INTRODUCCION

El derecho como fenómeno organizador se encarga de afianzar conductas, vivencias y

relaciones humanas, a fin de lograr la paz social y la sana convivencia. Pero el derecho no es
inerte ni estacionario, es variable y dinámico, puesto que debe adecuarse a los cambios
(sociales, políticos, económicos y científicos) que influyen sobre la vida del hombre. Muchas
veces el derecho tarda un valioso y necesario tiempo para regular un hecho o una situación, su
carácter previsivo así lo exige a efectos de medir a priori las consecuencias sociales que
genere. Así dentro de esta idea de la ciencia legal , vemos que el derecho es paciente, y las
ciencias son audaces, y esto explica que algunos sostengan que el derecho cumple un rol
conservador y, moral y fundamental , que pueda dentro de su cuerpo legislativo , ahondar en
los valores de responsabilidad , ética , moral identidad y sobretodo honestidad conceptual de
los valores que deben estar dentro y deben ser el motos de la sociedad civil, en oposición a él
las ciencias en general tienen una tendencia que podría llamarse liberal. Es por ello por lo que
el derecho no ha caminado a la par en su desarrollo, no ha seguido el ritmo vertiginoso
impuesto por las ciencias. Hoy en día una de las ciencias que influye de manera determinante
en la rama legal es la ciencia médica. Así, la biología ha determinado el inicio de la vida
humana, el momento del nacimiento, el de la muerte de una persona y la investigación negativa
de la paternidad; la cirugía, los trasplantes de órganos y la adecuación de sexo; la procreática,
las técnicas de reproducción asistida, la ingeniería genética y la investigación del genoma
humano; por último, la genética ha aportado la determinación biológica de la paternidad, así
siendo una rama de verificación y regulación de los múltiples avances , pero en sí , viendo el
aspecto de creación de vida, debe estar sujeto a que las clausulas de defensa a la persona, ya
que se está jugando con la transformación de vidas que también están sujetas a su plena
garantía de vivir, ya que desde la concepción siendo llamado concepturus (el que ha de ser
concebido ), o desde la figura de nasciturs ( el que habrá de nacer) , que ambas figuras están
contempladas dentro del código civil vigente . Así partiendo de estas notas básicas de sujeto de
derecho se den pautas de desarrollo que sean en pro de evolución pero también en pro de
respeto e identidad con valores éticos , morales, jurídicos y antropológicos así estos conlleven
a una integración básica de la población , que concientice esta liberalidades de procreación
habiendo una infinidad de consecuencias que van en contra de las buenas costumbres así
haciendo que el derecho en vez de ser una base legal acorde a los fines de una sociedad bien
llevada este condenada a una corrupta urbe de liberalidades que lleven a el colapso general de
la raza humana , por ello vamos a tratar nuestra legislación y la legislación española que en
ellas está más detallado y acorde a nuestra realidad sobre las técnicas de reproducción asistida
1

1
Casado, María bioética, derecho y sociedad Madrid 1998

. Página 1
 FUNDAMENTOS BASICOS DEL DERECHO GENETICO

“A pesar de que la influencia de la investigación de la genética humana cuenta ya con varias

fases de investigación, con casi medio siglo desde que se empezó, estamos basados en primer
lugar, el tema sigue siendo novedoso, aun para el derecho, el que si bien se ha encargado de
fijar muchas pautas legales tomando como base los principios de esta ciencia a la fecha debe
reordenar sus estructuras y postulados”2.

Durante este planteamiento de ir innovando las reglas del “juego de la vida” , la manipulación de
elementos que originan la vida es un avance cualitativo de gran trascendencia , así siendo
muchos los avances , las obras, las leyes y la jurisprudencia que sobre materia genética y que
poco a poco van siendo conocimientos revolucionarios y que deben tener presupuestos básicos
que son la ciencia y lo ético si , existen, lo que amerita hablar es si son usados o no , este tipo de
ciencia o rama de indagación , que deben tener un manejo responsable concienzudo , que ayude
a originar vida que es su principal fundamento ya sea explicado académicamente dentro del la
rama de ingeniería genética , pero que solo esta explicado todo el prospecto de avance en el , los
diferentes tipos de inseminación y de selección genética , que ello podría conllevar a una
tergiversación de este avance , ya sea en el aspecto tecnología , investigativo o en el mas
fundamental que estamos tocando y que es necesario, que es el tema jurídico , así anexando a un
término más alejado de ética y más dotado de “perfeccionismo “ COMO SERIA LA MUTACION O
LLAMADA TAMBIEN EUGENESIA . por ello es necesario dotarle de un esquema y metodología
de desarrollo adecuado para su aplicación, y en él , el jurista , jurisprudente no debe caer en el
leguleyo , sino en la racionalidad así en este sentido, proponemos el marco teórico sobre el cual
se edifica jurídicamente el derecho genético, que a su vez nos sirva para ubicarnos en el tema
tratado, a fin de superar posibles confusiones, que con ello se den propuestas de beneficio y
ayuda a dentro de la cabalidad a la protección de los derechos fundamentales , y que ello
desencadena en el respeto de la base que sustenta los derechos mencionados en todo ente
humano y ello es su dignidad .

“Por ello, no debe estar permitida ninguna legislación draconiana que inmovilice las
investigaciones científicas, ni una libertada absoluta sin ningún tipo de control social , en ese
sentido debe ser buscado los consensos y no la predominación de creencia que permitan un
progreso sin valores sociales ya que ellos son parte básica de la dación de vida y esto es tarea
de la bioética “3

REGULACION Española DE LAS PRACTICAS DE PROCREACION ASISTIDA Y BIOETICA.

- Regulación y fiscalización de buenas prácticas científicas

Durante la explicación de la base del derecho genético que es muy reciente , hemos querido
ahondar , en la base legislativa de España que a fin de seguir promoviendo la investigación ,
mediante su comité de bioética , da pautas , bases de fundamentación reglamentaria en cuanto
a los limites investigatorios, así exponiendo lo siguiente : Los denominados "Códigos de
Buenas Prácticas Científicas (CBPC) que " son conjuntos de reglas, recomendaciones y
compromisos para ser observados por el personal científico, los centros de investigación, los

2
Juan Morales Godo El estatus del concebido y la problemática de la fecundación asistida PUCP 2005 LIMA- PERU
PP.(409-431)

3
Código Civil Peruano 1984 – Carlos Fernández Sessarego titulo primero , Derecho de personas

. Página 2
organismos adjudicatarios de ayudas de investigación e incluso las sociedades científicas, con
objeto de favorecer la calidad de la investigación y prevenir problemas de integridad.
España , ha desarrollado en cuanto a la regulación , primero en cuanto a las personas
encargadas del desarrollo e investigación científicas , las cuales deben ser fiscalizadas a cada
momento ,en cuanto a las practicas ya post profesionales así estos organismos de control
como veremos aquí establecen que deben ser practicas que sean para beneficio poblacional en
cuanto a coadyuven a un desarrollo integral de la facilitación de métodos de dación de vida ,
.así garantizando la protección de del ser y a la vez sean causa de un beneficio posterior.

- Comité de bioética , regulación y análisis social y científico de bioética

El comité de bioética y salud sexual , y varios legisladores han desarrollado en cuanto a la

regulación de métodos de reproducción asistida una ahondada legislación , en ella
estableciendo en primer lugar ante la situación social que se está dando ahora en España , asi
ello conlleva a que también s este e tela de juicio el tema de las nuevas técnicas de
reproducción asistida , así esta nación , esta fundamentándose en nuevos retos que permitan
emplear y reforzar a aplicación de dichas técnicas , así priorizando platear a la sociedad que
estas aplicaciones científicas son en pro de un desarrollo fundamental del ser humano siendo
este parte fundamental como fin de ello y no como medio.
Ello conlleva a el análisis ético por parte primera, de os conceptos de paternidad y maternidad y
luego el concepto de investigación o voluntad de la persona. A partir de ello a priori en cuanto a
la prioridad de la biología paterna o relación no habitual (dador de semen , vientre de alquiler ,
inseminación con reserva de embriones en laboratorios , por ello es importante una legislación
ética en cuanto a la atribución de paternidad y la legalidad de los actos ya estipulado en lo
escrito anteriormente dentro de ello , viendo hasta que limite natural de la procreación está
sujeta a la posibilidad de conservación de embriones , ya que por tiempo de conservación
puede ser considera se descartarían así sabemos que sería el fin de varias células originadoras
de vida.
Dentro de ello tenemos que tener en cuenta los conceptos previos que ellos abracan
actualmente en cuanto a la filiación, que de ella se deriva 4 5.

Como lo que es inseminación artificial, fecundación in vitro, que de la segunda están divididas
como homologas y heterologas. Ello explicaremos más adelante, así con ello correspondiendo
a un análisis interpretativo y deductivo de lo que está referido a filiación o ética o investigadora
o ambas.
Dentro de lo mencionado anteriormente , debemos resaltar que dentro del derecho español
está sujeto la evolución legal del tema correspondiente como está contemplado en la actual
eclosión de las técnicas de reproducción asistida basada desde 1978, diez años después el 22
de noviembre de 1988, se promulga la legislación vigente a partir de ello esta legislación ha
tenido dos modificaciones sujetas a evolución científica y éticas , en cuanto a la conservación
de embriones y en cuando a la relación de filiación entre los padres , donadores de células
,etc.; Enfatizando que el 21 de noviembre de 2003 , es modificada la legislación mencionada en
cuanto a la deficiencia de conservación de embriones y ante la duda ética que este desdeñaba
fue modificado , Rivero Hernández indica que es un contenido administrativo y sanitario y
aunque no faltan reglas más propiamente civiles en concierne a la donación de gametos ,
causando que esto de a conocer muchas lagunas legales que han sido resarcidas en la última
modificación correspondiente a el 26 de mayo de 2006 , n la que se han sobre puesto todos los
vacios legales y desregulaciones en cuanto a las permisiones , y ante los avances tecnológicos

4
Carlos Martínez de Aguirre Aldaz Acciones de la técnicas de reproducción 2 edición 2008
5
Artículos 116,117,118,138, del Código Civil Español actualizado y comentado

. Página 3
logrados, así desdeñando en una legislación completa en el aspecto civil , pero dejando de lado
el aspecto ético , jurídico y antropológico del ser , que su dignidad está siendo medio y no fin de
esta evolución codificadora del ser humano.
A partir de ello definamos que ellos tienen una teoría para argumentar estos fundamentos , que
es la teoría del pre-embrión , que está definida por el comité así , como el grupo de células de
vida , resultantes de la división progresiva del ovocito del día fecundado hasta el día 14 así el
comité investigador de fertilización y embriones argumenta que no hay vida antes de los 14
días y que ello garantiza que su almacenamiento , y que pese a la argumentación de ello este
concepto es absolutamente jurídico , sin intervención médica , veamos que pese a la intención
en revisar las legislaciones pasadas hay una contradicción en cuanto a las cuestiones éticas y
que en relación a ello las demás legislaciones van a tomar como ejemplo si es que no tiene un
fundamento regidor de ética religiosidad y desarrollo del ser como fin y no como medio , así
viendo las cuestiones básicas se da que el régimen de filiación y el régimen de reproducción ,
non está sujeto a una condición básica de actos que no vayan contra la moral , en algunos
casos , que no son por cuestiones justificadas y que son parte de la vida . Evaluando esto de
manera fehaciente, volveremos ahora hacia la revisión peruana de este tema de controversia,
que tiene mucho en común.6 7

Enfatizando queremos decir que ante los organismos que están en plena vigencia y regulación,
falta , primero analizar la realidad moral y social , si están yendo de la mano en cuanto
regulación de un vacío legal acorde a una jurisprudencia moral y antropológica reiteramos con
fundamento de respeto de la dignidad humana

ESTATUS DEL CONCEBIDO Y LA PROBLEMÁTICA DE LA REGULACION ASISTIDA EN

RELACION A LA LEGISLACION PERUANA.

“ Con poca reflexión en los problemas novedosos o recurrentes que presenta el amplio
campo de la bioética también se da la complejidad de las mismas trivios así mismo se
da a la comprensión al avance científico que se entendida mediante una clara
conceptualización y un rigor argumentativo así se ve que hoy en jurisprudente se ve en
la obligación de estudiar sus recursos teóricos como metodológicos y así analizar
acorde a la realidad que el convive para poder debatir proponer y diseñar una
normatividad con ética y que sea abierta a los retos de la ciencia”8

Uno de los temas más trascendentes y de actualidad es el determinar el inicio de la vida

humana así se da lo que es la manipulación de los elementos que originan la vida así
desencadenando una avance cualitativo de gran trascendencia que permiten dar solución a los
diferentes problemas que impiden la concepción; muchas empresas buscan lucrar con este
afán ya en lima existen de 3 a 4 clínicas que trabajan con ello de esta manera vemos que la
legislación peruana no impide el avance científico, la clásica pregunta es ¿Qué sucede con los
embriones del banco? . En relación a ellos mencionamos al conceptuaras ficción jurídica en al
cual menciona al que ah de ser concebido; El legislador de 1984 opta por dar un tratamiento

6
Acciones de filiación ,CARBAJO GONZALES ,Barcelona 1989 1ª edición
comité de bioética de España con relación al impulso e implantación de buenas prácticas científicas en España

8
Vásquez Rodolfo. Bioética y Derecho México DF 1999

. Página 4
directo sin ficción alguna pero respetando el concepto de persona denominándola sujeto de
derecho.

El derecho está atento a los avances de la ciencia por lo que la legislación peruana actual
hace referencia a tres teorías del inicio de la vida humana:

 Teoría de la concepción

 Teoría de la Anidación

 Teoría de la formación del sistema nervioso central

Nuestro código civil apoyado en la doctrina social de la iglesia adopta expresamente la posición
de la teoría de la concepción, haciendo referencia al artículo nº 1 del código vigente de que la
vida humana comienza con la concepción. Fernández Sessarego se convirtió en el principal
defensor de este planteamiento cuestionando la teoría de la anidación la cual describe que la
vida humana puede considerarse desde el momento en que el embrión es fijado en el útero y
se anida , este fenómeno recién culminan a los 14 días del coito. El jurista peruano la considera
intranscendente por cuanto a la vida humana pertenece al ser humano y no a otro ser de
distinta naturaleza, las dos principales concepciones que se presentan ante ello es
primeramente estrictamente biológico ya que obedece al hecho de que se presente como un
solo instante que es un proceso y al segunda surge en determinación en el que el cigoto es o
no un ser humano.910
En los últimos años se ah ahondado muchas bases teóricas y una de ellas es la teoría del
sistema nervioso central que constituye una verdadera instancia diferenciadora.

“En este momento aparecen los ramificaciones de lo que será la corteza cerebral por lo
que recién la presentación de la llamada línea primitiva o surco neural estaremos ante
un ser viviente mas allá de su composición genética “0

Esto tiene una pauta selectiva específicamente humana ya que se sabe que la actividad
eléctrica del cerebro se presenta al cabo de 8 semanas desde la fecundación lo que recién
puede estimarse que se ah iniciado la vida humana estimamos que este dato importante para
esta aseveración es un criterio adoptado universalmente y volcado al sentido de la muerte del
ser humano que se produce con el cese de la indicada función superior en efecto tratándose de
la legislación peruana , en ella se acopla a este modelo de muerte cerebral aplicado en el año
1997 con la ley general de salud así aplicándola como criterio valido para todos los efectos.

La valida aprobación y apoyo a la evolución investigadora ah hecho que Perú dentro de su

legislación haciendo énfasis al derecho de las personas considere un fundamento clásico
conservado del derecho como anteriormente mostrado se prueba que no es reprochada la
aplicación de los métodos de ética para la aplicación de vida siempre y cuando sean regulados
bajo un criterio ético y antropológico , en los cuales las empresas lucrativas con ello no vayan
contra en tratamiento del concebido dentro del código vigente así considerando a la persona
reiteramos como fin y no como medio de una satisfacción investigadora desde un punto de

9
Varci, Enrique. Derecho genético cuarta edición Lima 2001
10
Fernández Sessarego, Carlos. nuevas tendencias en el derecho de las personas

. Página 5
vista jurídica queremos evitar problemas ético jurídicos que pueda tener dicho avance ya
viendo dentro de la inseminación homologa o heterologa .

Así haciendo referencia a las reglas de la creación de vida vemos que este aspecto científico
de la pro creativa es un bien para el ser humana concretamente se proporcione vida y se siga
proliferando la vida humana pero también es preciso neutralizar los problemas morales y contra
las buenas costumbres así por ello la procreación asistida debe estar regulada acorde a la
visión jurídica del derecho en la cual el sujeto del derecho es un ser distinto a cualquiera por lo
tanto es un ser real por ello debe ser tratado por el derecho con las prerrogativas que permitan
su defensa no cayendo en vacios legales que desencadenen a una cultura sin ética y sin
respeto sobre todo sin moral.11 12

nipulación genética de la especie humana“ Madrid 1989

12
Rubio Lima 1996

. Página 6