoge la solicitud de extradición 574. Presunción de inimputabilidad por enajenación mcutal . . . . 523
ante el Ministerio de Relaciones Exteriores 496 575. Designación de curador ,' 535

578 579 ', '\

 TRATADO DEL PROCESO PENAL Y DEL JUICIO ORAL ÍNDICE

576. Actuaciones del fiscal, requerimiento y oposición del quere- PARTE FINAL
llante 525
577. Resolución del requerimiento del fiscal y de la oposición del TÍTULO Ú N I C O
querellante 531
ENTRADA EN VIGENCIA DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL
578. Reglas especiales relativas a la aplicación de medidas de se-
guridad por el tribunal oral en lo penal 534 Y REGLAS PARA LA APLICACIÓN DE PENAS
579. Internación provisional del imputado 537
591. Aplicación de las disposiciones del nuevo Código Procesal
Penal 557
Párrafo 3^^ 592. Entrada en vigencia respecto de hechos acaecidos en el terri-
Imputado que cae en enajenación después de cometido el delito torio nacional 559
o durante el procedimiento 593. Entrada en vigencia respecto de hechos acaecidos en el ex-
tranjero 560
580. Normativa legal e historia del precepto 538 594. Reglas para la aplicación de las penas por tribunales con com-
petencia en lo criminal sujetos a distintos procedimientos . . . 561
Párrafo 4=
Bibliografía 563
Condenado que cae en enajenación mental
581. Texto legal 541

TÍTULO VIII
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCL\S CONDENATORIAS
Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD

Párrafo P
Generalidades
582. Intervinientes y competencia 543

Párrafo 2°
Ejecuáón de las sentencias penales condenatorias
583. Normas aplicables a la ejecución de las sentencias penales . . 544 ?-
584. Ejecución de la sentencia penal 545
585. Destino de las especies decomisadas 546
586. Control sobre las especies retenidas 548
587. Ejecución civil 548

Párrafo 3^
Ejecución de las medidas de seguridad
588. Duración de las medidas de seguridad 549
589. Control de las medidas de seguridad 551
590. La cosa juzgada y el carácter provisorio de las medidas de se-

I
guridad 552

580 581
 A'

ISBN 956-10-1492-0

El nuevo sistema procesal penal de corte acusatorio recientemente

establecido en Chile constituye una reforma«de enorme
trascendencia, significación y relevancia en nuestro
•f ordenamiento jurídico.
Este libro analiza detenidamente cada una de las nuevas
instituciones del nuevo sistema procesal penal considerando
la historia fidedigna de la ley y de la doctrina.
Consta de cuatro partes que reflejan el estudio fiel y acucioso
del contenido del Código Procesal Penal y su relación con otros
códigos y el resto del ordenamiento jurídico chileno. La primera
parte es una introducción al estudio del nuevo proceso penal y
los principios en que se inspira. En ella, se examina detenidamente
las normas y la acción en el proceso penal, la jurisdicción
y la competencia penal, los sujetos procesales, los actos jurídicos
procesales penales, las medidas cautelares, la prueba
en el proceso penal y las nulidades procesales.
Siguiendo la secuencia del Código Procesal Penal, la segunda
parte se destina al estudio del procedimiento ordinario en sus
diversas etapas de investigación, preparación del juicio oral
y el juicio oral mismo. La tercera comprende el examen de
los recursos procesales, y la cuarta estudia los procedimientos ^
especiales y la ejecución de la sentencia. Concluye con los
comentarios al Título Final del Código sobre su entrada en
vigencia y las reglas para la aplicación de las penas.
El autor aporta en esta obra no sólo su completo estudio
del nuevo sistema procesal penal sino también su larga
y enriquecedora experiencia como Abogado que ha desarrollado
una activa vida profesional en los tribunales. Es autor también
de Recursos Jurisdiccionales y Administrativos Especiales
(1966) y Tratado de ¡os Recursos Jurisdiccionales
y Administrativos (1994 y 1997).

UNIVERSIDAD DE CHILE'

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