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Enero, 2017
Santo Domingo, República Dominicana
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Dedicatoria:
2
Agradecimientos:
3
ÍNDICE
I.-Introducción
Ii.- Planteamiento del tema de investigación
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1.3.-La Administración Pública.
1.3.1.-Noción
1.3.2.-Estatuto constitucional y legal de la Administración Pública
1.3.3.-La Administración Pública en la Constitución
1.3.4.-Estructura y organización
1.3.4.1.-Ente y órgano de la Administración
1.3.4.2.-Descentralización
1.3.4.3.-Autonomía
1.3.4.4.-Corporacón pública
1.3.4.4.1.-Colegios profesionales
1.3.4.5.-Delegación
1.3.4.5.1.-Delegación en la legislación
1.3.4.6.-Desconcentración
1.3.4.7.-Avocación
1.3.4.8.-Control de legalidad de la Administración Pública
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2.2.9.1.-Discrecionalidad y Principio de juridicidad
2.2.9.2.-Finalidad pública
2.2.9.3.-Justificación
2.2.9.4.-Control jurisdiccional de la discrecionalidad
2.2.10.-Principio de Subsidiaridad
2.2.10.1.-Noción
2.2.10.2.-Principio de Subsidiariedad en la legislación nacional
2.2.11.-Principio de Transparencia
2.2.11.1.-Introducción
2.2.11.2.-Derecho al libre acceso a la información pública
2.2.11.3.-Información
2.2.11.4.-Publicidad
2.2.11.5.-Transparencia en la Constitución Dominicana
2.2.11.6.-Criterio de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH).
2.2.12.-Principio de Interdicción de la Arbitrariedad
2.2.12.1.-Diferencia entre Interdicción de la arbitrariedad y Principio de Igualdad
2.2.12.2.-Potestad reglamentaria y el Principio de Interdicción de la arbitrariedad
2.2.12.3.-Inderogabilidad singular de los reglamentos
2.2.12.4.-Interdicción de la arbitrariedad en la Constitución
2.2.12.5.-Interdicción de la arbitrariedad en la jurisprudencia
2.2.16.-Regla de Autotutela
2.2.16.1.-Manifestaciones de la autotutela
2.2.16.2.-Fundamento de la Autotutela Administrativa
2.2.16.3.-Límites de la Autotutela
2.2.16.4.-Autotutela en el Derecho de la República Dominicana
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2.2.17.7.-Principio de Economía
2.2.17.8.-Principio de Publicidad
2.2.17.9.-Principio de coordinación
2.2.17.10.-Principio de Responsabilidad
2.2.17.10.1.-Responsabilidad administrativa, según la Ley 107-13
2.2.17.10.2.-Reclamación.
2.2.17.10.3.-Responsabilidad, según la Ley 340-06, Contratación pública
2.2.17.10.4.-Principios de organización, según la Ley 247-12, Orgánica de la
Administración Pública
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de la actividad administrativa estatal)
3.7.-Ley 176-07, del 17 de julio del 2007. (Del Distrito Nacional y Los
Municipios)
3.8.-Ley 41-08, del 16 de enero del 2008. (De Función Pública)
3.9.-Ley 247-12, del 14 de agosto del 2012. (Orgánica de la Administración
Pública)
3.10.-Ley 107-13, del 6 de agosto del 2013. (De los Derechos y Deberes de las
personas en sus relaciones con la Administración Pública y de
Procedimiento Administrativo).
3.10.1.-Procedimiento para el dictado del Acto administrativo.
3.10.2.-Reglas del procedimiento común.
3.10.3.-Reglas para el dictado de reglamentos y normas generales.
3.10.3.1.-Principios del procedimiento.
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CAPÍTULO 4. DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA JURISPRUDENCIA.
4.1.-Acto Administrativo
4.1.1.-Control de Constitucionalidad. Competencia
4.1.2.-Definición
4.1.3.-Irrevocabilidad y presunción de legalidad
4.1.4.-Resolución disciplinaria
4.3.-Administración Pública
4.3.1.-Legitimación condicionada del órgano administrativo subordinado
4.4.-Arbitraje
4.4.1.-Definición e interpretación
4.5.-Arbitrios Municipales
4.5.1.-Definición y competencia. (Régimen Tributario)
4.6.-Autonomía administrativa
4.6.1.-Autonomía de los órganos constitucionales
4.7.-Casación Administrativa
4.7.1.-Admisibilidad por un alegato de inconstitucionalidad
4.7.2.-Carácter vinculante primer recurso de casación
4.7.3.-Inadmisión demanda no sobrepasa salarios mínimos
4.7.4.-Medio invocado por primera vez en Casación
4.8.-Concejo Municipal
4.8.1.-Actos del Consejo Municipal. Competencia
4.9.-Constitucionalidad, Control
4.10.-Contrato Público
4.10.1.-Competencia
4.11.-Debido Proceso
4.11.1.-Debido proceso administrativo
4.11.2.-Debido proceso sancionador
4.11.3.-Alcance del derecho de defensa
4.11.4.-Prueba. Obtención e incorporación
4.13.-Derecho a la Información
4.13.1.-Restricción
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4.14.-Disciplinario, Derecho Administrativo
4.14.1.-Competencia
4.15.- Discrecionalidad
4.15.1.-No significa arbitrariedad ni ilegitimidad
4.16.-Función Pública
4.16.1.-Aplicación excepcional del Código de Trabajo
4.16.2.-Desnaturalización de los hechos. Sanción por involucrarse en litis
privada
4.16.3.-Desvinculación de los servidores de carrera. Violación al debido
proceso
4.16.4.-Desvinculación de servidores de estatuto simplificado
4.16.5.-Funcionarios de libre nombramiento y remoción
4.16.6.-Pérdida de los derechos por ocupar dos puestos en la Administración
Pública
4.16.7.-Reglamento Interno (CAASD)
4.17.-Gratuidad, Principio
4.17.1.-Alcance de la gratuidad judicial
4.18.-Igualdad. Principio
4.18.1.-Tutela Judicial y acceso a la justicia
4.18.2.-Estado y los particulares. Desigualdad
4.20.-Información Pública
4.20.1.-Derecho a la intimidad (proporcionalidad)
4.20.2.-Ejercicio desproporcionado del Derecho a la información
4.20.3.-Improcedencia de solicitud de entrega de información privada
4.20.4.-Intervención por órgano estatal no determina carácter de la información
4.20.5.-Límites y Restricciones para el Suministro de la Información
4.20.6.-Principios de Publicidad y Transparencia
4.21.-Legalidad, Control
4.21.1.-Extralimitación de atribución
4.21.2.-Competencia
4.21.3.-Reserva de Ley, contenido y alcance. (Materia tributaria)
4.21.4.-Interés Indemnizatorio es una sanción. (Materia tributaria)
4.23.-Motivación
4.23.1.-Garantía de la credibilidad de la decisión
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4.24.1.- Control de la legalidad de la actuación de la Administración
4.25.-Patrimonio público
4.25.1.-Ley 86-11, límites a la embargabilidad del patrimonio público
4.25.2.-Vinculatoriedad decisión constitucional
4.26.-Potestad Disciplinaria
4.26.1.-Principio de Legalidad
4.26.2.-Debido proceso legal
4.26.3.-Procedimiento disciplinario en la Jurisprudencia
4.26.4.-Debido proceso
4.27.-Prensa
4.27.1.-Colegiación
4.27.-Reconsideración
4.27.1.-Improcedencia. (Materia tributaria)
4.30.-Reglamento
4.30.1.-Autonomía, potestad reglamentaria derivada
4.30.2.-Potestad Reglamentaria Extendida
4.30.3.-Potestad reglamentaria del Poder Judicial
4.30.5.-Principio de Jerarquía
4.33.-Reserva de ley
4.33.1.-Reserva absoluta y Reserva relativa
4.34.-Responsabilidad Administrativa
4.34.1.-Proteccion derecho a un ambiente sano
4.34.2.-Prision preventiva ilógica y desproporcionada
4.31.3.-Vía de hecho administrativa. Indemnización
4.35.-Servicios públicos
4.35.1.-Servicios públicos, servicios de utilidad pública y servicios esenciales
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Diferencia
4.36.-Solve et repete
4.36.1.-Inconstitucionalidad. Límite al derecho a recurrir
4.36.2.-Inconstitucionalidad. Desigualdad
4.37.-Suprema Corte de Justicia
4.37.1.-Calidad para actuar en justicia
6.-CONCLUSIÓN.
7.-BIBLIOGRAFÍA.
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I. Introducción.
Cierta presbicia (dificultad para ver de cerca) parece bloquear los temas autóctonos
o simplemente nacionales de la atención de nuestros intelectuales jurídicos, quizás por
la influencia del esquema de la Aldea global que ha preconizado Herbert McLuhan y en
el cual las energías mentales se orientan en gran medida hacia los temas universales,
internacionales o regionales, no así de lo nacional o local.
Para ilustrar el calado de los ius publicistas nacidos en Santo Domingo pudiéramos
citar, por su singular relación con España y específicamente con la Universidad de
Salamanca, a Francisco Javier Caro de Oviedo y Torquemada, quien ocupó en el 1798
la silla rectoral de la fragua salmantina, previo a cumplir los 26 años de edad.
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entonces provincia de ultramar en las Cortes gaditanas que prohijaron la Constitución
Española del 1812, según apuntan Paredes Vera (2009), Morillas (1946) y Cassá (2013).
En los años más recientes, han aparecido algunas monografías y ensayos sobre la
materia administrativa, casi siempre enfocados en temas generales, pero que se revelan
como los prolegómenos de la doctrina pendiente en la materia, conteste con el contexto
cultural actual y en específico con la Constitución del 26 de enero del 2010, que
incorpora en nuestro ordenamiento los principios y valores del Derecho público
contemporáneo, en correspondencia con el Estado social y democrático de derecho en la
Era de la Información.
Para configurar el contenido del trabajo, partimos de un marco general teórico que
incluye la definición, historia y clasificación de esta rama jurídica, cuyo nacimiento, por
lo menos formal, se contextualiza en la Revolución Francesa de 1789.
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administrativo son los enunciados nodales que informan, de manera transversal, la rama
jurídica estudiada.
Para una revisión adecuada del tema se precisa resaltar la Constitución del 2010 que,
para alguna opinión respetable está a la vanguardia en Iberoamérica y que define a la
República Dominicana como Estado social y democrático de derecho, sienta las bases
teóricas para el Derecho público contemporáneo, con un giro refundacional en cuanto a
la organización administrativa, la tutela judicial administrativa y los derechos
fundamentales, a partir del control judicial de la actividad administrativa, con miras a
propiciar el necesario equilibrio entre los intereses públicos y privados, en una
imprescindible y al propio tiempo complicada relación.
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Administración se juzga a sí misma), pasa con la Constitución del 2010 a configurarse
como una jurisdicción propia del orden judicial, estableciéndose los tribunales
superiores administrativos, como alzada o segundo grado, y los tribunales contencioso-
administrativos de primera instancia, como primer grado. Considérese que, según la Ley
1494, del 1947, la jurisdicción era una instancia única y nacional.
Las funciones del Tribunal Superior Administrativo instituido por la Ley 1494
pasaron en el 1951 a la Cámara de Cuentas, cuyos miembros eran designados por el
Senado de la República, pero de ternas presentadas por el Poder Ejecutivo. Las leyes
11-92, del 1992, y 183-02, del 2002, cambiaron la denominación de la jurisdicción
administrativa. La Ley 11-92 la denominó Tribunal Contencioso Tributario y la 183-02
Tribunal Contencioso Administrativo de lo Monetario y Financiero. En cuanto al
procedimiento, sin embargo, ambas leyes dejaron vigente el instaurado por la Ley 1494,
del 1947.
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contrataciones públicas. De las que ordena la Constitución, la única que se ha
concretado es la 107-13, del 2013, sobre Derechos y deberes de las personas frente a la
Administración y del Procedimiento administrativo, objeto también de análisis dada que
se ha considerado, en la materia administrativa, como la norma de más importancia
después de la propia Carta Substantiva.
Esa parte del trabajo está organizada en aras de esbozar cuál ha sido la evolución
legislativa de dicha rama jurídica a partir de la Ley 1494, del 1947, que es la primera
expresión articulada de la legislación administrativista. Con la salvedad de que las
manifestaciones de ésta se remontan a la misma Constitución del 6 de noviembre de
1844, partida de nacimiento del Estado dominicano y figuran, aún de manera dispersa,
en todas las enmiendas constitucionales (38 entre el 1844 y el 2016), en las varias leyes
(1144 del 1929, 43 del 1942, 89 del 1942, 284 del 1943 y 1184 del 1946), en los
decretos 5272, del 1913, y en las órdenes ejecutivas 1 66, del 1917, 452, del 1920 y 490
del 1920, que versan especialmente sobre la remoción de empleados públicos y el
servicio civil.
Las decisiones del Tribunal Superior Administrativo entre 1947 y 1954, es decir,
desde su instauración como sistema de justicia retenida, hasta que se establece el control
de la casación, quedan pendientes de revisión, debido a que las debilidades del sistema
de registro nos han dificultado su obtención.
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Las órdenes ejecutivas eran las leyes dictadas y promulgadas por el gobierno militar durante la Primera
Intervención de los Estados Unidos (1916-1924).
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Para beneficio de la síntesis, consideramos la jurisprudencia en sentido estricto, o
sea, las decisiones de la Corte de Casación y del Tribunal Constitucional.
Igualmente, ha dicho que “la impugnación de los actos administrativos por razón de
inconstitucionalidad, es una competencia de los tribunales de la jurisdicción contencioso
administrativa”(Sentencia TC/0073/12, del 29 de noviembre del 2012) y que “los actos
administrativos de carácter normativo y alcance general son susceptibles de ser
impugnados mediante la acción directa (de inconstitucionalidad) pues al tratarse de un
control abstracto o de contenido de la norma, el tribunal constitucional verifica si la
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autoridad pública responsable de producir la norma observó los valores, principios y
reglas de la Constitución […] (Sentencia TC/0041/13, del 15 de marzo del 2013).
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sectores vulnerables, el desarrollo de las pequeñas y medianas empresas, como parte del
beneficio derivado de la contratación.
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I. - Planteamiento del tema de investigación
I. Tema
Desarrollo del Derecho Administrativo en la República Dominicana.
II. Delimitación
Esta investigación no procura responder una interrogante científica o bien,
esclarecer un aspecto controvertido o pendiente de solución de la materia estudiada. La
presente tesis, sin embargo se inscribe en otra opción metodológica que consiste en
llenar un vacío en la doctrina.
III. Problema
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Esta investigación incluye las siguientes fases: 1). Definición del propósito (analizar
un tema novedoso y actual, carente de estudio previo), 2. Compilación de información
sobre el tema en fuentes nacionales e internacionales, 3. Revisión de la Constitución, los
tratados internacionales, las leyes, reglamentos de la República Dominicana para
establecer su vinculación con el tema, 4. Establecer la correspondencia entre el
desarrollo del Derecho Administrativo con las citadas fuentes, para analizar su eficacia
y utilidad, a través de las técnicas analítica, comparativa, inductiva y deductiva.
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CAPÍTULO 1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DERECHO ADMINISTRATIVO
DOMINICANO.
El territorio originalmente ocupado por los aborígenes taínos fue conquistado por
España a partir del 1492 y gobernado por ésta hasta el 22 de julio de 1795, cuando el
Reino de España lo cedió a Francia, mediante el Tratado de Basilea (Suiza). No sin
antes, los criollos hispánicos haber resistido entre abril y mayo de 1655, los embates
fallidos de la expedición inglesa bajo el mando de Guillermo Penn 2 y Roberto Venables,
enviada por Oliveiro Cromwell.
Reconquistado para España por los criollos a partir de la batalla de Palo Hincado,
del 7 de noviembre de 1808, y la formal desocupación francesa en el 1809, mantuvo ese
estatus hasta el 30 de noviembre de 1821, cuando José Núñez de Cáceres proclamó el
Estado Independiente del Haití Español, con el propósito frustrado de integrarla a la
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William Penn [1644–1718], cuáquero inglés, fundador de Pennsilvania, en los Estados Unidos de
América.
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Gran Colombia, formada a partir del 1819 por las antiguas colonias españolas en
Sudamérica, bajo el mando de Simón Bolívar (Vega, 2014).
La parte oriental de la isla fue invadida por Haití (parte occidental) a partir de
febrero de 1822, que la ocupó hasta la proclamación de la República Dominicana el 27
de febrero de 1844. Anexada a partir del 16 de marzo de 1861 a España por el General
Pedro Santana, quien había sido el Primer Presidente de la República, fue aceptada por
la Reyna Isabel II por Real Decreto del 19 de marzo de 1861, como provincia.
Restaurada formalmente a partir del 11 de julio de 1865 con la salida de las tropas
españolas de Santo Domingo, tras haber sido derogado el 3 de marzo el Decreto Real
que había aceptado la anexión. El territorio fue intervenido a partir del 29 de noviembre
de 1916 por los Estados Unidos de América, hasta que el 12 de julio de 1924, cuando se
juramentó un gobierno propio electo conforme a una Constitución Nacional y el país
recuperó su soberanía.
Dicha soberanía fue interrumpida, no obstante, así no haya sido una ocupación
jurídica ni política plena, a partir del 28 de abril del 1965, cuando los Estados Unidos
desembarcaron otra vez sus tropas en Santo Domingo, hasta por lo menos el 3 de
septiembre de 1965, cuando se acordó el cese de la Guerra Civil y el establecimiento de
un gobierno provisional, con el territorio intervenido aún.
Eran recolectores, agrupados en por lo menos cinco áreas políticas, cada una bajo el
mando de un cacique, quien dirigía la defensa contra los indígenas invasores de la raza
Caribe, quienes hostigaban a los taínos en busca de varones, para comérselos, y de las
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hembras, para esclavizarlas, embarazarlas y cuyos hijos eran a su vez castrados,
engordados y luego, convertidos también en comida. (Moya Pons, 2002).
El trabajo forzoso en las minas y en los campos, según se puede deducir de las
crónicas de Indias, diezmó esta sociedad. La población encontrada en el primer viaje de
Colón era de unas 400,000 personas, pero ya en el 1508, el censo determinó que
quedaban unos 60,000 (Moya, 2002).
Castilla es el reino que auspicia los viajes de Cristóbal Colón y en nombre de cuya
reina (Isabel la Católica) se inicia la conquista. Con su cultura vienen a las nuevas
tierras su derecho y sus instituciones políticas. Castilla se había adelantado a otros
estados feudales de Europa en la consolidación del Estado-Nación.
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El Derecho castellano, a su vez, se remonta a la época romana del Derecho del
Emperador Justiniano (483-565), pasando por el Código de las Siete Partidas, prohijado
por Alfonso X (1221-1284). Integrado por la tradición jurídica romana y los usos,
costumbres y fueros de la Edad Media, primó en los territorios conquistados en
América, de manera principal o supletoria. (Vega, 2014).
García Gallo, citado por Vega (2014), plantea que “partiendo de la base de que el
derecho de Castilla sería el que regiría en Indias, la legislación dictada para éstas
cuidó sólo de adaptarlo a las situaciones que en cada momento y lugar se planteaban;
de lo que vino a resultar el carácter predominantemente casuístico de ella”. No existe,
agrega Vega, un código o conjunto de leyes armónicas para América ni para las
divisiones administrativas en este período colonial.
Para 1495, Colón establece un primer tributo consistente en un cascabel con polvo o
grano de oro y una arroba de algodón trimestral a cada aborigen mayor de 14 años.
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Con el propósito de disminuir la autoridad absoluta de Colón, los Reyes enviaron en
1499 a Francisco Bobadilla, como Juez Pesquisidor, quien afianzó la autoridad real en
la isla. En el mes de abril de 1502, llegó el Gobernador Nicolás de Ovando, con 27
barcos y 2,500 hombres, con lo cual se establece un verdadero régimen político y
jurídico en la Colonia.
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Leyes de Burgos (1512) y las Leyes Nuevas (1524), primeras expresiones americanas
del Derecho Constitucional y del Derecho laboral.
España dominó de manera continua la isla por 308 años (1492-1801), hasta que la
cedió a Francia, por el Tratado de Basilea. Francia no tomó posesión inmediatamente,
debido a las guerras que librara en Europa, pero en enero de 1801, Toussaint
Louverture, un ex esclavo haitiano, recibió las llaves de la ciudad de Santo Domingo a
nombre del gobierno de Francia.
España, que estaba invadida por Francia desde el 1808, poco pudo hacer por su
reintegrada colonia, que se sumió en el abandono y la pobreza.
1.1.1.5.-Período de la Anexión
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Fue un período breve, pues, pese a que el General Santana, primer Presidente de la
República, proclamó el 16 de marzo de 1861 la anexión y la Reina Isabel II la aceptó el
19 de mayo de 1861, ya el 3 de marzo de 1865 (menos de cuatro años después) la
Corona dio por concluida dicha anexión.
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En lo jurídico, rigió un régimen mixto, de leyes españolas y francesas, siendo lo más
trascendental la puesta en vigor el 31 de diciembre de 1807, por decreto del gobernador
Ferrand, del Código Civil o Código Napoleón de 1804. Pese a que no ocurrió igual, por
lo menos de manera formal, con los códigos de Procedimiento Civil (1806), de
Comercio (1807) y de Instrucción Criminal (1810), su promulgación en Francia
coincide con el establecimiento del Santo Domingo Francés en la isla.
El objetivo de los criollos era integrarse a la Gran Colombia, conformada a partir del
1819, bajo la inspiración de Simón Bolívar, por Venezuela, Colombia, Ecuador y
Panamá.
En los primeros días del 1822, sin embargo, las tropas haitianas al mando de Juan
Pedro Boyer, invadieron la parte oriental y el 9 de febrero, las autoridades tuvieron que
rendir la ciudad de Santo Domingo, con lo cual se inició el período de dominación
haitiana.
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Manuel María Valencia, diputado por Santo Domingo y presidente de la Asamblea
Constituyente que produjo la Constitución, y Buenaventura Báez (1812-1884), diputado
por Azua y quien sería por seis ocasiones Presidente de la República, habían participado
como constituyentes haitianos del 1843, en representación de los departamentos Cibao y
Ozama, de la parte oriental de la isla. (Ray Guevara, 2014).
Los Estados Unidos de América han ocupado por lo menos dos veces, una total
(1916-1924) y otra parcial (1965), a la República Dominicana.
Entre las normas administrativas más relevantes, están la Ley de Instrucción Pública
Obligatoria (1918), la Orden Ejecutiva 60, de 1917, que crea la Comisión de
Reclamaciones para la Deuda Pública, la Orden Ejecutiva No. 282, del 10 de abril de
1919, sobre el Impuesto a la Propiedad, y la Orden Ejecutiva 511, del 1 de julio del
1920, sobre el Registro de Tierras, Deslinde, Mensura y Participación en Terrenos
Comuneros, que introduce el sistema Torrens, en materia inmobiliaria.
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denominado Hughes-Peynado, que debe su nombre al Secretario de Estado Charles
Evans Hughes (ex Presidente de la Suprema Corte de los Estados Unidos) y al prócer
dominicano Francisco J. Peynado, y que incluía la selección de un Presidente
Provisional, que convocaría a elecciones y reorganizaría la Administración.
Esta Carta suprime la pena de muerte y todas las que impliquen pérdida de la
integridad física; suprime la figura de suplente de diputado y consigna la del
Vicepresidente de la República.
Pese a que el artículo 44 de la Carta decía que el período gubernamental del Presidente
era un cuatrienio, Vásquez y sus partidarios forzaron la interpretación de que éste artículo
no aplicaba a su gobierno, sino el artículo 47 de la Constitución del 1908 (anterior) que
disponía el período presidencial por seis años, extendiendo su régimen hasta el 1930.
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A resultas de una crisis política y un levantamiento militar surgidos de esa
controversia, se inicia lo que la historia habría de consignar como la Era de Trujillo, bajo
el control de Rafael Leónidas Trujillo Molina, jefe del Ejército durante el gobierno de
Vásquez, quien gobernaría el país hasta el 1961.
Es, sin embargo, durante la dictadura que se establece el derecho al voto a la mujer
(Constitución 1942, artículos 9 y 10) y se promulgan el Código de Trabajo, 1951, y la
Ley 1494, de la Jurisdicción Contencioso-Administrativo, 1947.
El total de esas inversiones era de unos US$ 306,083, 025.00 de dólares, equivalentes
a unos U$100 dólares per cápita, por cuanto la población nacional era de unos tres
millones, indica.
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“Esa es una situación singular en el panorama de América Latina, pues se trata de un
Estado empresario no socialista. Están por verse todavía las consecuencias de una
contradicción tan patente”, refiere Bosch.
Facultaba al Consejo de Estado para sustituir a todos los jueces, excepto los de la
Suprema Corte de Justicia y los de la Corte de Apelación; a todos los gobernadores,
síndicos y regidores y sus suplentes, a los miembros de la Cámara de Cuentas; y para
modificar el número de provincias, su extensión y la del Distrito Nacional.
El 4 de enero del 1962, el Consejo de Estado, presidido por Joaquín Balaguer (último
de los “Presidentes” de la Era de Trujillo) promulgó la Ley 5785, que confisca y declara
bienes nacionales todos los terrenos, créditos, acciones y obligaciones pertenecientes a
Rafael Leónidas Trujillo Molina, a sus hijos, esposa, madre y otros familiares.
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En su única motivación, dice que la cuantiosa fortuna acumulada por Rafael L.
Trujillo Molina, muerto el 30 de mayo de 1961, así como la de sus familiares y afines,
fue el resultado en unos casos del abuso y en otros de la usurpación del Poder, para
enriquecerse a sí mismo o a sus familiares, afines y allegados. Esa Ley está basada en los
referidos artículos 8.9 y 116 de la Constitución.
Dispone la confiscación de los bienes de cualquier naturaleza y donde quiera que estén
situados, incluyendo créditos, acciones y obligaciones de cualquier compañía o
corporación, nacional o extranjera, o de sus subsidiarias, pertenecientes a los señores
Rafael L. Trujillo Molina, María Martínez Alba Vda. Trujillo, a sus hijos Rafael Leónidas
Trujillo Martínez, Rhadamés Trujillo Martínez, María de los Ángeles Trujillo de León
Estévez, Flor de Oro Trujillo; Odette Altagracia Julia Lourdes Mercedes Bienvenida
Trujillo Ricardo; Yolanda Altagracia Trujillo Lovatón, Rafael José Ramón Trujillo
Lovatón, Elsa Julia Trujillo Bermúdez y Bernarda Alejandrina Trujillo Pérez.
Igualmente los bienes de la madre de Trujillo, Altagracia Julia Molina Vda. Trujillo,
de sus hermanos: Héctor B. Trujillo Molina, Pedro Vetilio Trujillo Molina, J. Arismendi
Trujillo Molina, Virgilio Trujillo Molina, Romeo Trujillo Molina, Julieta Trujillo Vda.
Saviñón, Japonesa Trujillo de Ruiz, Nieve Luisa Trujillo Molina, Marina Trujillo de
García, Luis Rafael Trujillo Molina.
Confisca los bienes de los cuñados de Trujillo: Luis E. Ruiz Monteagudo, José García,
Alma McLauglin, Candita de Trujillo, Elena Nicolás, Juana Lora, Francisco Martínez
Alba. De los sobrinos: Virgilio García Trujillo, José García Trujillo, Danilo Trujillo
Tejeda, Darío Trujillo, Luis Ruiz Trujillo, Francisco Nicolás Saviñón Trujillo. De otros
familiares: Luis José León Estévez (yerno), José Rafael Martínez García, Altagracia
Saviñón de Martínez, Amable Romeo Trujillo Abréu.
En las elecciones efectuadas en 1962, resultó electo el profesor Juan Bosch, quien
sería derrocado el 25 de septiembre de 1963. Lo reemplazó un Triunvirato que gobernó
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hasta el 24 de abril de 1965, cuando se desató una guerra civil en reclamo de la
reposición de Bosch y de la Constitución de 1963.
Esta Ley está basada en el Acto Institucional con que se formalizó el cese de la Guerra
Civil de 1965, iniciada el 24 de abril.
El CEA quedó instituido como un órgano regulador de los ingenios estatales, que
operarían como empresas separadas, bajo una dirección propia.
36
El Poder Ejecutivo aportaría los activos y/o derechos de las empresas públicas para
integrar el capital pagado de nuevas sociedades anónimas (artículo 10).
La capitalización de las sociedades anónimas se haría por un aumento del capital, vía
nuevos aportes prevenientes de inversionistas privados, nacionales y/o extranjeros. El
número de acciones suscritas por los nuevos aportes debe ser inferior al 50 por ciento del
total.
37
La Comisión quedó encargada de establecer la situación patrimonial estatal, a través
de auditorías contratadas mediante licitación pública internacional, así como la tasación
de valor de mercado de cada una de las empresas a capitalizar (artículo 9).
3La Constitución vigente dispone (artículo 50.1) la prohibición de los monopolios, salvo en provecho del
Estado, en cuyo caso la creación y organización se hará por ley. El Estado favorece y vela por la
competencia libre y leal, y adoptará las medidas necesarias para evitar los efectos nocivos y restrictivos
del monopolio y del abuso de posición dominante, estableciendo por ley excepciones para los casos de
seguridad nacional.
38
No pueden participar directa ni indirectamente, como inversionistas, en la
capitalización ni en otra forma de reforma de la empresa pública, durante su gestión y
cuatro años siguientes al cese, el Presidente de la República, Vicepresidente, senadores,
diputados, ministros y viceministros, jueces de la Suprema Corte de Justicia, Procurador
General de la República, Contralor General de la República, Superintendente de Bancos
ni los miembros de la Junta Monetaria, de la Cámara de Cuentas o de la CREPC.
39
Interno Bruto (PIB) de unos 59,000 millones dólares, según datos del Foro Económico
Mundial.
El gentilicio dominicano está relacionado con la segunda ciudad fundada por los
españoles en la isla. Después de su arribo, el Almirante Colón dispuso la construcción
en la costa norte, del Fuerte de La Navidad, pero los aborígenes lo destruyeron. En su
regreso de la Metrópolis, en el segundo viaje, edificó en el 1494, la Ciudad de La
Isabela o Villa Isabela, posteriormente abandonada.
El nombre de la ciudad, que luego fue extendido a la isla, está relacionado, aunque la
tesis no es de aceptación general, con Los Dominicos, orden fundada por Santo
Domingo de Guzmán Garcés (1170-1221).
Es a partir del Siglo XVII que, en documentos oficiales, como la Real Cédula de
1621, por ejemplo, a los habitantes de la isla se les denomina dominicanos, gentilicio
oficializado por la Primera Constitución de la República, del 6 de noviembre del 1844,
en su artículo 1.
Cual se puede comprobar en las crónicas de Indias, tales como la Historia de las
Indias (1527), de Fray Bartolomé de las Casas (1484-1556) y la Historia General y
Natural de las Indias (1535) de Gonzalo Fernández de Oviedo (1478-1557), los registros
y documentos posteriores, La Española (posteriormente Santo Domingo) fue el primer
establecimiento jurídico, político y social de la cultura europea en América.
Punto de partida de expediciones hacia otras islas y tierra firme, laboratorio jurídico
en que se fraguaron instituciones jurídicas, tales como La Encomienda y la Real
Audiencia, que se extenderían por toda la tierra nueva (Vega, 2014).
40
1.2.2.- El Estado Dominicano. Origen
El 26 de enero de 1844, de otro lado, los patriotas dominicanos lanzan una proclama
que, sin lugar a dudas, es el génesis de la Constitución política del nuevo Estado, bajo el
título de Manifiesto de los habitantes de la parte del Este de la isla antes Española de
Santo Domingo, sobre las causas de su separación de la República haitiana.
El texto fue inspirado y elaborado por Los Trinitarios, algunos autores atribuyen su
autoría a Tomás Bobadilla y Briones, presidente de la primera Junta Central
Gubernativa, y otros al prócer Francisco del Rosario Sánchez, Padre de la Patria y quien
proclamó la República el 27 de febrero del 1844.
4
Bernardino de Meneses y Bracamonte (1625-1656) fue gobernador y capitán general de la colonia La
Española a partir del 1655 y Presidente de la Real Audiencia de ésta. Desembarcó en la isla el 20 de junio
del 1654, al mando de una expedición, para enfrentar la invasión inglesa dirigida por el Almirante
William Penn y el General Robert Venables, quienes, derrotados en Santo Domingo, habrían llegado
posteriormente a la isla de Jamaica, la que conquistaron.
5
Juan Pablo Duarte conoció, durante su estada en Europa, la forma de reclutamiento utilizada por la
organización masónica francesa Los Ilumitati, en que cada miembro debía reclutar dos más y mantener
en secreto la identidad de los predecesores. A éste sistema y a la Santísima Trinidad (Padre, Hijo y
Espíritu Santo) debe la organización su denominación. El propósito fue únicamente procurar por
diferentes vías la separación de la parte Este de la isla La Española de la ocupación haitiana y la
subsecuente creación de un Estado soberano e independiente, con el nombre de República Dominicana.
41
Entre los firmantes figuran los trinitarios Matías Ramón Mella, Francisco del
Rosario Sánchez, Jacinto de la Concha, Juan Nepomuceno Ravelo, Juan Alejandro Pina,
José María Serra. Igualmente el abogado Bobadilla.
De la redacción del texto se infiere que el o los autores tomaron como referente la
Declaración de Independencia de los Estados Unidos, leída el 4 de julio del 1776. Para
muestra, la introducción:
Entre las razones para declarar la separación “para siempre” de Haití, los firmantes
endilgan al régimen haitiano imponer en la parte este un yugo más pesado y degradante
que el de su antigua metrópoli, confiscar los bienes de los ausentes, prohibir los terrenos
comuneros para apoderarse de éstos, arruinar la economía, introducir el espionaje y la
discordia y de tratar a la población peor que si se hubiera tratado de un pueblo
conquistado por la fuerza.
42
1.2.3.-Noción de Estado
En una noción más amplia, es el conjunto de personas que integran la nación, pero
organizadas política y jurídicamente, para el cumplimiento de sus propósitos generales
y la administración del bien común. La nación, sin embargo, no es consustancial al
Estado. República Dominicana es Estado y nación.
Para Amiama (1986), las nociones de Estado y Gobierno son inseparables, aunque
tienen significados diferentes; presenta varias acepciones de gobierno, todas
43
incompletas; la más interesante es: Conjunto de organismos superiores que dicta las
medidas que regulan la actividad del Estado.
Este modelo se basa en la promoción de los derechos sociales (relacionados con los
más desfavorecidos) y en la obligación del Estado de actuar a favor de la integración de
todos los ciudadanos, evitando la exclusión y la marginación, a través de la
compensación de las desigualdades y la redistribución de la renta.
Entre los derechos sociales figuran asistencia sanitaria, salud, educación pública,
trabajo, vivienda digna, indemnización por desocupación, subsidio familiar, acceso
práctico y real a los recursos culturales, asistencia a los inválidos y ancianos, defensa
del ambiente natural, asistencia social, participación social y política.
44
El Presidente de la República (Constitución, artículo 122) ostenta la condición de
jefe de Estado, es el responsable de la administración pública y las fuerzas armadas
(artículo 128.1e). En caso de falta definitiva del Presidente, lo sustituye el
Vicepresidente de la República y a falta de éste, el presidente de la Suprema Corte de
Justicia (artículo 129).
En las formas originales del poder público, una única autoridad (monarca, rey, juez,
sumo sacerdote, etcétera) concentraba todas las atribuciones del gobierno (ejecutiva,
legislativa y judicial); pero paulatinamente, quedaron repartidas en tres poderes
(Legislativo, Ejecutivo y Judicial); uno produce las leyes, otro las aplica y el otro las
ejecuta.
En el sistema constitucional nacional y en la mayoría de los países occidentales, el
Ejecutivo ejerce la Administración Pública, o sea, el conjunto de actos relativos a los
negocios estatales, las relaciones internacionales, la reglamentación de aspectos no
regulados por las leyes y el mantenimiento de la gestión pública.
El Ejecutivo tiene todas las atribuciones que la Constitución ni la ley otorgan a los
poderes Legislativo y Judicial.
45
El Ejecutivo no puede “legislar” por decreto y sus reglamentos pueden ser
modificados (expresa o tácitamente) por una ley posterior sobre el aspecto
reglamentado. No significa que sólo pueda dictar reglamentos delegados (por mandato
de una ley para complementar su propia aplicación o efectividad); puede dictar también
reglamentos autónomos (regulan asuntos no tocados por la ley e independientemente de
ésta).
1.2.4.1.-Organización Ejecutiva
Pondera los proyectos de leyes o de decretos que la ley disponga o que el Presidente,
en ejercicio de sus potestades, decida someterle; de los reglamentos, resoluciones e
instrucciones legalmente indicadas o cuya ejecución implique la coordinación de varios
46
ministerios (Ley 247-12, artículo 20). Resuelve, además, los conflictos de competencia
cuando la ley lo disponga o el Presidente le delegue esa competencia.
1.2.4.2.-Decreto
En su definición amplia, cualquier decisión escrita del Jefe de Estado, incluso una
mera instrucción o medida. Estrictamente, un acto jurídico propiamente y de alcance
general.
Es atribución del jefe del Estado, según la Constitución (artículo 128.1), expedir
reglamentos, decretos e instrucciones, así como promulgar y hacer publicar las leyes y
resoluciones del Congreso Nacional y cuidar su fiel ejecución.
La potestad reglamentaria del Presidente sólo está limitada por la Constitución y las
leyes, no implica que pueda inmiscuirse en las potestades legislativas ni judiciales, en
virtud del Principio Democrático y la separación de poderes (Carta, artículo 4).
47
Decreto-ley es un acto legislativo que dicta el Poder Ejecutivo (jefe de Estado) en
situaciones excepcionales en que asume de facto todos los poderes públicos o por lo
menos la facultad legislativa.
Puede estar formado por dos cámaras (sistema bicameral) o una sola (unicameral).
48
Duverger (1982) afirma que en la teoría de la democracia liberal se planteaba que el
Parlamento tuviera todo el poder, mientras el Gobierno debía limitarse a ejecutar sus
decisiones; de ahí la denominación Poder Ejecutivo.
49
Igualmente, elegir al Presidente de la República en caso de que después de
juramentados, tanto éste como el Vicepresidente faltaren definitivamente (artículo
129.3); obligar al Presidente a promulgar y publicar una ley aún cuando no esté de
acuerdo con ella (artículo 102); interpelar a los miembros del gabinete (artículo 93.2);
autorizar o no al Presidente a salir del país por más de 15 días (artículo 93.1ñ).
Las decisiones ejecutivas las toma el gabinete. El jefe de gabinete suele llamarse
Primer Ministro, jefe de Gobierno, Canciller, etcétera. Lo básico es la responsabilidad
política del gobierno ante el parlamento, que lo puede destituir con tan solo un voto de
desconfianza. Este sistema existe, por ejemplo, en Inglaterra, España, Israel, Japón,
Haití, y Francia.
1.2.5.1.- Ley
50
Jurídicamente, tiene dos sentidos: Uno amplio (regla de derecho o norma jurídica
general dictada por la autoridad competente. Ej.: Reglamento, decreto u ordenanza) y
otro estricto (disposición jurídica general votada por el Poder Legislativo para organizar
la vida y las relaciones entre los ciudadanos de un Estado. Ej.: Acto legislativo per se
(por sí mismo).
La ley es la regla de conducta que los ciudadanos asumen para pautar la vida social.
Su elaboración es atribución del Poder Legislativo, constituido por representantes del
pueblo, por los cuales ejerce indirectamente la soberanía.
51
observaciones; si ésta rechaza otra vez dichos cambios, el proyecto se considerará
desechado.
Una vez aprobado el proyecto por ambas Cámaras, la última en hacerlo lo enviará al
Poder Ejecutivo, que tendrá dos opciones:
a) Promulgación.-En cuyo caso lo hará dentro de los ocho (08) días siguientes al
recibimiento y publicará la ley dentro de los 15 días siguientes a la
pronunciación, y
b) Observación de la ley.-En cuyo caso, lo devolverá con sus observaciones a la
Cámara de donde la recibió en un plazo de ocho (08) días a partir del
recibimiento en caso de que fuera aprobado ordinariamente y de tres (03) días si
fue aprobado de urgencia. La Cámara lo discutirá de nuevo.
No están obligadas, sin embargo, las cámaras a aceptar las observaciones del
Ejecutivo, pues éste no tiene derecho de veto. Si la Cámara que recibe el proyecto
observado lo aprueba de nuevo en su forma original, por el voto de dos terceras partes
de sus miembros, lo envía a la otra, y si ésta lo aprueba también con igual votación, el
Presidente de la República está obligado a promulgarlo y publicarlo (Constitución, 102).
Publicadas y transcurrido el plazo legal para que se reputen conocidas, las leyes obligan
a todos los habitantes de la República. En el Distrito Nacional, al día siguiente de su
publicación; y en las provincias, al segundo día, salvo disposición legal contraria (C. Civil,
artículo 1).
Las leyes que interesan al orden público y a las buenas costumbres no pueden ser
derogadas por convenciones particulares (C. Civil, artículo 6); las convenciones
52
legalmente formadas tienen fuerza de ley para aquellos que las han hecho (artículo
1134).
1.2.6.-Poder Judicial
1.2.6.1.-Organización Judicial
Los tribunales del orden judicial son la Suprema Corte de Justicia (artículos 152-
154); las Cortes de Apelación (artículos 157-159); los Juzgados de Primera Instancia
(artículos 160-161), los Juzgados de Paz (artículos 162-163) y los tribunales de lo
contencioso-administrativo (artículos 164-167).
Los tribunales de tierra se rigen por la Ley 108-05 rige (artículos 6-10), los de
trabajo por el Código de Trabajo (artículos 467-507); los de Niños, Niñas y
Adolescentes por la Ley 136-03 (artículos 208-220, Ley 136-03).
53
Las atribuciones, competencia y jurisdicción están regladas por la Constitución, la
Ley de Organización Judicial, los códigos y las leyes adjetivas concernientes a cada
materia. La Ley de Carrera Judicial (No. 327, del 09-07-1998) reglamenta el ingreso, la
inamovilidad, el escalafón, los ascensos, traslados y cambios, la evaluación del
desempeño, la seguridad social y la disciplina.
1.2.6.2.-Carrera Judicial
54
327-98), ingresará a la Escuela Nacional de la Judicatura, a cuyo egreso pasará a
la carrera, y
2.- Excepcional (artículos 11, de la Ley No. 169-97, del 02-08-1997, G. O. No. 9916
y 11.1, 13, párrafo, Ley 327-98).-El CNM puede designar en la Suprema a
cualquier ciudadano con los requisitos constitucionales (Constitución, 180) e
incluso a uno de los propios consejeros. La Suprema, a su vez, puede designar en
cualquier cargo del escalafón inferior a un abogado sin experiencia judicial previa,
sin concurso público de oposición, ni aprobación del programa de formación.
Podrá ejercer esta potestad únicamente cuando los puestos vacantes queden
desiertos (no califique ningún juez de carrera).
Está regido por su Ley Orgánica, No. 138-11, del 21 de junio del 2011 y su
Reglamento CNM-1-11, del 11 de agosto 2011.
La SCJ designa a los demás jueces conforme con la Ley de Carrera Judicial (artículo
154.4, Constitución). Este modelo se estableció por la Enmienda Constitucional del 14
55
de agosto del 1994. La elección de los jueces era atribución del Senado, según la
Enmienda del 28 de noviembre del 1966 (artículo 23.1).
Es Corte de Casación (artículo 154.2 y Ley No. 3726, del 29-12-1953) y Tribunal
Penal de Única Instancia para los funcionarios con privilegio de jurisdicción (artículo
154.1 Constitución).
La integran actualmente 17 jueces, divididos en tres salas, cada una con cinco
jueces; denominadas Cámara de lo Civil y Comercial, Cámara Penal, y Cámara de lo
laboral, Tierras, Administrativo y Tributario. El otro juez integra el Consejo del Poder
Judicial, órgano administrativo y disciplinario del Poder Judicial (Carta, 155-156).
El Presidente tiene, por sí mismo, una jurisdicción específica, distinta a las de cada
sala y del pleno (artículos 16-18, Ley 25-91, del 15 de octubre de 1991, Ley Orgánica),
su voto es decisivo en caso de empate (artículo 1, Párrafo II). El pleno es la reunión de
todos los jueces y el presidente, entre cuyas atribuciones figuran designar a los demás
56
jueces del Poder Judicial; decidir el procedimiento en caso de que la ley no lo establezca
y conocer de un segundo recurso de casación sobre un mismo punto de derecho.
1.2.6.5.-Ministerio Público
En materia penal, investiga, persigue y acusa ante los tribunales, en los casos de
acción penal pública y pública a instancia privada, y protege a los incapaces, víctimas y
testigos, en representación de la sociedad.
Los tribunales civiles y comerciales, en cambio, pueden sesionar sin la presencia del
Ministerio Público, y cuando conozcan asuntos que exijan su dictamen (Ej.
Homologación de un bien de familia, Ley No. 1024, artículo 10) le comunicarán el
expediente por la vía administrativa.
57
En materia civil, el encargado de la ejecución de la sentencia es el alguacil, pero es
obligación de los miembros del Ministerio Público y de cualquier depositario de la
fuerza pública colaborar con la ejecución de toda sentencia o acto ejecutorio, siempre
que legalmente se le requiera.
Los integrantes del Ministerio Público son sujetos de responsabilidad penal, civil y
disciplinaria. En caso de conductas antijurídicas o arbitrarias, el Estado será
solidariamente responsable, pero cuando medie dolo o culpa grave del funcionario, el
Estado podrá repetir contra éste. La acción en responsabilidad patrimonial es
competencia de la jurisdicción contencioso-administrativa.
1.2.7.-Organización Municipal
58
propio y capacidad para realizar los actos jurídicos necesarios para su gestión, en el
marco de la ley y la Constitución.
59
las cortes reales, generalizada a partir del Estado Liberal (Revolución Francesa, de
1789) y consolidada con la Constitución de Cádiz, del 1812.
En la Constitución Española del 1978, el régimen local está basado en los principios
de autonomía y descentralización, dotado de autonomía, carácter democrático y
suficiencia económica.
La Ley 7/1985, del 2 de abril de 1985, sobre Bases del Régimen Local (LBRL)
regula la organización. Prevé los municipios de gran población, cuyo número de
habitantes plantea una fisonomía especial y el distrito municipal, subdivisión local,
presidida por un concejal, justificada por la necesidad de desconcentración
administrativa, dotada de órganos de gestión desconcentrada para impulsar la
participación ciudadana en la gestión.
Dice en su artículo 159, del título V, sobre el gobierno político de las provincias,
que habrá un ayuntamiento por cada común en que lo había en el año 1821, y la ley
podrá establecerlos en las demás comunes que convenga, cuyos vocales serán electos
por las respectivas asambleas primarias y estará presidido por el Alcalde que los
miembros elijan. Encarga a la ley sus atribuciones y organización.
60
En la Enmienda de 1854 (artículo 117) se fortalece la autonomía municipal.
1.2.7.3.-Autonomía Municipal
Está en capacidad de realizar todos los actos jurídicos que fueren necesarios y útiles
para garantizar el desarrollo sostenible de sus habitantes (Ley 176-07, artículo 2).
61
locales de ordenar y gestionar una parte importante de los asuntos públicos, en el marco
de la ley, bajo su propia responsabilidad y en beneficio de su población.
Las potestades del ayuntamiento están sujetas a las formalidades legales, al poder de
fiscalización del Estado y al control social de la ciudadanía. Los arbitrios municipales
son estrictamente locales, no pueden colidir con los impuestos nacionales, el comercio
intermunicipal o de exportación, las leyes ni la Constitución.
El carácter unitario del Estado está consagrado por la propia Constitución (artículos
7 y 193), según el cual la organización territorial se basa en los principios de unidad,
identidad, racionalidad política, administrativa, social y económica.
62
La doctrina española (Sánchez Morón, 2008) bifurca la autonomía municipal en una
dimensión política y otra administrativa.
El gobierno local está sujeto al control de los tribunales, al igual que el resto de la
Administración Pública.
Responde a los ciudadanos por los perjuicios resultantes del funcionamiento de los
servicios de su competencia y debe estructurarse, organizarse y actuar según los
principios de eficacia, buena administración y coordinación.
63
La resolución es la disposición administrativa interna de los gobiernos locales o
sobre una materia individualizada o específica, cuyos efectos se limitan a su objeto, sin
que contengan obligaciones de tipo general.
La ordenanza es una norma general para regular la convivencia entre los munícipes,
el desarrollo de sus actividades o la definición e imposición de arbitrios, contribuciones
y derechos económicos a favor del gobierno local.
En derecho francés, ordenanza era la resolución del prefecto de parís. El prefecto era
el representante del poder central en cada departamento, para la vigilancia general de los
servicios del Estado, ejecución de las decisiones del Presidente de la República y de los
ministros, el ejercicio parcial de la tutela administrativa y ciertas atribuciones de policía.
Esos actos son recurribles ante el mismo órgano en reconsideración (Ley 176-07,
artículos 111 y 137), en revisión (artículo 112) y por la vía contencioso-administrativa.
1.2.8.-Patrimonio público
Bienes estatales son los derechos, cargas y cosas apreciables en dinero que no son
susceptibles de propiedad privada, o que siéndolo, le pertenecen al Estado por
64
disposición legal. El Estado es una persona jurídica de derecho público, con aptitud para
poseer patrimonio.
La Ley 108-05, del 23-3-2005, de Registro Inmobiliario dispone que los inmuebles
del dominio público son los así consagrados por el Código Civil, las leyes y
disposiciones administrativas.
Con el registro de los planos, indica, adquieren esa categoría en las urbanizaciones y
división en lotes, las calles, zonas verdes y demás espacios destinados al dominio
público (artículo 106). No es necesario, dispone, emitir certificados de título sobre
estos inmuebles y corresponde al Estado su administración, tutela, conservación y
protección.
Los bienes del Estado (estrictamente los de dominio púbico) responden a un interés
social, público o general de la comunidad. En el entendido de que su enajenación
trastornaría a la sociedad; se plantea que son:
65
sería el demandante ganancioso en responsabilidad administrativa o civil, después que
la sentencia adquiera la calidad de lo irrevocablemente juzgado.
El Código Civil indica (artículo 538) que todas las porciones del territorio nacional
que no son susceptibles de propiedad particular, pertenecen al dominio público, de
modo que se puede enmarcar en ese concepto todo lo que el Estado no puede
transferir al patrimonio privado, como los ríos navegables, las calles, los puertos,
etcétera.
66
capacidad para dañar a otras personas físicas o morales, lo que los hace pasibles de
responsabilidad.
La Ley 86-11, del 13 de abril del 2011, prohíbe, principio, la retención de fondos
públicos como consecuencia de un embargo retentivo u oposición de cualquier
naturaleza.
La 11-92 o Código Tributario dispone que las entidades públicas no pueden ser, en
ningún caso, objeto de embargos, secuestros o compensaciones forzosas (artículo 175).
67
En el ámbito local, la Ley 176-07 consigna entre las prerrogativas de los
ayuntamientos la inembargabilidad de sus bienes y derechos en los términos legales
previstos (artículo 8).
La Corte de Casación había fijado el criterio de que los bienes del Estado de
cualquier naturaleza no eran susceptibles de enajenación forzosa, en virtud de un
principio de Derecho Público universalmente admitido, siempre observado en la
jurisprudencia nacional.
Dijo que la Ley 1494 consagra un principio de alcance general y prohíbe de modo
expreso y explícito todo embargo contra el Estado, por lo que éste no puede ser
embargado ni forzado a la enajenación de su patrimonio (SCJ. 25 de noviembre 1966.
B.J. 672).
1.3.1.-Noción
68
funcionarios que realizaban las funciones del Estado distintas a legislar y enjuiciar.
Actualmente, más que una función o un cuerpo burocrático, es un tinglado institucional
permanente ligada a los ciudadanos por una constante relación jurídico-administrativa.
Es el conjunto de organismos y funcionarios que realiza los fines del Estado, según
la Constitución Dominicana.
69
caso de expropiación y el cumplimiento pleno de sus competencias conforme con la
Constitución de la República.
En el Poder Judicial, la vertiente administrativa está a cargo del Consejo del Poder
Judicial (Carta, 155-156). Entre sus funciones están los asuntos financieros y
presupuestarios, la creación y nombramiento de cargos administrativos, aplicación de
los instrumentos de evaluación de desempeño y el control disciplinario.
70
1.3.3.-La Administración Pública en la Constitución
Esa reserva de ley es parcial en cuanto a las políticas relativas a los servicios
públicos, el Poder Ejecutivo puede intervenir en algunos casos por vía reglamentaria.
Los organismos autónomos y descentralizados están adscritos al sector de la
Administración compatible con su actividad.
71
La Constitución consagra también (artículo 148) la responsabilidad de los órganos
de la Administración, sus funcionarios y agentes por los daños y perjuicios resultantes
de su actuación u omisión administrativa antijurídica. Nótese que el texto dice
responsabilidad civil, pero se refiere a la actuación u omisión administrativa
antijurídica.
1.3.4.-Estructura y organización
En el anciano régimen el ente público se confunde con una persona física. Luis XIV
(1643-1715) afirmó el 13 de abril de 1655 ante el parlamento de París: L’Etat ce moi (el
Estado soy yo). Con el auge del régimen constitucional y la consolidación del Estado
como un ente distinto a sus gobernantes, el Derecho Público le traspasó del Derecho
Privado la noción y los atributos de la personalidad jurídica.
72
El Estado tiene capacidad para crear, modificar o suprimir otros entes u órganos,
para la concreción de sus fines y de conformidad con la Constitución.
Difieren los criterios que definen los entes. Para la descentralización territorial, por
ejemplo, la ley crea los municipios y distritos municipales; los organismos públicos
autónomos para la optimización en la gestión de un servicio público o de actividades
administrativas específicas. Las entidades privadas del sector público o empresas
públicas gestionan servicios o producen bienes de interés público de naturaleza
mercantil.
73
noción tan abstracta induce demasiado a imaginar detrás de un orden jurídico a
un Estado que sería, otra cosa que tal orden. (p, 154).
El órgano actúa en función del ente que integra, el elemento diferenciador es la carencia
de personalidad jurídica. Pueden ser unipersonales o colegiados según la o las personas
físicas que ostenten su titularidad.
1.3.4.2.-Descentralización
74
otros organismos dotados de personalidad jurídica propia, para que las ejerzan en su
propio nombre y bajo su responsabilidad.
75
de la acción de gobierno, bajo el principio de unidad de la Administración. (Ley 247-12,
artículo 52).
1.3.4.3.-Autonomía
Los organismos autónomos son entidades de derecho público, con personería
jurídica y patrimonio propios, independientes de la Administración Central, creados por
la ley y con fondos propios adscritos para prestar un servicio, realizar una actividad
económica de servicio público o administrar determinados bienes estatales, sean del
dominio público o privado, dentro de un régimen de descentralización administrativa.
76
El organismo autónomo no financiero es de índole administrativa, sujeto al Derecho
Administrativo y a las reglas generales de la Administración, pero tiene patrimonio
propio y personalidad jurídica.
1.3.4.4.-Corporación pública
El vocablo proviene del inglés corporation que, a su vez, deriva del latín corporari
(formarse en cuerpo).
77
Para Ekkehart Stein (1973), la corporación no está amparada únicamente en la
libertad de asociación ni sirve a la formación de la voluntad y opinión social, sino a la
administración autónoma, al ejercicio del poder del Estado de gestión con la
colaboración de los afectados, que son quienes la integran.
1.3.4.4.1.-Colegios profesionales
La Ley provincial 3611, de la provincia de Santa Fe, sin embargo, disponía para los
colegios de abogados un régimen de autonomía administrativa, el gobierno exclusivo de
78
su matrícula y la facultad de juzgar a sus miembros por faltas en el ejercicio de la
profesión, previa confección de un sumario, derecho de exposición y defensa.
Rudolf Von Ihering citado por Bodenheimer (1971) plantea que “una norma legal
sin coacción es un fuego que no llamea, una luz que no brilla”. Al tener la corporación
una base legislativa, obliga a los profesionales que incorpora.
79
En Francia, la historia de los colegios profesionales está relacionada con la orden de
los abogados. En el 1300, ya los togados franceses estaban congregados en órdenes,
antecedente más visible del barreau (colegio de abogados actual).
80
1.3.4.5.-Delegación
El delegante puede firmar los actos en concurrencia con el delegado, revocar sin
ningún efecto la delegación.
81
No procede (artículo 62, Ley 247-12) la delegación total de las competencias ni de
las esenciales (denominan y justifican la existencia del delegante) o que le fue atribuida
por su específica idoneidad técnica, conferida por la Constitución, se trate de facultades
de tipo reglamentario o de una subdelegación sin autorización expresa del delegante
original.
82
El delegante podrá dictar directrices técnicas generales y recabar información sobre
la gestión del delegado, para dirigir y controlar el ejercicio de la competencia delegada.
Enviar inspectores y hacer requerimientos para la subsanación de las deficiencias.
Revocar la delegación o ejecutar por sí mismo la competencia en sustitución del
delegado en caso de incumplimiento de las directrices, inobservancia de los
requerimientos o denegación de información.
El delegado puede suscribir en representación del ente público al que pertenecen los
contratos necesarios para el cumplimiento de la delegación, dentro del marco de las
previsiones presupuestarias, los límites de monto determinados y el procedimiento
legal.
1.3.4.5.1.-Delegación en la legislación
83
Puede también solicitar al Gobierno Central que le delegue determinadas
competencias, en respuesta a una demanda de sus munícipes, previa demostración de
que la puede ejercer con mayor eficiencia, eficacia, participación y transparencia
(artículo 18).
1.3.4.6.-Desconcentración
Es funcional o territorial.
84
La potestad de los órganos de la Administración Central y de los entes
descentralizados para establecer órganos desconcentrados, jerárquicamente
subordinados con facultades específicas para resolver la materia está sujeta a la
juridicidad y al propósito de asegurar una mayor eficacia en los asuntos de su
competencia.
1.3.4.7.-Avocación
Acto por el cual el órgano superior jerárquico asume de nuevo la competencia que
había sido delegada.
Precisa, empero, un acto administrativo expreso y motivado por quien se avoca, que
deberá notificar a todos los interesados. Ése acto no es recurrible por la vía
administrativa.
85
En casos de delegación no jerárquica o intersubjetiva y de subdelegación
debidamente autorizada, la avocación está reservada al órgano delegante o al delegante
originario según los requisitos de forma y fondo previstos en el acto de transferencia de
competencia.
La Administración está sometida a la ley y sólo puede usar las potestades concreta y
específicamente atribuidas por ésta.
Expresa también la Tutela judicial efectiva (Carta, 69) y consolida el criterio de que
ningún poder opera fuera de la ley, y los tribunales (poder jurisdiccional) controlan la
legalidad.
86
En República Dominicana, la jurisdicción contencioso-administrativa (Ley 1494, del
2 de agosto del 1947, G.O. 6673), inicia como órgano controlador de la Administración,
dependiente del Poder Ejecutivo, que nombraba por decreto a sus cinco jueces (artículo
11).
Para los propósitos del Derecho Administrativo, Administración Pública incluye las
funciones y potestades administrativas de los tres poderes del Estado.
87
2.1.2.-Constitución. Noción
Ley fundamental del Estado, que rige la organización social, la relación entre los
poderes públicos, consagra los principios del derecho público y las garantías
inalienables de la persona.
En una visión práctica, es el marco normativo que imponen los factores del poder
económico, político y social. De modo que los cambios en la correlación de fuerzas
sociales son proporcionales a los de la Constitución.
88
La Constitución nacional data del 6 de noviembre del 1844, apenas nueve meses
después de proclamada la República.
Pese a que ya en el 1215, los ingleses habían adoptado la Carta Magna, fue en los
Estados Unidos, a finales del Siglo XVIII, donde apareció por primera vez un sistema
propiamente constitucional. Luego se instauró en Francia, donde las constituciones
definieron los órganos esenciales del Estado y proclamaron las libertades públicas.
Éstas tomaron un grado de superioridad con respecto a las leyes votadas por el
parlamento, erigiéndose así en una instancia principal de legalidad. (Duverger, 1982).
A principios del siglo XIX, rigió en la parte Este de la isla de Santo Domingo la
Constitución de Toussaint Louverture; a partir del 1812, durante el período
conocido como La España Boba, tuvo vigencia la Constitución de Cádiz (La Pepa,
por haber sido votada el día 19-03-1812, Día de San José. Ref.: ¡Viva la Pepa!, el
lema de los liberales defensores de España contra la ocupación francesa, bajo el
Imperio de Napoleón I; se convirtió con el tiempo en una voz popular aplicable
tanto a situaciones políticas como festivas).
89
La enmendaron por primera vez en el 1854, diez años después de su
proclamación. Desde entonces y hasta el 2002, la han revisado 37 veces, de ellas
dos en el 1854, dos en el 1929 y dos en el 1960.
Entre las reformas más relevantes están las del 2010, para algunos una nueva
Constitución por su alcance e importancia; también la de Moca (1854), que abolió la
pena de muerte por causas políticas; la del 1942, que estableció la capacidad política de
la mujer casada; la del 1947, base de un sistema bancario y monetario nacional; la del
1963, que fortaleció las libertades públicas y la del 1994, prohibió la reelección sucesiva
y consagró la independencia judicial.
90
En el artículo 134, sobre las atribuciones de la Suprema Corte de Justicia, parece
indicar (ordinar 3º.) que los tribunales ordinarios presentarían a ésta sus dudas sobre la
inteligencia (claridad) de la ley y, de considerarlas fundadas, la Suprema consultaría al
Congreso, para la conveniente declaratoria.
Ese artículo es una adaptación del 261 (ordinal 10º.) de la Constitución Española,
promulgada el 19 de marzo del 1812 en Cádiz, que prohíbe expresamente (artículo 246)
a los tribunales suspender la ejecución de las leyes o hacer reglamento alguno para la
Administración de Justicia.
Estados Unidos no tuvo hasta 1916 (129 años de su Constitución) influencia política
directa en la República Dominicana.
Con la ocupación haitiana, a partir de febrero de 1822, esa parte quedó bajo el
imperio de la Constitución de 1816, vigente hasta la reforma de 1843.
91
Mosquera 7 y Cabrera (v. artículo 384) 8. Esta Carta rigió en territorio nacional en los
períodos 1812-1814 y 1820-1821.
7
El apellido del diputado por Santo Domingo coincide con el del presidente de las cortes gaditanas,
Joaquín de Mosquera y Figueroa.
Mosquera y Cabrera fue el único diputado de Santo Domingo ante las cortes españolas que participó en
las deliberaciones y firmó la Constitución de Cádiz.
Parte de la aristocracia colonial, emigró a Cuba tras el tratado de Basilea en 1795, por el cual España
cedió la colonia de Santo Domingo a Francia.
En el 1809 se radicó en Cuba donde ocupó el cargo de fiscal de la Real Hacienda de La Habana. Fue
designado como diputado ante las cortes españolas el 29 de enero de 1811, mientras residía en Cuba.
Llegó a Cádiz en febrero de 1812, tomó juramento el 27 de febrero de ese año, en sustitución de Adrián
Campusano. Estuvo activo hasta el 14 de marzo de 1813. En septiembre de ese año, fue dado de baja
por renuncia.
Retornó a América en septiembre de 1813. Al concluir su participación en las cortes gaditanas viajó a
Puerto Rico, luego a Cuba, Bogotá y Cartagena, siempre en funciones oficiales. De Cartagena retornó a
España. Falleció el 27 de julio de 1827 en Valencia.
El territorio de Santo Domingo tuvo, sin embargo, otros seis diputados, entre titulares y suplentes, entre
la primera convocatoria de 1810 y la última legislatura, previa a la ruptura de Santo Domingo con
España, en diciembre de 1821.
El primero fue José Álvarez de Toledo y Dubois (nacido en La Habana, Cuba, el 14 de mayo de 1779).
Residía en Cádiz y lo eligieron de entre siete cubanos residentes allí, según la regla de que se escogerían
suplentes de entre los naturales de las posesiones americanas residentes en Cádiz o la Isla de León,
mientras llegaban a la metrópolis los representantes titulares. Asistió a las sesiones desde el primer día,
24 de septiembre de 1810, dejó de asistir a mediados de julio del 1811.
Francisco Javier Caro Torquemada, nacido el 2 de diciembre de 1773 en Santo Domingo fue electo
diputado ante las cortes en 1813 y 1814 y suplente en 1820 y 1821. Sustituyó, en el 1813 a Mosquera
Cabrera. En el 1814, ejerció hasta el mes de mayo, en que se produjo la disolución de las cortes. La
ruptura de Santo Domingo, en 1821, se produjo en medio de la legislatura de ese año, a raíz de la
proclamación del Estado de Haití Español.
92
Fernando VII la derogó cuando recuperó la corona e impuso un régimen absolutista.
Fue reinstaurada por el pueblo a partir de 1820.
Con idéntica redacción aparece (artículo 61.5º) en las reformas del 15 de junio de
1927, del 9 de enero del 1929 y del 20 de junio del 1929.
Desaparece en la Reforma del 9 junio del 1934; la del 29 de abril del 1963 lo
reincorpora (artículo 139).
Manuel María Morell de Santa Cruz y Paredes, nacido el 27 de diciembre de 1783 en Santiago de los
Caballeros, Santo Domingo, se había radicado también en Cuba tras la invasión por Dessalines en 1805
del territorio natal.
Fue designado el 6 de septiembre de 1820 ante las cortes, como diputado suplente en representación
de Santo Domingo. No llegó a sustituir al diputado titular.
José Antonio Bernal Muñoz, nacido el 6 de agosto de 1775, en Santiago de los Caballeros, fue un médico
que emigró a Cuba en el 1797 y fue electo el 12 de marzo de 1821 como diputado por Santo Domingo
ante las cortes, pero no tomó posesión. (El 1 de diciembre de 1821, Santo Domingo había declarado su
independencia).
Manuel González Regalado, nacido el 14 de enero de 1793 en Santo Domingo, fue sacerdote y en
ocasión de su elección como diputado suplente ante las cortes españolas, en 1821, era párroco de
Puerto Plata. De todos los diputados, fue el único que resultó electo mientras residía en Santo Domingo
y no pertenecía a la aristocracia. No participó en las actividades de las cortes (CASSÁ, 2013).
8
VEGA BOYRIE (2009, p. 112) refiere que además de De Mosquera, actuó como suplente, mientras el
primero se integraba a los trabajos, José Álvarez Toledo. Véase CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA
MONARQUÍA ESPANOLA. Edición Facsimilar. Tribunal Electoral. México, 2012.
93
Eliminado en la del 28 de noviembre de 1966, no ha vuelto a figurar de manera
expresa en la Constitución.
La Reforma del 13 de junio del 1924, proclamada tras la desocupación del territorio
por los Estados Unidos -que lo habían invadido en el 1916-, incorporó el modelo
austríaco (control concentrado) de constitucionalidad.
94
2.1.4.-Principio de corrección funcional
95
5.-El agotamiento del proceso de amparo es, según lo expuesto en el párrafo
anterior, más complejo y en consecuencia, menos efectivo que acudir al Abogado del
Estado. Además de lo anterior, hay que tener presente el Principio de corrección
funcional, según el cual la interpretación que se efectúe no debe interferir en el ámbito
de las funciones asignadas por la Constitución a diferentes órganos del Estado. En ese
sentido, el intérprete se ve obligado a respetar el marco de distribución de funciones
estatales consagradas por la Constitución. (Tribunal Constitucional. Sentencia
TC/0102/13. D/f 20 de junio del 2013).
96
concepto Bloc de Legalité, estructurado por Maurice Hauriou, en el Derecho
Administrativo.
97
Puede además iniciar una acción, en representación de la víctima por ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), contra el Estado en cuestión,
siempre que éste hubiere aceptado expresamente su competencia.
98
2.1.6.1.- Competencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos [Corte
IDH]
99
c) Control preventivo (artículo 185.2, Constitución).-Modalidad del control
concentrado que ejerce a priori el órgano constitucional sobre leyes, tratados u
otros actos jurídicos.
Ejerce el control preventivo (Constitución, artículo 185) con respecto a los tratados
internacionales, o sea, antes de su ratificación por el Congreso Nacional.
La Constitución de San Cristóbal indicaba (artículo 35): “No podrá hacerse ninguna
ley contraria ni a la letra ni al espíritu de la Constitución, en caso de duda, el texto de la
Constitución debe siempre prevalecer”. En el artículo 125 disponía: “Ningún tribunal
podrá aplicar una ley inconstitucional, ni los decretos y reglamentos de la
administración general, sino en tanto sean conformes a las leyes”. (Rodríguez Demorizi,
1980).
100
Ese artículo 125 reproducía el 162 de la Constitución Haitiana del 1843, según
Hernán Cruz Ayala, en su Estudio acerca de la competencia de los tribunales
dominicanos en materia de constitucionalidad.
Amiama (2008, pág. 124) atribuye a Buenaventura Báez la adopción del control
difuso, por ser él, entre los políticos de la época, quien mejor conocía la Constitución de
los Estados Unidos, a la cual profesaba admiración pública.
101
2.1.8.-Reserva de ley
Esta reserva no excluye del todo el reglamento, sino que si bien el legislador no
puede delegar la potestad reglamentaria a la Administración ni ésta puede asumirla por
sí misma, el primero sí puede, en los casos en que se requiera, habilitarla expresamente
a modo de colaboración.
Consigna dicha reserva para materia tributaria (artículos 93.1, 243 y 244), adopción
de medidas contra la violencia de género (artículo 42.2).
La Constitución (artículo 93, 1q) consigna la potestad general del Congreso
Nacional de legislar acerca de toda materia que no sea de la competencia de otro poder
del Estado y que no sea contraria a la propia carta.
El Código Civil (artículo 5) prohíbe a los jueces fallar por vía de disposición
reglamentaria. El Código Penal (artículo 127) castiga con la degradación cívica, por
prevaricación, a los jueces, fiscales o suplentes, y oficiales de policía que intervengan en
102
el ejercicio del Poder Legislativo, dando reglamentos que contengan disposiciones
legislativas, suspendan la ejecución de una o muchas leyes, o deliberen en cuanto a su
ejecución o promulgación.
2.1.9.-El Reglamento
2.1.9.1.-Potestad reglamentaria
Los entes o funciones públicos que administran recursos estatales deben publicar sus
proyectos de reglamentos o actos de carácter general, relativo a requisitos o
103
formalidades para la relación de los particulares con la Administración o para el
ejercicio de los derechos y actividades de las personas (Ley 200-04, artículo 23).
Esa publicación debe hacerse por medios oficiales o privados de amplia difusión,
incluyendo los electrónicos, y con suficiente antelación con relación a la fecha de
expedición de la pieza.
La Ley 4378, del 10 de febrero del 1956, G.O. 7947, Orgánica de las Secretarías de
Estado (derogada por la 247-12) prohibía (artículo 12) a éstas dictar reglamentos o
resoluciones directamente obligatorios para el público. Podían dictar disposiciones y
reglamentaciones internas sobre los servicios a su cargo, sin colidir con la Constitución,
las leyes, los reglamentos e instrucciones del Poder Ejecutivo.
104
La facultad reglamentaria es secundaria, subordinada a la ley y tiene un vínculo de
colaboración con la potestad primigenia de legislar, únicamente reconocida al
parlamento.
2.1.9.2.-Clasificación
105
Código Monetario y Financiero (artículo 81) autoriza a la Junta Monetaria para dictar
los reglamentos para su aplicación.
La Ley 107-13 establece (artículo 30, p II) la nulidad de pleno derecho de las
normas generales (los reglamentos) aprobados por la Administración que vulneren la
Constitución o las leyes y otras disposiciones de rango superior. Ej. Normas generales
contrarias a un reglamento.
106
El reglamento no es ni una ley material ni un acto administrativo general.
107
Entre sus características están la ejecutoriedad y la ejecutividad. Rodríguez-Arana
Muñoz (2012) apunta que la primera es la capacidad jurídica de que dispone el acto por
haberse dictado de acuerdo con la presunción de juridicidad y de proyección del interés
público, para ser llevado a efecto incluso sobre la resistencia del destinatario.
Ejecutividad, indica, es la idoneidad del acto para producir inmediatamente los efectos
que les son propios.
2.1.9.4.-Reglamento y ley
Entre sí los reglamentos están sometidos a una jerarquía según los órganos que los
dicten. El reconocimiento de facultad reglamentaria (dictar normas para el buen
gobierno) a la Administración sin necesidad de habilitación previa por el Parlamento se
basa en la complejidad técnica de los asuntos reglamentados y la necesidad de eficacia.
108
Igual que la ley, el reglamento es escrito, normativo, de efectos generales, y
unilateral.
Difieren en que éste expresa la competencia reglamentaria o de ordenación de la
Administración, aquella la voluntad soberana del pueblo, incorporada en el Congreso
Nacional. El reglamento emana de la Administración, la ley de un poder público (el
legislativo). La Potestad legislativa sólo está limitada por la Constitución, la
reglamentaria tanto por ésta como por la ley (reserva de ley).
Las dos integran el sistema de fuentes formales del derecho, conforme al criterio de
jerarquía descendente a partir del Bloque Constitucional.
En cuanto a la vigencia, la ley permanece hasta que otra norma la deroga, de manera
expresa o tácita. El reglamento, mientras no lo derogue un reglamento posterior
(expresa) o una ley posterior anula su eficacia, debido a su subordinación jerárquica.
109
El control constitucional concentrado aplica en iguales términos para los
reglamentos, leyes, decretos, resoluciones, ordenanzas y toda norma social obligatoria
producida por un órgano del poder constitucional o legal.
Para Rodríguez (2010) de este texto se infiere una facultad general de los tribunales
para controlar la legalidad del reglamento y otros actos subordinados a la ley.
110
administrativo, cuando ataca los actos de aplicación emitidos como consecuencia de
éste. No es impugnable directamente en sede administrativa, pero sí por vía de
reclamación.
Ese control abarca todos los reglamentos (versen o no sobre materia administrativa).
Procede impugnar ante ésta los reglamentos dictados en materia civil, mercantil o laboral.
(Santamaría Pastor, 2010).
111
Es en la Constitución del 2010, sin embargo, en que los principios e institutos
contemporáneos de esta materia se incorporan de manera explícita y sistemática. Es ésta
la que se refiere a la Administración Pública (artículos 138-141), función pública
(artículos 142-146), servicios públicos (artículo 147), responsabilidad administrativa
(artículo 148), administración local (artículos 196-198), gestión descentralizada
(artículo 204), régimen económico y financiero (artículos 217-232), régimen tributario
(artículos 243-244) y control de los fundos públicos (artículos 245-250).
112
Consigna la responsabilidad de los Secretarios de Estado por los actos del Presidente
que refrendan, por los actos de sus respectivos despachos y por la inejecución de las
leyes; sin que una orden verbal o escrita del Presidente los pueda sustraer de dicha
responsabilidad (artículo 116). Respondían políticamente ante el Congreso, vía
interpelación sobre los actos de su administración (artículo 115) y penalmente ante la
Suprema Corte de Justicia.
En cuanto al Poder Judicial, dispone (artículo 125) que ningún tribunal podrá aplicar
una ley inconstitucional (control difuso de constitucionalidad) ni los decretos y
reglamentos de administración general contrarios a las leyes (control de legalidad).
Delega en la ley establecer la organización judicial.
El control judicial de los contratos públicos está también entre las funciones de la
Corte, al atribuirle la Constitución (artículo 134.7º) dirimir las controversias resultantes
de los contratos y negociaciones efectuadas por el Ejecutivo por medios de sus agentes
o de manera directa.
113
La Constitución del 1844 incorpora las diputaciones provinciales que, pese a su
denominación, no tiene relación con los actuales diputados (entonces tribunos), sino que
alude al órgano de gobierno y administración autónoma de las provincias establecido en
España a partir del 1836, de elección indirecta.
La diputación estaba compuesta por cuatro diputados, presidida por el Jefe Superior
Político (actual gobernador civil) y se encargaba de fiscalizar la gestión de aquel y de
los demás empleados públicos, velar por la recaudación, manejo e inversión de los
fondos públicos, presentar al Tribunado la lista de los individuos aptos para los cargos
en la Judicatura, promover el fomento de la agricultura, la instrucción pública y la
apertura y limpieza de los caminos (artículo 154).
114
Con respecto a la función pública, dispone (artículo 198) que los oficios públicos no
pueden ser, jamás propiedad de los que les ejerzan ni patrimonio de familia alguna.
Esa Constitución, sin embargo, está sesgada por el artículo 210 que, a contrapunto
con todos los valores y principios democráticos asumidos, la reviste de arbitrariedad, en
tanto autoriza al Presidente de la República para que, durante la guerra y hasta que no se
firmara la paz, a tomar todas las medidas que creyera oportunas para la defensa y
seguridad nacional, “pudiendo en consecuencia dar todas las órdenes, providencias y
decretos que convengan, sin estar sujeto a responsabilidad alguna”.
Entre ésta versión y la del 2010, pudiera estimarse poco significativo lo que de
cambio incorporan con relación al Derecho administrativo, salvando las variaciones en
la distribución de competencias y la nomenclatura.
“El Poder Municipal se ejerce por las juntas provinciales que crea esta Constitución,
por los ayuntamientos de las comunes y demás funcionarios municipales que la ley
establezca” (Carta de 1854, artículo 73). Esta particularidad no aparece en las versiones
anteriores ni en las posteriores, pero sí en el proyecto de Constitución de Juan Pablo
Duarte, Padre de la Patria.
La enmienda del 14 de junio del 1907 prevé (artículo 62) la creación, por una ley
posterior, de las Cortes de Apelación y otorgar a la Suprema Corte de Justicia
atribuciones de Corte de Casación. La del 22 de febrero del 1908 atribuye expresamente
a la Corte Suprema la potestad de Corte de Casación (artículo 63.2º).
La reforma del 13 de junio del 1924 crea la Vicepresidencia (artículos 51-53) para
cubrir la falta temporal o definitiva del Presidente de la República.
115
De la enmienda del 15 de junio del 1927 resalta el artículo 61.5º que atribuye a la
Suprema Corte de Justicia decidir en último recurso sobre la constitucionalidad de las
leyes, decretos, resoluciones y reglamentos en los casos que sean materia de
controversia entre las partes, con lo cual se incorpora el Control concentrado de la
constitucionalidad.
La enmienda del 13 de junio del 1924 contempla por primera vez la jurisdicción
inmobiliaria, al consignar en sus disposiciones transitorias, numeral 9, que “mientras
exista el motivo que ocasionó la creación de los tribunales de Tierras, se mantendrán
estas instituciones, con las atribuciones que les confiera la ley” y que para ser juez de
ésta se requieren iguales condiciones que para una Corte de Apelación. En la enmienda
del 10 de enero de 1942, la jurisdicción inmobiliaria aparece en una sección del título
relativo al Poder Judicial (artículo 66).
Esa enmienda tiene interés histórico, en razón de que le otorga al dictador Rafael
Leónidas Trujillo Molina el título de Padre de la Patria Nueva.
116
Entre las innovaciones de la Constitución del 20 de agosto de 1994 está el Consejo
Nacional de la Magistratura, órgano encargado de elegir los jueces de la Suprema Corte
de Justicia. Presidido por el Presidente de la República e integrado por los presidentes
del Senado y de la Cámara Baja, un senador por un partido distinto al del presidente del
Senado, un diputado por un partido distinto al del presidente de los diputados, el
presidente de la Corte Suprema y un juez miembro de ésta.
La reforma del 25 de julio del 2002, como la mayoría de las demás enmiendas, tuvo
como interés principal el tema de la reelección presidencial.
117
2.2.- Principios jurídicos del Derecho Administrativo
2.2.1.-Noción.
Principio general el enunciado más general del derecho que, aún cuando no conste
en el derecho positivo, forma parte integral del ordenamiento jurídico, porque
fundamenta sus enunciados o reglas específicas y lo sintetiza.
Es más concreto, empero, que un valor, pues éste contiene un objetivo político,
económico o social de la comunidad. No todo valor de la comunidad configura un
principio general.
118
Entre sus notas distintivas están el carácter deontológico (contiene un juicio moral
sobre un comportamiento deseado o la aplicación de una norma específica), la expresión
de deberes conductuales y valores (bienes deseables); su condición de estándar para el
resto del ordenamiento, o sea, de marco de referencia previo y general, y su
trascendencia en cuanto a su dimensión e importancia con respecto a la simple regla.
Tienen un carácter fundamental, sea para la organización jurídica (el Estado) o para
las convicciones ético-jurídicas de la comunidad.
Los primeros códigos que se refieren a los principios generales del Derecho, según
dicha autora, son el de Austria de 1811 y el de Italia de 1837.
Los principios generales jugaron un rol estelar en el origen de esta rama del
Derecho, pues dada la ausencia de un ordenamiento positivo, el juez administrativo, a la
sazón el Consejo de Estado francés, se auxilió de ellos para construir la jurisprudencia,
su base original.
119
2.2.2.-Función y utilidad
Más que en parte alguna resulta aquí evidente que sin un esqueleto de
principios generales capaz de insertar y articular en un sistema operante y
fluido ese caótico y nunca reposado agregado de normas, el Derecho
Administrativo, ni como ordenación a aplicar, ni como realidad a comprender,
ni, consecuentemente, como ciencia sería posible. (2004, pág. 55).
Para Beladiez Rojo (2010) todas las funciones atribuidas a los principios generales
se resumen en una sola, que es la de fuente del derecho y se remonta a su propia
aparición ante la imposibilidad de la ley para regular todos los supuestos de hecho
previsible en la dinámica social.
120
doctrina, empero, que el principio sí determina la validez de otros tipos de normas,
como el reglamento o la ordenanza.
121
Para Cassagne (2009), citando a González Pérez, los principios generales se
construyen a partir de los valores, en especial de la dignidad humana, que es el fin
último del derecho.
En una óptica puramente positivista, los principios generales sólo tienen vigor
dentro del contenido de una norma y su vigencia se corresponde con la de ésta (la
Constitución, las leyes, etcétera) según el momento en el que el legislador o el
constituyente las apruebe o derogue.
La Ley obliga a todos los habitantes de la República Dominicana una vez publicada
y transcurrido el plazo legal para que se repute conocida. Pierde vigencia por la
derogación expresa o tácita.
Prevalece el criterio de que el derecho es mucho más que letra y por tanto la
operatividad y vigencia de los principios jurídicos es independiente de la norma
positiva.
No existe un criterio infalible que determine con exactitud el momento en que una
idea pasa de ser un juicio subjetivo de valor a un valor ético-jurídico de una comunidad.
Previo a la aplicación u objetivación de un principio, es imposible establecer con certeza
que el valor que lo configura es real.
122
Vigo, citado por Cassagne (2009), plantea que existen cinco corrientes doctrinales
sobre el origen de los principios: la positivista (no hay principios fuera del Derecho
positivo), la historicista (los principios se fundamentan en un derecho pretérito), la
cientificistas (sólo la ciencia jurídica puede determinarlos), la metapositivista (los
principios se fundamentan al margen del derecho positivista) y la ecléctica (armoniza
los diferentes criterios).
Beladiez Rojo (2010) indica que la única vía para demostrar la vigencia social de un
valor es mediante su propia aplicación, es decir a través de la evidencia.
La existencia de un principio puede inferirse del hecho de que el valor que lo integra
forme parte de una institución jurídica.
El jurista que alegue que una idea contiene uno de estos valores deberá probar, a
través de datos objetivos, que no se trata de un simple juicio personal.
123
La Ley, en este contexto, es el único fundamento del derecho.
El conocimiento científico sólo podía surgir de los hechos, salvo en los casos de las
matemáticas y la lógica. En el derecho, esta idea determinó el rechazo de toda
proposición ajena a la norma positiva.
Prevaleció, empero, la idea de que los principios sólo pueden surgir de los textos
legales, sea de su propia letra o del contexto fáctico que los determinaron.
La Escuela del Derecho Natural, en cambio, plantea que los principios generales del
derecho son valores o fundamentos inherentes a la persona humana, separados del
Derecho Positivo y como postulados de carácter universal.
2.2.5.-Pluralidad y relatividad
124
Es inevitable, con la abundancia de principios que se plantea, hacer una elección
propia.
Contabilizar tantos principios como proponen leyes y autores sería una locura. Para
muestra, entre la Constitución y las principales leyes administrativas contienen –por lo
menos así denominados- ciento veinte (120) principios. La Carta (artículos 138, 147 y
243) contiene 21. La Ley 247-12, Orgánica de la Administración Pública (artículo 12)
contiene 17, mientras que la Ley 107-13 (artículo 3) presenta 22.
Los principios son fundamentos (cimientos, bases o razones principales), por lo que
esa hipertrofia carece de lógica.
No significa –agrega- que el derecho pueda justificarse tan sólo en los principios,
cuya heterogeneidad y relatividad están vinculadas a las distintas situaciones y ámbitos
en que actúan, por lo que su operatividad en el ordenamiento dependerá de su estructura
normativa y de su función.
125
Zagrebelsky apunta también que un derecho de principios que pretenda justificarse a
sí mismo se mueve hacia el vacío. ¿Es admisible, en cambio, el juez “bouche qui
prononce les paroles de la loi”? Tampoco, pues el legislador no se mueve al mismo
ritmo que la sociedad.
2.2.6.-Jerarquía
Para determinar el rango de los principios generales con respecto a otras fuentes del
derecho, como la ley, la costumbre o la jurisprudencia, conviene distinguir si el
principio es derecho positivo o no.
Para la corriente positivista, sólo son principios jurídicos aquellos valores que la
norma positiva recoge. Esta posición, empero, no es prevalente. La más aceptada es que
su eficacia y operatividad no está supeditada a dicha cobertura.
Pese a que tanto los principios como las leyes expresan valores asumidos
voluntariamente por la comunidad, que son los fundamentos de todo el derecho, la
doctrina reconoce mayor jerarquía a las leyes, por cuanto son una expresión más
concreta de la voluntad general, cuya prueba dimana de su propia materialidad, amén de
que su vigencia está delimitada.
Los principios generales en abstracto están por debajo de la ley, pero por encima de
los reglamentos. (Beladiez Rojo, 2010).
126
2.2.7.-Conflictos entre principios generales
Para el caso de que sean derecho positivo aplica la jerarquía de fuentes y prevalece
la Primacía Constitucional.
En caso de que un principio esté incluido en una norma positiva y otro no, la
solución depende de la escuela o teoría prevaleciente; para los positivistas se aplicará el
que esté en la norma; los naturalistas, en cambio, plantean que la jerarquía del principio
no está supeditada a su inclusión en la norma, porque se trata de una manifestación
primaria de justicia.
2.2.8.-Teoría de la Proporcionalidad
El necesario balance entre principios generales, los conflictos entre bienes jurídicos
y aún las antinomias inspiran la formulación de técnicas para su solución. La teoría de la
proporcionalidad es la más recurrida.
127
una jerarquización formal, dada su pluralidad y relatividad, por lo que la solución de los
conflictos entre éstos es una cuestión práctica.
128
Esa idea es una manifestación del principio Pro Hominis, según el cual la norma
debe ser interpretada a favor de su titular y cuando se trate de reconocer derechos
protegidos, se debe acudir a la norma más amplia o a la interpretación más extensiva.
En cambio, cuando se trate de establecer restricciones permanentes al ejercicio de esos
derechos o su suspensión extraordinaria, se debe acudir a la interpretación más
restringida.
Para el legislador (artículo 3.14 de la Ley 107-03, del 6 de agosto del 2013) el
Principio de proporcionalidad exige que los límites o restricciones resultantes de las
decisiones de la Administración sean aptos, coherentes y útiles para alcanzar el propósito
de interés general perseguido en cada caso; necesarios, por no haberse hallado un medio
alternativo menos restrictivo y con igual grado de eficacia para la consecución del
objetivo, y proporcionados, generen mayores beneficios para el interés general y los
intereses y derechos de los ciudadanos, que los perjuicios sobre el derecho o libertad que
afecten.
2.2.9.-Principio de Legalidad
129
La Revolución Francesa se caracterizó por el interés de los liberales en restringir la
gestión pública frente al poder de decisión de los ciudadanos (Duverger, 1982).
Mientras enfatizaban la libertad y la seguridad individual (permitido todo lo que no está
legalmente prohibido) al gobierno se le impone todo lo contrario (prohibido, todo lo que
no está legalmente permitido).
Está sometida a la ley toda la Administración y sus potestades son las que ésta
le atribuye de manera concreta y específica, pues aún las discrecionales y los
conceptos jurídicos indeterminados están fundados en la legalidad. Es un
instrumento al servicio del interés general, por lo que no puede apartarse del
marco jurídico.
Incluso los entes constitucionales y las altas cortes, cuando realizan actos
administrativos o actividad administrativa, están sujetos a la juridicidad y al control
130
judicial. Es el caso de los poderes públicos, la Junta Central Electoral, el Tribunal
Constitucional, el Tribunal Superior Electoral, la Cámara de Cuentas y el Consejo
Nacional de la Magistratura.
131
2.2.9.1.-Discrecionalidad y Principio de juridicidad
García de Enterría (2004) plantea que no hay potestad discrecional sin norma previa.
Igual que no hay acto administrativo sin potestad previa ni potestad que no haya sido
positivamente atribuida por la norma.
De ahí que su propósito sea siempre un elemento reglado y dicha potestad no pueda
operar al margen del Principio de juridicidad.
132
Beltrán Felipe (citado por Muñoz Machado) plantea que la discrecionalidad, ni la
facultad de elección o juicio de oportunidad sobre el cómo servir los intereses generales
que le es esencial, está exenta del control judicial.
2.2.9.2.-Finalidad pública
2.2.9.3.-Justificación
Es evidente el rezago del legislador con respecto a la dinámica social. Con énfasis
en esta época de la informática, de la información o el conocimiento, en que las diversas
situaciones humanas se suceden con rasgos de espectacularidad.
133
Está obligada a garantizar la efectividad de los servicios públicos, a través de
procedimientos idóneos, en consonancia con su misión; con el empleo de los recursos
precisos para el logro de cada meta.
No es posible que el legislador pueda prever cada situación, reglar una potestad para
afrontarla, con todas sus secuelas y pormenores, por lo que se justifica el
establecimiento de ciertos márgenes de maniobra o decisión para que la Administración
pueda, a través de sus órganos y entes, completar su función.
La Ley 107-13 sanciona la carencia de motivación en los actos de esa índole con la
nulidad absoluta (artículo 14). En general, la motivación es un elemento del acto
administrativo, pero no en todos, la falta es causal de nulidad.
García de Enterría (2000) prevé también otras técnicas tales como el control de los
hechos determinantes y el control a través de los principios generales del derecho. La
primera consiste en el examen en el caso específico de la realidad fáctica en que se
apoya la potestad discrecional.
134
La segunda, el examen de la correspondencia del acto realizado en ejercicio de esta
potestad con los principios generales del derecho, elemento del sistema de fuentes
formales. En esencia, la Administración no puede, sobre la base de una facultad
discrecional, violar los principios generales o constitucionales, pues dicha potestad o su
ejecución devendría nula.
2.2.10.-Principio de Subsidiaridad
2.2.10.1.-Noción
135
El núcleo de este principio es que el Estado debe abstenerse de las funciones y
competencias que puedan realizar eficazmente la región o la comunidad autónoma -
según fuere el tipo de organización- y que éstas a su vez, no deben intervenir en las que
pueda rendir satisfactoriamente el municipio. Los problemas se resuelven en la instancia
más próxima al ciudadano.
Los ciudadanos son quienes mejor conocen sus problemas y necesidades, por lo que
su participación en el diseño, aplicación y control de la ejecución de las políticas
públicas que los afectan potencializa la democracia y reporta mejores resultados en la
gestión.
136
Este principio contiene una valoración de autonomía y descentralización, capacidad
de los ciudadanos para diseñar políticas y tomar decisiones, del diálogo, democracia
participativa y la auto-regulación.
Rodríguez-Arana Muñoz apunta (2012) que este principio limita la operatividad del
poder estatal y responsabiliza a las personas del cumplimiento de sus fines vitales y
sociales. Con Messner, plantea que éste tiene tres importantes consecuencias:
a) Un sistema social es tanto más perfecto cuanto menos impida a los individuos la
consecución de sus propios intereses,
b) Es tanto más valioso cuanto más se utilice la técnica de la descentralización del
poder y de la autonomía de las comunidades menores, y
c) Será más eficaz cuanto menos acuda a las leyes y más a la acción de fomento y a
los estímulos para alcanzar el bien común.
137
El Estado sólo debe ejercer actividad empresarial, por cuenta propia o asociado con
el sector privado, para asegurar el acceso de la población a bienes y servicios básicos o
promover la economía en áreas o circunstancias en que el capital privado no tenga
eficacia.
Este principio data del año 1976 y aparece en el Acta Única Europea, del primer
tratado de la comunidad, específicamente en materia ambiental. (Muñoz Machado,
2005).
2.2.11.-Principio de Transparencia
2.2.11.1.-Introducción
138
Está consagrado en la Ley 247-12, del 14 de agosto de 2012, Orgánica de la
Administración Pública (artículo 12.11). Los ciudadanos tienen derecho a ser
informados de manera oportuna, amplia y veraz sobre la actividad administrativa y los
resultados de la gestión pública, para posibilitar el control social.
Es un derecho humano según la Corte IDH (Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile.
19-09-2006), por tanto, una prerrogativa jurídica universal, inalienable e incondicional,
previa al derecho positivo e inherente a toda persona.
2.2.11.3.-Información
139
emisor o receptor); c).-Vigencia (¿Es actual o desfasada?) y c).-Validez (confiabilidad
de la fuente).
2.2.11.4.-Publicidad
140
La justicia puede requerir a los periodistas como testigos, están obligados a informar
a la autoridad cuando conozcan de una trama criminal, pueden ser juzgados y
condenados por delitos relacionados con la información, tales como falsedad en
escritura, robo de documentos e imágenes, o injuria.
Ese deber del medio, sin embargo, no impide ni le prohíbe insertar en la nota
rectificativa una acotación u opinión en torno a las razones por las que entendió veraces
los datos publicados. (SCJ, sentencia No. 228, de fecha 25-06-2008).
141
Esos límites son el respeto al honor, la intimidad, la dignidad y la moral de las
personas; la protección de la infancia y la juventud, el orden público y la seguridad
nacional.
En caso de conflictos con otro derecho fundamental, duda o vacío legal, el Derecho
de Acceso a la Información Pública tiene primacía.
Igualmente, como un medio para el debate público sólido e informado que garantice
recursos efectivos contra los abusos gubernamentales y prevenga la corrupción. Sólo a
través de este acceso, los ciudadanos podrán cuestionar, indagar y considerar el
cumplimiento adecuado de la función pública. (Corte IDH. Caso Claude Reyes y otros
Vs. Chile, sentencia del 19-9-2006, Serie C, No. 151).
a) Máxima divulgación.
142
En principio, toda información pública es accesible. El derecho al acceso a la
información es la regla, el secreto es la excepción.
b) Buena Fe.
Los sujetos obligados y órganos jurisdiccionales deben cumplir, al interpretar las
normas, con los propósitos del derecho de acceso a la información.
Sujetos obligados son las autoridades públicas de todas las ramas del poder, los
órganos autónomos de todos los niveles del gobierno, los funcionarios públicos y las
organizaciones que operen con fondos públicos. Incluso, empresas comerciales de
capital público, sin importar su cuota social púbica.
c) Restricción condicionada.
Los requisitos para restringir el derecho son: Verdadera excepcionalidad;
Consagración legal (previa, expresa, precisa, clara y limitada); Objetivos legítimos
(contestes con los propósitos de la CIDH y con los significados de orden público y
seguridad nacional en la democracia).
143
protegido sea más importante que el interés público de contar con la información) y
Temporalidad (el régimen de restricciones debe fijar un plazo razonable, a cuyo
término, la información será pública).
144
adoptar normas, políticas y prácticas para conservarla y administrarla de manera
adecuada.
Es uno de los tres principios más importantes del Derecho Administrativo, junto a
los de Igualdad y Legalidad, con los que, en esencia, tiene una estrecha vinculación.
Implica que el ciudadano sólo está sujeto a la norma jurídica, la que, como
expresara Jean Jacques Rousseau, en su Discurso sobre el origen de las desigualdades
entre los hombres (1755), representa el “yugo saludable y suave que llevan las cabezas
más orgullosas tanto más dócilmente cuanto que están hechas para no llevar ningún
otro”.
145
Una de las manifestaciones de este principio es la obligación de los tribunales de
resolver los casos individuales según un criterio general de interpretación y aplicación
de la legalidad.
No significa que los jueces interpretarán la norma con igualdad absoluta, que
suponga un tratamiento idéntico para cada supuesto fáctico, pues la realidad social es
dinámica y justifica cambios legislativos y en los criterios de interpretación. El
Principio de Interdicción de la arbitrariedad exige, sin embargo, que esos cambios sean
motivados con suficiencia.
146
Este principio sustenta el control de los abusos, incluso, en el marco del control
judicial, cuando el ejercicio de la discrecionalidad desborde su fundamento, en el
ejercicio de ese poder en torno al cual la Administración goza de libertad de elección.
147
2.2.12.4.-Interdicción de la arbitrariedad en la Constitución
“Toda autoridad usurpada es ineficaz y sus actos son nulos. Toda decisión
acordada por la requisición de la fuerza armada es nula”.
148
La obligación de motivar las decisiones está contenida, en la normativa
supranacional, en el artículo 25 de la Convención Americana de Derechos
Humanos (…). La motivación de la sentencia es la fuente de legitimación del
juez y de su decisión. Permite que la decisión pueda ser objetivamente valorada
y criticada, garantiza contra el prejuicio y la arbitrariedad, muestra los
fundamentos de la decisión judicial, facilita el control jurisdiccional en ocasión
de los recursos; en vista de que la conclusión de una controversia judicial se
logra mediante sentencia justa, para lo cual se impone a cada juez, incluso con
opinión disidente, la obligación de justificar los medios de convicción en que la
sustenta, constituyendo uno de los postulados del debido proceso. (Tribunal
Constitucional. Sentencia TC/0009/13, del 11 de febrero del 2013).
149
Deriva del principio de Seguridad Jurídica, según el cual el ciudadano goza de
protección efectiva para su persona, bienes y derechos.
2.2.13.1.-Origen
150
De determinarse en el futuro que en el caso concreto la persona actuó ilegalmente, la
Administración tendrá que ponderar si procede eliminar una ventaja jurídica que el
administrado haya deducido y en caso que proceda, si aplicar una indemnización.
Nada tiene que ver, por otra parte, con la facultad de innovación legislativa. (García
de Enterría-Fernández, 2006).
En caso de que la situación pueda ser resuelta con una compensación económica, la
confianza legítima se puede manifestar con una indemnización, a cambio de la cual
procede en derecho la revisión o revocación del acto, en razón de que el trasfondo del
principio es la protección del derecho, que así estaría cubierta.
151
a) Que la ilegalidad no sea atribuible al interesado. Es decir, que el acto no sea
resultante de un fraude, cohecho o intimidación;
2.2.14.-Principio de Buena Fe
2.2.14.1.-Noción.
Principio según el cual las personas deben actuar recíprocamente con lealtad en sus
relaciones jurídicas, lo que constituye una presunción general.
Es uno de los fundamentos del ordenamiento jurídico, limita los derechos subjetivos
y es un instrumento de integración e interpretación.
152
La Ley 107-13, del 6 de agosto del 2013, sobre procedimiento administrativo en la
República Dominicana, indica que las autoridades y los particulares presumirán el
comportamiento legal de unos con respecto a los otros en el ejercicio de sus
competencias, derechos y deberes (artículo 3.14).
Está sintetizado en la máxima latina Venire contra factum proprium non valet, que
significa la inadmisibilidad de actuar contra los propios actos, lo que se conoce como
Doctrina de los actos propios.
Miquel González, citado por Muñoz Machado, define los actos propios como los
que expresan de manera inequívoca el consentimiento de una persona para crear,
modificar o extinguir un derecho “causando estado o definiendo de un modo
inalterable” su situación jurídica.
153
a) Una conducta o comportamiento estable, reiterado, no un simple acto ocasional
o excepcional. La confianza debe resultar de actuaciones continuadas o que
pueda presumirse razonablemente que lo serán;
El artículo 1134 del Código Civil dice que las convenciones legalmente formadas
tienen fuerza de ley para aquellos que las han hecho, no pueden ser revocadas, sino por
mutuo consentimiento, o por las causas legalmente autorizadas y que deben ejecutarse
de buena fe.
154
2.2.15.-Principio de la Buena Administración
El concepto de Estado Social Democrático de Derecho implica que “el poder está
subordinado al orden legal”, el sistema jurídico procura fortalecer servicios, garantías y
derechos necesarios para la participación social plena.
Está basado en la promoción de los derechos sociales, que son los relacionados con
los más desfavorecidos, y en la obligación del Estado de actuar en beneficio de la
integración, evitar la exclusión y la marginación, a través de la compensación de las
desigualdades y la redistribución de la renta.
El gobierno está sujeto al régimen jurídico vigente, sus actividades y poderes están
regulados y controlados, sometido a un sistema de freno y contrapeso, para un adecuado
ejercicio del poder con respecto a la libertad individual.
155
Las funciones esenciales del Estado (Carta, 8) son la protección efectiva de los
derechos de la persona, el respeto a su dignidad y la obtención de los medios que le
permitan perfeccionarse de forma igualitaria, equitativa y progresiva, dentro de un
marco de libertad individual y de justicia social, compatibles con el orden jurídico, los
derechos de todos y el bienestar general.
Igualmente, en la Ley 107-13, del 6 de agosto del 2013, de Derechos de las personas
en sus relaciones con la Administración y de procedimiento administrativo de la
República Dominicana, que consagra en su artículo 4 el derecho a una Buena
Administración Pública.
Esas facultades se corresponden con las del artículo 41 de la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unión Europea, del 7 de diciembre del 2000.
156
Este derecho está cubierto por la acción constitucional de amparo (Constitución,
artículo 72, y Ley 137-11, Orgánica del TC y de los procedimientos constitucionales) y
por tanto, cualquiera puede reclamar ante los tribunales, personalmente o por
representante, la protección inmediata de este derecho, ante su vulneración o amenaza
por la acción u omisión de autoridad pública o de particulares.
157
Igualmente, pero en condiciones de universalidad y calidad, incluye el derecho de
acceso a servicios públicos, en el marco del principio de subsidiaridad; derecho de
elección y de preferencia; a opinar sobre el funcionamiento de los servicios; conocer las
obligaciones y compromisos que se deriven de éstos; a formular alegaciones en el
procedimiento; presentar quejas, reclamaciones y recursos; interponer recursos ante la
autoridad judicial sin necesidad de agotar la vía administrativa; conocer las
evaluaciones de los entes públicos y proponer medidas para su mejora.
158
Para evitar la entrega recurrente de documentos, el ciudadano firmará una
declaración responsable en que conste la permanencia de los datos recogidos en los
depositados con anterioridad. Cada dependencia administrativa debe archivar los
documentos presentados, localizables para evitar costos y abuso en la exigencia
documental.
2.2.16.-Regla de Autotutela.
Los particulares requieren que los tribunales reconozcan sus derechos y ordenen las
medidas para su aplicación concreta. En cambio, la Administración puede disponer por
sí misma de los medios para el reconocimiento de sus derechos, la ejecución de sus
actos, aplicar sanciones e incluso arbitrar sus propios conflictos con los administrados.
159
de ejecutoriedad de sus actos, puede ejecutarlos por sus propios medios cuando
no sean cumplidos voluntariamente por sus destinatarios. (2005, pág. 298).
Puede ejecutar sus decisiones, aún contra la voluntad de los afectados y dictar
medidas de coacción para hacerlas efectivas, sin autorización previa de un juez o
tribunal.
2.2.16.1.-Manifestaciones de la autotutela.
160
El solve et repete condiciona la facultad de impugnar un acto o resolución
administrativa al pago previo de la obligación, “pague y después recurra”. Es decir, si el
administrado está inconforme con un acto tributario, por ejemplo, debe primero pagar y
después recurrir, con la garantía de que la Administración, en caso de que resulte
ganancioso, le reembolsará su dinero. Esta regla no está vigente en la República
Dominicana.
161
En el Estado Constitucional, esos poderes extraordinarios de la Administración sólo
se justifican por su función instrumental y la necesidad de servir con eficacia el interés
general.
2.2.16.3.-Límites de la Autotutela
162
En el artículo 148, dispone la responsabilidad civil de las personas jurídicas de
derecho público y sus funcionarios o agentes por una actuación u omisión administrativa
antijurídica. En el 69.10, dispone la aplicación de la regla del debido proceso para toda
clase de actuación judicial y administrativa (Tutela efectiva administrativa).
163
(artículo 12.2), de Eficacia de la actividad administrativa (artículo 12.6) y
Responsabilidad civil y penal (artículo 12.17).
2.2.17.1.-Introducción
2.2.17.2.-Principio de Eficacia
164
El acto administrativo favorable se entiende eficaz a partir de la fecha de su emisión,
los que perjudiquen a los terceros, a partir de la notificación a los interesados del texto
íntegro de la resolución con indicación de las vías y plazos para recurrirlo. La prueba
del intento diligente de notificación en el lugar indicado por el interesado, previo a dar
por cumplido el trámite, corresponde a la Administración (Ley 107-13, artículo 12).
La publicación del acto podrá sustituir la notificación cuando los destinatarios sean
una pluralidad indeterminada de personas o existan procedimientos de concurrencia
competitiva, en el último deberá indicar el medio válido para la publicación.
El acto podrá sujetar su propia eficacia a una cláusula accesoria, siempre que
establezca término y condición (artículo 12, p III).
La eficacia es una arista de la Tutela Efectiva, que además del acceso del ciudadano
a la justicia, procura el cumplimiento cabal de las resoluciones de los órganos. Exige a
la Administración desprenderse por sí misma, de los obstáculos formales, evitar
decisiones inhibitorias, dilaciones o retardo y disponer el saneamiento de las
irregularidades procedimentales.
165
necesarias para garantizar los propósitos de la Administración (Hernández-Mendible,
2008).
2.2.17.3.-Principio de Jerarquía
El superior jerárquico controla los actos del órgano subalterno, a través del recurso
jerárquico; resuelve los conflictos de competencia entre órganos inferiores; delega y
avoca sus competencias; inspecciona e imparte órdenes e instrucciones dentro de los
límites del Principio de Juridicidad.
166
La obediencia debida está supeditada a la legitimidad de la orden. (Constitución,
40.15).
2.2.17.4.-Principio de Objetividad
2.2.17.5.-Principio de Igualdad
Igualdad significa sujeción de todos a la norma sin otra distinción que las resultantes
del interés general o la voluntad común.
2.2.17.6.-Principio de Transparencia
Este principio procura que los administrados puedan solicitar y recibir, conforme a
la ley, de la Administración, la información deseada. Está vinculado con los principios
de publicidad, rendición de cuentas, eficacia, participación en las políticas públicas y
167
responsabilidad. (Artículo 12, Ley 247-12) y al Derecho al libre acceso a la información
pública (Carta, 49.1).
2.2.17.7.-Principio de Economía
Este principio implica el deber de resolver por un solo acto todos los trámites que
por su naturaleza lo admitan, salvo la obligatoriedad de su cumplimiento sucesivo, y el
carácter no suspensivo de los incidentes, incluso los relativos a nulidad. (Brewer-Carías,
2012).
2.2.17.8.-Principio de Publicidad
168
La publicidad contiene el deber de la Administración de enterar al público y a los
interesados, aún de oficio, en forma sistemática y permanente, de sus actos, contratos y
resoluciones, a través de comunicaciones, notificaciones y tecnologías para la difusión
masiva.
2.2.17.9.-Principio de coordinación
Los entes y órganos deben colaborarse entre sí y con las demás ramas del Estado,
actuar coordinados, como un todo, para asegurar la realización de los propósitos
generales de la Administración.
Este principio implica que las autoridades deben concertar sus actividades con las de
otras instancias estatales, en el cumplimiento de sus cometidos y el reconocimiento de
derechos a los particulares (Brewer-Carías, 2012).
Procura evitar la segmentación, para que todos los componentes actúen con el
propósito cardinal de lograr los fines del Estado y por ende, articulados conforme al
Principio de Unidad.
169
2.2.17.10.-Principio de Responsabilidad
Podrá demandar a sus propios servidores para resarcirse por los perjuicios causados
por el dolo o falta grave sin excusa.
170
procederá su acción en repetición contra dicho funcionario y el Procurador General
Administrativo podrá incoarla aún de oficio, en su representación (artículo 91).
En los contratos que el Estado suscribe o en los permisos que otorgue e involucren
el uso y explotación de recursos naturales se considera incluida la obligación de
conservar el equilibrio ecológico, el acceso a la tecnología y su transferencia, así como
de restablecer el ambiente a su estado natural, si resultare alterado (Constitución, 67.4).
171
En cuanto a la responsabilidad estatal, la Ley 107-13 prevé un giro interesante. Es el
deber de indemnizar incluso en ausencia de un funcionamiento irregular de la
Administración, aunque sea como excepción a la regla.
Esta variable está sujeta a las circunstancias del caso y en especial a la naturaleza de
la actividad generadora de riesgos o existencia de sacrificios especiales o singulares de
ese ciudadano en beneficio del bienestar general producido por el ejercicio lícito de
potestades administrativas (artículo 57, p. I).
En principio, todos los ciudadanos deben contribuir con las cargas públicas (Carta,
75 y 243) en proporción a su capacidad.
2.2.17.10.2.-Reclamación
172
desde que se establezca su alcance definitivo, y si el daño deriva de la aplicación de un
acto declarado ilegal por sentencia definitiva, a partir de su fecha, amén de que el
demandante puede solicitar la indemnización en su recurso contra dicho acto (artículo
60).
La responsabilidad será solidaria cuando los culpables sean diversos entes públicos,
sin perjuicio de la acción de repetición entre ellos (artículo 58, p I). Conjunta y solidaria
entre los entes públicos y sus empleados cuando en la producción del daño medie dolo o
grave imprudencia (artículo 58, p. II).
173
La responsabilidad e indemnización por daños a terceros con motivo de una
construcción o explotación y las multas y sanciones por incumplimientos son cláusulas
fundamentales del contrato (artículo 57, p. II, acápites 11 y 13).
174
El principio de juridicidad (Ley 247, artículo 12.2) es una denominación corregida
del Principio de legalidad. Pese a que se interpreta ley como derecho, es admisible
precisar el significante, cuyo núcleo es la sujeción de la asignación, distribución y
ejecución de las competencias de los entes y órganos administrativos al derecho,
manifiesto en la Constitución, las leyes, los reglamentos y demás normas del sistema.
Los actos emanados de autoridad usurpada son nulos de pleno derecho (Carta, 73).
175
La racionalidad (artículo 12.8) está vinculada al principio de economía. Sujeta el
tamaño, organización y estructura de la administración a la proporcionalidad y
necesidad.
Como entes administrativos, los gobiernos locales se rigen por los principios y
reglas generales del Derecho Administrativo o de la Administración Pública.
176
trabajar en funciones atribuidas por la ley a otros entes de la Administración Pública, de
manera conjunta con éstos, sobre la base de una normativa nacional.
2.2.19.1.-Principio de Legalidad
Necesidad de ley previa para establecer tributos (Nullum tributum sine lege. No
taxation without representation), infracción tributaria, sanción o exigencia fiscal;
prohibición de la analogía para la creación de impuestos o exenciones, y el carácter de
orden público de la obligación tributaria (no puede ser derogada por convenciones entre
particulares ni entre éstos y el Estado).
177
b) Ayuntamientos.-Facultados para establecer arbitrios municipales dentro de su
demarcación (artículo 200).
Para Villegas, citado por García Vizcaíno (2007), el principio implica que la ley
contenga al menos los elementos básicos y estructurales del tributo (hecho imponible,
sujetos pasivos y elementos necesarios para la fijación del quantum, así como las
exenciones) y no limitarse a proporcionar “directivas generales” de tributación.
El precepto de que determinadas materias sólo pueden ser reguladas por la ley, por su
relevancia para la organización social y los derechos fundamentales, se corresponde con el
valor de la representatividad que encarna el Parlamento, instancia principal en el diseño de la
democracia liberal. Está ligado históricamente con las materias penal y tributaria.
2.2.19.2.-Principio de Igualdad
El tributo debe ser igual para los que están en condiciones de igualdad y desigual
para los que están en desigualdad.
178
La aplicación desigual de la norma tributaria está sujeta a que los términos de
comparación sean homogéneos y que la distinción en el trato no desborde los límites de
la proporcionalidad y evite resultados especialmente gravosos o desmedidos (Pérez
Arroyo, 2009).
2.2.19.3.-Principio de Generalidad
Nadie puede eludir o ser apartado del deber común de contribuir a la carga fiscal.
179
2.2.19.4.-Principio de Progresividad
Implica también que la tasa del tributo es proporcional a la capacidad económica. Los
que tienen más contribuyen en mayor proporción.
2.2.19.5.-Principio de Eficiencia
180
CAPÍTULO 3. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA LEGISLACIÓN
Esta Ley instauró un sistema de justicia retenida, pues los cinco jueces del tribunal
eran designados por el Poder Ejecutivo (artículo 11), y su rol principal era examinar la
legalidad de las actuaciones de la Administración Pública.
Contra los actos resultantes del ejercicio de facultades regladas por leyes,
reglamentos y decretos; constituyeran un ejercicio excesivo o desviado de su propósito
legítimo (desviación de poder) tratándose de facultades discrecionales, o que vulneraran
un derecho de carácter administrativo establecido con anterioridad a favor del recurrente
(Principio de confianza legítima).
Da facultad de cualquier persona física o jurídica, con interés legítimo (artículo 1),
para impugnar la revocación de los actos administrativos, cuando se diera después de un
año de su vigencia o no estuviera fundada en una disposición del propio acto (artículo
4).
181
En caso de que la decisión depende de consejos, comisiones o juntas, procede el
recurso, por causa de retardación, si éstos no sesionaran por un intervalo de treinta días,
salvo receso legal.
182
de los tribunales administrativos de primera instancia o de otros órganos con esencia tal,
sobre asuntos administrativos, tributarios, financieros y municipales.
Para Troncoso, data de la segunda mitad del Siglo XIX. En cualquiera de los
supuestos, sin embargo, lo cierto es que el estudio de esta rama es mucho más reciente
que la historia de lo que hoy conocemos como República Dominicana.
183
El Derecho Administrativo, por inferencia lógica, ha estado presente desde las
primeras formas societarias en la isla, pero imbricado en otras ramas previamente
delimitadas, tales como el Derecho Penal, Constitucional o Civil.
Está pendiente a la fecha (junio, 2015) la indicada ley, que adecue la jurisdicción a
la Constitución, a las leyes, los reglamentos y la jurisprudencia. El Ministerio de
Administración Pública (MAP) ha puesto en discusión un anteproyecto de ley
denominado “Ley sobre control judicial de la Administración Pública”.
Esta Ley derogaría la 1494, del 2 de agosto del 1947, G.O. 6673, y otros textos que
la modifican o complementan.
Difiere del arbitraje de Derecho común, puede ser voluntario u obligatorio (Ley
107-13, artículo 32, p I). Las normas generales del arbitraje lo suplen.
184
3.2.2.1. Procedimiento
185
Equivalente jurisdiccional por el cual las partes pueden obtener los mismos
resultados que con la jurisdicción civil, es decir, la obtención de una decisión que
finalice el conflicto con todos los efectos de la cosa juzgada (Tribunal Constitucional
Español. Sentencia 62/1991, del 22 -3-1991).
3.2.2.1. Fundamento.
Este principio expresa la libertad individual, garantía limitada por las necesidades de
la vida social, el orden público y las reglas de la moral, cuyo ejercicio absoluto, pudiera
conducir a la barbarie y a la anarquía.
Las leyes que interesan al orden público y a las buenas costumbres no pueden ser
derogadas por convenciones particulares (C Civil, artículo 6).
186
Para infracciones de consumo que no afecten el interés público, según estime Pro-
consumidor, las partes pueden optar por el arbitraje comercial. (Ley 358-05, del 9-9-
2005, de Protección al consumidor, artículo 30, párrafo).
Excluye los conflictos sobre el estado civil, dones y legados de alimentos, alojamiento y
vestidos; separación entre marido y mujer; tutela de menores, interdictos y ausentes; los
concernientes al orden público y en general, los que no sean susceptibles de transacción
(artículo 3).
Este texto reproduce el de los artículos 1103 y 1004 del Código de Procedimiento
Civil.
187
La Administración costeará los medios de pruebas acordados de oficio por los
árbitros (artículo 18, p I) y la remuneración de éstos (artículo 10, párrafo).
b) Contradicción.-El órgano garantiza que las partes puedan presentar sus puntos de
vista, conocer y rebatir los de su contraria.
Las partes eligen su árbitro (arbitraje simple) o sus árbitros (arbitraje complejo) de
una lista preparada por el Consejo Directivo (artículos 10 y 16, p II) y en este último, a
falta de acuerdo, cada una elegirá un árbitro, quienes designarán en consenso al tercero,
quien presidirá (artículo 16, p I).
Este principio rige también el arbitraje comercial (Ley 489-08, artículo 22.1).
188
En el arbitraje de consumo, empero, sólo los consumidores pueden solicitar el
procedimiento, ante el Director Ejecutivo de Pro-consumidor. No lo pueden solicitar los
proveedores, los árbitros (de oficio) ni los terceros (artículo 11, Reglamento 11).
Igual que para el arbitraje comercial y diferente que para el administrativo, este
procedimiento es siempre voluntario (artículo 14).
189
En el procedimiento arbitral de consumo, no se debe conocer de ninguna
controversia ni juzgar a las partes sin haberlas escuchado directamente o través de sus
representantes (artículo 15).
Los árbitros están obligados, una vez refrendados, a convocar audiencia. Las partes
pueden presentar oralmente o por escrito sus alegatos y petitorios, sea en una o varias
audiencias (artículo 17).
3.2.2.3. Procedimiento.
190
En el sistema español, por regla general el arbitraje de consumo es en equidad, en
cuyo caso los árbitros pueden prescindir de la motivación al dictar el laudo (Ley 60/2,
003). La Ley 489-08, de arbitraje comercial en la República Dominicana, dispone
(artículo 33.1) que los árbitros decidirán ex aequo et bono (en equidad) o como
amigables componedores sólo si las partes le han autorizado expresamente (autonomía
de la voluntad).
Las causales de recusación son las mismas del Derecho común (artículo 16, p IV).
191
determina según las reglas de la institución arbitral (arbitraje institucional) o los árbitros
(arbitraje ad hoc). Los árbitros pueden reunirse en cualquier otro lugar para la
instrucción o deliberación (artículo 24).
La Ley 13-07, del 5-2-2007, regla (artículo 7) la potestad del tribunal de lo contencioso-
administrativo para dictar medidas cautelares. En el arbitraje comercial (Ley 489-08, artículo
21) en cambio, la facultad para ordenarlas pertenece, en principio, a los árbitros (artículo
21.4).
Medida cautelar es el medio por el cual las partes obtienen de los árbitros o jueces
resoluciones que protejan provisionalmente sus intereses o preserven el objeto del
litigio, mientras se dicta un laudo definitivo que lo resuelva.
No son laudos las decisiones sobre cuestiones de simple instrucción o con relación a
las partes, sino órdenes de procedimiento, exentas de sus requisitos de forma, fondo,
reconocimiento y ejecución.
192
El laudo debe ser escrito y expresar lugar y fecha, generales de árbitros y partes,
resumen de hechos y alegatos, pruebas, las motivaciones y la decisión. Debe contener
además el término para su cumplimiento y las firmas de los árbitros (artículo 23).
Los causales de anulación son la invalidez del acuerdo para arbitraje o cláusula
compromisoria (acuerdo para someter alguna controversia al arbitraje); inobservancia
del debido proceso legal, manifiesta en violación al derecho de defensa; decisión extra
petita; irregularidad en la composición del colegio arbitral o en el procedimiento, con
respecto al acuerdo arbitral o la previsión legal; solución de cuestiones no arbitrables y
contravención al orden público (artículo 41).
193
3.2.3.- El arbitraje comercial
Para Capitant (1930), es la solución por una o varias personas (árbitros) de una
controversia que las partes les han sometido de común acuerdo, en virtud de una
convención anterior (cláusula compromisoria) o posterior al litigio (compromiso).
194
compromisos y transacciones, entre los asociados en razón de una compañía de comercio,
y las relativas a los actos de comercio entre cualesquiera personas (artículo 631).
195
3.3.-Ley 64-00, del 18 de agosto del 2000 (General de Medio Ambiente)
196
3.4.-Ley 200-04, del 28 de julio del 2004. (De Transparencia)
Los partidos políticos figuran entre los entes obligados, según el Reglamento No.
130-05, de fecha 25 de febrero del 2005.
Este ilícito penal (Ley 200-04, artículo 30) consiste en denegación, obstrucción o
impedimento, en forma arbitraria, del acceso del solicitante a la información pública.
Está penado con prisión (6 meses a 2 años) e inhabilitación por 5 años para el
ejercicio de cargos públicos, sin perjuicio de la acción civil.
El silencio del órgano requerido como su respuesta fuera del plazo legal, la
ambigüedad, parcialidad o inexactitud en su respuesta habilitaban la interposición de los
recursos (artículo 35).
197
El solicitante no conforme con la resolución del organismo podía ejercer los
recursos de reconsideración y jerárquico (artículo 36). En caso de insatisfacción, con la
solución, podía interponer el recurso contencioso-administrativo (artículo 39).
La ley dispone una protección y apoyo especiales de las autoridades públicas para
los medios de comunicación, por su importancia en la promoción de las libertades
públicas, por tanto les deben garantizar el acceso a documentos, actos administrativos
y demás elementos relacionados con la conducta de entidades y funcionarios. La
actividad de la prensa (artículo 22) tiene una función social.
a) Acción de Amparo (Ley 200-04, artículos 29; Reglamento, artículo 34).- Vía de
derecho autónoma procedente ante el Tribunal Superior Administrativo, no
supeditada al agotamiento de otra, disponible para el solicitante siempre que el
solicitado no ofrezca la información en las condiciones y tiempo establecidos, o
el órgano apoderado de un Recurso Jerárquico no fallare en el plazo legal.
En la resolución que obrare, el tribunal fijará un término para que el solicitado
resuelva la petición o entregue la información.
198
c) Recurso en sede judicial (Ley 200-04, artículo 28).-Si la decisión del superior
jerárquico tampoco le fuera satisfactoria, podrá recurrirla en un plazo de 15 días
hábiles ante la jurisdicción contenciosa-administrativa.
Conlleva prisión (06 meses a 02 años) e inhabilitación por cinco años para el
ejercicio de cargos en la Administración Pública. Sus elementos constitutivos son: a).-
Acto material de denegación, obstrucción o impedimento, b).-La arbitrariedad; c).-
Calidad de funcionario público o agente responsable, y e).-La intención.
En América Latina, por lo menos, ninguna otra ley de este tipo consigna tal ilícito penal.
Al crear este delito especial, parece que el legislador pretendió dimensionar la protección del
derecho a la información.
199
3.4.5.-Límites y restricciones para el suministro de la información
Límites en razón del interés público son también el que la entrega extemporánea de
la información pueda afectar el éxito de una medida oficial; la información pueda
afectar el funcionamiento del sistema bancario o el financiero, y que la entrega pueda
comprometer la estrategia procesal de la administración en una causa judicial o el deber
de sigilo del abogado o funcionario representante, con respecto a los intereses del
Estado.
200
comerciales o financieros, cuya revelación pueda perjudicar el interés nacional;
información cuya difusión pudiera perjudicar la estrategia del Estado en procedimientos
de investigación administrativa; informaciones cuyo conocimiento pueda lesionar el
principio de igualdad entre los oferentes o definidas en los pliegos de condiciones como
de acceso confidencial, en los términos de la legislación nacional sobre contratación
administrativa.
En cuanto a los límites en razón de intereses privados, la Ley señala los datos
personales cuya publicidad pudiera significar invasión de la privacidad personal.
201
Igualmente, cuando el acceso a la información solicitada pueda afectar el derecho a
la propiedad intelectual.
Los actos adoptados durante los Estados de Excepción (Constitución, 262-266) que
afecten irrazonablemente derechos fundamentales suspendidos son impugnables
también por esta vía.
Está regido por la Ley No. 137-11, Orgánica del Tribunal Constitucional y de los
procedimientos constitucionales (G. O. No. 10622, del 15-6-2011).
El juez del amparo tiene amplios poderes para instruir el sumario, recabar
evidencias y reclamar de cualquier funcionario público la entrega de documentos o
pruebas y en caso de resistencia imponerle un astreinte, o sea, una coacción económica.
Su decisión sólo es recurrible en revisión ante el Tribunal Constitucional.
202
La Ley 137-11 contempla además los procedimientos particulares de Amparo de
cumplimiento (artículo 104), Amparo colectivo (artículo 112) y Amparo electoral
(artículo 114).
La prensa tiene libre acceso a los juicios penales y puede incluso instalar equipos
técnicos para informar al público en la misma sala de audiencia, pero la ley contempla
algunas restricciones en interés de salvaguardar el orden público, la intimidad y el
interés superior de la infancia.
La publicidad del juicio significa que los actos procesales deben ocurrir a la vista del
público y en un lugar de libre acceso.
203
oficial legalmente autorizado o un secreto particular, comercial o industrial, cuya
revelación indebida conlleve una pena.
Con anterioridad al CPP, regía La Ley No. 6132, de Expresión y Difusión del
Pensamiento, del 15 -12-1962 (G.O. 8271), cuyo artículo 42 prohibía el uso de aparatos
de grabación sonora y cámaras de televisión o de cine en las salas de audiencias durante
los debates (juicio), so pena de multa entre RD$50.00 y RD$500.00.
204
3.4.9.-La transparencia y los menores de edad
La Ley 137-03 prohíbe disponer o divulgar por cualquier tipo de medio, la imagen y
los datos de niños, niñas y adolescentes en forma que afecte o pueda afectar su
desarrollo físico, moral, psicológico e intelectual, su honor y reputación; constituya
injerencia arbitraria o ilegal en su vida privada e intimidad familiar, o pueda
estigmatizar su conducta (artículo 2), so pena de reclusión (2 a 4 años), multa (3 a 10
salarios mínimos) e indemnización.
Está prohibida también la publicación por libros, medios de prensa, radio, cine u
otro medio de cualquier texto o ilustración concerniente a la identidad o personalidad de
los menores de dieciséis (16) años que estuvieren separados de sus padres o tutores,
persona o institución encargada de su custodia (Ley 6132, artículo 43).
La violación a este texto conlleva multa entre $50 y $300, sin perjuicio de sanciones
de tipo civil.
Iguales penas aplican para quienes publiquen datos o imágenes relativas al suicidio
de menores de edad (artículo 44).
La Ley No. 3324, del 16 de junio del 1952 (G.O. 7438) prohíbe la publicidad de
noticias y gráficas relativas a delincuencia, mendicidad y vagancia de menores de 18
años, bajo pena de multa ($10 y RD$50) para el director o responsable en periódicos,
revistas u otra clase de publicación.
205
el Derecho al Trabajo (artículo 62) y en la regla de libre contratación (artículo 2.2, Ley
10-91, del 7 -5-1991).
El periodismo es una profesión liberal (Ley 10-91, artículo 1), cuya característica
esencial es la posesión de un título oficial académico concedido por el Estado.
206
3.5.-Ley 423-06, del 22 de noviembre del 2006. (Orgánica de Presupuesto)
Igualmente, del uno por ciento de los ingresos corrientes estimados por el Gobierno
Central para imprevistos, por calamidades públicas (artículo 33).
207
3.6.-Ley 340-06, del 5 de diciembre del 2006. (Compras y contrataciones públicas)
El principio de Eficiencia tiene dos elementos: en la selección de las ofertas para las
compras y contratos se debe procurar la más conveniente para satisfacer el interés
general y cumplir los fines de la Administración. Los actos de las partes se interpretarán
de la manera más favorable al interés general (artículo 3.1).
208
El de equidad plantea la necesidad de equilibrio entre los intereses de los
contratantes, de manera que la primacía de los intereses generales representados por la
Administración no perjudique las empresas servidoras de bienes y servicios.
209
obligaciones y derechos de ambas partes, según la ley, su reglamento, los pliegos de
condiciones y el marco legal general.
3.7. -Ley 13-07, del 5 de julio del 2007. (De transición al control jurisdiccional de la
actividad administrativa estatal)
210
Reguló la responsabilidad patrimonial del Estado y sus organismos autónomos, del
Distrito Nacional y los municipios de la provincia Santo Domingo (artículo 1, párrafo).
3.8.-Ley 176-07, del 17 de julio del 2007. (Del Distrito Nacional y Los Municipios)
211
actuación de sus autoridades, funcionarios y empleados (artículo 113); el régimen de
infracciones y sanciones administrativas municipales y los plazos de prescripción
(artículos 117-121).
La Ley 41-08, Regula las relaciones de trabajo de los servidores públicos del
Estado, los municipios y los entes descentralizados y autónomos, en un marco de
profesionalización y dignificación (artículo 1).
212
Las funciones públicas en el Estado, los municipios y en las entidades públicas
autónomas están regidas por el régimen laboral administrativo o de la función pública.
Esta Ley incorpora el Ministerio de Administración Pública, como órgano rector del
empleo público, el fortalecimiento institucional de la Administración, el desarrollo del
gobierno electrónico y la evaluación de la gestión institucional (artículo 7).
La función pública excluye (el artículo 2) los cargos de elección popular, miembros
de la Cámara de Cuentas y de la Junta Central Electoral, a los empleados estatales
sujetos al régimen contractual del Código de Trabajo, y al personal militar y policial.
De libre nombramiento y remoción: Los de alto nivel, como son ministros, titulares
de organismos autónomos y descentralizados, así como otros de jerarquía similar o
próximos al Presidente de la República.
213
Los cargos de confianza: Son los secretarios, ayudantes, asesores y asistentes de
confianza de las máximas autoridades ejecutivas del sector público);
214
Incorpora la teoría de los entes y órganos administrativos, su definición, creación,
supresión o modificación, separación de las actividades de regulación y operación
(artículos 6 al 10).
3.10.-Ley 107-13, del 6 de agosto del 2013. (De los Derechos y Deberes de las
personas en sus relaciones con la Administración Pública y de Procedimiento
Administrativo)
215
Plasma los derechos y deberes de los particulares ante la Administración Pública,
traza el procedimiento administrativo ante los órganos de la Administración Pública
Central, organismos autónomos, entes y órganos de la Administración Local, y órganos
de los poderes Legislativo y Judicial con función o actividad administrativa, así como
de los órganos constitucionales, sin perjuicio de sus normas específicas (artículo 2).
216
Igualmente, la responsabilidad administrativa (subjetiva y objetiva) de entes,
órganos y funcionarios de la Administración (artículos 57-60); la simplificación
administrativa y la descarga burocrática (artículo 56).
217
El interesado los puede recusar y exigirles responsabilidad. El superior
jerárquico resolverá por resolución motivada la recusación.
218
• Expediente administrativo.-Es la suma indiciada y ordenada de documentos (físicos,
electrónicos y en cualquier soporte) sobre un asunto administrativo.
En los términos en que la ley los reconozca, pueden ser titulares de intereses
colectivos legítimos las entidades representativas de intereses económicos y
sociales (artículo 17, párrafo).
219
• Representación.-El interesado puede hacerse representar por persona con capacidad
para actuar, por constancia formal, comparecencia u otra forma legalmente
admitida. Es admisible provisionalmente la representación carente de acreditación,
bajo condición de subsanación oportuna (artículo 18).
220
El órgano debe recabar estudios, evaluaciones e informes legales, económicos,
medio-ambientales, técnicos y científicos pertinentes; considerar además las
alegaciones de los ciudadanos (artículo 31.2).
221
3.11.-Ley 358-05, del 19 de septiembre del 2005. (De Defensa del consumidor)
El Consejo tiene potestad reglamentaria, conoce los casos que le son sometidos vía
Recurso Jerárquico, emite consultas sobre reglamentaciones o medidas planteadas por
órganos reguladores sectoriales susceptibles de afectar derechos e intereses de los
consumidores y usuarios (artículo 17).
En cuanto a las medidas cautelares, el artículo 111 dice que la Dirección Ejecutiva
podrá aplicar, por resolución, en caso de alto riesgo para la salud y seguridad de los
consumidores y usuarios, y previa autorización judicial, la advertencia, el decomiso o
confiscación de productos, envolturas, material impreso, envases, etcétera; y la
prohibición de venta del producto o prestación del servicio.
222
Previa autorización y luego de que los tribunales competentes dicten sentencia
condenatoria, puede disponer la destrucción de productos, envoltura, empaques,
material impreso, etiquetas, etcétera, y el cierre del establecimiento.
Podrá disponer también (artículo 122) el cese de la actuación que se presume ilícita.
En la instrucción del caso, podrá pedir de oficio informes y actas, recabar pruebas y
realizar las investigaciones pertinentes para obtener pruebas edificantes, citar a las
partes, oír testimonios, trasladarse a lugares y realizar audiencias con las partes, testigos
y peritos, requerir el auxilio de la fuerza pública para hacer comparecer a la persona
renuente, regularmente citada.
223
La Ley incorpora la conciliación y el arbitraje para la solución extrajudicial de las
controversias entre consumidores, usuarios y proveedores, previo a agotar el
procedimiento administrativo ante la Dirección Ejecutiva.
La conciliación cursa ante uno de los agentes de conciliación designados a tal efecto
por el Consejo Directivo.
Indica que todo contrato de adhesión debe estar escrito en idioma español, con
caracteres legibles a simple vista, en términos claros y entendibles para los
consumidores y usuarios, y contener su aceptación expresa.
Igualmente que permitan al proveedor modificar sin previo aviso los términos y
condiciones contractuales; impongan discriminación, injusticia o causen desprotección;
remitan a leyes, reglamentos o normas sin especificar cuáles disposiciones aplican al
contrato o subordinen la conclusión de un contrato a la aceptación de prestaciones
suplementarias relacionadas o no con el objeto del contrato.
224
3.12.-Ley 42-08, del 25 de enero del 2008. (General de Defensa de la Competencia)
Está integrada por una Dirección Ejecutiva (órgano instructor) y por un Consejo
Directivo (órgano decisorio). Corresponde a la Dirección instruir y substanciar los
expedientes, coordinar las operaciones de la Comisión.
El Consejo puede revocar las medidas cautelares impuestas por la Dirección (órgano
instructor).
225
La Ley 13-07, del 5 de febrero del 2007, prevé (artículo) la medida cautelar como
competencia del órgano judicial. Mientras que la Ley 107-13, del 15 de febrero 2015, de
procedimiento administrativo, faculta (artículo 25) a la Administración (sede
administrativa) para adoptar medidas provisionales para asegurar la eficacia de la
resolución conclusiva.
La Dirección contará con treinta (30) días hábiles para decidir si la admite, inicia la
investigación y si la rechaza, emitirá desestimación motivada, impugnable por el
226
Recurso Jerárquico ante el Consejo (artículo 38), cuya decisión sólo es susceptible del
Recurso Contencioso-Administrativo (artículo 51).
Notificará en un término de tres (3) días hábiles la decisión que admite la denuncia
a todas las partes, con toda la documentación y publicará un extracto en su portal de
internet, para que cualquiera, con interés legítimo, pueda aportar información o
intervenir como tercero.
Parte interesada podrá solicitar una reserva de confidencialidad, parcial o tal, sobre
material probatorio calificado como secreto comercial, para lo cual se tomará en cuenta
la Ley 200-04, de Libre Acceso a la Información Pública.
Igualmente, pueden proponer pruebas, siempre que no sean las mismas recabadas
por la Dirección Ejecutiva. Las decisiones del Consejo con respecto a las pruebas son
impugnables por la vía de la Reconsideración.
Para garantizar la eficacia de sus resoluciones, podrá dictar medidas cautelares, tales
como orden de cese del acto o conducta presuntamente dañoso a la competencia o a
227
determinado agente económico, para lo cual podrá realizar audiencia y exigir previa
fianza, para responder a eventuales daños. Para asegurar el cumplimiento de la medida
cautelar, podrá imponer multa coercitiva.
En el artículo 52, literal d, indica “En general, conocer y resolver en última instancia
acerca de las acciones previstas en esta ley, contra las cuales se hayan agotado los
recursos contemplados en la misma”.
En este aspecto, la Ley 107-13, del 15 de febrero del 2015, dispuso (artículo 51) el
carácter optativo de los recursos en vía administrativa.
La Ley 42-08 menciona la jurisdicción penal en los artículos 55, 58 y 61, de manera
imprecisa y confusa.
En el artículo 58, la Ley dice que los Actos de desobediencia a los requerimientos
del Consejo Directivo de la Comisión serán castigados conforme al Código Penal,
obviando la regla de la tipicidad. En el artículo 61.1 dice que los participantes, como
cómplices o encubridores en prácticas lesivas a la competencia, a título personal, de
funcionarios o representantes de una persona jurídica, serán castigados de conformidad
con el Código Procesal Penal.
228
Pone a cargo de la jurisdicción civil la persecución en sede judicial de la
competencia desleal (artículos 10 y 55).
229
La Administración Monetaria y Financiera, los reguladores y supervisores del
mercado de valores, seguros y pensiones ejercerán sus respectivas competencias
conforme con el principio de coordinación, siendo la Junta Monetaria, el ente dirimente
de los conflictos de competencias o discrepancias (artículo 1, literal d).
Esta ley organiza también la potestad reglamentaria de los órganos y entes del
sistema financiero y monetario (artículos 3, 4, 9 y 15), la potestad sancionadora (9, 66-
230
72), dispone un procedimiento sancionador administrativo de conformidad con los
principios del Derecho Administrativo, sin perjuicio de la responsabilidad penal o civil
de los funcionarios (artículo 80).
La Ley 13-07, del 5 de febrero del 2007, sin embargo, traspasó (artículo 1) las
competencias del citado tribunal y las del Tribunal Superior Administrativo (instituido
por la Ley 1494, del 1947) al Tribunal Contencioso Tributario, instituido por la Ley 11-
92, cuyo nombre sería en lo adelante Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo.
Con la Constitución del 2010, la jurisdicción retomó el nombre original (Ley 1494) o
sea Tribunal Superior Administrativo.
231
En la propia evolución de la jurisdicción. La ley 13-07, de 2007, traspasa al Tribunal
Tributario, instituido por la Ley 11-92, del 1992, las competencias otorgadas por las
leyes 1494, del 1947 (administrativas), 183-02, del 2002 (monetario-financiero) y 11-
92, del 1992 (tributarias) y lo rebautiza como Tribunal Contencioso Tributario y
Administrativo (artículo 1).
3.14.1.-Derecho Tributario
Rama del Derecho, afín al Derecho Administrativo, que estudia y organiza los
vínculos entre la Administración y los particulares con motivo de la obligación
tributaria.
La diferencia de esta rama, con respecto a las demás ciencias jurídicas, es su objeto
específico, que es la regulación de la relación tributaria. (ROSS BRAVO, 2009).
232
Es autónomo, con principios y reglas específicos, sin perjuicio de su sujeción a los
principios generales del Derecho y aún a los del Derecho Administrativo, en tanto no
los contradigan.
3.14.2.-Tributo. Noción
Para el Código Tributario Modelo para América Latina (artículo 13) es la prestación
en dinero que el Estado exige, en ejercicio de su poder de imperio, para el cumplimiento
de sus fines. Para la Ley General Tributaria, de España (artículo 2.1, párrafo I) ingreso
público consistente en prestación pecuniaria exigida por una Administración Pública
como consecuencia de la realización del presupuesto de hecho al que la ley vincula el
deber de contribuir, para obtener los recursos necesarios para el sostenimiento de la
carga pública.
Para la doctrina (Pérez Royo, 2009) tributo es una prestación pecuniaria exigida por
un ente público, contributiva y coactiva. Es esencial el procedimiento de imposición,
una serie de actos y situaciones unificadas por su propósito típico, la obtención del
ingreso tributario por la hacienda pública.
3.14.3.-Clasificación
Tipo de tributo cuya obligación tiene como hecho generador una situación
independiente de toda actividad estatal relativa al contribuyente (Código Modelo,
artículo 15).
233
El Código Modelo (artículo 16) es el tipo de tributo cuya obligación tiene como
hecho generador la prestación efectiva o potencial de un servicio público
individualizado en el contribuyente y cuyo producto no debe tener un destino ajeno al
servicio que constituye el presupuesto de la obligación.
En la definición del Código Modelo (artículo 17) es el tributo cuya obligación tiene
como hecho generador beneficios derivados de la realización de obras públicas o de
actividades estatales y cuyo producto no debe tener un destino ajeno a la financiación de
las obras o las actividades que constituyen el presupuesto de la obligación.
3.14.4.-Historia
El pago de tributos data de tiempos remotos. Los vencedores los imponían a los
vencidos, de ahí la definición que aporta Capitant (1930). Bajo las monarquías, la nobleza
se nutría del tributo de los súbditos. Entre los registros más antiguos, figuran los egipcios y
romanos.
Los recaudadores (publicanos) tenían una ralea similar a las meretrices en cuanto a
la fama pública, como se advierte en Los Evangelios: “Vino el hijo del hombre, que
come y bebe, y dicen: He aquí un hombre comilón, y bebedor de vino, amigo de
publicanos y pecadores”. (S. Mateo 11:19)
“Les aseguro que los publicanos y las prostitutas van delante de ustedes hacia el
reino de Dios. Porque Juan fue enviado a ustedes a señalarles el camino de la justicia, y
no le creyeron, pero los publicanos y las rameras le creyeron”. (S. Mateo 11:32).
3.2.14.1.-Derecho Tributario
Rama del Derecho, afín al Derecho Administrativo, que estudia y organiza los
vínculos entre la Administración y los particulares con motivo de la obligación
tributaria.
234
En general, se ocupa de los fundamentos teóricos de la imposición. En su parte
especial, de los regímenes particulares de cada tributo, los procedimientos de gestión
administrativa para la recaudación y de los medios administrativos penales de represión
y persuasión.
La diferencia de esta rama, con respecto a las demás ciencias jurídicas, es su objeto
específico, que es la regulación de la relación tributaria. (ROSS BRAVO, 2009).
3.2.14.2.-Tributo. Noción
Para el Código Tributario Modelo para América Latina (artículo 13) es la prestación
en dinero que el Estado exige, en ejercicio de su poder de imperio, para el cumplimiento
de sus fines. Para la Ley General Tributaria, de España (artículo 2.1, párrafo I) ingreso
público consistente en prestación pecuniaria exigida por una Administración Pública
como consecuencia de la realización del presupuesto de hecho al que la ley vincula el
deber de contribuir, para obtener los recursos necesarios para el sostenimiento de la
carga pública.
Para la doctrina (Pérez Royo, 2009) tributo es una prestación pecuniaria exigida por
un ente público, contributiva y coactiva. Es esencial el procedimiento de imposición,
una serie de actos y situaciones unificadas por su propósito típico, la obtención del
ingreso tributario por la hacienda pública.
235
3.2.14.2.1.-Clasificación
Tipo de tributo cuya obligación tiene como hecho generador una situación
independiente de toda actividad estatal relativa al contribuyente (Código Modelo,
artículo 15).
En la definición del Código Modelo (artículo 17) es el tributo cuya obligación tiene
como hecho generador beneficios derivados de la realización de obras públicas o de
actividades estatales y cuyo producto no debe tener un destino ajeno a la financiación de
las obras o las actividades que constituyen el presupuesto de la obligación.
3.2.14.2.2.-Historia
El pago de tributos data de tiempos remotos. Los vencedores los imponían a los
vencidos, de ahí la definición que aporta Capitant (1930). Bajo las monarquías, la nobleza
se nutría del tributo de los súbditos. Entre los registros más antiguos, figuran los egipcios y
romanos.
Los recaudadores (publicanos) tenían una ralea similar a las meretrices en cuanto a
la fama pública, como se advierte en Los Evangelios: “Vino el hijo del hombre, que
236
come y bebe, y dicen: He aquí un hombre comilón, y bebedor de vino, amigo de
publicanos y pecadores”. (S. Mateo 11:19)
“Les aseguro que los publicanos y las prostitutas van delante de ustedes hacia el
reino de Dios. Porque Juan fue enviado a ustedes a señalarles el camino de la justicia, y
no le creyeron, pero los publicanos y las rameras le creyeron”. (S. Mateo 11:32).
237
municipales en beneficio de particulares, excepto las autorizadas por la ley o por
contratos aprobados por el Congreso Nacional.
Estas excepciones sólo aplican para obras o empresas hacia las que convenga atraer
la inversión de nuevos capitales para el fomento de la economía nacional o para
cualquier otro propósito de interés social.
Esos derechos son transferibles mediante contratos, pero sujetos a la ratificación por
el Congreso Nacional.
Esos tributos no pueden colidir con los impuestos nacionales, con el comercio
intermunicipal o de exportación ni con la propia Constitución. Las controversias
surgidas en esa materia será competencia de la jurisdicción contencioso-administrativa.
Los principios del régimen tributario local, según la Ley 176-07, del 17-07-2007,
son:
238
3.2.14.4.-Administración Tributaria
Institución estatal encargada de recaudar los tributos, aplicar y dictar las normas
tributarias generales, determinar la obligación tributaria, fiscalizar y sancionar dentro
del marco constitucional y legal, cuyos entes son las direcciones generales de Impuestos
Internos (DGII) y de Aduanas (DGA). (El término dirección, propio para los órganos
descentralizados, no se corresponde con su autonomía).
3.2.14.5.-Administración interna
3.2.14.6.-Aduana
Institución pública encargada de recaudar los impuestos a las mercancías que entran
o salen del territorio nacional.
La Ley 3289, del 14 de febrero de 1953, G.O. 7529, del 25 de febrero 1953, rige la
gestión aduanal, tipifica las infracciones penales relacionadas. Ej. El Contrabando
(contra significa opuesto; bando, ley o reglamento) y define las facultades y calidades
de los oficiales aduanales como miembros de la Policía Judicial.
239
Esta ley fue modificada parcialmente por las leyes No. 226-06 de fecha 19-07-
2006, que otorga personería jurídica y autonomía presupuestaria a la Dirección
General de Aduanas (DGA), y la No. 424-06, del 20-11-06, sobre implementación del
tratado de libre comercio entre la República Dominicana y los Estados Unidos (DR-
CAFTA).
Las oficinas aduanales funcionan por lo general en los límites territoriales, como son
los puertos y aeropuertos de la República.
a) Competencia (C. Tributario, artículos 198, P., 219 y 233).-Los delitos tributarios
son de la competencia de la Jurisdicción Penal Ordinaria.
240
c) No Cúmulo (C. Tributario, artículo 206).-Para los delitos tributarios rige la regla
del no cúmulo de penas, no así para las faltas tributarias, cada una de las cuales será
independientemente perseguida y sancionada.
Para la infracción continua, el plazo corre a partir del día siguiente al del día en que
haya cesado su comisión.
En ese plazo prescribirán también los intereses moratorios por el no pago oportuno
de la sanción tributaria.
Aplican de manera supletoria las normas del derecho penal común (artículo 228).
241
El ejercicio de la acción penal por delitos tributarios no suspende los procedimientos
administrativos de aplicación y cumplimiento de las sanciones por infracción. Ni la
solución en uno de los procedimientos producirá efectos en el otro ni tampoco con
respecto a la sanción aplicada (artículo 231).
g) Agravantes y atenuantes generales (artículo 222).-Agravantes son la reincidencia
o reiteración y la calidad de funcionario público del autor. Pueden agravar o atenuar la
pena, según el caso, el grado de cultura y el conocimiento que tuvo o debió tener el
autor sobre la norma violada; la importancia del perjuicio fiscal, las características de la
infracción, la conducta del imputado en el esclarecimiento del caso y el grado de culpa o
de intención.
3.2.14.7.2.-Faltas tributarias
242
licencia para determinadas actividades; Obligación de llevar ciertos libros o
registros, etcétera. Sanción: Multa fiscal (05 a 30 salarios mínimos).
243
c) Procedimiento (artículos 69-79).-Si la falta consiste en declaraciones o pagos
extemporáneos, la Administración actuará sin procedimiento previo, el interesado sólo
podrá intentar la acción en repetición o reembolso de la sanción pecuniaria pagada
(artículo 69, Párrafo).
244
El Ministerio Público podrá ordenar la conducencia, a solicitud de la administración
tributaria, de quienes rehúsen sus requerimientos, dicho apremio no puede durar más de
48 horas y será suspendido tan pronto el conducido cumpla sus obligaciones tributarias
o cese el interés de la diligencia (artículos 40 Constitución; 44 y 190-196 C. Tributario).
Las personas jurídicas son sancionables directamente (artículo 212); la acción para
perseguir la aplicación de sanciones por faltas tributarias prescribe a los tres (03) años a
245
partir de la fecha de la violación (artículos 21b y 226); y las sanciones pecuniarias por
faltas tributarias no son redimibles con prisión (artículo 224).
Cualquier persona, física o moral, con interés legítimo, tales como contribuyentes,
responsables, agentes de retención, de percepción o de información pueden recurrir por
esta vía, bajo las siguientes condiciones:
3.2.14.10.2.- Recurso de Casación (artículo 176 C. Tributario, y Ley No. 3726, del
29-12-1953)
246
3.2.14.10.3.-Recurso de Revisión (artículos 167-171 C. Tributario)
Los artículos 140, modificado por la Ley 227-06, G. O. 10369, y 187 tienen una
redacción casi idéntica. Del párrafo único del artículo 140, que dice que el recurso
procederá cuando la Administración no dictare resolución definitiva, se infiere que el
Recurso de Retardación procede cuando el Tribunal Contencioso Tributario no resuelva
247
un recurso o acción, en el término de los tres (03) meses, después de agotado el trámite
o cuando dicho trámite se paralice por causas ajenas al interesado.
(La Ley 137-11, del 13 de junio 2001, establece (artículo 75) que procede el amparo
constitucional ante la jurisdicción contencioso-administrativa contra los actos u omisiones de
la Administración Pública).
Vía de derecho por la cual el contribuyente u obligado que estime incorrecta o injusta
la estimación de sus rentas, del impuesto o de los ajustes, solicita a la Administración
Tributaria que la reconsidere.
248
3.2.14.10.7.- Acción en repetición o reembolso del pago indebido o excesivo
(artículos 68 y 141, P. I)
Vía de derecho con que cuenta el que pagó un tributo excesivo o no debido para
reclamar su devolución, primero ante la Administración Tributaria y si ésta no
obtempera, ante la Jurisdicción Contenciosa Tributaria.
Acción del deudor ante la Administración Tributaria dentro de los cinco días
siguientes a la notificación de un requerimiento de pago tendente a un procedimiento
ejecutivo tributario.
249
la posesión de un privilegio sobre éstos en virtud de una pensión alimenticia o una
deuda salarial (artículo 28).
La tercería ordinaria es una vía a favor de una persona perjudicada en sus derechos
por una sentencia, sin que ella ni sus representados hubieren sido citados o puestos en
causa (artículo 474, C. Procedimiento Civil).
La primera ley, con relevancia en la materia, es precisamente la 1494, del 1947, que
crea la jurisdicción contencioso-administrativa, estableciendo los jueces que dirían el
derecho de la Administración Pública.
250
No es antojadizo, sin embargo, el criterio de que las perspectivas más promisorias
para la consolidación de esta rama jurídica están fundadas en la jurisprudencia, que
avanza más rápido que el constituyente, el legislador y el jurisconsulto; que los alimenta
a todos y extrae de la práctica social los valores y principios jurídicos de mayor
permanencia.
De esa relevancia histórica resulta que, aún en el contexto actual, en que coexiste con
la Corte de Casación y el Tribunal Constitucional, dicha jurisdicción destaca como
epicentro del contencioso-administrativo, con una producción jurisdiccional de calidad.
251
La Corte de Casación que, hasta la Constitución del 2010, tenía competencia en
materia constitucional (artículo 67.1, Carta de 1994, control concentrado), ha jugado su
papel de orientación en la materia, con énfasis en la composición de la sala a partir de
1996, sobre inconstitucionalidad del solvet et repete (Sentencia del 19-7-2000),
discrecionalidad y arbitrariedad (Sentencia del 18-9-2014), carácter vinculatorio de la
casación administrativa (Sentencia del 2-11-2014), función pública (Sentencia del 31-1-
2014), papel activo del juez administrativo (Sentencia 11-2-2015) y potestad
reglamentaria extendida (Sentencia 15-3-2006).
4.1.-Acto Administrativo
252
legalidad de los actos de la Administración Pública a los tribunales, lo cual
debe combinarse con el artículo 165.2 del texto constitucional que, a su vez,
otorga competencia a la jurisdicción contencioso-administrativa para
“conocer los recursos contenciosos contra los actos, actuaciones y
disposiciones de autoridades administrativas, contrarias a Derecho, como
consecuencia de las relaciones entre la Administración del Estado y los
particulares (…) Sobre este último aspecto en doctrina se ha llegado a
establecer que cuando el artículo 165.2 de la Constitución emplea la
denominación “contrariedad al derecho” esto implica contrariedad a la
Constitución, y además, a las leyes y demás fuentes del Derecho, por lo que
la impugnación de los actos administrativos por razón de
inconstitucionalidad es una competencia de los tribunales de la jurisdicción
contencioso-administrativa y no puede corresponder a la jurisdicción
constitucional. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0073/12, d/f 29 de
noviembre del 2012).
Tribunal Constitucional.
(…) los actos administrativos de carácter normativo y alcance general son
susceptibles de ser impugnados mediante acción directa (de
constitucionalidad), pues al tratarse de un control abstracto o de contenido
de la norma, el Tribunal Constitucional verifica si la autoridad pública
responsable de producir la norma observó los valores, principios y reglas
de la Constitución de la República y del Bloque de Constitucionalidad
(supremacía constitucional).
(…) los actos administrativos de efectos particulares y que sólo inciden en
situaciones concretas, deben ser tutelados mediante la Acción de Amparo si
se violan los derechos fundamentales (artículo 75 de la Ley 137-11) o por la
Jurisdicción Contencioso-Administrativa en caso de violarse situaciones
jurídicas o derechos no fundamentales dentro del ámbito administrativo,
estando la decisión final sujeta a un recurso de revisión constitucional de
sentencias (artículo 53 de la Ley 137-11), por lo que no escapa en ningún
caso al control de la justicia constitucional.
(…) los actos administrativos producidos en ejecución directa e inmediata
de la Constitución y en ausencia de una ley que los norme, aún no ostenten
253
un alcance general o normativo, pueden ser impugnados mediante la
acción directa de inconstitucionalidad al tratarse de actuaciones que la Ley
Sustantiva ordena realizar bajo ciertas formalidades de tiempo o modo y a
los fines de que se garantice la supremacía constitucional, el Tribunal
(Constitucional) debe verificar el cumplimiento íntegro y cabal del mandato
constitucional. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0041/13, del 15 de
marzo del 2013).
4.1.2.-Definición
Corte de Casación
Corte de Casación.
254
Considerando, que del estudio de la sentencia impugnada y del acto que
fuera recurrido ante dicha jurisdicción se advierte, que al decidir como
consta en su sentencia: “Que la comunicación núm. 00000056 es un acto
que no impone al recurrente ninguna carga o gravamen sobre sus
derechos, limitándose a enunciar el fiel cumplimiento de las sentencias
dictadas por este tribunal” y que “la comunicación impugnada constituye
un acto preparatorio interno de la Administración y no un acto
administrativo”, los jueces del Tribunal Superior Administrativo dictaron
una decisión atinada sin incurrir en los vicios denunciados por la parte
recurrente, ya que si bien es cierto que conforme a lo previsto en los
artículos 139 y 165 de la Constitución, le corresponde a la Jurisdicción
Contencioso-Administrativa, el conocimiento de los recursos contra los
actos, actuaciones y disposiciones de autoridades administrativas contrarias
al Derecho, como consecuencia de las relaciones entre la Administración
Pública y los particulares, no menos cierto es que esta tutela judicial debe
recaer sobre actos que califiquen como actos administrativos,
entendiéndose por estos a los actos emanados de la Administración que
generen un efecto vinculante con relación al administrado y produzcan un
efecto jurídico directo e inmediato sobre los intereses, obligaciones o
derechos de los administrados dentro de una situación específica concreta,
que conllevaría a una respuesta de éstos atacando dicha actuación
administrativa, mediante un recurso en sede administrativa o en sede
judicial, lo que evidentemente no aplica en la especie [...] (Corte de
Casación. Tercera Sala. Sentencia del 30 de diciembre del 2015).
10.2c (…) Los actos dictados por la Administración Pública son válidos y
contienen una presunción de legalidad, que es lo que permite a los
administrados realizar actuaciones e inversiones en base a los derechos
reconocidos, otorgados y protegidos por dichos actos. Tal permanencia es lo
que, en definitiva, provee de confianza y seguridad jurídica a los
255
administrados, sobre un acto que es ejecutivo, tiene eficacia jurídica, fuerza
obligatoria y que finalmente debe cumplirse en la forma en que fue dictado.
(…) para que un acto administrativo pueda dejar de tener los efectos que
por su naturaleza le acompañan, debe ser expulsado del ordenamiento
jurídico en las formas y por las razones constitucionales y legales
permitidas, como ha dicho previamente este tribunal, por ejemplo, siendo
“revocado por la Administración en cuestión o declarado nulo por la
Jurisdicción contencioso-administrativa”. (Sentencia TC/0094/14).
(…) Cuando se trata de actos administrativos que afectan derechos o son de
gravamen para el administrado, los mismos pueden, en principio, ser
revocados directamente por la Administración Pública que los dictó, con la
emisión de un nuevo acto de revocación, siempre que dicha revocación no
vaya en detrimento del interés público o contraríe el ordenamiento jurídico.
(…) Cuando se trate de actos administrativos que son favorables al
administrado, actos declarativos o actos que reconocen u otorgan
derechos, el principio es la irrevocabilidad de los mismos. Esto en razón de
que, como hemos señalado, los actos que crean derecho colocan al
administrado en una situación jurídica que le permite realizar actos en base
al acto otorgado por la Administración.
(…) No es posible para la Administración Pública revocar por sí misma un
acto administrativo, cuando se trata de un acto favorable para el
administrado, sin seguir los procedimientos constitucionales, y legales
propios. En nuestro ordenamiento jurídico, aún cuando no está vigente la
normativa 9 que contiene el proceso de declaración de lesividad de actos
favorables –contenido en el artículo 45 de la Ley núm. 107-13- el cual
permite la impugnación por parte de la Administración por ante la
Jurisdicción Contencioso-Administrativa de aquellos actos favorables que
resulten lesivos para el interés general, sí existen procedimientos legales
que pudieron y debieron ser agotados por la Administración Pública en este
caso. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0226/14, del 23 de septiembre
del 2014).
9
La Ley 107-13 entró en vigencia plena el 5 de febrero del 2015.
256
Tribunal Superior Administrativo.
[…] No obstante haberles sido adjudicados a la empresa G.I.S. y C, SRL,
mediante Acta Addendum expedida por el Comité de Licitaciones en fecha
8 de octubre del 2012, los lotes Nos. 7 y 8 de la Licitación Pública Nacional
No. ME-LPN-04-2012-GD del Ministerio de Educación, la institución
recurrida ha procedido mediante la Resolución No. 15-2013 a declarar nulo
el proceso de Licitación Pública Nacional señalado anteriormente, con lo
cual ha transgredido el criterio de irrevocabilidad de los actos favorables
al administrado, establecido por el Tribunal Constitucional en Sentencia
TC/0226/14, al perjudicar derechos que ya poseía la empresa recurrente,
hecho agravado al no haber sido notificada la empresa perjudicada por
dicha decisión, vulnerando el derecho de defensa de la hoy recurrente[…].
(Tercera Sala. Sentencia 00179-2015).
4.1.4.-Resolución Disciplinaria
Corte de Casación.
257
presente caso el acto recurrido constituía un acto administrativo que estaba
sujeto al control de legalidad por dicha jurisdicción, por lo que era
impugnable ante el tribunal a-quo, el Tribunal Superior Administrativo
decidió correctamente. (Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia del 11
de febrero del 2015).
4.3.-Administración Pública.
258
(…) los órganos administrativos tienen una legitimación pasiva
condicionada, pues resulta claro que el superior jerárquico, al participar en
el proceso, puede condicionar las pretensiones del ente subordinado por
razones de oportunidad, conveniencia o mérito. (Tribunal Constitucional.
Sentencia TC/0305/14, del 22 de diciembre del 2014).
4.4.-Arbitraje.
4.4.1.-Definición e interpretación.
Corte de Casación.
Considerando, que, sin embargo, antes de abordar el análisis puntual de la
cuestión sometida al escrutinio de esta instancia casacional, resulta útil y
conveniente realizar la interpretación de la medida previa a la acción
judicial prevista en los artículos 105 y siguientes de la referida Ley núm.
146-02, sobre Seguros y Fianzas, catalogada por dicha legislación como
“arbitraje”, ya que esta institución de derecho procesal para la solución
alternativa de conflictos jurídicos privados no se puede yuxtaponer ni
preceder, en principio, a la facultad jurisdiccional de los tribunales
ordinarios dirimentes de tales diferendos, como parece deducirse de esa ley
especial; que, en esa dirección es preciso entender por arbitraje la
institución de una justicia privada gracias a la cual los litigios son sustraídos
de las jurisdicciones de derecho común, para ser resueltos por individuos
revestidos de la misión de juzgar, conforme a las modalidades de ejercicio
que determine la ley, el cual puede ser realizado efectivamente de dos
maneras: sea permitiendo a las partes recurrir al arbitraje en tal o cual
materia, que es el arbitraje voluntario, sea decretando que determinada
orden del litigio será obligatoriamente sometida a árbitros, que es el
arbitraje forzado; que, cuando el arbitraje es voluntario descarta la
intervención de las jurisdicciones de derecho común por efecto de una
prorrogación convencional de competencia, en las mismas condiciones
como si se tratara de sustituir la competencia de una jurisdicción del Estado
a otra, y cuando el arbitraje es forzado, porque lo dispone la ley, lo único
que se le reduce como institución es el aspecto voluntario del arbitraje, que
259
le da un carácter esencialmente contractual. (Corte de Casación. Sala Civil.
30 de noviembre 2011. B.J. 1212, noviembre 2011).
4.5.-Arbitrios Municipales.
260
En la forma en que han quedado la estructura del gobierno y la
administración local de los municipios en el contexto de la aplicación
combinada de los artículos 199 y 201 de la Constitución, la solicitud de
autorización para la fijación de los arbitrios municipales dentro de los
distritos municipales debe ser planteada por las juntas de vocales a los
concejos de regidores del municipio al cual pertenece y no por el director o
directora de ese distrito. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0067/13,
d/f 18 de abril del 2013).
4.6.-Autonomía administrativa.
261
Al igual como ocurre en el presente caso (con la Ley 340-06, sobre
compras y contrataciones), otras normas legales, tales como la Ley 87-01,
que crea el Sistema Dominicano de la Seguridad Social, la Ley 10-07, de
Contraloría, la Ley 105-13, General de Salarios y la Ley 41-08, de
Función Pública, entre otras, les son aplicables en sus principios y
conceptos generales, pero no en los aspectos que impliquen una relación
de subordinación o dependencia administrativa con respecto del gobierno
central u otro poder, en la medida en que esto afecta su autonomía
constitucional.
Ello no significa, en modo alguno, que sus actuaciones se encuentren
exentas de control, pues la propia Carta Magna traza los lineamientos para
que sus actividades administrativas, al igual que las de los otros órganos
constitucionales, estén sometidas a supervisión y control: primero, a través
de la Cámara de Cuentas de la República; en su rol de órgano de control
fiscal externo; segundo, por la vía jurisdiccional que ejercen el Tribunal
Superior Administrativo, la Suprema Corte de Justicia y el Tribunal
Constitucional, en el marco de sus respectivas competencias; y tercero, del
Congreso Nacional a través de los mecanismos de control político,
legislativo y presupuestario. (Tribunal Constitucional. Sentencia
TC/0305/14, d/f 22 de diciembre del 2014).
4.7.-Casación Administrativa.
262
especie, que la sentencia impugnada ha incurrido en violaciones
constitucionales; que con este criterio la Suprema Corte de Justicia persigue
preservar la Supremacía de la Constitución proclamada en el artículo 6 de la
misma, así como su preeminencia sobre cualquier disposición del derecho
común que limite el derecho a recurrir, lo que en definitiva garantiza la
tutela judicial efectiva y el fortalecimiento del Estado Constitucional y de
Derecho que sostiene nuestro ordenamiento jurídico; por lo que se rechaza
este pedimento de inadmisibilidad al haber sido acogido el presente recurso
y ordenarse la casación de la sentencia impugnada. (Corte de Casación.
Tercera Sala. 23 de marzo de 2011, B. J. No. 1204).
263
especie el hecho de que la recurrente no tenga derecho para actuar
constituye un medio de inadmisión”;
Considerando, que de lo anterior se desprende que el Tribunal a-quo al
declarar la inadmisibilidad del recurso de que se trata bajo el fundamento de
la falta de calidad y de interés de la recurrente para obrar en justicia, realizó
una correcta interpretación y una buena aplicación del artículo 176, párrafo
III del Código Tributario, que le exige a dicho Tribunal que al fallar
nuevamente un asunto como Corte de envío sea conforme a la decisión de la
Suprema Corte de Justicia en lo que se refiere al punto de derecho juzgado;
que con esta disposición del referido artículo 176 se persigue salvaguardar
el rol de la Suprema Corte de Justicia como Corte de Casación, que es el de
mantener la unidad de la jurisprudencia nacional; que al decidirlo así dicho
Tribunal a-quo realizó una correcta aplicación de la ley sin incurrir en los
vicios denunciados por la recurrente, en consecuencia procede rechazar el
recurso de casación de que se trata por improcedente e infundado. (SCJ.
Cámaras Reunidas. 2 de noviembre 2005).
264
Tribunal Superior Administrativo como tribunal de fondo, ya que pretender
esto sería violentar la esencia del recurso de casación y alterar la función
de la Suprema Corte de Justicia, como Corte de Casación, en la que decide
si el fallo que se impugna ha sido dictado en consonancia con la ley o si ésta
fue infringida al dictarlo; por tanto, esta Suprema Corte de Justicia sólo se
concreta a establecer si los medios propuestos para obtener la casación
pedida provienen de cuestiones que fueron propuestas ante los jueces del
fondo, que han sido apoderados para conocer del debate y que el recurrente
entienda que dichos jueces, al juzgar los hechos han efectuado una
incorrecta aplicación del derecho […] (Corte de Casación. Tercera Sala.
Sentencia del 30 de diciembre del 2015).
4.8.-Concejo Municipal.
265
ya que no se trata de un asunto contencioso electoral ni un diferendo
interno entre partidos, sino de un acto que emana de una autoridad
administrativa, cuya impugnación, ya sea por la vía de amparo o por la vía
administrativa, debió ser conocida por el Tribunal de Primera Instancia del
Distrito Judicial de la provincia Valverde, en atribuciones contencioso
administrativas, de conformidad con los artículos 102 y 103 de la Ley núm.
176-07, el artículo 3 de la Ley núm. 13-07 y el artículo 117 de la Ley núm.
137-11. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0177/14, del 13 de agosto
2014).
4.9.-Constitucionalidad, Control
266
innecesarias tensiones institucionales. (Pérez Tremps, Pablo. Los procesos
constitucionales. La experiencia española. Palestra, Perú, 2006).
37. En todo esto va, además, la “seguridad jurídica” que supone la
“autoridad de la cosa irrevocablemente juzgada” de una decisión para las
partes envueltas en un proceso, de modo que, terminado un caso conforme
las posibilidades que provee la legislación, éste no pueda ser revisado sino
en casos muy excepcionales.
38. En este sentido, el recurso de revisión de decisión jurisdiccional
modula el principio de la autoridad de la cosa irrevocablemente juzgada,
en la medida en que permite al Tribunal Constitucional modificar una
decisión que tenga este atributo, a los fines de cumplir con su atribución de
salvaguardar los derechos fundamentales que sean violados en el marco
del proceso jurisdiccional ordinario. Pero, eso sólo puede ocurrir, como
hemos visto, en los muy específicos y excepcionales casos señalados. Esta
es, en efecto, una posibilidad que no puede estar –y no está- abierta para
todos los casos, sino sólo para aquellos que, superados los rigurosos filtros
que la ley impone, puedan acceder a este recurso, ser admitidos por el
Tribunal Constitucional y, consecuentemente, ser conocidos y decididos por
éste. (Tribunal Constitucional. TC/0209/13, del 21 de diciembre 2013.
(Voto disidente del magistrado Justo Pedro Castellanos Khoury).
267
interpretaciones jurisprudenciales de la ley u otras normas legales que
vulneren derechos fundamentales; 4) que introduzcan respecto a estos
últimos un problema jurídico de trascendencia social, política o económica,
cuya solución favorezca el mantenimiento de la supremacía constitucional.
(Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0160/15, del 6 de julio del 2015).
4.10.-Contrato Público.
4.10.1.-Competencia.
Corte de Casación.
4.11.-Debido Proceso
268
proceso respecto del cual debe exigirse su aplicación. Su análisis permite la
conclusión, de que en sede administrativa su aplicación deberá ser exigida
en los procedimientos administrativos sancionatorios y en aquellos que
puedan tener como resultado la pérdida de derechos de las personas.
(Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0201/13, del 13 de noviembre
2013).
269
[…] obtención e incorporación de las pruebas […] es una de las garantías
más importantes del proceso administrativo, que se constituye en reflejo
escrito de la actuación de la Administración y de la resolución o acto que se
dicte, para de esa forma poder ser valorada por el Juez o Tribunal, razón por
la que debe tener en cuenta, que el criterio de la “libre incorporación
probatoria” debe ir acorde con un debido proceso donde haya una
oportunidad de contradicción y de esa forma garantizar el derecho de
defensa. (Tercera Sala. Sentencia 00028-2015, del 17 de julio del 2015).
270
de la Unión Europea” 10. Este derecho se encuentra implícitamente en el
texto de nuestra Constitución, específicamente en los artículos 138, 139 y
146, los cuales se han concretizado legalmente en la referida ley orgánica
(Ley núm. 247-12), plasmando de forma más concreta en nuestro
ordenamiento este principio constitucional”. (Tribunal Constitucional.
Sentencia TC/0322/14, del 22 de diciembre del 2014).
4.13.- Derecho a la Información
4.13.1.-Restricción
Corte de Casación.
10
RODRÍGUEZ ARANA, Jaime. (2011). El derecho fundamental a la buena administración
de instituciones públicas y el Derecho Administrativo. En C.M. Ávila Rodríguez y F.
Gutiérrez Rodríguez (coordinadores). El derecho a una buena administración y ética
pública. Valencia. Tirant lo Blanch.
271
conceptos de seguridad nacional, orden público, etcétera, dentro del
sistema democrático; de necesidad, o sea que dichas restricciones sean
necesarias para satisfacer un interés público imperativo en una sociedad
democrática; de proporcionalidad, es decir, que la restricción sea
proporcional al interés que la justifica, que se demuestre que el acceso a la
información sea una amenaza efectiva y substancial al interés legítimo
protegido, y que se demuestre que el perjuicio a éste sea más importante
que el interés general de contar con la información pública; y de
temporalidad, que significa que las restricciones no deben ser permanentes,
sino que se debe fijar un plazo razonable, a cuyo término, la información
pública debe estar a disposición de la sociedad. (Corte de Casación.
Tercera Sala. Sentencia del 5 de diciembre 2012).
4.14.1.-Competencia.
Tribunal Constitucional.
4.15.-Discrecionalidad
272
Considerando, que el Tribunal a-quo expresa en los motivos de la sentencia:
1).- (…) los actos deben estar orientados en razón de una finalidad, y en el
caso de la especie la Superintendencia de Seguros emitió la Resolución No.
2485-09, en la cual expone el punto de su negativa en la autorización para
operar el negocio de seguros y reaseguro; evidenciándose del contenido de
la resolución, que la suspensión temporal obedece a razones atendibles, que
dicha Superintendencia ha suspendido temporalmente dichas
autorizaciones, lo que constituye una facultad dentro de las concedidas por
la ley a dicha Superintendencia, que lo hizo en el plazo concedido por el
tribunal, de manera escrita y motivada, ya que expresa en su comunicación,
que la misma es temporal y que obedece a una suspensión temporal de
autorizaciones, con lo que se satisface el voto de la ley, el ejercicio de una
facultad discrecional y con los motivos que le permitan al afectado conocer
las razones del rechazo;
(…)
Considerando, que ha sido criterio de esta Corte de Casación que la
discrecionalidad no significa arbitrariedad ni ilegitimidad, ni que la
Administración pueda actuar en contra de la normativa jurídica, como
alega la recurrente, sino que la facultad discrecional de la Administración
significa, que la propia ley, en aplicación del principio de legalidad
administrativa, le permite al Administrador que sea él quien aprecie la
oportunidad o conveniencia del acto a los intereses públicos, eligiendo con
cierta amplitud la situación de hecho ante la que se adoptará una decisión,
o la decisión que se adoptará ante una situación de hecho. (Corte de
Casación. Salas Reunidas. Sentencia del 18 septiembre 2014).
4.16.-Función Pública.
273
disposición contraria de la presente ley o de los estatutos especiales
aplicables a ellos (…), sin embargo, se aplica a los trabajadores que prestan
servicios en empresas del Estado y en sus organismos oficiales autónomos
con carácter industrial, comercial, financiero o de transporte”;
Considerando, que un examen de la Ley de su creación revela que la
Comisión Nacional de Energía es una institución autónoma oficial, con
personalidad jurídica y patrimonio propio, cuyas funciones esenciales son,
entre otras, las de elaborar, proponer y adoptar políticas y normas en el área
de su competencia, para el buen funcionamiento y desarrollo del sector de
energía; que las atribuciones confiadas por la Ley a la Comisión Nacional
de Energía no son de carácter comercial, ni industrial, financiero o de
transporte, razón por la cual, en principio, las relaciones de trabajo con sus
servidores no están regidas por el Código de Trabajo;
Considerando, que la mencionada ley ni su reglamento de aplicación
contradicen lo consagrado en el Principio III del Código de Trabajo, salvo
lo establecido en el artículo 23, del reglamento, que dispone que se regirán
por “las normas generales de trabajo” el Director Ejecutivo y tres
profesionales más, de alto nivel, pero sin especificar si tales normas
generales son las contenidas en el Código de Trabajo o en la Ley 41-08,
sobre Función Pública, puesto que nada impide que sea por los estatutos o
por resolución del Consejo Directivo, por uso o costumbre o por
convención entre las partes, una persona que labore en una empresa del
Estado u organismo autónomo, aún cuando no tenga carácter industrial,
comercial, financiero o de transporte, pueda beneficiarse de la aplicación
de las disposiciones que rigen para la materia laboral. (Corte de Casación.
Tercera Sala. Sentencia del 13 de mayo del 2015).
274
11 de la ley núm. 41-08 y de los artículos 425, 426 y 427 del Código de
Trabajo, que en conjunto prohíben a los servidores públicos incurrir en
actos calificados como faltas disciplinarias y que en el caso de la especie se
refería a la actuación de la hoy recurrida de ejercer en justicia la
representación de intereses privados que eran incompatibles con sus
funciones de servidora pública en el ministerio de trabajo”, dichos jueces no
examinaron este aspecto ni el alcance de los textos legales que le estaban
siendo invocados por la hoy recurrente para justificar la legitimidad de la
sanción que le aplicó a la hoy recurrida, sino que al examinar esta
sentencia se advierte que los jueces del tribunal a-quo se limitaron a
transcribir los indicados textos legales, pero sin establecer ningún
razonamiento jurídico que indique que estos elementos invocados por la
hoy recurrente para justificar la procedencia de dicha sanción, y que por lo
tanto constituían puntos esenciales para decidir el proceso, hayan sido
valorados en su justa dimensión por dichos magistrados, como era su deber,
a los fines de emitir una sentencia correctamente motivada, lo que no se
observa en la especie;
Considerando, que para justificar la anulación de la sanción de suspensión
temporal sin disfrute de sueldo, el tribunal a-quo tomó como uno de los
fundamentos legales de su sentencia el artículo 88 de la indicada Ley núm.
41-08, por entender que de acuerdo a dicho texto la suspensión de un
servidor público que esté siendo objeto de investigación será con goce de
sueldo, pero al decidir de esta forma, dicho tribunal se desvió de lo que
estaba siendo juzgado, ya que no ponderó la base legal en que se
fundamentó el Ministerio de Trabajo para sancionar a la hoy recurrida,
luego de concluido el procedimiento disciplinario abierto en su contra, fue
por violación al artículo 83, numeral 11 de dicha ley, así como de los
artículos 425 al 427 del Código de Trabajo, al incurrir en falta ética en su
desempeño profesional como servidora de dicho ministerio.
[…]
Considerando, que (…) el tribunal a-quo justificó erróneamente la
anulación de la sanción entendiendo que aunque la hoy recurrida reconoció
dicha falta, la misma no podía ser reputada como tal, por aplicación de lo
previsto en el indicado artículo 80, numeral 12, que excepcionalmente
275
permite que los servidores públicos litiguen judicial o extrajudicialmente
para defender sus propios intereses, los de su cónyuge y parientes de primer
grado, pero dichos jueces al decidir de esta forma, no repararon en que esta
excepción no es aplicable en el caso juzgado en la especie, ya que dicho
texto se refiere a controversias que involucren al servidor contra la
Administración Pública, que no es el caso ocurrente, ya que según se
advierte en la sentencia impugnada y así fue recogido por dichos jueces, “la
actuación de la hoy recurrida que se constituyó en una falta disciplinaria fue
por haber asumido la representación en justicia de un litigante privado en
materia laboral, que ella alegaba que era su pareja consensual en ese
entonces”; que esto indica que, contrario a lo decidido por dicho tribunal,
esta actuación no se corresponde con dicha excepción […]. (Corte de
Casación. Tercera Sala. Sentencia del 30 de diciembre del 2015).
276
incurrió en una actuación ilegítima, al separarlo arbitrariamente y sin
observación del proceso legal instituido a esos fines, y que, al decidir de
esta forma, el Tribunal Superior Administrativo dictó una sentencia
apegada al derecho, tutelando eficazmente los derechos que la normativa
legal le confiere a los empleados de carrera que han sido separados
injustificadamente y sin un debido proceso de sus cargos. (Corte de
Casación. Tercera Sala. Sentencia del 16 de julio del 2014).
277
dicho tribunal actuó apegado al derecho al estatuir que dicho despido fue
injustificado y consecuencialmente, acoger la demanda interpuesta por los
hoy recurridos y reconocerle el pago de su prestaciones laborales de la
forma dispuesta por el artículo 60 de la Ley de Función Pública núm. 41-
08, lo que no violenta la legalidad ni la irretroactividad de la ley, como
pretenden los recurrentes, ya que dichos derechos no fueron calculados en
base a lo dispuesto por una norma reglamentaria como erróneamente
entienden dichos recurrentes, sino que al examinar la sentencia impugnada
se advierte que dichos recurrentes, sino que al examinar la sentencia
impugnada se advierte que dichos derechos fueron calculados conforme a lo
previsto por el citado artículo 60 para los servidores de estatuto simplificado
y en el caso de los trabajadores cuyo tiempo de labores era anterior a la
vigente ley, sus derechos fueron calculados en base a la legislación anterior,
esto es, la Ley 14-91, que es la legislación antecesora de la Ley 41-08 y que
contenía normas análogas al respecto. (Corte de Casación. Tercera Sala.
Sentencia del 30 de diciembre del 2015).
278
República Dominicana nombrar y remover a todo el personal administrativo
y técnico de la institución, atendiendo a la necesidad existente, y de ninguna
manera puede desconocerse ese poder discrecional del referido pleno,
siempre y cuando se ejerza respetando los demás principios que conforman
la Administración Pública”. (Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia
90, del 12 de febrero de 2014).
279
que justificaran el pago de dicha indemnización, tal como lo explicó en los
motivos que respaldan adecuadamente su decisión, esto ha permitido que
esta Tercera Sala haya podido llegar a la conclusión de que al decidir en
este sentido, el Tribunal Superior Administrativo dictó una sentencia
apegada al derecho. (Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia del 17 de
diciembre del 2014).
4.17.-Gratuidad, Principio.
280
4.18.- Igualdad. Principio
281
acceder al sistema judicial. (Corte de Casación. Tercera Sala. 3 septiembre
2014).
4.19.1.-Interés general.
Tribunal Constitucional.
El análisis se inicia consignando el precepto de que todo deudor debe
cumplir sus compromisos con todos sus bienes muebles e inmuebles,
presentes y futuros, consagrado en el artículo 2092 del Código Civil, y que
sirve de premisa a la expresión: La embargabilidad es la regla. La
inembargabilidad, por oposición, es la excepción, y se produce cuando la
ley por razones de orden público o de interés general, así lo determina.
8.3. La Ley No. 124-01, del catorce (14) de julio del Dos Mil Un (2001),
que crea el Fondo Patrimonial para el Desarrollo (FONDER), como una
“institución autónoma del Estado dominicano”, en su artículo 1 declara
inembargable el patrimonio de dicha entidad. Respecto de dicha ley y su
contenido, es pertinente apuntar que la Constitución no restringe la facultad
del legislador ordinario para atribuir la calidad de inembargable a
determinados bienes de dominio privado del Estado, independientemente de
282
que estén o no afectados a un servicio público, cuando existan razones de
interés general que justifiquen dicha atribución. (…)
Confrontados los derechos y facultades del Estado con los derechos y
facultades de los particulares, resulta un sinsentido jurídico plantear la
existencia de un privilegio a favor del primero o de cualquiera de sus
instituciones porque la ley declare su patrimonio inembargable.
8.7. Es evidente que el Estado y los particulares no están situados en una
misma situación de hecho, sobre todo en lo concerniente a los fines que lo
animan, siendo el interés público el que prima en las actuaciones del Estado
y sus instituciones, interés general que tiene una jerarquía mayor que el
interés de los particulares, y que por tal razón, cuando la ley se dirige a
hacer prevalecer ese interés colectivo, debe descartarse que se está en
presencia de la constitución de un privilegio alguno.
Finalmente, respecto del punto examinado, no obstante quedar determinado
que el estatuto de inembargabilidad que la ley atribuye al patrimonio del
Fondo Patrimonial para el Desarrollo (FONPER) no constituye un
privilegio a favor de dicha institución, es preciso dejar firmemente
asentado en esta decisión, que dicha inembargabilidad no opera de modo
absoluto. Tanto es así, que la facultad que tiene el legislador de sustraer
determinados bienes de la condición de prenda de los acreedores debe ser
enfocada sobre la base de respetar principios y derechos consagrados
constitucionalmente, tales como la dignidad de la persona humana, la
protección del salario, el derecho a la igualdad entre personas que se
encuentran en una misma situación de hecho y la tutela judicial efectiva.
(Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0090/13., del 4 de junio del 2013).
4.20.-Información Pública
283
derecho de libre acceso a la información pública, ya que limitarlo despojaría
a la ciudadanía de un mecanismo esencial para el control de la corrupción en
la Administración Pública. En ese sentido, el tribunal que dictó la sentencia
recurrida acogió la acción de amparo, en razón de que consideró que los datos
requeridos por el accionante no eran de carácter confidencial. (Tribunal
Constitucional. Sentencia TC/0042/12, del 21 septiembre 2012).
284
4.20.4.-Intervención por órgano estatal no determina carácter de la
información
Tribunal Constitucional.
285
uso del chat cuando en éste se emplee la opción de limitar la
comunicación entre interlocutores, y las comunicaciones telefónicas que
tienen lugar en la red, no aplicándose el derecho al secreto y privacidad
de las comunicaciones a aquellas comunicaciones que se den a través de
canales abiertos.
Producto de que el derecho al secreto y a la privacidad abarca también los
medios mediante los cuales éste se pueda manifestar, se crea, ante los entes
públicos y/o privados que estén encargados de permitir la transmisión o
canalización de la misma, la obligación de mantener el derecho de
confidencialidad del momento, duración y destino de la misma, así como,
en el caso de que producto de la naturaleza de la forma de transmisión el
contenido de lo comunicado pueda ser de fácil conocimiento, mantener su
confidencialidad, siendo levantada dicha obligación sólo por la libre
voluntad de los interlocutores o por la decisión de una autoridad judicial
competente, la cual debe ser dada agotando los procedimientos que para
tales fines disponga la ley.
En ese sentido, toda técnica, procedimiento o medida que esté encaminada
a que los terceros tengan acceso al momento, duración, destino y contenido
de las comunicaciones de los interlocutores, al margen del consentimiento
de éstos o de una autoridad judicial emanada de un tribunal competente,
matiza la existencia de una intervención de las comunicaciones, la cual
vulnera el derecho al secreto y privacidad de la comunicación (…).
(Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0200/13, del 7 de noviembre del
2013).
286
una legitimación de las actuaciones de quienes administran la cosa pública;
(c).- La información solicitada por el periodista Lora no califica para
información secreta, por no cumplir con el requisito de consagración legal
previa (CIDH, artículo 13.2) y su entrega no perjudicaría el interés público,
debido a que es del interés de la ciudadanía el saber si antes de iniciar el
proyecto denominado El Metro se hicieron los estudios correspondientes que
aseguren que es viable y seguro como medio de transporte y que en la
especie, realmente existe una violación a un derecho fundamental, el de
acceso a la información pública, al negársele al periodista la información
requerida; (d).-Al tratarse de una información de interés público, su
revelación no puede perjudicar ni poner en peligro el interés nacional, sino
que por el contrario lo resguarda. (Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia
164, del 21-05-2008).
4.21.-Legalidad, Control
4.21.1.-Extralimitación de atribución
Tribunal Constitucional.
287
atribución que no le corresponde al Procurador General de la República,
sino a la Suprema Corte de Justicia. (Tribunal Constitucional. Sentencia
TC/0110/13, del 4 de julio del 2013).
4.21.2.-Competencia.
Tribunal Constitucional.
288
Considerando, que de lo anterior se desprende que, si bien es cierto que de
acuerdo a nuestra realidad constitucional no puede dudar que constituye
materia privativa de la ley el establecer el tributo con sus elementos básicos y
estructurales, como son: a) la configuración del hecho imponible; b) la
atribución del crédito tributario a un sujeto activo determinado; c) la
determinación como sujeto pasivo de aquel a quien se le atribuye el
acaecimiento del hecho imponible; d) los elementos necesarios para la fijación
del quantum, como son la base imponible y la alícuota; y e) las exenciones
neutralizadoras de los efectos del hecho imponible, no menos cierto es, que
además de estos requisitos esenciales, los que indiscutiblemente son materias
reservadas a la ley, existen otros que no son substanciales del tributo y que
han sido agrupados bajo la denominación de obligaciones o deberes
formales, dentro de los que se encuentran las obligaciones de llevar libros y
registros especiales, solicitar a la autoridad correspondiente los permisos y
licencias para el ejercicio de actividades comerciales, presentar las
declaraciones tributarias que correspondan, inscribirse en los registros
pertinentes, entre otras, que son deberes coadyuvantes al cumplimiento de la
obligación tributaria sustantiva, ya que facilitan las tareas de determinación,
fiscalización, investigación y control de los organismos tributarios y que al
ser deberes accesorios generalmente son dejados a la potestad reglamentaria
del Poder Ejecutivo o de la Administración Tributaria, de acuerdo a las
previsiones de la propia ley, sin que con ello se violente el principio de la
legalidad tributaria;
Considerando, que en la especie, el artículo 14 del Reglamento No. 79-03
(para la Aplicación del Impuesto Selectivo al Consumo. N.A.), cuya
inconstitucionalidad ha sido invocada por la impetrante, se refiere a la
prestación de una fianza a cargo de los productores e importadores de bebidas
alcohólicas, cervezas y productos del tabaco, que no es más que un depósito
dado para obtener la licencia oficial para el inicio de sus actividades y como
una forma de garantizar el debido cumplimiento de sus obligaciones fiscales;
por lo que este depósito bajo ningún concepto se corresponde con el pago de un
tributo, como erróneamente lo entiende la impetrante, sino que constituye una
caución o garantía exigida por la Administración Tributaria derivada del deber
formal previsto para estos contribuyentes de obtener permiso o licencia que los
289
habilite para el ejercicio de sus operaciones susceptibles de generar obligaciones
tributarias, sin que con ello se esté yendo más allá del espíritu de la ley ni se
haya violentado el principio de legalidad tributaria, ya que si bien es cierto que
el artículo 376 del Código Tributario crea este deber a cargo de los productores
o fabricantes nacionales de los referidos productos, no es menos verdad, que al
tratarse de una obligación o deber que no es sustantivo, nada impide que el
Poder Ejecutivo ejerciera, como lo hizo, su potestad reglamentaria derivada del
artículo 55 de la Constitución (…) (Corte de Casación. Sentencia No. 4, del 10-
11-2004. B.J. 1128).
4.22.-Medida Cautelar
4.22.1.-Inadmisión.
Corte de Casación.
Considerando, que si bien es cierto que el derecho al recurso es una de las
garantías que integran el debido proceso, no menos cierto es que la
Constitución Dominicana al reconocer esta garantía, también le reconoce al
legislador la posibilidad jurídica de establecer los términos y condiciones para
la interposición válida de estos recursos, máxime en el caso de la especie,
cuando esta prohibición legal de recurrir en casación las sentencias sobre
medidas cautelares resulta comprensible por la naturaleza misma de este tipo
de decisión, que al no ser autónoma, sino que tiene un carácter instrumental,
provisional, variable y unido a lo principal, resultaría un absurdo y un
290
contrasentido que pudiera ser recurrida de forma separada ante esta Suprema
Corte de Justicia, que como Corte de Casación tiene la misión de examinar si
la ley ha sido bien o mal aplicada en aquellas decisiones dictadas en última o
en única instancia por los tribunales del orden judicial; lo que no aplica en el
caso de las decisiones que recaen sobre medidas cautelares, ya que las mismas
se basan en apariencias de buen derecho sin adentrarse en el fondo del asunto,
por lo que no son sentencias definitivas ni tienen autoridad de cosa juzgada.
(Corte de Casación. Tercera Sala. 31 de enero 2014).
4.23.- Motivación.
291
en el artículo 8.1 para salvaguardar el derecho a un debido proceso”. (TC.
Sentencia TC/0009/13, del 11 de febrero del 2013).
4.25.-Patrimonio público
292
(…) con respecto a la regla de los embargos, no resulta comparable el caso
del Estado con el de un particular, por lo cual, al no encontrarse en la
misma situación de hecho, no cabe considerar vulnerado el derecho de
igualdad, en virtud de que la finalidad principal de la norma atacada en la
presente acción, es evitar que a raíz de decisiones judiciales se produzca la
indisponibilidad de los recursos que son otorgados a las entidades públicas
con una finalidad específica, paralizando la actividad administrativa de
organismos que brindan servicios públicos (…)
9.1.7. La referida Ley núm. 86-11 viene a establecer límites a la regla de
la embargabilidad, dando un trato distinto al Estado, cuando se trata de
ejecutar de manera forzosa una decisión judicial que le ordena al Estado el
pago de una suma de dinero, desigualdad que resulta razonable, ya que la
misma se fundamenta en la salvaguarda de los derechos de la colectividad.
Tal como ocurre en la especie, las entidades públicas tienen la obligación de
utilizar la partida presupuestaria que se les asigna para cumplir con las
funciones que les manda la ley y otorgar a la sociedad, de manera efectiva,
el servicio público que les corresponde.
(…) Los accionantes invocan la violación al derecho a la tutela judicial
efectiva, consagrado en el artículo 69 de la Constitución, como
consecuencia de la imposibilidad de ejecutar de manera forzosa una
decisión que le resulta gananciosa con respecto al cobro de una
determinada cantidad de dinero frente a una entidad pública, alegan que la
Ley núm. 86-11, sobre disponibilidad de fondos públicos, no establece un
mecanismo para el cobro de sentencias definitivas que condenan al Estado
al pago de sumas de dinero; sin embargo, ante la imposibilidad de trabar
embargos retentivos en contra del Estado y en aras de brindar una
alternativa a favor de los acreedores titulares de este tipo de sentencias, la
norma atacada, en su artículo 3, establece que dichas sentencias serán
satisfechas con cargo a la partida presupuestaria del año siguiente de la
entidad pública afectada en la decisión judicial.
(…) el legislador ha creado un mecanismo para sustituir el embargo
retentivo y, de ese modo, satisfacer el derecho adquirido por aquellos que
obtienen sentencias que ordenan la cobranza de montos a entidades
públicas, de tal suerte que satisface el derecho del acreedor con respecto a la
293
cobranza de la deuda, protegiendo de esa manera, el derecho a la tutela
judicial efectiva.
9.2.3. El artículo 5 de la Ley núm. 86-11 pone a cargo del funcionario
público, encargado de la entidad deudora, la obligación de efectuar las
previsiones, a fin de incluir dichas sumas de dinero en el presupuesto de la
institución. En efecto, el funcionario público que utilice la partida
presupuestaria para fines distintos para los cuales le fue otorgada, incurrirá
en faltas graves en el ejercicio de sus funciones, por lo que será pasible de
las sanciones previstas en la ley, quedando la parte interesada habilitada
para perseguir la responsabilidad civil de dicho funcionario público.
(Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0048/15, del 30 de marzo del 2015).
4.26.-Potestad Disciplinaria.
4.26.1.-Principio de Legalidad
Corte de asación.
294
Considerando, que por las razones expuestas anteriormente, esta Tercera
Sala de la Suprema Corte de Justicia entiende que al decidir que la sanción
de suspensión sin disfrute de sueldo, dispuesta en forma indefinida por la
hoy recurrente en perjuicio de la hoy recurrida, desbordaba los límites
legales, vulnerando derechos fundamentales de la hoy recurrida, como son
el derecho al salario y la dignidad humana; al decidir de esta forma, dicho
tribunal no dictó una sentencia carente de base legal, como pretenden los
hoy recurrentes, sino que, por el contrario, hizo una correcta aplicación del
Principio de Legalidad, que debe primar en todos los actos de la
Administración, ya que, si bien es cierto que tanto la Ley de Función
Pública como la de la Defensoría Pública, le otorgan facultad disciplinaria
a la Administración, no es menos cierto que dichas leyes, a fin de
resguardar la presunción de inocencia y el derecho al salario de los
servidores públicos, que son derechos de rango constitucional, establecen
claramente que en los casos en que deba aplicarse la sanción de suspensión
a un servidor público que está siendo sujeto a un procedimiento
disciplinario o de una investigación, dicha medida será provisional, por un
tiempo máximo de tres meses, y será con goce de sueldo, lo que no fue
cumplido en la especie por los hoy recurrentes, al momento de dictar el acto
administrativo de suspensión, tal como fue comprobado por dicho tribunal;
Que por tales razones resulta evidente que al dictar esta medida de
suspensión, en los términos que constan en dicho acto, esto es, por tiempo
indefinido y sin disfrute de sueldo, la recurrente violentó el Principio de
Legalidad que debe primar en su actuación y que establece que la
Administración debe estar enmarcada dentro de los límites que el
ordenamiento jurídico le imponga. (Corte de Casación. Tercera Sala.
Sentencia del 11 de febrero del 2015).
295
administrativas, sino un acto que, como la cancelación, tiene calidad de
sanción por la comisión de actuaciones reñidas con la ley, conforme ha
certificado la propia institución policial. Así las cosas, se impone reconocer
que en la especie ha debido desarrollarse un proceso disciplinario orientado
a evaluar con objetividad las supuestas faltas cometidas y a determinar las
sanciones que correspondieran;
(…) no obra en el expediente una sola prueba de que se haya realizado un
proceso de investigación de las referidas actuaciones ilegales que, con el
respeto de los derechos fundamentales y el derecho de defensa del
investigado o procesado, haya culminado en la definición de la sanción
correspondiente. En efecto, no hay evidencia de que los órganos
especializados por la ley y el reglamento policial, la Inspectoría General y la
Dirección General de Asuntos Internos, hayan desarrollado investigación
alguna de los hechos por los que el recurrente ha sido sancionado con su
cancelación;
(…) tampoco hay evidencia de que, como también mandan los textos
legales referidos en el párrafo anterior, el Consejo Superior Policial, al cabo
de la investigación correspondiente, haya producido recomendación alguna
para que el Poder Ejecutivo procediera a sancionar disciplinariamente y, en
tal sentido, a cancelar el nombramiento del recurrente;
(…) conviene recordar que la discrecionalidad que la Constitución reconoce
al Presidente de la República no es absoluta y, por el contrario, encuentra
límites en la naturaleza del Estado Social y Democrático de Derecho
vigente en la actual Constitución;
(…) el respeto al debido proceso y, consecuentemente al derecho de
defensa, se realiza en el cumplimiento de supuestos tales como la
recomendación previa a la adopción de la decisión sancionadora; que dicha
recomendación haya sido precedida de una investigación; que dicha
investigación haya sido puesta en conocimiento del afectado; y que éste
haya podido defenderse;
(…) cuando se realiza un acto administrativo en el que se ordena la
cancelación del nombramiento de un oficial de la Policía Nacional, sin que,
como ocurre en la especie, se hayan realizado las actuaciones señaladas en
el párrafo precedente, se lesiona su derecho de defensa, se violenta el
296
debido proceso y, consecuentemente, se comete una infracción
constitucional. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/12, del 8 de octubre
del 2012).
297
según sus convicciones y libre de coacción y amenaza. (Sentencia d/f 22 de
enero de 1998);
c) El objeto del régimen disciplinario es contribuir a que los
profesionales cumplan leal, eficiente y honestamente con sus deberes y
responsabilidades frente a la sociedad. (Sentencia d/f 17 de abril del 2002);
d) Es inadmisible la constitución en parte civil, pero cualquiera que
se considere perjudicado por la comisión de faltas disciplinarias por un
profesional de los que se refiere la ley sobre exequátur, en el ejercicio de su
profesión, puede intervenir, personalmente o debidamente representado, en el
proceso, para aportar los elementos que justifiquen una sanción. (Sentencia d/f
29 de enero del 2002);
e) El apoderamiento hecho por el Procurador General de la
República a la Suprema Corte de Justicia, en virtud de la Ley 111, del año 1942,
sobre Exequátur, persigue la aplicación a los profesionales prevenidos, de la
sanción que establece el referido texto legal si se comprueba que realmente han
incurrido en mala conducta notoria en el ejercicio de la profesión. (Sentencia d/f
1 de agosto del 2001);
f) La disposición constitucional que reza “nadie podrá ser juzgado
dos veces por la misma causa” (non bis in ídem) no es aplicable en materia
disciplinaria, pues se refiere exclusivamente a la seguridad individual, la que no
está en peligro en el proceso disciplinario, por tanto procede el encausamiento
disciplinario de un profesional, no obstante exista un auto de no ha lugar,
emitido por la jurisdicción penal. (Sentencia d/f 29 de mayo del 2001);
g) La acción disciplinaria puede ser ejercida indefinidamente por no
estar sujeta a las disposiciones del Código de Procedimiento Criminal (artículos
454 y 455) que establecen la prescripción de la acción pública y la acción civil,
en razón de que está instituida en interés del cuerpo u organismo
correspondiente y para preservar la confianza de los terceros hacia el servicio; si
bien el criterio dominante es que en materia disciplinaria se aplican reglas del
procedimiento (penal) correccional, esto es valedero sólo en cuanto sea posible,
y los jueces forman su convicción de la manera que estimen conveniente, bajo la
sola condición de respetar el derecho de defensa del procesado. (Sentencia d/f 16
de enero del 2001);
298
h) La Suprema Corte de Justicia conserva la acción disciplinaria, en
aras de salvaguardar el cumplimiento de la ética en el ejercicio profesional,
aunque la parte querellante o denunciante haya desistido, por ende, puede
examinar la acción de que está apoderada, pues el desistimiento no la obliga a
sobreseer la acción disciplinaria ya comprometida. (Sentencia d/f 14 de agosto
del 2002);
Posteriormente, la Corte Suprema ha variado este criterio.
En sentencias recientes (12 de mayo del 2015) ha dicho que procede el
archivo en caso de desistimiento de los querellantes, o sea el Ministerio Púbico y
la parte privada, cuando la hubiere. Con este giro jurisprudencial asume la regla
de imparcialidad del proceso sumarial administrativo, basado en el debido
proceso legal (Constitución, artículo 69.10).
Un auto del Presidente de la SCJ, que ordena el archivo de un caso
disciplinario, señala: “(…) la configuración legislativa que regula el sistema del
Notariado Dominicano y la ausencia de normas procesales claras que regulen
este tipo de procesos, hacen improcedente continuar los procesos disciplinarios
ante la ausencia de una parte denunciante y del Ministerio Público” (28 de mayo
del 2015).
La confusión, sin embargo, no está en la regulación del proceso
disciplinario, que está establecido en las leyes 107-13, del 5 de febrero del 2015,
y 1494, del 1947, y en la doctrina administrativista. El problema radica en que la
Corte ha cursado estos procesos según las reglas del procedimiento penal, pese a
tratarse de la materia administrativa.
El desistimiento por el solicitante es una forma de finalización del
procedimiento disciplinario en sede administrativa (ante los órganos de la propia
Administración), según el artículo 28, letra b, de la Ley 107-13. El órgano debe
dejar constancia escrita, con explicación del motivo, a disposición del público
(artículo 28, p I).
En el procedimiento en sede judicial (ante la jurisdicción contencioso-
administrativa), el anteproyecto de Ley sobre Control Judicial de la
Administración Pública, consigna la facultad del demandante o recurrente de
desistir en cualquier momento anterior a la sentencia de la acción o instancia.
Copia, en este aspecto, al artículo 74 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción
Contencioso-Administrativa, de España.
299
Deberá ser expreso, por escrito y firmado, pero si se produce en la
audiencia, bastará la comparecencia personal del demandante y su declaración
ante el presidente del tribunal.
i) Cuando un abogado actúa en acatamiento de un mandato del
pleno de una institución a la cual pertenece, no como persona particular ni como
abogado, no viola los principios éticos profesionales. (Sentencia d/f 28 de abril
del 1999);
j) Independientemente de que el Procurador General de la República
haya recibido informaciones sobre los hechos imputados a los prevenidos, por
denuncia realizada por un particular, el haber tramitado a la Suprema Corte de
Justicia la referida denuncia significa que la hizo suya, y cumple con la Ley 111,
sobre Exequátur, del 3 de noviembre del 1942, que le confiere de manera
exclusiva esta facultad. (Sentencia d/f 25 de febrero del 2003);
300
d) Si bien los resultados de un juicio penal no determinan
necesariamente por sí solo la suerte de un juicio disciplinario, pudiéndose a
través de este último adoptar decisiones distintas a las que se tomen en el
ejercicio de la acción pública, en virtud del párrafo III del artículo 155 del
Reglamento de la Ley de Carrera Judicial “la declaración de hechos probados
contenida en la decisión que ponga término al procedimiento penal vinculará la
resolución que se dicte en el expediente disciplinario”, de lo que resulta que la
resolución en el juicio disciplinario no podrá dictarse, hasta tanto haya recaído
decisión definitiva en el proceso penal y la necesidad de sobreseer dicha acción
disciplinaria, mientras no culmine el proceso penal. (Sentencia No. 1, Febrero
del 2005. B.J. 1131). De esta decisión, podría inferirse que lo penal pone en
estado lo disciplinario, únicamente en los procesos contra jueces y funcionarios
judiciales cubiertos por el Reglamento de la Carrera Judicial.
e) En materia disciplinaria, procede la reapertura de debates cuando
se aportan documentos nuevos, se alegue la ocurrencia de hechos recientes o
resulte provechoso en aras de una mejor substanciación y esclarecimiento del
proceso y coadyuvar así a la debida protección del derecho de defensa del
imputado en causa. (Sentencia No. 7, Octubre del 2004. B.J. 1127);
f) El poder (potestad) disciplinario corporativo es autónomo en
doble sentido, porque pertenece de pleno derecho al cuerpo y porque su ejercicio
no está ligado al Principio de legalidad del Derecho penal (nullum penae nullum
delictum sine lege previa). En tal sentido, la responsabilidad disciplinaria puede
provenir de cualquier falta susceptible de comprometer o afectar el cuerpo
social;
Esa derogación del Principio de legalidad del Derecho penal se justifica
porque, si bien tal principio es una garantía para la vida, la libertad y las
prerrogativas esenciales de la persona, contra la arbitrariedad de los poderes
públicos, esto no es necesario en los cuerpos sociales particulares o públicos,
donde la sanción más grave, la destitución, deja, en principio, al miembro del
cuerpo social en plena posesión y disfrute de sus derechos fundamentales, por
más severa que haya sido la sanción. (Sentencia No. 15, de Marzo del 2005, B.J.
1132).
301
4.26.4.-Debido proceso.
Tribunal Constitucional.
302
4.27.-Prensa.
4.27.1.-Colegiación.
Corte de Casación.
303
La SDD recurrió en casación, en el aspecto de la irrecibibilidad de su
demanda, mientras que el Procurador General de la Corte de Apelación lo
hizo también, pero en cuanto a la declaratoria de inconstitucionalidad.
La Suprema Corte de Justicia, en rol de Corte de Casación casó sin envío en
fecha 01-09-1989 en cuanto a la decisión del tribunal de primer grado que
negó calidad a los recurrentes de comparecer voluntariamente. En el aspecto
substantivo, anuló la Ley 148, del 30-06-1983, por contravenir los artículos
3, 4, 8.6, 55.3, 100, 102, 110 y 113 de la Constitución.
Tesis acogida por la jurisprudencia.
(a).-Al establecer en su artículo 20, la obligatoriedad del registro previo
de un título de periodista en el Colegio para poder ejercer el periodismo,
la Ley 148 violó la Constitución (artículo 8.6), la Declaración Universal
de los Derechos Humanos, la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, y la Convención Americana sobre Derechos
Humanos. La Ley además creó un impuesto como privilegio a favor de
una clase determinada y su recaudación queda a cargo de agentes
desprovistos de calidad oficial, por lo que violó la Constitución y debía
ser anulada. (Sentencia d/f 01-09-1989).
La anulación de la colegiación obligatoria de periodistas en la República
Dominicana se adelantó en cinco años a la Declaración de Chapultepec,
adoptada el 11-03-1994, en la Conferencia Hemisférica sobre Libertad de
Expresión, de México, D.F., México, cuyo artículo 8 dice que el carácter
colegiado de los periodistas, su incorporación a asociaciones profesionales
o gremiales y la afiliación de los medios de comunicación a cámaras
empresariales, deben ser estrictamente voluntarios.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos había emitido 4 años
antes, el 13-11-1985 la Opinión Consultiva OC-5/85, contraria a la
obligatoriedad de la colegiación (Serie A No. 5).
304
4.28.-.-Reconsideración.
305
los artículos 57 y 58 de dicho Código (…) y que al estimar la jurisdicción a-
qua que el Recurso de Reconsideración no tiene límites desconoció el
artículo 57 del Código Tributario (…). (Corte de Casación. Tercera Sala. 16
de julio 2014).
4.29.1.-Agotamiento facultativo
Tribunal Constitucional.
306
rigurosamente observados, que al no ser ejecutados oportunamente,
carecerán dichos actos de eficacia jurídica. Que dicho principio, ha sido
consagrado por nuestra Suprema Corte de Justicia, mediante sentencia No.
16 de fecha 24 de agosto de 1990, expresando que las formalidades
requeridas por la ley para interponer los recursos son sustanciales y no
pueden ser sustituidas por otras, la inobservancia de las mismas se
sancionan con la nulidad del recurso; que contrario a lo alegado por la
recurrente, el ejercicio de la vía administrativa y judicial está
debidamente regulado, con la finalidad de que no se haga un uso abusivo
o antojadizo de ellas, donde se procura velar por el fiel cumplimiento y
respeto del debido proceso de ley. (Corte de Casación. Tercera Sala.
Sentencia del 9 de octubre del 2013).
307
por ante el Ministerio de la Presidencia, por ser el órgano superior
jerárquico inmediato del Instituto de Aviación Civil (IDAC); por lo que,
tal como alega la parte recurrente en el medio que se examina, al declarar
el Tribunal a-quo la inadmisibilidad del recurso contencioso-
administrativo, fundamentado en que el recurso jerárquico no fue
debidamente interpuesto “(…) evidenciándose con su actuación
desconocimiento de las disposiciones de los artículos 72, 73, 74 y 75 de la
Ley No. 41-08, sobre Función Pública, Decreto 523-09, sobre Reglamento
de Relaciones Laborales, en la Administración Pública, en su artículo 20
y la Ley 13-07, sobre el Tribunal Superior Administrativo”, incurrió en los
vicios alegados, al realizar una incorrecta interpretación y mala aplicación
de los referidos textos; por vía de consecuencia, procede casar con envío
la sentencia impugnada. (Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia del
30 de diciembre del 2015).
308
4.28.5.-Plazo prefijado para recurrir. Obligatoriedad.
Corte de Casación.
4.30.- Reglamento.
309
de autonomía; tal es el caso de la Junta Central Electoral, el Tribunal
Superior Electoral y la Cámara de Cuentas. Esa capacidad reglamentaria se
configura como una competencia accesoria e instrumental de su autonomía
para el cumplimiento de sus funciones esenciales (…)
(…) la concepción de poderes y de órganos constitucionales autónomos,
postula la autonomía como un principio de organización básico del Estado.
Esta autonomía implica necesariamente la facultad de establecer un
régimen normativo propio para su funcionamiento, con el límite que el
ordenamiento jurídico impone y el que se deriva del principio de jerarquía
normativa.
(Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0415/15, del 28 de octubre del
2015).
310
Suprema Corte de Justicia, por los artículos 117 y 122 de la citada Ley de
Registro Inmobiliario, la violación a los cánones constitucionales señalados
carecen de fundamentos y deben ser desestimados. (Corte de Casación. 15 de
marzo del 2006. B.J. 1144).
4.30.4.-Principio de Jerarquía.
Tribunal Constitucional.
311
reglamento es secundario, subalterno, inferior y complementario de las
leyes, por cuanto es un producto de la Administración, a diferencia de la
ley que se legitima en la voluntad popular. (Tribunal Constitucional.
Sentencia TC/0032/12, del 15 de agosto del 2012).
312
marras, entre otras cosas lo que ha hecho es condicionar la venta directa de
combustibles a particulares no detallistas, esto es, regular las actividades
comerciales entre los detallistas de combustibles y los distribuidores. Tal
accionar tiene su sustento jurídico en las disposiciones del artículo 221 de la
Constitución y en el artículo 2b, letra g, de la Ley No. 290-66, de fecha 30 de
junio de 1966, y su reglamento de aplicación No. 186-66, del 26 de octubre
del año 1966, pues las facultades reglamentarias de la Administración Pública
autorizan al Estado a intervenir, incluso dictando normas que garanticen la
libre competencia y los niveles de precio, sin que ello implique violación a la
libertad de empresa”. (Tribunal Constitucional. Sentencia TC/0049/13, del 9
de abril del 2013).
313
no le permitían a éstas operar con tarifas competitivas, al igual que lo hacían
quienes le facilitaban la interconexión a cambio de tarifas que para las
arrendatarias resultaban excesivas, lo que a la postre afectaba a dichas
prestadoras, por cuanto les imposibilitaba operar en estas condiciones […].
(Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia del 28 de septiembre del 2016).
314
responsabilidad, continuidad, calidad, razonabilidad y equidad tarifaria” y
que “la regulación de los servicios públicos es facultad exclusiva del Estado y
que la ley podrá establecer que la regulación de estos servicios y de otras
actividades económicas se encuentre a cargo de organismos creados para
tales fines”. […]. (Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia del 28 de
septiembre del 2016).
4.32.1.-Ministerio Público.
Tribunal Constitucional.
En ese sentido, si bien los ministerios son parte del Estado, cuando actúan
en procesos y son puestos en causa no es necesaria la citación al Estado
Dominicano. Contrario a ello, en los casos donde los ministerios no son
citados, el tribunal no se encuentra debidamente constituido y tiene la
obligación de emplazar al Estado Dominicano, en la persona del
representante del Ministerio Público de su jurisdicción de conformidad con
lo que establece el artículo 19 de la Ley núm. 1486 del 28 de marzo del Mil
Novecientos Treinta y Ocho (1938) (vigente), para la Representación del
Estado en los Actos Jurídicos, y para la defensa en justicia de sus intereses:
“En las causas en que el Estado figure como parte, el tribunal no puede
constituirse sin la presencia del ministerio público (…)”. (Tribunal
Constitucional. Sentencia TC/0018/14, del 17 de enero del 2014).
315
constituyente mediante la cual un determinado número de materias son
reservadas a la potestad exclusiva del legislador. Este criterio se
corresponde con el que prima en el derecho constitucional comparado.
Hay casos en que la fuerza de la reserva legal puede ser calificada de
absoluta o relativa. En este último caso, incumbe un mayor campo de
acción a la potestad reglamentaria subordinada, siendo propio de la ley
señalar sólo las bases, criterios o parámetros generales que encuadran el
ejercicio de aquella potestad. (Sentencia Rol No. 254, del 26 de abril de
1997, considerando 26, Tribunal Constitucional de Chile). En el caso en
que la Constitución determine una reserva legal con carácter más absoluto,
la regulación debe ser hecha por el legislador “con mayor amplitud,
precisión y profundidad que resulte compatible con las características de la
ley como una categoría diferenciada e inconfundible, de norma jurídica”.
(Sentencia Rol No. 254, del 26 de abril de 1997, considerando 27, Tribunal
Constitucional de Chile).
9.1.3.-En el artículo 150 de la Constitución se evidencia la existencia de
una reserva absoluta, en virtud de que una vez el constituyente dice “la ley
regulará” otorga al legislador la facultad de manera amplia para regular todo
lo relativo a la carrera judicial, por lo que por este mandato el legislador
queda facultado para establecer las condiciones y parámetros bajo los cuales
será cumplido el artículo 163 de la Constitución, razón por la cual, a pesar
de que la ley impugnada fue dictada con anterioridad a la proclamación de
la Constitución del 26 de enero del 2010, no contiene disposiciones
contrarias a la misma, en lo concerniente a la regulación de los requisitos
exigidos para ser Juez de Paz, sino que determina la modalidad en que ha de
ser cumplido el texto constitucional impugnado. (Tribunal Constitucional.
Sentencia TC/0373/14, del 26 de diciembre del 2014).
316
4.34.-Responsabilidad Administrativa
317
4.34.3.-Vía de hecho administrativa. Indemnización.
Corte de Casación.
318
Recursos Naturales debía indemnizar a la hoy recurrida por la
expropiación irregular de su propiedad, así como por la reparación de los
daños sufridos por ésta a consecuencia de esta vía de hecho de la
Administración, ya que en la especie se encontraban reunidos los tres
elementos de la responsabilidad, el tribunal a-quo efectuó una buena
aplicación del derecho a los hechos ampliamente apreciados, dictando una
sentencia que contiene motivos suficientes y pertinentes que respaldan su
decisión, por lo que se rechazan los medios que se examinan, al ser
improcedentes y mal fundados . (Corte de Casación. Tercera Sala. 21 de
agosto 2013).
4.35.-Servicios públicos
319
es susceptible de poner en peligro la vida, salud o seguridad de las personas
en toda o parte de la población, se está refiriendo a servicios públicos y de
utilidad pública de naturaleza esencial (…). (Corte de Casación. Tercera
Sala. Sentencia 242, del 27 de mayo del 2015).
4.36.-Solve et repete.
320
4.36.2.-Inconstitucionalidad. Desigualdad.
Tribunal Contencioso Tributario.
321
los demás tribunales creados por dicha Constitución y las leyes, gozando
dicho órgano de autonomía funcional, administrativa y presupuestaria para
el ejercicio de sus funciones; además, conforme a lo previsto en el artículo
152 de la Constitución, le corresponde a la Suprema Corte de Justicia, la
calidad de órgano jurisdiccional superior a todos los organismos
judiciales, lo que evidentemente indica su legitimación activa para
interponer el presente recurso de casación en nombre del Poder Judicial,
por ser su máximo representante y por contener la sentencia impugnada
condenaciones económicas en contra del mismo; que de igual forma,
también resulta evidente la legitimación activa del Consejo del Poder
Judicial para actuar como recurrente en el presente recurso, ya que
conforme a lo previsto por el artículo 156.2 de la Constitución, a dicho
Consejo le corresponde la administración financiera y presupuestaria del
Poder Judicial, por lo que esto lo convierte en titular de una legitimación
activa para recurrir la sentencia impugnada, puesto que la misma contiene
condenaciones pecuniarias a cargo del presupuesto del Poder Judicial.
(Corte de Casación. Tercera Sala. Sentencia d/f 19 de noviembre 2014).
322
CAPÍTULO 5. PERSPECTIVAS Y DESARROLLOS PENDIENTES DEL
DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA REPÚBLICA DOMINICANA.
Entre la versión constitucional de la post guerra civil (1966) y la del 2010, sobresale
la del 20 de agosto del 1994.
La reforma del 25 de julio del 2002, como la mayoría de las casi 40 enmiendas el
texto original del 6 de noviembre del 1844, sólo cambió lo referente a la reelección
presidencial. Dispuso, en su artículo 49, que el Presidente de la República podría optar
por un segundo y único período constitucional consecutivo, no pudiendo postularse
jamás a esa posición ni a la Vicepresidencia de la República.
323
En cuanto al Derecho administrativo concierne, la Carta repetía, en términos
generales, lo relativo a la organización de la Administración pública, básicamente a la
jefatura correspondiente al Presidente y la asistencia de los secretarios de Estado para el
despacho de los asuntos de administrativos, así como la organización del régimen
municipal. Son básicas y dispersas las menciones sobre la Jurisdicción contencioso-
administrativa (artículo 67), la regulación financiera o la función pública.
Esta Constitución establece las bases para el afianzamiento del Estado social y
democrático de derecho, en los términos de la Constitución Española del 1978, fundado
sobre la dignidad humana, los derechos fundamentales, el trabajo, la soberanía popular
y la separación e independencia de los poderes públicos; y cuyas raíces se remontan al
Constitucionalismo social configurado en la Constitución del 1963, en la República
Dominicana, y de manera más lejana en las constituciones de Querétaro, de 1917, en
México, y de Weimar, de 1919, en Alemania.
324
segundo grado de jurisdicción, equivalentes a las Cortes de Apelación, cuyas decisiones
son recurribles en casación.
Expresa, por ejemplo, que los jueces de los tribunales superiores administrativos
deberán reunir los mismos requisitos exigidos a los jueces de las Cortes de Apelación,
mientras que los de los tribunales contencioso-administrativos los mismos que los
jueces de primera instancia, según los artículos 157 y 160.
325
inversión en recursos humanos, materiales y tecnológicos, siendo la precaria asignación
presupuestaria al Poder Judicial un problema de larga data.
326
En la materia administrativa, verbigracia, las contestaciones relacionadas con la
actividad administrativa (actos, resoluciones, contratos, etcétera) son susceptibles de las
siguientes vías: a. Reconsideración. b. Jerárquica (recursos optativos, en sede
administrativa). c. Contencioso administrativo ante la jurisdicción de primera instancia.
Contencioso en grado de apelación ante el Tribunal Superior Administrativo. d.
Casación administrativa. d. Revisión constitucional. ¿Es este diseño favorable al valor
de justicia pronta, con una resolución en tiempo razonable?
327
Para determinar la orientación de la Administración pública, la Constitución indica
que ésta ha de regirse por los principios de eficacia, jerarquía, objetividad, igualdad,
transparencia, economía, publicidad y coordinación.
El estatuto de la Función pública había sido cubierto con la Ley 41-08, del 16 de
enero del 2008, y el Reglamento 523, del 21 de julio del 2009, sobre las Relaciones
laborales dentro de la Administración pública, pero no con el alcance que lo plantea la
Constitución del 2010.
328
Con esta sola disposición, la Carta dimensiona el trabajo como uno de los
fundamentos del Estado social y democrático de derecho, como lo enuncia el artículo 7,
por cuanto se trata de un factor determinante de la producción de bienes y servicios,
vinculado con la dignidad humana (artículo 62), eje transversal de todo el Estado
constitucional.
Encarga al legislador establecer sanciones para todas las personas que sustraigan
fondos públicos o que, prevaliéndose de sus posiciones dentro de los órganos y
organismos del Estado, sus dependencias o instituciones autónomas, obtengan para sí o
para terceros provecho económico; o que proporcionen ventajas a sus asociados,
familiares y allegados, amigos o relacionados (artículo 146.1).
Es novedoso que sea en la propia Constitución la que prevea esta pena para los
condenados por corrupción. Más aún, cuando la Carta manda también que a estos
condenados se les exija la restitución de lo apropiado de manera ilícita.
329
asimilable a la prevaricatio, prevista en el Código Penal como cualquier infracción
cometida por un funcionario público en los términos indicados ut supra.
El Constituyente del 2010 ha puesto distancia con la regla vernácula del Actori
incumbi probatio, contenida en el artículo 1315 del Código Civil, y que en materia
penal alude a la Presunción de inocencia.
De otro lado, la Constitución del 2010 prevé (artículo 138) la necesidad de una ley
de procedimiento administrativo común para la producción de resoluciones y actos
administrativos, con énfasis en la garantía de audiencia de las personas interesadas,
salvo las excepciones que el legislador establezca. Texto que, como se ha dicho ya, está
conteste con el artículo 150 de la Constitución Española.
330
Con relación al indicado mandato, fue promulgada el 6 de agosto de 2013 la Ley
107-13, con una prórroga, vacatio legis, en cuanto a su vigencia hasta el 6 de febrero de
2015. Esta norma está orientada a concretar el espíritu de la Constitución, cumpliendo
los presupuestos del Estado social, democrático y derecho, para mejorar, a través de la
efectividad, eficiencia y eficacia del servicio público, la calidad de vida de los
ciudadanos en sus relaciones con la burocracia estatal.
Pone distancia con una Administración arbitraria, por cuanto concentraba los
poderes, potestades y derechos, y exageraba la autotutela, mientras soslayaba sus
obligaciones y deberes frente a los administrados, carentes, por lo general, de vías
jurídicas para demandar sus derechos y su garantía.
331
Que en el Estado Social y Democrático de Derecho los ciudadanos no son
súbditos, ni ciudadanos mudos, siendo en consecuencia los legítimos dueños
y señores del interés general, por lo que dejan de ser sujetos inertes, meros
destinatarios de los actos y disposiciones administrativas, así como de
bienes y servicios públicos, para adquirir una posición central en el análisis
y evaluación de las políticas públicas y de las decisiones administrativas.
Esta prerrogativa conecta los artículos 147 y 148, sobre la finalidad de los servicios
públicos y la responsabilidad administrativa.
332
colectivo, con lo cual asume la tesis de Duguit, reiterada por García de Enterría y
Melián Gil, en cuanto a su carácter indispensable para la realización y el desarrollo de la
interdependencia social.
333
sostenibilidad ambiental, en un marco de libre competencia, igualdad de oportunidades,
responsabilidad social, participación y solidaridad.
En esa misma línea, la Carta prevé la responsabilidad ambiental por los daños
causados al ambiente y los recursos naturales, así como la obligación del Estado de
exigir la reparación, sancionar, prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental y
cooperar con otras naciones en la protección de los ecosistemas en su frontera, tanto
terrestre como marítima.
334
obstante la situación sea más favorable en la parte oriental, las previsiones científicas se
tornan alarmantes también en ésta, por la progresiva merma de las fuentes acuíferas. De
ahí la relevancia de la consignación del tema en la Constitución.
La citada cláusula prevé, sin embargo, la posibilidad de que las partes puedan
someter las controversias derivadas de la relación contractual a jurisdicciones
constituidas en virtud de tratados internacionales vigentes, o al arbitraje nacional o
internacional.
La Carta traza lineamientos básicos en torno a lo que Jorge Prats, siguiendo a Muñoz
Machado, define como control sobre la libre actividad de las empresas y los ciudadanos
por el Estado, a través de sus agencias u órganos rectores, en razón de la especial
relevancia social de la actividad económica.
Esa materia había estado en la esfera de la ley, especialmente en la Ley 183-02, del
21 de noviembre del 2002, ó Código Monetario y Financiero de la República.
335
el respeto a su dignidad y la obtención de los medios que le permitan perfeccionarse con
progreso, equidad e igualdad (artículo 8).
336
Innova también la Carta en cuanto fija los criterios para la asignación del gasto
público, sujetándolo al criterio de equidad, conforme a los principios de transparencia y
de subsidiaridad (en este caso, en términos administrativos) y a los criterios de
eficiencia, prioridad y economía.
337
El régimen local adquiere igualmente una nueva dimensión en la Constitución, que
incorpora como principios de la organización territorial la unidad, identidad,
racionalidad política, administrativa, social y económica. La finalidad de dicha
organización, expresa, es propiciar el desarrollo integral y equilibrado del Estado y sus
habitantes, compatible con sus necesidades, de sus recursos naturales, sus valores
culturales y su identidad nacional.
338
Entre los pendientes legislativos correspondientes a este capítulo están la adecuación
con la nueva Constitución de las leyes sobre composición, organización,
funcionamiento y número de las provincias, municipios, distritos municipales y parajes;
de control social de la ciudadanía sobre la gestión local; sobre el desempeño de cargos
municipales por personas naturalizadas; atribuciones y facultades de los alcaldes y
directores de los distritos municipales; la Ley Orgánica de la Administración Local; de
la responsabilidad económica municipal, los presupuestos participativos y la ejecución
presupuestaria municipal.
339
Refiere Bosch que esa arritmia condujo al país a una formación tardía de la
burguesía industrial y explica que los métodos brutales utilizados por la burguesía
industrial europea en los siglos XVIII y XIX, para consolidar su dominio político y
económico, se emplearan en pleno siglo XX en Santo Domingo, cuando los propios
países burgueses, agrega, los repudiaban.
Castells (2011, p. 22) denomina el esquema indicado Sociedad Red, cuya estructura
consiste en redes potenciadas por tecnologías de la información y de la comunicación
basadas en la microelectrónica, el software, la ingeniería genética o la informática.
340
captar, aprovechar y transmitir información. Microelectrónica es esta aplicación para la
concepción o fabricaciones de circuitos integrados, memorias u otros dispositivos
extraordinariamente reducidos o sea, miniaturizados.
En la explicación puntual del Larousse, el hardware está compuesto por uno o más
procesadores, una memoria y unidades de entrada-salida y de comunicación. Las
unidades de entrada-salida incluyen los teclados, pantallas, unidades de almacenamiento
en discos o cintas magnéticas e impresoras, permiten la introducción de datos y la salida
de resultados. Las de comunicación, a su vez, autorizan la conexión del ordenador con
terminales o con otros ordenadores en red.
341
ingreso de nuevas informaciones externas pueden modificar el encadenamiento de las
citadas instrucciones. De modo que el ordenador organiza, clasifica, calcula, selecciona,
busca, edita y representa esas informaciones codificadas con anterioridad.
Refiere Agelán [2011] que el origen de internet se remonta a julio de 1961, cuando el
profesor Leonard Kleinrock, de la Universidad de UCLA, en Estados Unidos, publicó
un trabajo sobre la Teoría de Conmutación de Paquetes, en el Massachusetts Institute of
Technology. En que explica la técnica para el provecho de los enlaces físicos en una red
de computadoras.
342
En el 1969, agrega, técnicos de la Universidad de Los Ángeles, California, realizaron
la red Advanced Research Protects Agency Nework, (Arpanet), por sus siglas en inglés.
La denominación Internet data, según explica, del año 1973, atribuida a los sistemas de
redes interconectadas por protocolos TCP/IP ó de Transmission Control
Protocol/Internet Protocol).
Los recursos que interesan a este estudio son las tecnologías de la información y la
comunicación [TIC].
Cual si una rosa que se abre vertiginosamente, cuyos pétalos son variados e infinitos,
esta realidad tecnológica es aceleradamente cambiante; las herramientas acusan una
modificación constante, cada variación agrega velocidad, síntesis, versatilidad,
funciones, lo que no impide la conformación de una nomenclatura básica.
Como apunta Morrinson [2009], entre los principales recursos relacionados con
Internet, figuran:
343
• WWW [World Wide Web]. Red mundial que combina técnicas de
recuperación de información con el hipertexto 11 para definir un sistema de
información global, permite navegar a través de documentos contentivos de
información textual, gráfica, imágenes, sonidos, videos y conexiones que
conducen a otro documento ubicado en el mismo ordenador o en cualquiera
otra parte del planeta.
• Correo electrónico [E-mail]. Es una modalidad de correo, casi instantáneo,
a través de la computadora, en que cada usuario posee una dirección
electrónica y recibe o envía los mensajes que se van almacenando en su
ordenador; al conectarse puede ver su buzón, leer los mensajes, contestarlo,
etcétera.
En otra definición, es una herramienta telemática [basada en un conjunto de
técnicas y servicios que combinan las telecomunicaciones y la informática],
consistente en un correo sin barreras de tiempo-espacio que traslada en
fracciones de segundos textos, sonidos e imágenes. Que permite igualmente
el envío a uno o varios remitentes simultáneamente, con dirección visible o
no, con listas de distribución pública o privada. [Véase
htt://www.razonypalabra.org.mx/comunicarte]
• Multimedia. Técnica o sistema de utilización simultánea de más de un medio
de comunicación para la presentación de la información [texto, imagen,
animación, video o sonido].
Es una de las bases del desarrollo del hipertexto, por cuanto permite ligar
temas mediante palabras que dan acceso a temas específicos de interés en uno
o varios documentos, con la posibilidad de seleccionar, con sólo cliquear el
título, encabezado o color, la opción de preferencia.
• Videoconferencia. Comunicación simultánea bidireccional de audio y video
[Morrinson, 2009], que permite establecer contactos entre grupos situados en
lugares separados, intercambio de informaciones gráficas, imágenes fijas,
transmisión de ficheros desde un ordenador, etcétera.
11
El hipertexto, según LAROUSSE, es una técnica o sistema de consulta de una base de textos, que
permite saltar de un documento a otro, según cambios preestablecidos o elaborados con ese fin.
344
• File Transfer Protocol. Es un sistema de aplicaciones que facilitan trasladar
un archivo [datos, programas, textos, etcétera] de un computador a otro, aún
con distinto sistema operativo o de almacén. [Morrinson, 2009].
345
• Extranet. Red mundial de telecomunicaciones que agrupa redes internacionales,
nacionales, regionales y locales, que funciona sobre la base de un sistema
uniforme para asignar direcciones y de la utilización de protocolos comunes de
comunicación, de forma extensiva a los clientes, proveedores y colaboradores de
una organización.
• Intranet. Red interna de una empresa u organización, que enlaza a sus
empleados y miembros con su información, de modo que facilita el acceso a la
información y aumenta la productividad.
• Hipertexto. Lenguaje de programación que permite vincular diferentes bloques
de información y un movimiento rápido entre éstos. Fue integrado a la WWW
[según Lafuente http:/ www.razonypalabra.org.mx/comunicarte] para crear
referencias cruzadas entre las páginas disponibles en Internet y facilitar así el
salto de una a otra. Un texto marcado puede remitir a otro texto, a una imagen, a
un video o un sonido, estableciendo un vínculo de multimedia.
• Hyper Text Transfer Protocol ó Protocolo de transferencia de hipertexto.
[HTTP]. El sistema por el cual se envían las peticiones de acceso a una página
de internet y la respuesta de ésta web.
346
Este fenómeno está ligado a la desigualdad. El porcentaje de personas con acceso a
las herramientas tecnológicas es proporcional al nivel de desarrollo económico y social
de los países. En los más desarrollados es menor el porcentaje de excluidos de las TIC.
Los países con menos acceso a las tecnologías son los menos adelantados, con un
Producto Interno Bruto [PIB] más bajo, calidad inferior en cuanto a la esperanza de vida
al nacer, ingesta de calorías, matriculación en escuela primaria y secundaria y
alfabetización de adultos, así como una deficiente diversificación económica.
En los países sub-desarrollados y áreas aisladas, los altos costos de las conexiones a
enlaces privados hacen que los precios por servicio de internet sean más altos y de esta
forma se ensancha la brecha digital.
Entre los ítems para medir la brecha digital figuran el número de usuario de
computadoras, infraestructura de comunicaciones, accesible en costo, entrenamiento,
contenido relevante, sector TIC, pobreza y geografía, raza, edad, religión, género y
debilidad física. [CEPAL, 2013].
Para la Comisión Económica para América Latina [CEPAL] [2013] existe también
una brecha digital de género en el uso de internet que coloca en desventaja a las mujeres
347
de todos los niveles educativos, es más frecuente en áreas urbanas que en áreas rurales y
tiende a ser más intensa en los niveles medios y altos de la distribución del ingreso.
En el ámbito laboral, sin embargo, observa que las mujeres tienden a acceder a la red
desde puntos de comunitarios en mayor medida que los hombres, que éstos suelen usar
más el internet para entretenimiento y comercio, mientras que las mujeres la utilizan
más con fines educativos y de comunicación.
El país, plantea Morrison [2009] está en la posición 89, con una puntuación de 0.73,
entre 115 países del mundo en el uso de las TIC, debajo de Chile, El Salvador, Uruguay,
Perú, Panamá, Costa Rica, Argentina y Venezuela.
La medición realizada por El Foro Económico Mundial (FEM), con sede en Ginebra,
se basa en la capacidad de los países para aprovechar y usar las innovaciones resultantes
de las TIC.
348
en Telecomunicaciones, sin embargo, estamos dentro de los últimos lugares
junto a países como Nigeria, Kenya y Mongolia. Debemos de reinventarnos
y aplicar políticas que nos permitan incorporar las TIC, como uno de los
motores más importantes para incrementar la eficiencia y la productividad
dentro de la vertiginosa economía mundial, veamos este diagnóstico como
un desafío y no nos concentremos en justificar nuestras debilidades. [2009,
p. 133].
Para la CEPAL, los principales causales de la brecha digital en el país son el bajo
nivel de ingresos y su inadecuada distribución, la falta de infraestructura de
comunicaciones, el nivel de educación, así como el costo de acceso relacionado con los
ingresos de los ciudadanos y que incide directamente sobre los beneficios netos de
conectarse. La desigualdad en el acceso a la tecnología obedece también a la edad,
situación laboral, nivel educativo y grado de urbanismo del área de residencia.
349
mujeres en puestos de profesionales de la ciencia y las ingenierías,
especialmente en las ocupaciones vinculadas con las TIC, como
desarrolladores y analistas de software y multimedia.
La Constitución del 2010 encarga al Estado (artículo 63.9) el definir políticas para
promover e incentivar la tecnología y la innovación a favor del desarrollo sostenible, el
bienestar humano, la competitividad, el fortalecimiento institucional y la preservación
ambiental, así como también apoyar la inversión privada en el área.
350
La Libertad de Expresión e Información garantiza también el acceso equitativo y
plural de todos los sectores sociales y políticos a los medios de comunicación del
Estado.
En caso de conflictos con otro derecho fundamental, duda o vacío legal, el Derecho
de Acceso a la Información Pública tiene primacía.
Entre estas leyes está la 200-04, sobre Libre acceso a la información pública o de
transparencia ya comentada.
Igualmente la 126-02, sobre comercio electrónico y firma digital, que aplica a todo
tipo de información en forma de documento digital o mensaje de datos, excepto los
convenios y tratados del Estado, y las advertencias impresas en ciertos tipos de
productos, por disposición legal y en razón de los riesgos que implica su uso, consumo
o comercialización [artículo 1].
Dispone [artículo 9] que los mensajes de texto y documentos digitales son admisibles
como medios de prueba, con la misma fuerza otorgada a los actos bajo firma privada
por los Códigos Civil [artículos 1322-1340] y de Procedimiento Civil [artículos 193-
213]
351
El mensaje de texto o documento digital satisfará la exigencia normativa de que una
información conste por escrito, siempre que cumplan con los requisitos legales de
validez y sean accesibles para posterior consulta.
Para que la firma digital tenga los mismos efectos y fuerza que la firma manuscrita
debe ser única y bajo control exclusivo del usuario, susceptible de verificación, ligada a
la información, documento digital o mensaje al que está asociada, de modo que si éstos
son cambiados, la firma queda invalidada, y conforme a la reglamentación del Poder
Ejecutivo [artículo 31].
352
Esta ley prevé las infracciones comunes cometidas a través de los sistemas de
información o alta tecnología.
El gobierno reconoce, entre los motivos del decreto, el deber del Estado de adoptar
iniciativas para incentivar el desarrollo y su inclusión en el contexto de la globalización,
fomentando el conocimiento, la innovación y la competitividad, a través de las
tecnologías de la información y la comunicación.
353
El plan procura promover el uso de tecnologías en todas las políticas públicas,
fomentar y coordinar el rediseño de los procesos gubernamentales de servicio ciudadano
sobre la base de la sencillez, rapidez y eficiencia; renovar los procedimientos
administrativos, para hacer más ágiles y eficientes a través de la tecnología.
Está encargada también de impulsar una estrategia nacional de seguridad que proteja
al gobierno, a los ciudadanos y a las empresas contra ataques cibernéticos; asesorar al
Presidente de la República sobre las posiciones a adoptar en los foros internacionales
sobre gobernanza electrónica y la Sociedad de la Información.
354
El Decreto 258-16 derogó los decretos 212-05, del 11 de abril del 2005, que creó la
Comisión Nacional para la Sociedad de la Información y el Conocimiento (CNSIC) y
551-09, del 29 de noviembre del 2009, que creó el Gabinete de Tecnologías de la
Información y Comunicación.
355
y los mecanismos necesarios para la colaboración interinstitucional efectiva. Así como a
través de mecanismos de control, fiscalización y tutela del sistema.
356
Ningún procedimiento administrativo podrá, a partir del establecimiento del sistema,
incorporar trámites nuevos sin una previa simplificación de los existentes y si suficiente
motivación legal.
Los entes y órganos incorporados al portal integrado compartirían sus bases de datos
para asegurar el acceso común y la reutilización en procesos administrativos ulteriores.
Para solicitar la reutilización del documento, el interesado incluirá el organismo y la
fecha de presentación y declaración responsable de no variación.
Las ventanillas únicas funcionarán como registros, al recibir solicitudes físicas o vía
electrónica; en caso de defectos en la documentación, permitirán su corrección, según la
Ley 107-13; recibida la documentación en el registro, éste la remitiría en un mínimo de
diez días al órgano competente; los responsables de la tramitación dejarían constancia
de las entradas de solicitudes, escritos y comunicaciones previas. En la anotación
registral, incluirían el número, epígrafe (sobre el tipo de solicitud o naturaleza), hora y
fecha de entrada, identificación del solicitante y órgano de destino. Igualmente, un
listado de los documentos y las declaraciones que se presenten.
357
concretar el sistema de ventanilla única, se comprometan a que los archivos y sistemas
de información sean interoperables, sus registros electrónicos cumplan los requisitos
formales y técnicos, y a que el intercambio de información cumpla con los requisitos de
seguridad.
Esa ley regularía los aspectos básicos, coordinación y asesoramiento sobre el uso de
las TIC en la actividad administrativa, para hacer efectivo el derecho de las personas a
relacionarse con ésta, por medios electrónicos, y garantizar la validez y eficacia en
condiciones de seguridad jurídica.
358
Los órganos administrativos de los poderes Legislativo y Judicial, así como los entes
y órganos constitucionales, aplicarían esta ley sujetos a su normativa específica, con sus
funciones constitucionales y del Principio de Separación de poderes.
Entre sus atribuciones, el MITIC tendría las de optimizar a través de los medios
tecnológicos la calidad, eficiencia y agilidad de las relaciones de la Administración
Pública con los ciudadanos, sus proveedores y de sus entes y órganos entre sí, así como
promover en la sociedad las estrategias y programas de las TIC adoptados por el
gobierno para la Administración Pública Electrónica.
359
vía tecnológica, en procura de mejorar su calidad. En este aspecto, incorpora parte de
los ejes de la propuesta de Ley de Ventanilla Única, anteriormente descrita.
Propone, por ejemplo, el Sistema Único de Atención Ciudadana, por el cual las
instituciones de la Administración Pública deberán habilitar diferentes canales o medios
para la prestación del servicio público y garantizar el acceso universal, que cumplan con
las normas y estándares tecnológicos establecidos, garanticen el suministro de
información actualizada y precisa.
360
La gobernanza y mantenimiento tecnológico del Sistema estaría a cargo del MITIC,
pero las instituciones de la Administración Pública competentes de cada servicio
específico responsables del contenido de la información brindada.
361
electrónico, por lo menos, suficiente para recibir todo tipo de solicitudes, escritos y
comunicaciones dirigidas a la Administración Pública.
Este proyecto plantea también cierta repetición con respecto a la Ley 126-02, sobre
comercio electrónico y firma digital, al prever lo relativo a la identificación y
autenticación electrónica, firmas digitales, registro, comunicaciones y notificaciones
electrónicas, y documentos y archivos electrónicos.
362
Las personas físicas podrían utilizar en su relación con la Administración sistemas de
firma digital incorporados en su Cédula de Identidad.
363
relación a los propósitos de una medida o actuación. Igualmente, estandarización de los
trámites (requisitos similares para trámites similares).
364
La Accesibilidad garantiza que la información y el conocimiento de los servicios vía
electrónica se realice en un lenguaje comprensible según el perfil del destinatario,
garantizando una efectiva inclusión digital.
Casi seis años después de la promulgación de la Constitución del 2010 y pese a que
el Poder Ejecutivo creó una comisión para la elaboración de las leyes previstas en la
Carta, la única ley promulgada es la 107-13, de los derechos y deberes de las personas
frente a la Administración y de procedimiento administrativo. Las demás están
pendientes de concreción.
365
De las leyes esbozadas por el Constituyente, las principales son la de procedimiento
administrativo, Ley 107-13, del 6 de agosto del 2013, y la de Control Judicial de la
Administración Pública (pendiente). Conviene analizar el anteproyecto de esta última,
que no ha sido sometido aún al Congreso Nacional.
La Constitución del 2010 encarga (artículo 164) a la Ley determinar las atribuciones,
integración, ubicación, competencia territorial y procedimientos de la jurisdicción
contencioso-administrativa. La competencia de atribución está señalada por la propia
Constitución (artículo 165).
366
una especia de embotellamiento, del actual Tribunal Superior Administrativo, basado en
la Ley 1494, del 1947.
367
El anteproyecto incorpora bajo la denominación de principios la Tutela judicial
efectiva (acceso a la justicia) y las reglas de Inmediación, Oficiosidad, Concentración,
Celeridad, Informalismo, Contradicción, Igualdad procesal, Publicidad, Universalidad
del control y Gratuidad.
b) Reglas generales.
La Inmediación implica que el juez que decidirá debe presenciar y dirigir el debate y
la incorporación de pruebas. La Concentración, que iniciado el debate oral, debe
concluir con el menor número posible de actuaciones y audiencias.
La Oficiosidad está vinculada al papel activo del juez y plantea que éste debe
establecer, aún de oficio, la verdad de los hechos que estime relevantes para la
resolución del caso, sin perjuicio de la regla de contradicción. Suplir las deficiencias
formales de las partes y cuando no proceda de oficio, ordenar en un plazo razonable la
subsanación.
368
La Contradicción implica que la sentencia estará basada en las pruebas sobre las
cuales las partes se pronunciaron o tuvieron oportunidad de hacerlo; que las partes
tienen derecho a debatir los hechos y el derecho, aún en los casos que el juez pueda
resolver de manera oficiosa.
La Gratuidad, ésta significa que el proceso está exento de tributos (el proyecto no
distingue entre impuestos, tasas y contribuciones) y la Universalidad del control, que no
existen actuaciones u omisiones administrativas exentas de control judicial (Principio de
Juridicidad, Constitución, artículo 139).
La Ley 25-91, del 15 de octubre del 1991, dispone (artículo 2) que la Suprema Corte
se dividirá en tres cámaras que se identificarán como Primera Cámara, Segunda Cámara
y Tercera Cámara, de las cuales ésta última será competente para conocer y fallar los
recursos de casación en materia de tierras, administrativa y tributaria (artículo 9).
369
territorio, y de la responsabilidad patrimonial derivada de la conducción de vehículos de
motor (en razón de la materia).
Prevé los órganos de apoyo a los tribunales, entre estos la secretaría, los alguaciles,
abogados ayudantes y demás personal auxiliar. Serían atribuciones de la secretaría
certificar el recibo de comunicaciones, redactar las actas de las sesiones, expedir
certificaciones, conformar los expedientes, organizar el archivo, la biblioteca y la
documentación.
El secretario tendría la obligación de formar un expediente con cada asunto que curse
en la jurisdicción, con los escritos y documentos presentados por las partes, las
actuaciones y medidas ordenadas por el tribunal.
370
Esa regla incluye a los poderes Legislativo y Judicial (el Congreso de la República y
el Poder Judicial) y de los órganos constitucionales (Tribunal Constitucional, Junta
Central Electoral, Cámara de Cuentas, Tribunal Superior Electoral, Defensor del
Pueblo, Ministerio Público y Consejo Nacional de la Magistratura).
4. Competencia.
Enuncia una relación de asuntos sobre los cuales tendrá competencia exclusiva la
jurisdicción contencioso-administrativa.
a) Silencio Administrativo.
371
término de un plazo razonable, y con relación a la inactividad o actuación material
constitutiva de vía de hecho administrativa.
b) Responsabilidad administrativa.
c) Función Pública.
Las demandas relacionadas con la Ley de Función Pública y las controversias entre
los entes y órganos de la Administración, o de los sujetos constitucionales, en cuyo
caso, razón del ejercicio de una potestad administrativa.
d) Competencia especial.
372
recusaciones a sus jueces y de los recursos de apelación contra las sentencias dictadas
por éstos, en primera instancia.
Con relación a este último aspecto, la Constitución dispone (artículo 154.3) que
corresponde a la Suprema Corte de Justicia conocer en último recurso, de las causas
cuyo conocimiento en primera instancia sea competencia de las cortes de apelación o
sus equivalentes.
373
5. Procedimiento contencioso-administrativo.
Estas potestades se asemejan a las que otorgaba al juez de lo penal el artículo 231 del
Código de Procedimiento Criminal (derogado) que decía:
374
para que se ajusten al tiempo útil fijado por el tribunal e invitarlos a concluir cuando el
tribunal esté edificado sobre el aspecto en discusión.
c) Declaración de lesividad.
375
El anteproyecto reproduce el artículo 45 de la Ley 107-13, sobre la obligación de la
Administración de agotar el procedimiento de declaratoria de lesividad antes de
perseguir, por demanda principal, la anulación de sus propios actos, declarativos de
derecho o favorables a los administrados.
La demanda.
a) Introducción de la demanda.
Notificará, por el mismo acto, la citación a la audiencia fijada, mediante auto, por el
Presidente del tribunal.
376
social, datos relativos a su creación o registro, si el demandante fuera una persona
jurídica. En caso de que careciere de personalidad jurídica, demostración del vínculo de
unidad colectiva.
Para los recursos, el recurrente debe precisar, en cuanto sea posible, el acto,
actuación material o abstención impugnada.
b) Contestación a la demanda.
Las resoluciones sobre incidentes sólo podrán ser recurridas junto con la resolución
del fondo, por lo que el tribunal procederá a rechazar todo medio o alegato con que se
pretenda suspender el conocimiento del fondo so pretexto del interés de recurrir una
decisión incidental.
Entre las pretensiones del demandante o las demandas que puede interponer ante la
Jurisdicción Contencioso-Administrativa figuran:
377
a) Declaración de disconformidad o ilegalidad (y la subsecuente anulación parcial o
total) de acto administrativo, resolución, reglamento, ordenanza o contrato
administrativo, actuación u omisión administrativa y sus consecuencias.
Plazos.
378
En caso de declaratoria de lesividad de un acto favorable, corre a partir de que el ente
u órgano agote ese procedimiento.
Igualmente, para actuar en contra de vía de hecho administrativa, a partir del cese de
la misma.
Para actuar en daños y perjuicios sería de dos (2) años a partir de la comisión del
acto o hecho causante y de cinco (5) años para el caso de expropiación forzosa
inmobiliaria.
a) Demandante.
379
La Administración, cuando es autora de un acto favorable a los administrados, previa
declaratoria de lesividad, o cuando los servidores públicos hayan dañado o perjudicado
el patrimonio estatal, para exigir la declaratoria de responsabilidad contractual o
extracontractual.
b) Demandado.
Pueden ser demandados (legitimación pasiva) los entes y órganos sujetos al control
administrativo, autores o responsables de la actividad o inactividad administrativa
impugnada.
c) Intervención.
La intervención procede antes del cierre de los debates y de que el expediente quede
en estado de fallo, a través de una instancia contentiva de conclusiones formales, que
deberá ser notificada a las demás partes en un plazo menor de 15 días a partir de su
depósito en la secretaría.
380
El anteproyecto incorpora la figura de la Procuraduría General Administrativa, como
un órgano dependiente de la Procuraduría General de la República, cuya función
principal es la representación y defensa de la Administración Pública, centralizada y
descentralizada dependiente del Poder Ejecutivo, por ante la Jurisdicción Contencioso-
Administrativa.
En igual sentido, se expresan las Leyes 13-07, del 2007, en su artículo 6, y la 1494,
del 1947, en su artículo 15.
Pese a que define este órgano como una dependencia de la Procuraduría General de
la República, al estilo de una procuraduría especializada, dispone que el acceso a la
función, la garantía de estabilidad y la inamovilidad de sus funcionarios y servidores,
así como un régimen de compensaciones y ascensos, estaría regulado a través de un
reglamento.
Estarían excluidos de la Ley 41-08, del 16 de enero del 2008 y sus Reglamentos, y
de la Ley 133-11, del 7 de junio del 2011, G. O. 19621, Orgánica del Ministerio
Público, aunque su naturaleza sería igualmente estatutaria.
381
Con esta propuesta, la Procuraduría General Administrativa pasa a ser una
procuraduría especializada, bajo la dependencia de la Procuraduría General de la
República, y sus miembros (procuradores generales administrativos y administrativos)
pasan explícitamente a integrar el Ministerio Público, aunque no los contemple como
tales la Ley 133-11 (Orgánica).
a) Resolución alternativa.
El desistimiento debe ser expreso en cualquier estado de causa, por escrito, bajo
firma del demandante, o en audiencia con la comparecencia personal y declaración
expresa al Presidente. En caso de impugnación de un reglamento, ordenanza, acto
normativo o acto de alcance general, sólo liga al interesado que lo plantea.
382
En la transacción, las partes arriban a un acuerdo, total o parcial, para finalizar la
controversia. Debe ser homologada por la autoridad judicial.
b) Audiencia.
Es oral, las partes deben exponer en forma sucinta y limitar a los medios
consignados en su demanda.
383
máximo de 10 días a partir de concluida la audiencia. El tribunal la acogerá si
comprueba causa justificada.
En anteproyecto prevé dos audiencias, una segunda para el caso en que no resulte
posible concluir la instrucción en la primera.
Presentadas las pruebas, las partes concluirán y el asunto quedará en estado de fallo.
Las partes pueden, durante la presentación de pruebas, hacer observaciones y exponer
sobre el objeto de la demanda, hasta que el juez lo permita.
Las partes pueden solicitar un plazo máximo de 15 días, una vez cerrada la
instrucción, para depositar escritos de ampliación de sus solicitudes o de réplica o contra
réplica.
c) Prueba.
Rige la libertad de prueba, excepto prohibición legal. Las partes deben proponer sus
pruebas en sus escritos de demanda y contrademanda.
Rigen la libertad de prueba, la regla actori incumbi probatio (quien alega debe
probar) y de manera supletoria, las reglas del Código de Procedimiento Civil y las leyes
que lo complementan.
d) Deliberación y sentencia.
Con el expediente quede en estado de fallo (vencido el último plazo para que las
partes depositen sus escritos ampliatorios), el tribunal cuenta con 30 días para dictar la
sentencia. El presidente podrá prorrogarlo por escrito motivado por una única ocasión
y por 30 días adicionales, en razón de la complejidad del asunto.
384
El juez debe atender al fallar los principios, normas y valores del Bloque de
Juridicidad, resolver todas las cuestiones planteadas y motivar con suficiencia, bajo
pena de nulidad.
En cuanto a los terceros, la sentencia que reconoce o restablece una situación jurídica
individualizada resulta extensiva, cuando se trate de un caso tributario o de función
pública, el tercero interesado esté en una situación idéntica a la del beneficiario y la
solicitud de aplicación extensiva sea efectuada antes de los dos (2) años a partir de que
la sentencia adquiera firmeza.
385
El tercero interesado hará la solicitud a la Administración demandada, que deberá
responder en los plazos legalmente previstos y ante cuya negativa, el interesado podrá
recurrir a la vía contencioso-administrativa.
e) Ejecución de la sentencia.
Es potestad del tribunal que conoció en primera o única instancia del proceso hacer
ejecutar su sentencia, pudiendo solicitar la fuerza pública cuando la parte obligada no la
cumpla de manera voluntaria.
El tribunal podría, sin embargo, suspender la ejecución cuando ésta pueda perjudicar
gravemente la seguridad o el interés general o afectar la continuidad de un servicio
público esencial, en lo que fuere estrictamente necesario para evitar o reparar la
situación.
386
El Ministro de Hacienda y el Director de Presupuesto remisos a incluir en el
presupuesto la partida correspondiente al pago comprometerían su responsabilidad civil,
penal y disciplinaria.
387
fondos de la Ley de Presupuesto General, siempre que no superen el 25 por ciento del
total.
En audiencia, sería una acción oral que el tribunal decidiría de inmediato. Fuera de
audiencia, por escrito motivado dentro de los tres días siguientes a la notificación de la
decisión, que el tribunal decidiría dentro de los tres días siguientes por decisión
ejecutoria.
388
Corresponde al recurrente o al secretario notificar el recurso a las demás partes para
que lo respondan por escrito en un plazo de 15 días y al secretario remitir, previa prueba
de la notificación y dentro de las 24 horas del vencimiento del citado plazo, las
actuaciones al tribunal de alzada.
La Ley 3835, del 20 de mayo de 1954, G.O. 7698, del 26 de mayo de 1954,
incorporó en la Ley 1494, los recursos de apelación (contra las sentencias del Tribunal
Contencioso Administrativo de Primera Instancia, en los 15 días a partir de la
notificación), de revisión y casación.
h) Procedimiento cautelar.
389
El fundamento de la medida es la posibilidad de que surjan situaciones impeditivas
de la tutela que pudiere otorgar la sentencia resolutiva de lo principal, que el juez
apreciará, sin prejuzgar el fondo, sobre la base de las alegaciones y documentos
aportados por quien la solicita.
Para el caso de que la medida pudiera perjudicar a otros, el juez exigirá previa
garantía.
Figuran las Medidas no contradictorias para los casos de extrema urgencia, en que el
juez podrá, a solicitud de parte, imponerlas sin necesidad de audiencia, pero previa
constitución de garantía u otras medidas paliativas de eventuales perjuicios, sin que esto
obstaculice la tutela judicial.
390
la pretensión o la naturaleza del caso lo requiera. Procuran garantizar la efectividad de
la medida cautelar principal solicitada.
El Presidente o el juez que éste designe, convocará dentro de los cinco (5) días
siguientes a audiencia, para oír los argumentos y conclusiones, y fallará, por lo menos
en dispositivo, al final, en cuyo caso deberá producir su motivación a más tardar cinco
(5) días después de la audiencia.
La resolución sobre medidas cautelares sólo sería impugnable por apelación, que no
suspenderá su ejecución. No obstante, el tribunal podrá durante la audiencia sobre el
recurso suspenderla de manera provisionalísima hasta su decisión.
La doctrina, como fuente formal, es la interpretación de las reglas del derecho que
realizan los jurisconsultos, de manera oral o escrita, con rigor científico, calidad
estructural, utilidad práctica y transcendencia.
391
abogados, estudiantes y estudiosos, a pesar de la naturaleza dialéctica del Derecho,
como ciencia social.
No ha sido ésta una rama jurídica de interés tradicional para los pensadores jurídicos,
que se han enfocado hacia el Derecho penal (Leoncio Ramos, Pedro Rosell, Artagnán
Pérez Méndez), al Derecho constitucional (Juan Manuel Pellerano Gómez, Eduardo
Jorge Prats), al Derecho privado (Froilan Tavárez, hijo) o a la Historia del Derecho
(Wenceslao Vega).
392
En el 1918, dice en el prefacio, la materia Derecho Administrativo pasó a
denominarse en los programas de la Facultad de Derecho de la Universidad de Santo
Domingo (USD) Legislación Administrativa Dominicana, con miras a enfocar el
estudio del tema hacia el examen de la organización legal de los servicios
administrativos de la República Dominicana, soslayando los principios generales de la
materia.
Como titular de la nueva cátedra, fraguó su obra basada en sus lecciones, con una
orientación localista, histórica y general, pese a la cual evidencia su dominio de la teoría
general, con referencia a autores clásicos como Gastón Jéze, León Duguit, Maurice
Hauriou, Adolf, Merkl, E. Laferriere, Otto Meyer, Vicente Santamaría de Paredes y
Gabino Fraga.
Refiere Amaro Guzmán que esta obra, editada en el 1981, por la Oficina Nacional
de Planificación (ONAP), fue fuente de consulta en universidades de Latinoamérica. En
la República Dominicana, no sólo fue la obra insignia de la doctrina, sino que
permanece como tal.
393
El plan temático es prácticamente el mismo de la obra de referencia, Amiama
agrega, sin embargo, tópicos contestes con el estado actual de la materia, -nótese que el
autor vivió hasta el 1991- tales como la teoría del acto administrativo.
Al definirlo como acto jurídico y material con que se exterioriza, en cada caso
concreto e individual, la potestad del Estado, en el curso de su misión normal y
habitual pone distancia la definición clásica de Zanobini, que recoge en alguna medida
la jurisprudencia nacional: declaración de voluntad, de juicio, de conocimiento o deseo
realizada por la Administración, en ejercicio de una potestad administrativa distinta a
la potestad reglamentaria.
No significa que la doctrina nacional, en esta materia, esté relegada a esas dos obras.
Interesantes tesis se publican con frecuencia en revistas especializadas, conferencias y
periódicos, autoría de lo más granado de la clase jurídica intelectual.
394
De las obras que han sido publicadas en el 2016 sobre Derecho Administrativo
dominicano, tres son comentarios a la Ley 107-13, del 6 de agosto del 2013, cuyos
autores son, respectivamente, Ricardo Rivero Ortega y Francisco Ortega Polanco
(coautores), Franklin Concepción Acosta, juez del Tribunal Superior Administrativo, y
el abogado Sigmund Freund Mena. Las otras tres son Manual de Derecho
Administrativo, de Rivero Ortega y Ortega Polanco, y Derecho Procesal
Administrativo, del juez Argenis García, y Fundamentos de la Aviación Civil, de María
Gonzalo Garachana.
En el 2014 aparecieron por lo menos tres libros sobre la materia, a saber, Derecho de
la Regulación Monetaria y Financiera, autoría de Eduardo Jorge Prats y Omar Victoria;
Potestad sancionadora del ente regulador de protección al consumidor, de Natanael de
los Santos, y Fundamentos de la Responsabilidad Patrimonial del Estado, del juez
Argenis García.
395
6. CONCLUSIÓN.
Dice una voz popular, sin embargo, que es fácil pintar una paloma, pero muy difícil
hacerla comer; así el desafío más dramático de la convivencia humana es ponerle
espíritu a la norma, insuflarle vida y hacer que redunde en un beneficio concreto para
quienes a ésta se sujetan. Ese es un reto permanente: transbordar de la letra de la ley a la
realidad, construir ese estado de bienestar que declararon los Trinitarios (fundadores de
la República) en el Manifiesto de Separación de Haití, cuando expresan: “(…) es
entonces un sagrado derecho para los pueblos y aún un deber, sacudir el yugo de
semejante gobierno y proveer nuevas garantías que les aseguren su estabilidad y
prosperidad futuras”.
Entre los aspectos positivos resalta también la aprobación de una plétora de leyes y
reglamentos, entre la que resalta por su importancia la 107-13, sobre los derechos y
396
deberes de las personas frente a la Administración Pública, y de procedimiento
administrativo.
Igualmente, el creciente interés por el estudio del ramo, siendo su expresión más
relevante los programas de maestría instituidos en cooperación con altas casas de
estudios internacionales, como lo es la Universidad de Salamanca, con varias
promociones ya de graduados, lo que refuerza una gran cantidad de profesionales que
egresan de academias superiores en el exterior.
La vida social, sin embargo, es una labor perenne. Nunca se hace suficiente para
responder a las complejas necesidades humanas, mucho menos en el ámbito del
derecho, cuyos fundamentos son meras proposiciones. De ahí que, pese al momento
estelar que vive el Derecho público en el país, quizás un despertar tardío, tras muchos
años de soslayo o descuido de éste, requiere aún mucho trabajo en la fragua de la
academia, en los tribunales y en el Congreso de la República.
La Constitución del 2010 representa una plataforma ideal, pero el Estado Social y
Democrático de Derecho es una obra en constante construcción.
Entre las tareas pendientes, la más importante quizás sea la aprobación de la Ley de
la Jurisdicción Contencioso-Administrativa o de Control Judicial de la Administración
Pública, cuyos borrones han circulado entre abogados y jueces, sin avances de
consideración. La propuesta del Ministerio de Administración Pública recoge los
397
términos más actuales de la materia y entre sus virtudes figura la especialización de una
sala de lo administrativo en la Corte de Casación.
Es más lo que tiene este panorama de esperanza que de desolación, la historia indica
que el pueblo dominicano ha sabido históricamente buscar la luz del progreso en todos
los órdenes y el campo del Derecho público no será la excepción.
398
7.- BIBLIOGRAFÌA.
Beladiez Rojo, Margarita. Los Principios Jurídicos. Cuadernos Civitas. España. 2010.
Bosch, Juan. Composición Social Dominicana. Alfa y Omega. Décima Edición. Santo
Domingo, República Dominicana. 1979.
Cassá, Roberto. Biografías sumarias de los diputados de Santo Domingo ante las Cortes
Españolas. Archivo General de la Nación. Editora Búho, S.R.L. Primera Edición.
Santo Domingo, 2013.
399
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