Juicio

OFICIAL/NOTIFICADOR: 2do.

JUZGADO ---:

HENRY--, de -- años de edad, casado, guatemalteco, ---, con domicilio en el departamento de Guatemala;

actúo con la dirección y procuración profesionales del Abogado ---, de quien su oficina profesional señalo

como lugar para recibir notificaciones la que está situada en: ---, con consideración y respeto comparezco a

INTERPONER RECURSO DE NULIDAD POR VIOLACIÓN DE LEY Y VICIOS DE PROCEDIMIENTO, en contra de la

notificación supuestamente realizada a mi persona el --- dentro de las presentes diligencias, lo que hago de

conformidad con la siguiente:

RELACIÓN DE LOS HECHOS:

1) Tal y como consta en autos soy el único y legítimo propietario del bien inmueble inscrito en el Registro

General de la Propiedad de la Zona Central con los números -- folio --- del libro --- de Guatemala, el

cual está situado, según su primera inscripción de dominio, en --- de esta ciudad, según se desprende

de la certificación extendida por el Registro General de la Propiedad de la Zona Central y que fuera

incorporada al presente expediente por la parte actora;

2) La ejecutante, tal y como consta en autos promovió en contra de --- Juicio Ejecutivo en la Vía de

Apremio, lo que hizo de conformidad con lo preceptuado por el artículo 295 del Código Procesal Civil y

Mercantil y solicitó que se emplazara como tercero a --- de conformidad con lo establecido en el

artículo 53 del Código Procesal Civil y Mercantil, segundo párrafo y señaló como lugar para que se me

hicieran las notificaciones: --- esta ciudad;

3) El juez de la causa con fecha tres de septiembre de dos mil siete, al dictar la resolución

correspondiente, entre otros puntos resuelve: “VI. Como lo solicita el presentado se emplaza como

tercero al señor ---, mandándosele oír por veinticuatro horas, debiéndosele notificar en el lugar

señalado en el memorial que se resuelve…”

4) Por mera casualidad y hasta el día de hoy, me he enterado del emplazamiento que se me hiciera

mediante la resolución antes identificada, pues yo no resido, trabajo o tengo algún vínculo comercial

o de cualesquiera otra índole con el inmueble, en el cual la entidad ejecutante, señaló para que allí,
 se me hicieran las notificaciones, por lo que en el presente caso, en ningún momento se me ha dado

participación real en la calidad indicada, mediante la audiencia debida, derecho tal –el de

audiencia- que como parte integrante del derecho de defensa, por medio de este recurso de nulidad

denuncio como violado, requisito que es indispensable y sin el cual, el presente juicio ejecutivo no

puede terminarse, ya que una de las partes a quien se emplazó para intervenir en el mismo, no ha

tenido la oportunidad de hacerlo eficazmente, violándose además el debido proceso,

constitucionalmente garantizado, por habérsele notificado en un lugar con el cual no tiene vínculo

alguno;

5) Lo expuesto en este apartado permite fácilmente colegir que, según lo establece el artículo 71 del

Código Procesal Civil y Mercantil, el lugar en el que se practicó la notificación impugnada al recurrente,

no era el idóneo para su emplazamiento como tercero, ya que de la lectura de las constancias

procesales y especialmente de la certificación que acompañara a los autos, la parte ejecutante

perfectamente conoce la dirección del inmueble que fuera adquirido por mi persona, sin embargo,

señaló una dirección con la cual no tengo ninguna vinculación;

6) Por otro lado, la notificación que se impugna de nulidad, no se hizo conforme lo prescrito por el

artículo 67 del Código Procesal Civil y Mercantil, norma que indica que las notificaciones de la

demanda deben hacerse personalmente a los interesados o legítimos representantes. Si bien el artículo

71 del mismo cuerpo legal citado establece que para hacer las notificaciones personales, pueden

hacerse por medio de terceras personas, como lo son los domésticos o familiares o a cualquier otra

persona que viva en la casa, en mi caso particular se puede establecer de la cédula de notificación

respectiva, que la misma no me fue entregada personalmente, ni que la persona a quien se le

entregara la misma fuera mi legítimo representante, familiar, doméstica, habitante del inmueble,

trabajador etc. del notificado. Es de hacer notar que la cédula de notificación no tiene esa salvedad.

7) Una interpretación congruente con el derecho de defensa y del artículo precitado nos llevaría a la

conclusión que no basta el hecho de que el notificador se constituya al lugar donde debe realizarse la

notificación, sino, que además, dicho artículo le impone la obligación de establecer fehacientemente,

si en el lugar donde se ha constituido, efectivamente reside, labora o tiene sus negocios la persona a la
 que se pretende notificar, lo anterior para el solo hecho de que la notificación sea válida y surta los

efectos deseados, que es el de hacer del conocimiento del notificado la resolución recaída dentro de

un expediente dentro del cual es parte o se pretende que lo sea, para que quede obligado.

8) LEYES VIOLADAS: Con la emisión de la resolución que se impugna de nulidad se violaron los siguientes

artículos y leyes: 12 y 29 de la Constitución Política de la República de Guatemala. 16 de la Ley del

Organismo Judicial y 67 y 71 del Código Procesal Civil y Mercantil.

9) El artículo 12 de la Carta Magna, establece que: “La defensa de la persona y sus derechos son

inviolables. Nadie podrá ser condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y

vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido. Ninguna persona puede

ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos, ni por procedimientos que no estén preestablecidos

legalmente.” En el presente caso al no haber sido notificado en forma legal, se me restringe la

posibilidad efectiva de ocurrir ante ese órgano jurisdiccional para procurar la obtención de justicia y

de realizar todos los actos legales encaminados a la defensa de mis derechos en juicio, denegándome

la posibilidad de ser oído y de hacer valer mis medios de defensa, en la forma y con las solemnidades

prescritas en las leyes.

10) El Artículo 29 de la Constitución Política de la República de Guatemala, establece el derecho al libre

acceso a tribunales y dependencias del Estado y expresa que: “Toda persona tiene libre acceso a los

tribunales, dependencias y oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de

conformidad con la ley….” En el presente caso también se me viola el derecho al libre acceso a

tribunales ya que a éste, le es implícito el derecho subjetivo público a la jurisdicción e impone la

correlativa obligación al Estado, por conducto del Organismo Judicial, de emitir decisiones fundadas en

ley, que garanticen el derecho de defensa y debido proceso, concretizando de esa forma el deber

sagrado del Estado de garantizarle a sus habitantes la Justicia.

11) El artículo 16 de la Ley del Organismo Judicial, al referirse al Debido Proceso, dice: “Es inviolable la

defensa de la persona y de sus derechos. Ninguno puede ser juzgado por comisión o por tribunales

especiales. Nadie podrá ser condenado ni privado de sus derechos sin haber sido citado, oído y

vencido en proceso legal seguido ante juez o tribunal competente y preestablecido, en el que se
 observen las formalidades y garantías esenciales del mismo; y tampoco podrá ser afectado

temporalmente en sus derechos, sino en virtud de procedimiento que reúna los mismos requisitos.”

Entonces, al no habérseme concedido el derecho de audiencia debida por medio de una notificación

válida, además se me está violando mi derecho a un debido proceso, privándome de mi derecho de

accionar ante jueces competentes y preestablecidos, de defenderme, de ofrecer y aportar prueba, de

presentar alegatos y de usar medios de impugnación en contra de las resoluciones judiciales que en

el presente caso se dicten.

12) Por las mismas razones y por los mismos fundamentos de derecho consecuentemente se han violado

en la emisión de la resolución impugnada los artículos 67 y 71 del Código Procesal Civil y Mercantil que

en su orden establecen que: Artículo 67. (Notificaciones personales). Se notificará personalmente a los

interesados o a sus legítimos representantes: 1o. La demanda, la reconvención y la primera resolución

que recarga en cualquier asunto; 2o. Las resoluciones en que se mande hacer saber a las partes qué

juez o Tribunal es hábil para seguir conociendo, en virtud de inhibitoria, excusa o recusación acordada;

3o. Las resoluciones en que se requiera la presencia de alguna persona para un acto o para la práctica

de una diligencia; 4o. Las que fijan término para que una persona haga, deje de hacer, entregue, firme

o manifieste su conformidad o inconformidad con cualquier cosa: 5o. Las resoluciones de apertura,

recepción o denegación de pruebas; 6o. Las resoluciones en que se acuerde un apercibimiento y las

en que se haga éste efectivo; 7o. El señalamiento de día para la vista; 8o. Las resoluciones que ordenen

diligencias para mejor proveer; 9o. Los autos y las sentencias; y 10. Las resoluciones que otorguen o

denieguen un recurso. Estas notificaciones no pueden ser renunciadas. Toda notificación personal se

hará constar el mismo día que se haga y expresará la hora y lugar en que fue hecha e irá firmada por

el notificado; pero si éste se negare a suscribirla, el notificador dará fe de ello y la notificación será

Válida Artículo 71. (Forma de las notificaciones personales). Para hacer las notificaciones personales, el

notificador del Tribunal o un notario designado por el juez a costa del solicitante y cuyo nombramiento

recaerá preferentemente en el propuesto por el interesado, irá a la casa que haya indicado éste y, en

su defecto, a la de su residencia conocida o lugar donde habitualmente se encuentre, y si no lo hallare,

hará la notificación por medio de cédula que entregará a los familiares o domésticos o a cualquier otra
 persona que viva en la casa. Si se negaren a recibirla, el notificador la fijará en la puerta de la casa y

expresará al pie de la cédula, la fecha y la hora de la entrega y pondrá en el expediente razón de

haber notificado en esa forma…”

OFRECIMIENTO DE PRUEBAS:

A. DOCUMENTOS: a) Expediente original que contiene el Juicio Ejecutivo identificado con el número C ---

a cargo del oficial y notificador segundos del Juzgado --- del departamento de Guatemala;

B. TESTIGOS: Declaración testimonial del señor ----, quien supuestamente recibió la cédula de notificación

de la demanda, el que absolverá de conformidad con el interrogatorio que en plica adjunto a este

memorial;

C. PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS

FUNDAMENTO DE DERECHO:

Apoyan la presente gestión, además de los citados los Arts. 77, 325, 613, 614, 615, 616 y 617 del Código Procesal

Civil y Mercantil; los cuales en su orden establecen: “Las notificaciones que se hicieren en forma distinta de la

prevenida en este capítulo, serán nulas; y el que las autorice incurrirá en una multa de cinco a diez quetzales,

debiendo, además, responder de cuantos daños y perjuicios se hayan originado por su culpa.” “Solamente

podrá deducirse apelación contra el auto que no admita la vía de apremio y contra el que apruebe la

liquidación”. “Podrá interponerse nulidad contra las resoluciones y procedimientos en que se infrinja la ley

cuando no sean procedentes los recursos de apelación o casación.” “...Es improcedente la nulidad cuando el

acto procesal haya sido consentido por la parte que la interpone, aunque sea tácitamente. Se supone

consentimiento tácito por el hecho de no interponer la nulidad dentro de los tres días de conocida la

infracción...” “La nulidad se interpondrá ante el tribunal que haya dictado la resolución o infringido el

procedimiento, se tramitará como incidente y el auto que la resuelva es apelable ante la sala respectiva. “ “Si la

nulidad fuere declarada por vicio de procedimiento, las actuaciones se repondrán desde que se incurrió en

nulidad; y “Cuando por violación de ley se declare la nulidad de una resolución, el tribunal dictará lo que

corresponda...”

Por lo expuesto, y con base en el fundamento legal citado, al señor Juez formulo las siguientes:

P E T I C I O N E S:
DE TRÁMITE:

a) Se admita para su trámite el presente escrito y documentos adjuntos y se agreguen a sus

antecedentes;

b) Se confiera la dirección y procuración profesionales en el presente asunto al Abogado propuesto;

c) Se tome nota del lugar que señalo para recibir notificaciones;

d) Se tenga por interpuesto el presente recurso de nulidad por violación de ley y vicios de procedimiento

en contra de la notificación de fecha---e realizada dentro de las presentes diligencias, por medio de la

cual aparentemente se notifica al presentado, cédula que le fuera entregada a ----;

e) Que en el trámite de los incidentes se le corra audiencia a las otras partes por el plazo de dos días;

f) Se tenga por ofrecidos los medios de prueba individualizados en el apartado correspondiente;

g) Se abra a prueba el presente incidente por el plazo legal;

h) Se señale día y hora para la recepción de la prueba de declaración testimonial propuesta, medio de

prueba que deberá recibirse con citación de parte contraria;

i) Se suspenda el proceso en tanto se sustancia el presente incidente;

DE FONDO:

Que al proferir la resolución que en derecho corresponde se declare: I) CON LUGAR el presente recurso de

nulidad por violación de ley y vicios de procedimiento interpuesto en contra de la notificación de fecha ---,

realizada dentro de las presentes diligencias, por medio de la cual aparentemente se notifica al presentado,

cédula de notificación que le fuera entregada a ---; II) En consecuencia de lo anterior se repongan las

actuaciones desde que se incurrió en nulidad dictando la resolución que en derecho corresponde; y III) No se

haga especial condena en costas.

CITA DE ARTÍCULOS Y LEYES:

24, 25, 26, 27, 28, 29, 44, 50, 51, 61, 62, 63, 64, 66, 67, 69, 70, 71, 79, 126, 127, 128, 142, 177, 194, 195, 618 del Código

Procesal Civil y Mercantil; del 135 al 140 de la Ley del Organismo Judicial.

Adjunto duplicado y cinco copias del presente escrito y documentos adjuntos, así como una plica.

Guatemala, -- de --- de 2011.

A RUEGO DEL PRESENTADO QUIEN DE MOMENTO NO PUEDE FIRMAR Y EN SU AUXILIO: