MINISTERIO DE DEFENSA

Expediente Nº 00909-2009
PROCURADURÍA PÚBLICA
EJERCITO DEL PERÚ Esp. : Marco GONZALES ALEJOS
Av. Paseo de la República 571 Of. 801 Sumilla: Apelación de sentencia.

SEÑOR JUEZ DEL 07° JUZGADO LABORAL (TRANSITORIO) DE LIMA.-

Fiorella Elina SANCHEZ HUAMAN, Abogada de la Procuraduría Pública

Especializada en asuntos del Ejército del Perú identificado con DNI N° 43216949 y CAL
Nº 50715, en los seguidos por Franklin TORRES AGREDA apoderado de Lidia
REGALADO PAZ, contra el Estado - Ministerio de Defensa - Ejército del Perú, sobre
Pensiones; a Ud. respetuosamente digo:

Que, en merito a la delegación efectuada por el señor Procurador Público

del Ministerio de Defensa a cargo de los asuntos judiciales relativos al Ejército del Perú,
me apersono a la instancia señalando como domicilio procesal el ubicado en la Av.
Paseo de la República N° 571, Oficina 801 (Edificio CAPECO), Distrito de La Victoria,
Provincia y Departamento de Lima; lugar en el que deberá notificar toda resolución que
emane su Despacho.

POR LO EXPUESTO:
Pido a Ud. señor Juez, me tenga apersonado ante su Despacho y por
señalado mi domicilio procesal en el presente cuaderno.
ANEXO:
- Copia Simple de Documento Nacional de Identidad.
- Constancia de Habilitación.

OTRO SI DIGO.- Que, habiendo sido notificado la Resolución Nº 08 (Sentencia) del 18

de mayo del 2011, dentro del término de ley interpongo Recurso de Apelación, a efecto
que el Superior en grado la revise y revoque por los fundamentos siguientes:

I. PETITORIO
Interpongo recurso impugnatorio de apelación contra la Resolución Nº 08
(Sentencia) del 18 de mayo del 2011, notificada a esta Procuraduría Pública con
fecha 09 de agosto del 2011, en la cual se declara FUNDADA la demanda, por
cuanto dicha Sentencia, materia de impugnación, afecta el Principio de
Legalidad, los intereses del Estado – Ministerio de Defensa – Ejército del Perú,
pues menoscaba su patrimonio económico y presupuestal, por tanto agravia los
intereses del Instituto y, por ende, los del Estado; consiguientemente, no estando
 conforme con la sentencia, en ejercicio de mis derechos interpongo Recurso de
Apelación, a efecto que el Superior en grado la revise y revoque por los
fundamentos siguientes:

II. AGRAVIOS: ERRORES COMETIDOS

1. Los errores cometidos son de derecho, puesto que al expedirse la sentencia,
materia de la presente apelación, el Juzgado ha omitido normas de carácter
obligatorio y cuya vigencia no se puede desconocer, de hacerlo se estaría
atentando gravemente el Principio de Legalidad y como consecuencia de ello,
el presupuesto del Sector Defensa y por ende la Soberanía Nacional.
2.- Lo expresado en el décimo considerando, me causa agravio, al conceptualizar
las pensiones devengadas como derecho alimentario; y, por error considerar
“ …… y estando al carácter alimentario de las pensiones, debe
ampararse el pago de los intereses legales correspondientes, generados
desde la fecha que corresponde a la demandante la percepción de la
pensión de jubilación y su pago debe de efectuarse en el plazo y forma
establecida por el artículo 2° de la Ley N° 28266 y la Ley N° 28798”. (Lo
negrito y subrayado es nuestro).
3.- Dicha afirmación sustento de la afirmación de su Juzgado, NO ES
APLICABLE al presente caso, por cuanto, mi representada EL EJERCITO
DEL PERU, empezó a abonarle a la actora la pensión de ascendiente-
sobreviviente, de la fecha en que presentaron su solicitud de otorgamiento de
pensión y en cumplimiento del Decreto Ley Nº 19846 –Ley de Pensiones
Militar Policial- y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 009-87
CCFA de 17 diciembre 1987, (artículo 82º) así reconoció el pago de
devengado de los TRES (03) últimos años.
3.- Su despacho no ha tenido en consideración que lo reclamado por la accionante
NO ES LOS DEVENGADOS DE UNA PENSION DE JUBILACION. La
pensión que viene percibiendo la actora (Pensión de Sobreviviente –
Ascendiente), se generó con el deceso de su hijo que era Personal de Tropa
Servicio Militar, quien fuera dado de Baja por fallecimiento producido a
“Consecuencia del Servicio”, con fecha 13 DE NOVIEMBRE DE 1995.
4.- En el presente caso, la demandante en su condición de madre de su
causante, conoció las circunstancias del fallecimiento de su memorado hijo
desde la fecha de dicho acontecimiento, es decir, del 13 DE NOVIEMBRE DE
1995, sin embargo no hicieron ningún trámite administrativo para el
otorgamiento de pensión, hasta el año 2005; en consecuencia, si tenemos en
 consideración inclusive lo prescrito por el artículo 2001 Inciso 1 del Código
Civil , la pretensión materia de litis había PRESCRITO. En relación a lo
preceptuado en el artículo 36 del Decreto Ley Nº 19846 -Ley de Pensiones
Militar Policial- sólo es aplicable al personal militar a sueldo, por lo que no es
aplicable al Personal de Tropa Servicio Militar o a sus deudos.
4.- En el sétimo considerando, su juzgado expresa que mi representada Ejército
del Perú, con la expedición de la Resolución de la Sub Dirección de la
Administración de Derechos de Personal del Ejército del Perú – DIPERE se
declaró procedente en parte la solicitud de la actora y, reconocer su derecho
de percibir el pago por concepto de devengados de las pensiones no
abonadas correspondientes al periodo del mes de octubre del 2002 al mes de
diciembre del 2004. Sin embargo no reconoce que a la actora, se les
reconoció la calidad de pensionista con la expedición de la Resolución de la
Sub Dirección de Administración de Derechos de Personal del Ejército –
DIPERE Nº 12056-2005/A-4.a.3.a.2/ASC del 18 de julio del 2005 y en estricta
aplicación de lo dispuesto en el artículo 82º del Reglamento de la Ley de
Pensiones Militar Policial aprobado por Decreto Supremo Nº 009-87-CCFA de
17 de diciembre de 1987, le reconoció los devengado de los TRES (03)
últimos años: es decir, del mes de octubre del 2002 al mes de diciembre del
2004.
5.- La sentencia me causa agravio, por cuanto, su Juzgado no ha tenido en
consideración que la actora a pesar de tener pleno conocimiento que su
causante falleciera el 13 DE NOVIEMBRE DE 1995, no ejercitaron su derecho
hasta fines del 2004, lo que motivó que empezaran a percibir la pensión de
sobreviviente – ascendiente, a partir del 01 de agosto del 2005.
6.- El décimo sexto considerando, fundamentos de su sentencia, su despacho
trascribe los artículos 46° del Decreto Ley N° 19846 y el artículo 82° de su
reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 009-87-CCFFAA de 17
diciembre 1987, que señala, “los devengados que no sean cobrados
durante el término de tres años prescriben”
A criterio de la Procuraduría, el derecho fue exigible desde que la accionante
en su condición de madre de su causante, conoció las circunstancias del
fallecimiento de su memorado hijo, desde la fecha de dicho acontecimiento;
es decir, desde el 13 DE NOVIEMBRE DE 1995; sin embargo no hizo ningún
trámite administrativo para el otorgamiento de pensión, hasta fines del año
2004.
 En consecuencia, la actora pudo exigir su derecho de pensionista, desde la
fecha en que se GENERO EL DERECHO y no desde la fecha en que mi
representada le reconoce el derecho, siendo NEGLIGENCIA imputable a ella,
que ejercitara su derecho después de más de DIEZ AÑOS. Por lo que a dicha
fecha, mi representada sólo podía otorgarle los DEVENGADO de los TRES
(03) últimos años, en cumplimiento estricto de la ley, que regula sobre
pensiones devengadas.
NORMAS APLICABLES AL CASO SUB LITIS
7.- La Constitución Política del Estado en su artículo 168 prescribe: “Las leyes y
reglamentos respectivos determinan la organización, las funciones, las
especialidades, la preparación y el empleo y norman la disciplina de las
Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional. Las Fuerzas Armadas organizan
sus reservas y disponen de ellas según las necesidades de la Defensa
Nacional de acuerdo a ley”.
8.- El sistema previsional de los miembros de las Fuerzas Armadas, se
encuentra regulado por la Ley N° 19846 “Ley de Pensiones Militar Policial” y
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 009-DE-CCFA, que sobre
la pretensión materia de controversia señala lo siguiente:
Artículo 46 de la Ley N° 19846
“Los devengados que no sean cobrados durante el termino de tres años
prescriben”.
Artículo 45 del D.S N° 009-DE-CCFA
“La pensión de sobreviviente se hará efectiva a la expedición de la
Cedula”.
Artículo 82 del D.S. N° 009-DE-CCFA
“Los devengados no cobrados por el pensionista, prescriben a los tres
años”.

NO LE CORRESPONDE PAGO DE DEVENGADOS AL HABER PRESCRITO

SU DERECHO DE SOLICITARLO JUDICIALMENTE.
9.- Como lo sostiene en reiterada sentencia el Tribunal Constitucional, el derecho
a percibir una pensión es imprescriptible, pero el cobro de los devengados si
es materia de prescripción.
El artículo 46 de la Ley N° 19846 “Ley de Pensiones Militar Policial”,
concordado con el artículo 82 del D.S. N° 009-DE-CCFA “Reglamento de la
antes citada Ley”, norma que las pensiones devengadas no cobradas
prescriben a los tres años.
 RESOLUCION MATERIA DE IMPUGNACION JUDICIAL NO CONTIENE VICIO
DE NULIDAD
10. Mediante Resolución de la Sub Dirección de la Administración de Derechos
de Personal del Ejército del Perú – DIPERE N° 31316/SDADPE/A-
3/DEVENG-3/TROPA “F” de 24 junio 2006, se resolvió declarar procedente
en parte lo solicitado por la accionante, en su condición de madre del Sldo
“F” Vidal CARRASCO REGALADO, respecto al pago de las pensiones
devengadas correspondiente al periodo comprendido entre el mes de
octubre de 2002 a Diciembre de 2004 e Improcedente lo solicitado respecto
a los años anteriores.
11. Conforme lo dispone el artículo 10 de la Ley N° 27444 “Procedimiento
Administrativo General”, son vicios del acto administrativo, que causan su
nulidad de pleno derecho, los siguientes:
a. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas
reglamentarias.
b. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que
se presente alguno de los supuestos de conservación del acto a que se
refiere el artículo 14.
c. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la
aprobación automática o por silencio administrativo positivo, por los que
se adquiere facultades, o derechos, cuando son contrarios al
ordenamiento jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos,
documentación o trámites esenciales para su adquisición.
d. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o
que se dicten como consecuencia de la misma.
12.- Su despacho debe de tener presente, que la Pensión de Sobreviviente –
Ascendiente, establece que esta es la que le corresponde a los padres del
causante y que se otorga observándose determinadas normas, como las de
verificar si cumple con los requisitos que exige la ley. Por tanto, antes de
emitirse la cédula que reconozca la pensión solicitada, resulta indispensable
que los beneficiarios del causante den a conocer a la Administración su
existencia. En consecuencia, cuando el artículo 38° del Decreto Ley N°
19846 dispone que la pensión de sobreviviente se hará efectiva a la
expedición de la cédula, está subrayando que la pensión de sobreviviente
no se otorga de oficio, sino que es obligación del causahabiente acreditar
los requisitos a través de una solicitud; en tanto que al indicar que el derecho
 se genera desde la fecha de fallecimiento del causante, está precisando que
aún que cuando se mantenga latente el otorgamiento efectivo de su derecho
pensionario (por no haber sido requerido) éste ya se ha generado a
consecuencia de tal deceso.
13.- En el presente proceso, el causante de los accionantes, falleció el 13
NOVIEMBRE 1995, por lo tanto, es desde esta fecha que se generó su
derecho de sobreviviente. Asimismo, la madre solicitó la resolución de baja
respectiva el AÑO 2005, por lo tanto es desde entonces que la
Administración se encontraba obligada a otorgarle efectivamente.
14.- Los devengados pensionarios, entendidos estos como los derechos
ganados que no han sido cobrados, se generan desde el fallecimiento del
causante, debido a que es desde ese momento que el causahabiente tiene
ganado su derecho a obtener una pensión de sobreviviente; sin embargo
conforme lo dispone el artículo 46° del Decreto Ley N° 19846, la posibilidad
de hacer efectivo este pago no es perenne sino que prescribe a los tres años
de haberse generado. Es así como lo reconoce el Tribunal Constitucional en
reiterada jurisprudencia (Expediente 2603-2005-PA –fundamentos 3 y 4;
Expediente N° 7998-2005 – fundamento 5; Expediente N° 5901-2005-PA –
fundamento 1; entre otros), que la exigencia del pago de devengados no
puede comprenderse como una facultad ilimitada de los pensionistas
cuando se reclama judicialmente el acceso a una pensión, puesto que existe
disposiciones como la que se hace referencia que regulan su otorgamiento,
sujetándose a la oportunidad en la cual se solicita pensión.
15.- Consecuentemente, habiendo solicitado la pensión el año 2005, la
demandante tenía el derecho de hacer efectiva su pensión de sobreviviente
a partir de dicha fecha, sin embargo los conceptos que deben serle
otorgados no solo incluyen los montos que se generaran a partir de
entonces, sino también las sumas que se han devengado los tres últimos
años, dado que su cobro aún no había prescrito.
16.- Por los fundamentos expuestos, SOLICITO se REVOQUE la sentencia y
REFORMANDOLA se debe declarar INFUNDADA la demanda, por haberse
expedido la resolución material de cuestionamiento con arreglo a ley; dando
por concluido el presente proceso.

III. NATURALEZA DEL AGRAVIO

La sentencia, materia de apelación, causa un grave perjuicio económico que
atenta contra el Principio de Legalidad y como consecuencia de ello afecta el
 presupuesto del Sector Defensa y, por ende, la Soberanía Nacional, que debe
estar por encima de intereses particulares, pues al declarar fundada la demanda
sobre indebido reintegro de Pensión de Sobreviviente - ascendiente, se generaría
el perjuicio señalado, teniendo presente que la expedición de la sentencia se ha
realizado omitiendo dispositivos legales vigentes relacionados con el Pago de
Pensión. Que, a diferencia del que se genera por la labor desempeñada en un
período de años, en el caso en particular sólo cuando esta se genera con el deceso
del causante
.
IV. PRETENSION IMPUGNATORIA
Se pretende, con el presente Recurso de Apelación, que la instancia Superior
revise todo lo actuado y analice los fundamentos fácticos y legales de la
Resolución que apelamos, observando el cumplimiento de la disposiciones
señaladas, es por ello solicito se revoque o anule la sentencia en la forma de
ley.

V. EFECTO DE LA APELACION
En vista de tratarse de una sentencia, la apelación debe concederse con efecto
suspensivo, a tenor de lo dispuesto en los artículos 365 Inc. 1, artículo 368 Inc.
1, 371 y demás pertinentes del Código Procesal Civil, de aplicación supletoria al
presente proceso.

VI. FUNDAMENTACIÓN JURIDICA DE LA APELACIÓN

La presente apelación tiene su sustento jurídico en lo dispuesto por el inciso g)
Numeral 28.2 del artículo 28 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 –Ley
que regula el proceso Contencioso Administrativo aprobado por el Decreto
Supremo Nº 013-2008-JUS del 28 de agosto del 2008.

POR LO EXPUESTO:
A Ud. Señor Juez, solicito concederme el Recurso de Apelación de la
Sentencia con efecto suspensivo, disponiendo que todo lo actuado sea elevado al
Superior en grado en la forma de ley.

OTROSI DIGO: Conforme lo establece la doctrina, la naturaleza de los devengados se

tiene que son el conjunto de pensiones dejados de percibir por un asegurado o un
pensionista en un determinado tiempo, a consecuencia de un otorgamiento tardío de su
pensión solicitada o de la corrección de su derecho pensionario mal otorgado o mal
denegado, en el presente caso, se generó el derecho a pensión de la actora, a partir de
la fecha del deceso de su causante; es decir, desde el 13 DE NOVIEMBRE DE 1995,
fecha desde que se debe de computar para aplicar la PRESCRIPCION.

Lima, 12 de agosto del 2011.