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Cátedra de
Derecho Internacional Privado (2)
9 Ibid.
10 Ibid.
11 Colegio Público de Abogados de Corrientes de Corrientes, “Personas Jurídicas”; “Persona jurídica - Wikipedia, la enciclopedia
libre”, en http://es.wikipedia.org/wiki/Persona_jur%C3%ADdica.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
Es obviamente una ficción, dado que una empresa, una asociación, como ser inerte, no puede
tener estas características, propias de los animales y que alcanza su máxima expresión en el Ser
Humano, siendo entonces que tanto el discernimiento y la voluntad de las personas jurídicas es
aquel que emana de las personas que la dirigen.
TEORÍA DE LA REALIDAD
Cómo es normal en la humanidad, a una teoría determinada (en este caso, la de la Ficción) se le
opone otra (que normalmente lleva como nombre a su antónimo, en este caso, la Realidad).
Defendida por Gierke y Jellinek, su fundamento es la voluntad de las personas físicas que
convierten a la persona jurídica en una realidad.
➢ Se acerca a la Teoría de la Negación dado que para estos doctrinarios, no existe la Persona Moral,
más allá de lo determinado en la norma positiva.
➢ Se asemeja a la Teoría de la Ficción en tanto que para el ejercicio de los derechos y obligaciones
legales, admite la existencia de un Sujeto de Derecho de carácter Ficticio, legislado por la misma
norma.
TEORÍA DE LA NEGACIÓN
Kelsen, su máximo defensor, al establecer que no existe diferencia real entre Derecho Objetivo
y Derecho Subjetivo12 dado que este es consecuencia del primero, permite que -en forma lógica- se
niegue la existencia de un Derecho Subjetivo con valores autónomos (independientes del Derecho
Objetivo).
Al no existir Derecho Subjetivo Autónomo, tanto este como el consecuente concepto de Sujeto
del Derecho se convierten en una característica accesoria del Derecho Objetivo.
Siendo el Sujeto de Derecho un auxiliar y subordinada a las generales del Objetivismo, permite
que no existan diferencias reales entre Personas Físicas y Personas Morales (Jurídicas), puesto
que estas -cualquiera de ellas- es simplemente un foco para la imputación de la normativa objetiva.
En el concepto de Kelsen y para el Derecho Positivo, todas las Persona (de existencia real o de
existencia ideal o moral), son Personas Jurídicas, negando toda diferencia.
LA TEORÍA DEL CÓDIGO CIVIL DEL PARAGUAY
Dice Silva Alonso13: “El Código Civil no acoge ninguna teoría en particular.”; “Por otra parte, es
innegable la influencia de algunas de ellas sobre disposiciones aisladas, como por ejemplo la Teoría del
Órgano, para explicar las responsabilidades de las personas jurídicas”; “...///... giro fundamental que hace
el Código, apartándose de la teoría de la ficción, seguida por Velez Sarsfield …///...”; “...///... todo sujeto que
tiene capacidad es persona y que la autorización estatal no responde a una concesión de personalidad a un
ente que ya existe, sino a un reconocimiento.”; “Hay, pues, en el Código diversos principios que responden
a diferentes teorías …///...”.
Es decir, y en mi personal interpretación, nuestro Código Civil se rige sobre todo por las Teorías
de la Negación -porque ya no es necesaria la concesión de personería jurídica- y de la Realidad, al necesitar
la voluntad de las personas, ya fuere para crearla como para ejercer los derechos y obligaciones
de su objeto por medio de sus órganos (Asamblea, Directorio, etc).
DIVISIÓN (CLASIFICACIÓN)
Las Personas Jurídicas se clasifican sobre todo en:
➢ Personas Jurídicas de Derecho Público, que responden a los intereses públicos de la sociedad, y
por tanto están administradas o supervisadas en cuanto a su operación directamente por el Estado.
➢ Personas Jurídicas de Derecho Privado, que se crean para alcanzar los intereses privados de las
personas que lo componen. Están supervisadas por el Estado en cuanto a lo que hace al Derecho
Tributario, al Laboral, a la licitud de sus actos, etc. El Estado no interviene ni supervisa su
operación en si misma.
12 Rememorando: Derecho Objetivo es aquel que se encuentra establecido por el cuerpo legal (Derecho Positivo) y hasta por la
moral, usos y costumbres (que se encuentran más bien dentro de la esfera del Derecho Natural). Establece tanto derechos que
deben ser respetados como deberes y obligaciones de cumplimiento obligatorio. No es facultativo. Derecho Subjetivo son
aquellas facultades jurídicas inherentes al ser humano, ya fuere por razón de naturaleza humana como por el ordenamiento
positivo. Entiéndase como facultades todo lo que está establecido por Ley que le está permitido hacer a una persona para
satisfacer sus necesidades o concretar sus intereses. Es un tipo de derecho que puede ser ejercido de acuerdo a la voluntad de
cada cual,
13 R. Silva Alonso; H. A. Pettit, Derecho Internacional Privado, 10o, Intercontinental, 2011, p. 223.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
ENUMERACIÓN
CC: Artículo 91°.- SON
De acuerdo a la Ley 1.183/85 (Código Civil), modificada por la PERSONAS JURÍDICAS:
Ley 388/9414, enumeramos: a) El Estado;
➢ Personas Jurídicas de Derecho Público b) Los Gobiernos Departamentales
a) El Estado; y las Municipalidades;
b) Los Gobiernos Departamentales y las Municipalidades; c) Las Iglesias y las confesiones
c) Las Iglesias y las confesiones religiosas; religiosas;
d) Los entes autárquicos, autónomos y los de economía mixta y d) Los entes autárquicos,
demás entes de derecho público, que conforme con la autónomos y los de economía
mixta y demás entes de derecho
respectiva legislación, sean capaces de adquirir bienes y público, que conforme con la
obligarse; respectiva legislación, sean
e) Las Universidades; capaces de adquirir bienes y
➢ Personas Jurídicas de Derecho Privado obligarse;
f) Las asociaciones que tengan por objeto el bien común; e) Las Universidades;
g) Las asociaciones inscriptas con capacidad restringida; f) Las asociaciones que tengan por
h) Las fundaciones; objeto el bien común;
i) Las sociedades anónimas; g) Las asociaciones inscriptas con
capacidad restringida;
j) Las cooperativas; y,
h) Las fundaciones;
k) Las demás sociedades reguladas en el Libro III de este Código.
i) Las sociedades anónimas;
TEORÍAS DE SU NATURALEZA j) Las cooperativas; y,
Diversas teorías buscan fundamentar la Naturaleza de la k) Las demás sociedades
reguladas en el Libro III de este
Clasificación de las Personas Jurídicas:
Código.
➢ Por la Finalidad u Objeto: Si es de interés público, es de
Derecho Público; por el contrario, si la finalidad perseguida es de
interés privado.
➢ Por las Obligaciones que impone el Objeto: Si estas obligaciones corresponden al Estado, como
actor y contralor y como beneficiario al pueblo, es de Derecho Público: si las obligaciones
corresponden a personas privadas (como actor, contralor y beneficiario), son de Derecho Privado.
➢ Origen: Relacionado tanto con el Principio del Bienestar Público, propio del Derecho Público que
busca satisfacer las necesidades de la sociedad y con el principio de Libertad de Asociación (de
contratar) que sólo sería aplicable a las Personas Privadas.
➢ Concepto Moderno - Suma de Caracteres: Esta teoría determina que para distinguir y enumerar
a las Personas Jurídicas de Derecho Público de las de Derecho Privado, son necesarios el analizar
diferentes aspectos: Origen (si depende de las Leyes o de la Libertad de Asociación), de la Finalidad u
Objeto, de la Potestad de Imperio (exclusiva del Estado) y de la Potestad de Contralor (exclusiva del
Estado o compartida por el Estado -Leyes en general y Tributos en particular; o Contralor como capacidad de
auditar a nivel interno y privado).
Ninguna de las Teorías de la Naturaleza de Clasificación (división) entre Personas Jurídicas de
Derecho Público y de Derecho Privado responden a la totalidad de las necesidades, siendo el
Concepto Moderno tal vez el más adecuado.
Encontraremos algunos inconvenientes al cuatro Personas Jurídicas en particular:
➢ Las Iglesias y las confesiones religiosas: Asimiladas dentro de las Personas Jurídicas de
Derecho Público, es lógico que así sea en Estados de tipo religioso (Vaticano, la mayoría de los Estados
que profesan la religión musulmana, etc.) pero encuentran un inconveniente a ser clasificadas como tales
en tanto el Estado se declare aconfesional (como el Paraguay).
➢ Las Universidades: Igualmente consideradas de Derecho Público, sólo sería sin embargo
aplicable a aquellas que dependieran totalmente del Estado para el cumplimiento de su objeto; las
Universidades que fueran conformadas por iniciativa privada en encontrarían dentro de las
generales previstas para las Personas Jurídicas de Derecho Privado, aunque fueren sin fines de
lucro y como tales gozaren de prerrogativas como exenciones impositivas, subsidios estatales, etc.
14 “Ley 388/94 - Que establece disposiciones sobre la constitución de sociedades anónimas y modifica artículos de la Ley 1.183/85
«Código Civil»”, p. 388.
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➢ Las asociaciones que tengan por objeto el bien común: Algunos teóricos las asimilan al
Derecho Público, otros (corriente que sigue el Paraguay) al Derecho Privado. Aquí cabe preguntarnos si
los Partidos Políticos tienen por objeto el Bien Común, o sólo el satisfacer las necesidades de sus
afiliados. La misma pregunta debiéramos hacernos en relación a las Entidades Deportivas (Olimpia,
Cerro Porteño, etc.), a los Clubes (Centenario, Yacht, etc) y en general aquellas asociaciones que,
abiertas al público, son administradas sin intervención directa del Estado.
➢ Las fundaciones: Corrientemente se
encuentran comprendidas dentro de las CC - Art. 92.- Son también personas jurídicas los
Personas Jurídicas de Derecho Privado, pero sin Estados extranjeros, los organismos internacionales
embargo, su objeto busca satisfacer reconocidos por la República, y las demás personas
necesidades generales del Bien Común (o al jurídicas extranjeras.
menos, eso debieran) y el Estado tiene amplias CC - Art. 26.- La existencia y capacidad de las
personas jurídicas de carácter privado constituidas en
potestades, desde la autorización para su
el extranjero, se regirán por las leyes de su domicilio,
funcionamiento hasta para modificar su objeto o aunque se trate de actos ejecutados o de bienes
eliminarla. existentes en la República.
PERSONAS JURÍDICAS EXTRANJERAS CC - Art. 101.- La existencia y capacidad de las
personas jurídicas privadas extranjeras, se rigen por
ENUMERACIÓN las leyes de su domicilio. El carácter que revisten
➢ De Derecho Público como tales, las habilita para ejercer en la República
todos los derechos que les corresponden para los
Estados Extranjeros: Dentro de la esfera del
fines de su institución, en la misma medida establecida
Derecho Público, se les confiere el Derecho por este Código para las personas privadas
de Legación. En tanto Derecho Privado, y si nacionales.
el Estado Receptor utiliza el régimen de Para el ejercicio de los actos comprendidos en el
extraterritorialidad, los Estados Extranjeros objeto especial de su institución, se sujetarán a las
gozan de capacidad de contratar en el prescripciones establecidas en las leyes de la
Estado Receptor y bajo el cuerpo normativo República.
del Estado Receptor, sin necesidad de Art. 1.196.- Las sociedades constituidas en el
extranjero se rigen, en cuanto a su existencia y
autorización expresa. Si se aplica el capacidad, por las leyes del país de su domicilio.
régimen territorial, necesitarán de la El carácter que revisten las habilita plenamente para
autorización del Estado Receptor para ejercer en la República las acciones y derechos que
contratar. La doctrina incluye dentro de les corresponda.
estas generales a todas las personas de Más, para el ejercicio habitual de actos comprendidos
Derecho Público del Estado Extranjero. en el objeto especial de su institución, se ajustarán a
Organismos Internacionales: Siendo las prescripciones establecidas en la República.
reconocidos por el Estado Receptor, gozan Las sociedades constituidas en el extranjero tienen su
domicilio en el lugar donde está el asiento principal de
de las generales previstas en el Derecho sus negocios. Los establecimientos, agencias o
Privado del mismo. Pueden tener carácter sucursales constituidas en la República se consideran
mundial (NN.UU., FMI, etc.) o regional (OEA, domiciliados en ella en lo que concierne a los actos
BID, etc.) que aquí practiquen, debiendo cumplir con las
➢ De Derecho Privado: Toda otra sociedad obligaciones y formalidades previstas para el tipo de
sociedad más similar al de su constitución.
extranjera.
Tratado de Montevideo: Artículo 4º. La existencia y
NACIONALIDAD Y DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURÍDICAS la capacidad de las personas jurídicas de carácter
EXTRANJERAS privado, se rigen por las leyes del país de su domicilio.
Los parámetros de Nacionalidad y Domicilio El carácter que revisten las habilita plenamente para
ejercitar fuera del lugar de su institución todas las
son ampliamente discutidos (como es obviamente una acciones y derechos que les corresponda.
costumbre) por los doctrinarios como el más
Mas, para el ejercicio habitual de actos comprendidos
adecuado para las Personas Jurídicas, dado en el objeto especial de su institución, se sujetarán a
porque -y entre otros aspectos- ambos parámetros las prescripciones establecidas por el Estado en el
podrían permitir eventualmente el fraude a la ley, cual intenten realizar dichos actos.
tal cual hemos estudiado podría hacerlo también La misma regla se aplicará a las sociedades civiles.
una Persona Física15.
Doctrina del Domicilio: En principio pareciera ser la más correcta, dado que la Persona
Jurídica debiera responder de sus actos ahí donde se encontrara, pero,
➢ ¿Qué sucede si cambia de domicilio? ¿Prevalecerá la ley del Domicilio original, el de la constitución
de la Persona Jurídica o la ley del Domicilio actual?
15 Esta similitud -así como otras- entre Personas Físicas y Personas Ideales o Morales son las que fortalecen a la Teoría de la
Negación de Kelsen, que si recordamos estipula que no existe diferencia, desde el punto de vista legal y más allá de aquellos
inherentes al ser humano como tal, entre ambos “tipos” de personas: Para el Derecho todas las personas son … jurídicas.
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➢ ¿Cómo aplicar la ley a sus sucursales o filiales en otros Estados? ¿Se utilizará la ley extranjera o la
territorial? ¿Y qué sucedería si el Domicilio de Constitución y/o el Domicilio de la Sede Principal
(casa matriz) se encuentre en un Estado, pero su objeto fuera cumplido en su mayoría o totalmente
en otro Estado?
➢ En definitiva, ¿Cuál es el Domicilio de la Persona Jurídica Extranjera de Derecho Privado?
Los doctrinarios no se han puesto de acuerdo al respecto. Para unos, Domicilio es el territorio
donde se ha constituido originalmente; para otros, el lugar de su sede principal; para otros, aquel
donde se cumpla su objeto (actos de explotación o de operación).
En los párrafos siguientes veremos la solución de nuestro cuerpo legal.
Doctrina de la Nacionalidad: Sobre todo usada en los países Europeos, se ha extendido a
aquellos que, tomando el Código Napoleónico como base, han redactado sus cuerpos legales,
como por ejemplo, el Código de Derecho Internacional Privado, conocido internacionalmente
como el “Código de Bustamante”.
Al igual que la Doctrina del Domicilio, la de la Nacionalidad adolece de inconvenientes al
momento de ponerla en práctica, pese a que es más difícil cambiar de Nacionalidad que de
Domicilio. Por ello hay que hacerse las siguientes preguntas:
➢ ¿Que Nacionalidad prevalece? ¿Aquella al momento de la constitución de la Persona Jurídica
Extranjera de Derecho Privado, o aquella que ha decidido asumir, cambiando la original?
➢ ¿Qué ley y como aplicarla a sus sucursales y filiales en otros Estados? ¿Dónde se encuentra
localizada la Sede Principal (o Social) de la Persona Jurídica?
➢ Recordemos aquí que (en apariencia al menos, y por lo leído) para los Doctrinarios de la Nacionalidad, el
objeto que persigan no es muy importante, pero en cambio se hacen otra pregunta: ¿La
nacionalidad de una Persona Jurídica es la suya propia, o de aquellos que la conforman (es decir,
sus fundadores, sus socios, sus accionistas, etc.).
Los Doctrinarios han elegido para fines prácticos el consensuar que la Nacionalidad de la
Persona Jurídica Extranjera de Derecho Privado es aquella correspondiente al territorio donde se
ubique su Sede Social, siempre que sea verdadera y no ficticia (por ejemplo, ubicada en un Estado
conocido por ser “paraíso fiscal”).
No es el caso del Paraguay.
CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS EXTRANJERAS
Los art. 26, 101 y 1196 del C.C. son taxativos: Se rigen por la Ley de su Domicilio,
concordando así con el Art. 4 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo (1940).
OBJETO Y ACTOS DE LAS PERSONAS JURÍDICAS EXTRANJERAS
Asimismo, los citados art. 101 y 1196 del C.C, así como el 4to del Tratado de Montevideo
establecen que toda actividad que persiga el objeto de la Persona Jurídica Extranjera se regirá por
el cuerpo legal del Estado donde estas actividades fueren realizadas.
Dice Silva Alonso16: “Para ejercer su objeto en el territorio de otro Estado, la persona jurídica require
la admisión territorial correspondiente que cada Estado le concederá o negará …///...” y “En cambio, para
los demás actos que no importan al ejercicio del objeto de la institución, tales como estar en juicio, actuar
ante la administración, adquirir bienes, obligarse, recibir donaciones y cualesquiera otros actos la persona
tiene plena capacidad según se la otorgue la ley de su domicilio.”
Queda entendido sin embargo que para el acto de adquisición de bienes -por ejemplo- que se
encuentren dentro del Territorio Nacional, deben cumplirse las formalidades propias de la Ley del
Territorio, tema de la siguiente unidad.
Es decir, las Personas Jurídicas Extranjeras de Derecho Privado gozan de un sistema de doble
personalidad: Una es regida por el régimen extraterritorial y la otra por la ley del territorio.
➢ Régimen Extraterritorial: Su existencia, capacidad y actos que no tengan relación con su objeto.
Para nuestro CC y para los Tratados de Montevideo, se rigen por la Ley del Domicilio.
➢ Régimen Territorial: Para todo acto que tenga como meta el cumplir su objeto, se impondrá la Ley
del Territorio donde este acto tenga lugar, ya fuere en su formalización y/o en sus efectos, tal cual lo
determinan nuestro CC, concordando con los Tratados de Montevideo y los CIDIP.
24 “Ley 614/76 - CIDIP I - Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el Extranjero”.
25 “Ley 270/93 - Protocolo de Las Leñas”.
26 “Mercosur - Tratados, Protocolos y Acuerdos depositados en Paraguay”, en http://www.mercosur.int/t_ligaenmarco.jsp?
contentid=4823&site=1&channel=secretaria.
27 “Mercosur - Acuerdo Complementario al Protocolo de Cooperacion y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y
Administrativa”, en http://www.mre.gov.py/v1/Adjuntos/mercosur/Acuerdos/1997/espanol/4-acuerdocomplementariolaslenas.pdf;
“Mercosur - Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdicción Internacional en Materia Contractual”, en
http://www.mre.gov.py/v1/Adjuntos/mercosur/Acuerdos/1994/espanol/7-protocolodebuenosaires.pdf.
28 “Mercosur - Enmienda al Protocolo de Cooperación y Asistencia Juridisccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa
entre los Estados Parte del Mercosur”, en
http://www.mre.gov.py/v1/Adjuntos/mercosur/Acuerdos/2002/espanol/52-enmiendaalprotocolodecooperacionyasistenciajurisdiccion
almsur.pdf.
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MATRIMONIO
CONCEPTO E IMPORTANCIA
Tanto el Concepto como la Importancia del Matrimonio se fundamentan en aquello que se
considera la base misma de la Sociedad: La Familia.
Es así que -universalmente y en sentido amplio- podemos definir al Matrimonio como “la institución
social que crea un vínculo conyugal entre sus miembros. Este lazo es reconocido socialmente, ya sea por
medio de disposiciones jurídicas o por la vía de los usos y costumbres”31.
En sentido estricto, y como base de la Familia en el mismo sentido, el Matrimonio es la unión
del hombre y la mujer, legalmente capaces, en forma voluntaria y consensuada, con intención de
crear y hacer vida en común que atiende -en la mayoría de los casos- determinadas formalidades y
solemnidades que deben ser respetadas.
FORMAS
La mayoria de los Estados establecen las formalidades y solemnidades que son obligatorias
para considerar legal el Matrimonio; de no ser observadas, el matrimonio es nulo o anulable.
29 G. Cáceres C., “Resumen DIPr - 1er Parcial”; J. E. Delgado, “Resumen DIPr - del 9 al 18”.
30 “Ley 1/92 - De la Reforma Parcial del Código Civil”.
31 “Matrimonio - Wikipedia, la enciclopedia libre”, en http://es.wikipedia.org/wiki/Matrimonio.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
En el Paraguay las formas y solemnidades están determinadas por el Art. 1 de la Ley 1/92 y por
la Ley 1266/87 de Registro Civil32 (Art. 27, 77 y subsiguientes), de donde destacamos la
solemnidad especificada en el Art. 82: “El oficial del Registro Civil comenzará la celebración del
matrimonio con la lectura del artículo 6º de la ley 236/54, y recibirá seguidamente el consentimiento de los
contrayentes, expresado de viva voz por cada uno de ellos en respuesta a la pregunta de si quieren tomarse
por marido y mujer. El oficial del Registro Civil invocando la autoridad de la ley, los declarará unidos en
legítimo matrimonio. El consentimiento de los esposos no puede subordinarse a término o condición. Si los
contrayentes así lo hicieren, el oficial del Registro Civil no celebrará el matrimonio. El acta de matrimonio
será redactada y firmada inmediatamente, previa lectura y ratificación. Se entregará la libreta de familia a
los contrayentes. ”
CC - Art. 36.- La capacidad de hecho consiste en la aptitud
CLASIFICACIÓN33 legal de ejercer uno por sí mismo o por si solo sus derechos.
➢ Matrimonios consensuales: son aquellos Este Código reputa plenamente capaz a todo ser humano que
que sólo basta, el consentimiento, para haya cumplido dieciocho años de edad y no haya sido
declarado incapaz judicialmente
perfeccionarlos CC - Art. 37.- Son absolutamente incapaces de hecho:
➢ Matrimonios formales: Son aquellos en a) las personas por nacer;
que el consentimiento, debe prestarse ante b) los menores de catorce años de edad;
un oficial público c) los enfermos mentales; y
➢ Matrimonios civiles: son aquellos d) los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
contraídos según la ley civil o por otros medios.
➢ Matrimonios religiosos: aquellos CC - Art. 39 .- Cesará la incapacidad de hecho de los
menores:
celebrados ante cualquier iglesia
b) de los varones de diez y seis años, y las mujeres de catorce
➢ Matrimonios comunes: los que se llevan a años cumplidos, por su matrimonio, con las limitaciones
cabo, ante el oficial público, en las establecidas en este Código; y
condiciones ordinarias Art. 38.- Tiene incapacidad de hecho relativa, los menores que
➢ Matrimonios excepcionales: aquellos que hayan cumplido catorce años de edad y las personas
inhabilitadas judicialmente.
se llevan a cabo en circunstancias
Ley 1/92 – Art. 17º.- No pueden contraer matrimonio:
especiales. Ej.: matrimonios diplomáticos,
1) los menores de uno y otro sexo que no hubiere cumplido
militares, los llevados a cabo, a bordo de diez y seis años de edad, excepto dispensa especial para
buques o aeronaves, o en su lecho de casos excepcionales a partir de la edad de catorce años y a
muerte – matrimonio in mortis cargo del Juez en lo Tutelar del Menor;
➢ Matrimonio entre ausentes: Es la que se 2) los ligados por vínculo matrimonial subsistente;
realiza en ausencia de uno de los 3) los que padezcan de enfermedad crónica contagiosa y
transmisible por herencia; excepto matrimonio in extremis o en
contrayentes representado por otra beneficio de los hijos comunes;
persona con mandato 4) los que padezcan de enfermedad mental crónica que les
ELEMENTOS DEL ACTO DE MATRIMONIO prive del uso de la razón, aunque fuere en forma transitoria; y
5) los sordomudos, ciego-sordos y ciego-mudos que no
Son aquellos aspectos necesarios y pueden expresar su voluntad de manera indubitable.
obligatorios para reputar de válido el Ley 1/92 – Art. 20º.- Los menores a partir de los diez y seis
matrimonio. Concordando con el Tratado años cumplidos y hasta los veinte años necesitan el
de Montevideo de 1940, en su Art. 13 “La consentimiento de sus padres o tutor para contraer nupcias. A
capacidad de las personas para contraer falta o incapacidad de uno de los padres bastará con el
consentimiento del otro. Si ambas fueren incapaces o hubieren
matrimonio, la forma del acto y la existencia y perdido la patria potestad decidirá el Juez en lo Tutelar.
validez del mismo se rige por la ley del lugar Los hijos extramatrimoniales también menores requieren el
en donde se celebra.”, nuestro CC dice: consentimiento del padre o madre que le reconoció, o en su
“Art. 132.- La capacidad de contraer caso, de ambos. En defecto de éstos decidirá el Juez.
matrimonio, la forma y validez del acto se Ley 1/92 – Art. 21º.- Si los menores se casaren sin la
regirán por la ley del lugar de su necesaria autorización quedarán sometidos al régimen de
separación de bienes hasta cumplir la mayoría de edad.
celebración.”, y siendo más específicos, en El Juez fijará la suma que como cuota alimentaria podrá
caso de celebrarse en el Paraguay: disponer el menor para subvenir a sus necesidades y las del
➢ Capacidad de Hecho: De acuerdo a lo hogar, la que será tomada a sus rentas si las hubiere, en su
establecido tanto en el CC como en la defecto, del capital.
Ley 1/92. Al cumplir la mayoría de edad podrán optar por el régimen de
bienes de su preferencia en las condiciones establecidas en el
artículo 23 de la presente ley
37 Ibid.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
cancelando los efectos patrimoniales y algunos personales, pero subsistiendo otros efectos de
orden personal, como son:
Impedimento para contraer matrimonio
Coadyuvar en la educación y formación de los hijos -si los tuvieren-
Responsabilidad subsidiaria de prestación de alimentos a los hijos -si los tuvieren-
Vocación Hereditaria
➢ Divorcio: En algunos Estados se lo denomina Divorcio Vincular, estableciendo así en forma
nominativa y expresa la total y absoluta ruptura del Vínculo Matrimonial, donde los antiguos
cónyuges recuperan -legalmente- su “soltería”38, permitiendo por tanto y para cada uno de ellos el
volver a contraer Matrimonio. Extingue también la mutua vocación hereditaria, pero mantiene las
responsabilidades para con los hijos mutuos.
Tanto la Separación (de Cuerpo y Bienes o sólo de Bienes) como el Divorcio deben darse por
Sentencia Judicial, que una vez inscripta en el Registro Público de las Personas tendrá efectos
contra terceros. La Separación o el Divorcio de Hecho, por mutuo consentimiento de las partes,
pero sin intervención y Sentencia Judicial mantiene el vínculo legal del Matrimonio.
Tanto la Separación como el Divorcio, substanciados por Sentencia Judicial, se clasifican en:
➢ De mutuo consentimiento o Consensual: Cuando ambos Cónyuges concurren ante el Juzgado y
declaran su intención de separarse o divorciarse (CC, Arts. 168 – 169 y Ley 45/91, Art. 5). En el caso del
Divorcio, sólo puede hacerse a los tres (3) años luego de contraído matrimonio.
➢ Por denuncia de uno de los cónyuges, también llamado “Contencioso”, donde el Cónyuge
Denunciante debe probar alguno de los causales de Divorcio (CC, Art. 170 y Ley 45/91, Art.4).
JURISDICCIÓN Y LEGISLACIÓN DEL
CC - Art. 164.- El matrimonio celebrado en el extranjero no se
DIVORCIO disolverá en el Paraguay, si los cónyuges tiene su domicilio en él, sino
Coexistiendo tanta disparidad conforme a lo dispuesto por este Código.
normativa en cuanto a la Separación CC - Art. 165.- La disolución en el extranjero, de un matrimonio
celebrado en la República, no habilitará a ninguno de los cónyuges
o Divorcio a nivel global, es lógico el para volver a casarse en ésta, sino de acuerdo con las normas de este
concluir que determinar la Código.
Competencia Legislativa y la CC - Art. 166.- La ley del domicilio conyugal rige la separación de los
Jurisdicción para los casos con esposos, la disolución del matrimonio y los efectos de la nulidad del
elementos extraterritoriales es mismo.
bastante complicado, ya fuere para Ley 45/91 – Art.3.- La ley del domicilio conyugal rige el divorcio
vincular.
sentenciar el Divorcio en si mismo
Ley 45/91 – Art.17.- Será competente el Juez de Primera Instancia en
como para el reconocimiento de sus lo Civil y Comercial del último domicilio conyugal o del demandante, a
efectos. elección del actor.
DISTINTOS SISTEMAS PROPUESTOS Montevideo 1889 – Art 13.- La ley del domicilio matrimonial rige: a)
La separación conyugal; b) La disolubilidad del matrimonio, siempre
➢ Lugar de la Celebración (del que la causa alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se
Matrimonio): Obedeciendo al celebró.
principio de lex loci celebrationis Montevideo 1889 – Art 62. - El juicio sobre nulidad del matrimonio,
esta doctrina establece que nada divorcio, disolución y en general todas las cuestiones que afecten las
es mejor para juzgar el divorcio relaciones personales de los esposos se iniciarán ante los jueces del
que aquellas leyes que hay domicilio conyugal.
Montevideo 1940 – Art. 15.- La ley del domicilio conyugal rige:
regulado desde el inicio el
a) La separación conyugal; b) La disolubilidad del matrimonio; pero su
matrimonio, ya fuere para
reconocimiento no será obligatorio para el Estado en donde el
permitirlo como para determinar su matrimonio se celebró si la causal de disolución invocada fue el
nulidad. Adolece, según Silva divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal. En ningún caso, la
Alonso39, de dos defectos, de los celebración del subsiguiente matrimonio, realizado de acuerdo con las
cuales resaltaremos apenas uno: leyes de otro Estado, puede dar lugar al delito de bigamia;
la naturaleza del matrimonio, por Montevideo 1940 – Art. 59.- Los juicios sobre nulidad de matrimonio,
ser jurídico, formal y solemne, es divorcio, disolución y, en general, sobre todas las cuestiones que
afecten las relaciones de los esposos, se iniciarán ante los jueces del
diferente del divorcio, que observa domicilio conyugal.
más bien las generales del Si el juicio se promueve entre personas que se hallen en el caso
Derecho Procesal, ya fuera previsto en el artículo 9 será competente el juez del último domicilio
consensual como contencioso. La conyugal.
38 Mas por una costumbre discriminatoria de antigua data que por necesidad social, el Estado Civil de los Divorciados no es el de
“soltero”, sino el de “divorciado”. Valga decir que por la misma costumbre, en el caso de viudez, el Estado Civil es el de “viudo”, y
ya fuere por respeto o por discriminación, las mujeres modifican nuevamente su apellido y lo convierten en “Vda. de ...”
39 R. Silva Alonso; H. A. Pettit, Derecho Internacional Privado, cit., p. 356.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
disolución es también diferente del concepto de nulidad, dado que este último determina que el
matrimonio NO ha existido (lo que nos lleva una vez más a la naturaleza jurídica, formal y solemne de la
celebración). La disolución o el divorcio parte de la base que SI ha existido un matrimonio válido.
➢ Nacionalidad de los Cónyuges: Parte de la premisa que siendo la Ley Nacional la que rige el
matrimonio, debe ser esta la que determine la Disolución del
Vínculo. Nuevamente Silva Alonso nos habla de diferencias, Ley 978/96 - Art. 8. - A los efectos del
que en este caso son 3, de las cuales destacamos 2: ingreso y permanencia en el país, los
extranjeros pueden ser admitidos en la
No siempre la Ley de la Nacionalidad es aplicada en la categoría de "residentes" y "no
celebración del Matrimonio. Mal pudiera ser invocada residentes", de acuerdo con las
entonces para determinar su disolución. condiciones y requisitos establecidos
Sólo sería aplicable cuando ambos cónyuges tuviesen la por esta ley.
misma nacionalidad, pero no necesariamente será así, y Ley 978/96 - Art. 9. - Se considera
de hecho hasta pudieren carecer de nacionalidad, sin "residente" al extranjero que en razón
de la actividad que desarrolle fije su
olvidar que muchos Estados acogen la Ley del Domicilio, residencia en el país, acompañado del
lo que ocasionaría un vacío legal para aquel de los ánimo de permanecer en él en forma
cónyuges que perteneciera a uno de estos Estados. permanente o temporaria.
Igualmente, surge el inconveniente, cuando los cónyuges Ley 978/96 - Art. 12. - Considerase
tienen nacionalidades diferentes para determinar la residente permanente al extranjero que
Competencia Legislativa y la Jurisdicción del Juzgado para ingrese al país con ánimo de radicarse
en forma definitiva en él y con el fin de
atender el caso:
desarrollar cualquier clase de actividad
Si se tomara como base la nacionalidad de uno de los que las autoridades consideren útiles al
cónyuges, por razón de su sexo, se estaría ante un caso desarrollo país, con sujeción a lo
de discriminación. dispuesto por esta ley y su
Si se tomara la nacionalidad del demandante (o la del reglamentación.
demandado) como fundamento para resolver el conflicto, Ley 978/96 - Art. 22. - Los extranjeros
admitidos en la categoría de residentes
podríamos enfrentarnos a una situación de inequidad, lo permanentes estarán Obligados a
que estaría en contra del Principio del Debido Proceso. obtener cédula de identidad. De esta
Aún más complejo sería el analizar la Disolución del obligación serán notificados al momento
Vínculo Matrimonial cuando uno de los cónyuges de su ingreso y admisión en el país por
perteneciera a un Estado donde se permite el Divorcio y las autoridades de la Dirección General
de Migraciones, que a tal efecto
el otro no (caso Bauffremont40, por ejemplo).
expedirá la constancia respectiva de su
También sería difícil el dirimir un caso donde uno (o entrada al país en ese carácter.
ambos) cónyuges hubieren adquirido una nacionalidad Ley 978/96 - Art. 23. - Al gestionar el
diferente de la que tenían al momento de contraer ingreso al país en calidad de residente
nupcias (mismo caso Bauffremont, que recordemos estableció permanente conjuntamente con la
una jurisprudencia casi universal en cuanto al Fraude a la Ley). documentación que requiera esta ley, el
extranjero deberá comprometerse por
Esta situación en particular obliga, antes de determinar
escrito, mediante declaración jurada, a
la Competencia y Jurisdicción a respnder otra pregunta: respetar y cumplir los mandatos de la
¿Cuál de las dos nacionalidades será válida: la original Constitución Nacional, las Leyes,
al momento del matrimonio o la actual? Decretos y demás disposiciones legales
➢ Lugar de la Residencia de los Cónyuges: Para los que rijan en el territorio de la República
doctrinarios que defienden esta corriente, “sería suficiente Ley 978/96 - Art. 25. - Considerase
residente temporario el extranjero que
…///... que los cónyuges residieran en el lugar de asiento del ingrese con el ánimo de residir
mismo”41. Recurriendo nuevamente al Prof. Silva Alonso, temporalmente en el país mientras
transcribimos: “La solución sólo se justificaría en casos duren las actividades que dieron origen
excepcionales. Así por ejemplo, en el caso de la mujer casada y a su admisión. Se considerarán dentro
de esta categoría los siguientes: …///...
abandonada por el marido …///... intentar la acción de divorcio
Ley 978/96 - Art. 26. - Los extranjeros
en el lugar en que fue abandonada donde no tendría ya en rigor ingresados como residentes
domicilio (NOTA LSR: entiéndase, “domicilio conyugal”), sino simple temporarios sólo podrán ejercer
residencia”42. El mayor defecto de esta doctrina se encuentra aquellas actividades que se tuvieron en
en la relativa facilidad de fijar residencia (residentes cuenta para admitirlo en el país.
temporarios), donde para ello la normativa establece menos Decreto 18295/97 - Art. 5.- Los
requerimientosque aquellos necesarios para fijar domicilio residentes permanentes estarán
obligados a obtener la Cédula de
(residentes permanentes), y que podría dar lugar al fraude a la Identidad Civil dentro del plazo de ciento
43
Ley . ochenta días contados a partir de su
ingreso o permanencia en el territorio
nacional en tal carácter.
40 “Caso Bauffremont - Wikipedia, la enciclopedia libre”, en http://es.wikipedia.org/wiki/Caso_Bauffremont.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
➢ Lugar del Domicilio de los Cónyuges: Dejo para el
CC - Art. 164.- El matrimonio celebrado en el
final el sistema que es adoptado por nuestras normas
extranjero no se disolverá en el Paraguay, si los
jurídicas, concordando plenamente con los Tratados de cónyuges tiene su domicilio en él, sino conforme
Montevideo de 1889 y 1940: La Ley del Domicilio y se a lo dispuesto por este Código.
prevén sobre todo dos situaciones: el Domicilio CC - Art. 165.- La disolución en el extranjero,
Conyugal y el Domicilio del Demandante. de un matrimonio celebrado en la República, no
Se considera Domicilio Conyugal al lugar donde habilitará a ninguno de los cónyuges para volver
a casarse en ésta, sino de acuerdo con las
los cónyuges convengan a hacer o hagan vida en
normas de este Código.
común, tal cuál lo establece el CC en su Art. 155: CC - Art. 166.- La ley del domicilio conyugal
“El domicilio conyugal será establecido o cambiado rige la separación de los esposos, la disolución
de común acuerdo entre el marido y la mujer.” del matrimonio y los efectos de la nulidad del
Algunas legislaciones -como nuestra Ley 45/91. Art. 17- mismo.
determinan la importancia relativa del Domicilio Ley 45/91 – Art.3.- La ley del domicilio
del Demandante, basados sobre todo en hechos conyugal rige el divorcio vincular.
Ley 45/91 – Art.17.- Será competente el Juez
que son comunes, donde normalmente es el
de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del
Demandado el que abandona el hogar, aunque es último domicilio conyugal o del demandante, a
de resaltar que podría darse el caso que el elección del actor.
Demandante fijara falso domicilio en otro Estado, Montevideo 1940 DIPr – Art. 15.- La ley del
que permitiera el divorcio, y desde aquel, lo domicilio conyugal rige:
demandara. Como dice el Prof. Silva Alonso: “En a) La separación conyugal; b) La disolubilidad
esta hipótesis, no existe duda sobre la realidad del del matrimonio; pero su reconocimiento no será
obligatorio para el Estado en donde el
nuevo domicilio, sino sobre la licitud del traslado por matrimonio se celebró si la causal de disolución
la intención fraudulenta oculta en él.”44 Hoy día, y invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo
para el cuerpo legal paraguayo, esto no debiera ser admiten como tal. En ningún caso, la
ya una necesidad, y la práctica (de fijar domicilio en celebración del subsiguiente matrimonio,
otro Estado, a objetos de conseguir la Disolución del Vínculo realizado de acuerdo con las leyes de otro
Matrimonial) ya ha caído en desuso, utilizándose el Estado, puede dar lugar al delito de bigamia;
Montevideo 1940 DIPr – Art. 59.- Los juicios
Art. citado más bien en forma interna (Ej: elegir la
sobre nulidad de matrimonio, divorcio,
Jurisdicción de Encarnación en lugar de Asunción)
disolución y, en general, sobre todas las
El uso del Domicilio de los Cónyuges es considerado cuestiones que afecten las relaciones de los
como el más adecuado para resolver conflictos esposos, se iniciarán ante los jueces del
referentes al divorcio con elementos extraterritoriales domicilio conyugal.
dado que no cae en las contradicciones que pueden Si el juicio se promueve entre personas que se
llegar a darse con el uso del Principio de Lugar de hallen en el caso previsto en el artículo 9 será
competente el juez del último domicilio
Celebración o del correspondiente a la Nacionalidad: conyugal.
Siendo conocido el Domicilio de los Cónyuges, aunque Montevideo 1940 – Procesal – Art. 5.-Del
nada más fuere el último realmente compartido por cumplimiento de los exhortos, sentencias y
ellos, la legislación es la misma para ambos. fallos arbitrales. Las sentencias y los fallos
Nuestro Código Civil, en su Art. 166 y la Ley 45/91 de arbitrales dictados en asuntos civiles y
Divorcios en su Art. 3, ajustándose a lo establecido en comerciales en uno de los Estados signatarios,
los Tratados de Montevideo (1889, Arts. 13 y 62; 1940, tendrán en los territorios de los demás la misma
fuerza que en el país en donde fueron
Arts. 15 y 59), determinan que prevalecerá el Domicilio pronunciados, si reúnen los requisitos
Conyugal. Mas con finalidad interna que siguientes: a) Que hayan sido dictados por
extraterritorial, la Ley 45/91, en su Art. 17 determina tribunal competente en la esfera internacional;
que la competencia de juzgar un divorcio será la del b) Que tengan el carácter de ejecutoriados o
último Domicilio o del Domicilio del Demandante, a pasados en autoridad de cosa juzgada en el
elección del Actor. Estado en donde hayan sido pronunciados; c)
Que la parte contra la cual se hubieran dictado
EFECTOS EN LA REPÚBLICA DE SENTENCIAS DE DIVORCIO haya sido legalmente citada, y representada o
PRONUNCIADAS EN EL EXTRANJERO declarada rebelde, conforme a la ley del país en
donde se siguió el juicio; d) Que no se opongan
Basándonos en el Orden Público inherente a cada al orden público del país de su cumplimiento.
Estado, y concordando con ese Derecho Soberano, los Montevideo 1940 – Procolo Adicional – Art.
Tratados de Montevideo (1889 y 1940, Art. 5(d) del Tratado de 4.- Las leyes de los demás Estados jamás serán
Derecho Procesal Internacional y Art. 4 del Protocolo Adicional), y aplicadas contra las instituciones políticas, las
nuestro CC en su Art. 9 CC, serán válidas aquellas leyes de orden público o las buenas costumbres
del lugar del proceso.
41 R. Silva Alonso; H. A. Pettit, Derecho Internacional Privado, cit., p. 361.
42 Ibid.
43 “Decreto 18295/97 - Por el cual se Reglamenta la Ley 978/96”; “Ley 978/96 - De Migraciones”.
44 R. Silva Alonso; H. A. Pettit, Derecho Internacional Privado, cit., p. 359.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
sentencias de divorcio que no lo afecten, así como serán reconocidas aquellas que se opongan o
lesen el Orden Público y las buenas costumbres.
NULIDAD
Nulidad es la Sanción a un Acto que, pretendiendo ser Jurídico, no reúne todos los elementos
esenciales del mismo, que repasamos:
➢ Sujeto: con capacidad de discernimiento (distinguir lo bueno de lo malo); Consentimiento, Voluntad y
Libertad; Intención (libre de error, ignorancia o dolo).
➢ Objeto: Cosa, Servicio, Dinero, que deben asimismo reunir las características de Licitud,
Posibilidad, Determinación y ser susceptible de ser valuado en dineros.
➢ Forma: Cuando la Ley la especifique en forma explícita.
➢ Causa: Fuente o finalidad abstracta que han tenido las partes al contratar, y que en los contratos
siempre es la misma (o sea, la obligación contratada).
El Matrimonio es un Acto Jurídico y debe ser: Unión del hombre y la mujer, capaces de hecho,
celebrado de manera voluntaria, libre, consentida y sin los impedimentos establecidos por Ley,
con objeto de crear una familia y hacer vida en común, atendiendo las formas y solemnidades
prescritas por Ley.
CONCEPTO CC Art. 178.- Corresponde al juez del domicilio conyugal
El Recurso de Nulidad es aquel que se conocer de la nulidad y sus efectos, si los esposos tienen
interpone ante cualquier acto que, domicilio en la República. Si el cónyuge demandado no lo
tuviere en el país y el matrimonio se hubiere celebrado en
pretendiendo ser jurídico, se establece en él, la acción de nulidad podrá intentarse ante el juez del
violación -en el caso del Matrimonio específicamente- último domicilio matrimonial en la República.
a las leyes de fondo (Constitución Nacional, CC Art. 179.- El matrimonio es nulo:
Tratados de Montevideo Código Civil, Ley 1/92) y/o a) cuando se realiza con alguno de los impedimentos
contra las leyes de forma (Registro del Estado establecidos en los artículos 140, 141 y 142; y
Civil). b) cuando se ha contraído entre personas del mismo sexo
CC Art. 181.- El matrimonio es anulable:
JURISDICCIÓN Y LEGISLACIÓN a) si fuese celebrado por cualquiera de los esposos con el
En nuestro cuerpo legal subsisten dos impedimento del artículo 143. …///...;
corrientes, la del lugar de celebración y la del b) cuando alguno de los contrayentes no tiene la edad
domicilio donde el matrimonio ejerce sus mínima exigida por la Ley. …///...
c) si el consentimiento de uno de los contrayentes
efectos. estuviese viciado por dolo, violencia o error sobre la
En principio, podemos afirmar que la identidad de la persona del otro cónyuge;
Validez o Nulidad propiamente dicha debe ser d) por causa de impotencia permanente, absoluta o
juzgada de acuerdo a la Legislación del Lugar relativa, existente al tiempo de celebrarse el matrimonio;
de Celebración, dado que el Matrimonio se La acción puede ser promovida por cualquiera de los
cónyuges; y
celebra en dicho lugar y debe atenerse a la lex e) cuando el matrimonio no ha sido realizado con las
loci celebrationi (Art. 13 de Montevideo), formas y solemnidades prescriptas. La inobservancia de
encontrándose en este cuerpo legal las éstas no podrá alegarse contra la validez del matrimonio,
normas específicas que determinan su nulidad. si existiesen el acta de su celebración y la posesión de
estado.
Sin embargo, y para los efectos del
Montevideo DIPr 1940 – Art. 13: La capacidad de las
Matrimonio, regirá la Ley del Domicilio personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la
Conyugal, tal cual determinan el Art. 178 del existencia y validez del mismo, se rigen por la ley de lugar
CC y el Art. 15 de Montevideo 1940. en donde se celebra. …///..
Como nota resaltante, es preciso aclarar la Montevideo DIPr 1940 – Art. 15.- La ley del domicilio
conyugal rige: …///...
validez de la frase “Corresponde al juez del
c) Los efectos de la nulidad del matrimonio contraído con
domicilio conyugal conocer de la nulidad …///...” arreglo al artículo 13
donde ya no se refiere a la Legislación, sino a Montevideo DIPr 1940 – Art. 59.- Los juicios sobre
la Jurisdicción donde debe resolverse el litigio, nulidad de matrimonio, divorcio, disolución y, en general,
concordando dicho Art. con el Art. 59 de sobre todas las cuestiones que afecten las relaciones de
Montevideo 1940. los esposos, se iniciarán ante los jueces del domicilio
conyugal.
EFECTOS Si el juicio se promueve entre personas que se hallen en
La Nulidad del Matrimonio dependerá de la el caso previsto en el artículo 9 será competente el juez
del último domicilio conyugal.
buena o mala fe de los contrayentes, así como
previsto en el Art. 184 y ssgtes. del Código
Civil.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
Tal cual estipulado, en los casos de nulidad de matrimonios con elementos extraterritoriales, la
Legislación aplicable a los efectos, determinada por el Art. 15 de Montevideo 1940 y por el Art.
178 de nuestro CC, se regirá por la Ley del
Domicilio de los Cónyuges.
CC Art. 184.- La sentencia que declare la nulidad de un
MATRIMONIO PUTATIVO matrimonio tendrá los siguiente efectos:
Putativo deriva del verbo latino “putare”, que a) si ambos cónyuges lo contrajeron de buena fe,
producirá los efectos de un matrimonio válido hasta la
significa suponer, considerar o creer. La misma fecha de la sentencia. En adelante, cesarán los derechos
raíz lingüística la encontramos en imputación y y obligaciones que produce el matrimonio, con excepción
en reputación. del deber recíproco de prestarse alimentos en caso
Putativo se define entonces como “(adj). necesario. Cesará igualmente la sociedad conyugal;
Reputado o tenido por padre, hermano, etc., no b) cuando medió buena fe de parte de uno de los
esposos, se producirán a su respecto los efectos de una
siéndolo”45. unión válida hasta el día de la sentencia. El cónyuge de
Por extensión del concepto, Matrimonio mala fe no tendrá derecho a alimentos, ni a ventaja alguna
Putativo es aquel que se supone, considera o otorgada por el contrato matrimonial, ni los derechos
cree -la buena fe se presume- como tal, pero que inherentes a la patria potestad respecto de los hijos, pero
sí las obligaciones; y
no lo es, por existir impedimentos que lo
c) si ambos cónyuges actuaron de mala fe, el matrimonio
invalidan o anulan46. no producirá efecto alguno, salvo lo dispuesto por el
Está regulado en el CC, Art. 184 (a), y en artículo siguiente. En cuanto a los bienes, se aplicarán las
consecuencia producen efectos matrimoniales normas que rigen las uniones de hecho, en su caso, o las
sociedades de hecho.
hasta que por sentencia se declare la nulidad
CC Art. 185.- La anulación de un matrimonio aunque
del mismo. ambos cónyuges sean de mala fe, no obsta a la calidad de
hijo matrimonial del que haya sido concebido antes de la
sentencia que la declare.
CC Art. 186.- Consiste la mala fe de los cónyuges en el
conocimiento que tenían, o debieron tener antes de la
celebración del matrimonio, acerca de la causal que
determinó su nulidad.
El esposo que no tuviere la edad necesaria para casarse
y el que padeció la violencia al expresar su voluntad serán
siempre considerados de buena fe.
El contrayente de mala fe deberá indemnizar al de buena
fe de todo daño resultante de la nulidad del matrimonio.
CC Art. 187.- La nulidad del matrimonio no perjudica los
derechos de terceros que de buena fe hubiesen
contratado con los cónyuges o con algunos de ellos.
49 E. Ayala; R. E. DiMartino Ortiz; E. A. Kriskovich de Vargas; E. Mercado Rotela; L. R. Úbeda Szarán, Ley 879/81 - Código de
Organización Judicial - Actualizado y concordado, Corte Suprema de Justicia - Centro Internacional de Estudios Jurídicos, 1997.
50 “Ley 1680/01 - Código de la Niñez y Adolescencia”.
51 “Ley 900/96 - Que aprueba el Convenio de La Haya relativo a la Protección al Niño y Cooperación en Adopción Internacional”.
52 “Ley 1136/97 - De Adopciones”.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
TABLA RESUMEN - FILIACIÓN
Tratado de Montevideo 1940 –
En general -
Ley Personal de las partes Art. 1 Ley del Domicilio
Capacidad
Código Civil – Arts. 11 y 12
Tratado de Montevideo 1940 –
Art. 56
Jurisdicción Código de Organización
Judicial – Art. 17
Los jueces del lugar a cuya Código de la Niñez y
Juzgado de la Niñez
ley está sujeto el acto Adolescencia – Art. 161 (a) y
y Adolescencia
jurídico materia de juicio (k) y Art. 169
Ley 1136/97 - Art 38
Competencia
Para Filiación por Adopción:
Convenio de La Haya – Arts 2,
4, 5, 17, 21 y 26
Si procede o no la filiación
Tratado de Montevideo, 1940 – Ley del lugar de
matrimonial (validez del
matrimonio) y sus efectos
Art. 13 y 20 celebración del
Legislación: matrimonio
Filiación extraterritoriales
Matrimonial Tratado de Montevideo, 1940 –
Ley del domicilio
Art. 21
Conyugal
Código Civil Arts. 225-229
Legislación: Tratado de Montevideo, 1940 –
Filiación Extra Art. 22 Ley Territorial
Matrimonial Código Civil Arts. 230-233
Convenio de La Haya – Arts 2,
4, 5, 17, 21 y 26
Legislación: Filiación en si misma Tratado de Montevideo – Arts. Ley Territorial (puede
Filiación 23 y 24 ser del niño o de los
Adoptiva Código de la Niñez y padres)
Adolescencia – Art. 169
Ley 1136/97 – Art. 38
Tratado de Montevideo, 1940 –
Legislación:
Art. 56
Acción de Ley Territorial
Código de Organización
Filiación
Judicial Art. 17
ADOPCIÓN
Es el Acto Jurídico por el cual -respetando las formas y solemnidades que establece la normativa-, el o los
padres aceptan, en calidad de hijo, a otra persona que no es descendiente natural y consanguíneo
de el o los padres. Puede ser:
➢ Simple: o Parentezco Civil, que aún con todas las obligaciones de filiación y patria potestad que
conlleva, mantiene la discriminación entre las históricas calidades de hijos ( matrimonial,
extramatrimonial, natural, adoptivo, etc.), a tiempo que limita las relaciones de parentezco del adoptado
solamente con su adoptante53.
➢ Plena: Sistema adoptado por el Paraguay de acuerdo a la Constitución Nacional, en su Art. 53, que
para rememorar, dice: “...///... Todos los hijos son iguales ante la ley. Esta posibilitará la investigación
de la paternidad. Se prohíbe cualquier calificación sobre la filiación en los documentos personales. ”
Nuestra Ley 1136/97 establece el siguiente concepto en su Art. 1: “La adopción es la institución
jurídica de protección al niño y adolescente en el ámbito familiar y social por la que, bajo vigilancia del
Estado, el adoptado entra a formar parte de la familia o crea una familia con el adoptante, en calidad de
58 “OEA - CIDIP III - Adopción de Menores”, en http://www.oas.org/dil/esp/CIDIP-III-adopcionmenores.htm; “OEA - CIDIP III - Adopción
de Menores (firmas)”, en http://www.oas.org/juridico/spanish/firmas/b-48.html.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
➢ La capacidad, consentimiento y demás requisitos que deba cumplir el Adoptado se regirá por la Ley
de su Domicilio
➢ Igualmente para los Adoptantes en cuanto a su capacidad, requisitos de edad y estado civil, etc.
➢ En caso que los requisitos del domicilio de los Adoptantes sean manifiestamente permisivos, se
aplicará exclusivamente la Ley del Domicilio del Adoptado.
➢ Los Adoptantes, a solicitud del Estado Original, deberán demostrar su aptitud física, moral,
psicológica y económica.
➢ En todos los casos, “los procedimientos y formalidades extrínsecas necesarios para la constitución del
vínculo”59 se regirán por la Ley del Domicilio (es de notar que la Convención utiliza los término domicilio o
residencia indistintamente).
CONVENCIÓN DE LA HAYA – LEY 900/96
Redactada en 1993, entró en vigor -internacional- en 1995, ratificado por el Paraguay en 1996, la
Convención establece parámetros generales para la Protección de Niño y para la Cooperación en
materia de Adopción Internacional60.
Destacan entre sus disposiciones:
➢ el establecer garantías en concordancia con el Interés Superior del Niño y a su DD.HH.
➢ el instaurar un sistema interestatal de cooperación, con una Autoridad Central en cada Estado Parte
➢ el prevenir la sustracción, venta o tráfico de menores
➢ el regular las adopciones -que establecen vínculo de filiación- con elementos extraterritoriales que
incluyan el desplazamiento del menor entre Estados
➢ la jurisdicción y legislación competente para la adopción internacional
➢ las condiciones -de fondo y de forma- Territoriales (Estado de Origen) y Extraterritoriales (Estado de
Recepción) que deben cumplirse para la eficacia internacional de la Adopción
➢ y no menos importante: los efectos de la Adopción en cuanto a filiación, patria potestad, etc.
PROTECCIÓN DE MENORES E INCAPACES
La protección de niños, adolescentes e incapaces está regulada en sus diferentes aspectos en
variadas normas vigentes en nuestro país, incluyendo dentro de lo que es considerado como
protección, en un listado enunciativo no limitativo a:
➢ La guarda de la persona menor o incapaz
➢ Su seguridad física, psíquica y alimentaria
➢ Su educación familiar, formal y cívica
CONSTITUCIÓN NACIONAL
En la cúspide de la pirámide legislativa, nuestra CN determina en su Art. 20 que los menores
no serán recluidos con personas mayores de edad; el Art. 53 acerca del derecho y obligación de
los padres para asistir, alimentar, educar y amparar a sus hijos (y que serán penados si no lo hacen); el
mismo artículo estipula la igualdad de los hijos ante la Ley; el Art. 54 se extiende en cuanto a la
Protección del Niño y determina que en caso de conflicto (de leyes) los derechos del niño
prevalecerán, concordando con el Art. 90 - del Trabajo de Menores, que garantiza su normal
desarrollo físico, intelectual y moral; etc.
CÓDIGO CIVIL
Diferentes artículos del CC determinan la reconocidos; el 256 acerca de la obligación de
protección del Menor e Incapaz, como por prestar alimentos, etc.
ejemplo el 148, que impide el matrimonio entre No podemos olvidar a la Ley 1/92, que
menores salvo autorización de padres o tutor o modifica el CC y que establece, por ejemplo: la
juez; el 185 que mantiene la calidad de hijo protección del menor (Art.2); la incapacidad
matrimonial de los matrimonios declarados relativa para contraer matrimonio de los
nulos; el 231 que establece la irrevocabilidad menores e incapaces (Art. 17(1 y 4)); la
del reconocimiento de la filiación de los hijos incapacidad absoluta de los hijos y/o adoptados
extramatrimoniales; los 245 y 246 que de contraer matrimonio con respecto a sus
determinan la calidad de hijo matrimonial y sus padres (Art. 18 (2 y 3)); la incapacidad relativa
descendientes, a los hijos extramatrimoniales para contraer matrimonio de tutelados y tutores,
59 “OEA - CIDIP III - Adopción de Menores”.
60 “HCCH - Convenio de la Haya de 29 de mayo de 1993 relativo a la Protección del Niño y a la Cooperación en materia de Adopción
Internacional”, en http://www.hcch.net/index_es.php?act=conventions.text&cid=69; “Ley 900/96 - Que aprueba el Convenio de La
Haya relativo a la Protección al Niño y Cooperación en Adopción Internacional”.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
así como la protección de los bienes del menor sostenimiento ( Art. 50 (1 y 2) ), la protección del
para (Art. 19(1 y 3), las cargas de familia y su Bien de Familia (Art. 95 (3)), etc.
CÓDIGO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA
Si existe una Ley que protege al menor de edad en sus múltiples aspectos, es obviamente el
CNA, donde podríamos enumerar:
➢ La Especialización de los Órganos Estatales ➢ La supremacía del Principio del Interés Superior
con capacidad, jurisdicción y competencia para del Niño o Adolescente
atender las violaciones a niños y adolescentes. ➢ La promoción de los Derechos del Niño o
Juzgado del Niño y Adolescente Adolescente y su ejercicio
Juzgado Penal de la Adolescencia ➢ La calidad subsidiaria -con sus responsabilidades-
Secretaría Nacional del Niño y Adolescente del Estado para con los niños y adolescentes
El Consejo Nacional de la Niñez y ➢ La Protección para Adolescentes trabajadores
Adolescencia ➢ Las instituciones de familia (original o
Defensoría Pública del Niño y Adolescente substituta)
Órganos menores (CODENI -de alcance ➢ La Tutela
departamental y municipal-, Oficina de Atención ➢ Las sanciones por infracciones al Código Penal
Permanente de la Corte Suprema de y sus modificaciones
Justicia, etc.)
CÓDIGO PENAL
Nuestro Código Penal establece en su Art. 125(3) Extrañamiento de personas menores de 18
años, la pena privativa de libertad de hasta 12 años (el tipo penal base es de 6 meses a 10 años de pena
privativa de libertad, o sea, se lo considera un crimen; NOTA; Nueva redacción dada por la Ley 3.440/08); y su libro
II, título I, capítulo VI, arts. 134 a 140 (NOTA, la mayoría con Nueva redacción dada por la Ley 3.440/08) está
íntegramente dedicado a los Hechos Punibles contra Menores.
Asimismo, y aunque no especifica explícitamente el Hecho Punible contra un menor, el Art.
109(3) – Aborto, se lee: “si el hecho haya sido motivado por la falta del apoyo garantizado al niño en la
Constitución.”61
En cuanto a los Hechos Punibles con elementos extraterritoriales, destacan los Arts. 6 y 7 en
general y especialmente el Art. 8 en lo que hace a Hechos Realizados en el Extranjero contra
Bienes Jurídicos con Protección Universal (libertad, trata de personas, etc.). Asumimos que los
Derechos de la Niñez y Adolescencia, debidamente respaldados por múltiples instrumentos
internacionales, es uno de esos bienes.
LEY 2169/03
Esta ley modifica el Código Civil, el Código del Comerciante y el Código de la Niñez y
Adolescencia en lo que hace a la Mayoría de Edad de las Personas, que queda establecida en 18
años.
TRATADOS Y CONVENIOS
DERECHO CIVIL INTERNACIONAL – MONTEVIDEO 1940
Regula la Patria Potestad (Arts. 18 y 19); la Filiación (Arts. 20-22); la Adopción (Arts. 23 y 24), la
Tutela y Curatela (Arts. 25-29) y aspectos comunes a la Patria Potestad y a la Tutela (Arts. 30 y 31).
CIDIP IV – OBLIGACIONES ALIMENTARIAS
Establece las obligaciones alimentarias con relación a los menores de edad, así como la
competencia y jurisdicción correspondiente. En su Art. 6 se determina que será -a juicio de la
autoridad competente- aquel que “resultare más favorable al interés del acreedor”62 (es decir, al interés del niño
o adolescente), y que podrá ser tanto la Ley del domicilio de acreedor como la del domicilio del
Deudor.
CIDIP IV – RESTITUCIÓN DE MENORES
Determina la normativa legislativa, la jurisdicción competente y sobre todo la colaboración que
deberán prestarse los Estados Parte para restituir a aquel menor, que fue llevado ilegalmente a
otro Estado Parte, a su lugar de residencia habitual.
61 “Ley 1160/97 - Código Penal”; “Ley 3440/08 - Que modifica el Código Penal”.
62 “Ley 899/96 - CIDIP IV - Obligaciones Alimentarias”.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
Regirá la Ley del Domicilio, tal como lo determinan tanto el Art. 4 del convenio: “Se considera
ilegal el traslado o la retención de un menor cuando se produzca en violación de los derechos que ejercían,
individual o conjuntamente, los padres, tutores o guardadores, o cualquier institución, inmediatamente antes
de ocurrir el hecho, de conformidad con la ley de la residencia habitual del menor.”63, como el 6to. “Son
competentes para conocer de la solicitud de restitución de menores a que se refiere esta Convención, las
autoridades judiciales o administrativas del Estado Parte donde el menor tuviere su residencia habitual
inmediatamente antes de su traslado o de su retención.”64
CIDIP V – TRÁFICO DE MENORES
Garantiza la protección integral del menor y regula las disposiciones civiles y penales del
Tráfico Internacional de Menores por medios y/o propósitos ilícitos, donde los Estados Parte se
comprometen a ayudarse rápida, sin demoras innecesarias y mutuamente y donde su Art. 9 reza:
“ Tendrán competencia para conocer de los delitos relativos al tráfico internacional de menores:
a) El Estado Parte donde tuvo lugar la conducta ilícita;
b) El Estado Parte de residencia habitual del Menor;
c) El Estado Parte en el que se hallare el presunto delincuente si éste no fuere extraditado; y,
d) El Estado Parte en el que se hallare el menor víctima de dicho tráfico.
Tendrá preferencia a los efectos del párrafo anterior al Estado Parte que hubiere prevenido en el
conocimiento del hecho ilícito.”65, es decir, el Estado Parte donde se denunció el hecho punible.
PATRIA POTESTAD
Su concepto moderno determina que es el conjunto de potestades (derechos y obligaciones)
indispensables e inherentes a la calidad de padres para respecto de los menores de edad de los
que son responsables.
Dice Silva Alonso: “Patria Potestad es el conjunto de facultades de que la ley dota a los padres para la
guarda de las personas y bienes de sus hijos. …///... Modernamente, muchos autores han ensayado
modificar este concepto, alegando que la patria potestad no es un conjunto de facultades solamente, sino
también un conjunto de deberes. Es un error sumamente frecuente. No hay tal cosa. La patria potestad no
puede ser sino un conjunto de facultades …///...”66. En relación al significado estricto de la palabra
“potestad”, debo inclinarme ante la opinión de tan insigne estudioso del Derecho, mas atendiendo
la actual normativa tanto nacional como extranjera y su evolución histórica, es menester el
considerar a la patria potestad como conjunto tanto de obligaciones como de derechos.
Posterior a esto, el citado catedrático determina que es obligatorio considerar los dos aspectos
que abarca la patria potestad, el de las relaciones personales y el de las relaciones patrimoniales.
RELACIONES PERSONALES
Montevideo 1940 - Art. 18.- La patria
Relación es todo aquello que implique una conexión, un potestad, en lo referente a los derechos y
vínculo o una comunicación. Por extensión, Relaciones a los deberes personales se rige por la ley
Personales son aquellas donde estén involucradas dos o del domicilio de quien la ejercita.
más personas; a nosotros nos interesan las Relaciones Montevideo 1940 - Art. 30.- Las medidas
urgentes que conciernen a las relaciones
Personales que tienen Consecuencias Jurídicas en general personales entre cónyuges, al ejercicio de
y en esta materia en particular, aquellas que contienen uno la patria potestad y al de la tutela o la
o más elementos extraterritoriales y específicamente en curatela, se rigen, en cada caso, por la ley
este capítulo, lo que determinen las normas para ejercer la del lugar en donde residen los cónyuges,
padres de familia y tutores o curadores.
Patria Potestad.
Dentro de este contexto y como de costumbre, el DIPr
maneja varias teorías (domicilio o nacionalidad de los padres o tutor, domicilio o nacionalidad del hijo y territorio),
de los cuales destacaremos apenas la última, siendo que es el sistema aceptado por el Paraguay
es el determinado por el Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo, que en sus ambas
versiones (1889, Art. 14 y 24 y 1940, Arts. 18 y 30) establecen que son competentes las leyes del Estado
“donde se ejercita”.
¿Y “donde se ejercita”? Se asume que ahí donde se encuentren, tengan residencia o domicilio.
73 “Decreto Ley 205/59 - Que modifica el Código de Navegación Pluvial y Marítimo y amplia la Ley 429/57 que crea la Marina
Mercante.”; “Ley 1448/99 - Clasificación de Embarcaciones”; “Ley 476/57 - Código de Navegación Fluvial y Marítimo”.
74 “Ley 1860/02 - Código Aeronáutico”.
75 “Ley 266/55 - Tratados de Montevideo de 1940”; “Montevideo 1940 - Tratado de Navegación Comercial Internacional”, en
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
embarque o desembarque de mercaderías y pasajeros. Se regirán por la Ley Territorial de donde
se encuentren.
BUQUES EN AGUAS NO JURISDICCIONALES
Aguas No Jurisdiccionales son aguas libres, mar abierto; o sea, aquella superficie marítima (y
consecuente aérea) que no está subordinada a la Soberanía de Estado ninguno.
En estos espacios se aplicará usualmente la Ley del Pabellón, con las limitaciones impuestas
por el Tratado de Navegación Comercial Internacional y del Tratado Penal Internacional, de
Montevideo 1940:
➢ Los Hechos Punibles cometidos a bordo de naves privadas serán regidos por la Ley del Territorio
donde las naves se encuentren76 o en su defecto, del primer puerto (o aeropuerto) al que atraquen (o
aterricen)
➢ Los Hechos Punibles cometidos a bordo de naves de guerra o mercantes del Estado, serán regidos
por su Ley del Pabellón77, si los implicados fueran tripulantes
por la Ley del Territorio o en su defecto, del primer puerto al que atraquen, si los implicados no
formaren parte del personal del buque
➢ En caso de abordaje entre buques de la misma bandera, la Ley del Pabellón para dirimir toda
consecuencia civil o penal.
➢ En caso de abordaje entre buques de banderas diferentes, “cada buque estará obligado en los
términos de la ley de su bandera, no pudiendo obtener más de lo que ella le concede ”78. Es decir, no
puede prevalecer la ley de la nacionalidad del otro buque para indemnizaciones civiles o penales si
esta última es más favorable a la primera bandera, aplicándose siempre la Ley del Pabellón para
cada una de las naves y sus implicados.
➢ En el mismo caso de abordaje entre buques de banderas diferentes, las acciones civiles se
ejercerán, a elección del demandante ante:
Jueces del Domicilio del Demandado (IMHO, entiendo que el demandado es una Persona)
Jueces del Puerto de Matrícula del Buque
Jueces del lugar donde el buque fue embargado (en razón del abordaje) o hiciera su primera
escala
Cómo última nota, es de destacar que el art. 43 del Tratado especifica que las disposiciones
serán aplicadas a la navegación fluvial, lacustre y aérea, es decir, que aunque diga “buques”,
puede referirse a prácticamente cualquier navío habilitado y a las aeronaves.
COSAS DE USO PERSONAL
CC Art. 18.- El cambio de situación de los bienes
Se aplica la primera parte del Art.18, que reza: “El muebles no afecta los derechos adquiridos con
cambio de situación de los bienes muebles no afecta los arreglo a la ley del lugar donde existían al tiempo de
derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde su adquisición. Sin embargo, los interesados están
obligados a llenar los requisitos de fondo y de forma
existían al tiempo de su adquisición”.
exigidos por la ley del lugar de la nueva situación para
CAMBIO DE SITUACIÓN la adquisición y conservación de tales derechos.
... DE LOS MUEBLES El cambio de situación de la cosa mueble litigiosa,
operado después de la promoción de la acción real,
(respecto de los derechos adquiridos) Los derechos no modifica las reglas de competencia legislativa y
no cambian, pero sus propietarios están obligados a judicial que originariamente fueron aplicables.
cumplir con las formas y fondo de las leyes del lugar de Montevideo 1940 - Art. 34.- El cambio de situación
la nueva situación, si quieren ejercer esos derechos a de los bienes muebles no afecta los derechos
adquiridos con arreglo a la ley del lugar en donde
plenitud. existían al tiempo de su adquisición. Sin embargo, los
... DE LA COSA MUEBLE LITIGIOSA interesados están obligados a llenar los requisitos de
fondo y de forma exigidos por la ley y del lugar de la
(operado después de la promoción de la acción
nueva situación para la adquisición y conservación de
real). Si la Cosa estuviera en litigio (como la reclamación tales derechos.
del pago de la misma cosa) y fuera llevada a un Estado El cambio de situación de la cosa mueble litigiosa,
Extranjero, será aplicable la Ley de lugar original de la operado después de la promoción de la respectiva
acción que se haya emprendido. acción real, no modifica las reglas de competencia
legislativa y judicial que originariamente fueron
http://iusnews.50webs.com/legislacion/tratados/1940.htm. aplicables.
76 “Ley 584/60 - Que ratifica el Tratado de Montevideo de 1940 sobre Derecho Penal Internacional”; “Montevideo 1940 - Tratado de
Derecho Penal Internacional”, p. Art.10, en http://www.sjdh.gob.hn/sites/default/files/Tratado%20de%20Derecho%20Penal
%20Internacional(Montevideo,1940).pdf.
77 “Ley 584/60 - Que ratifica el Tratado de Montevideo de 1940 sobre Derecho Penal Internacional”; “Montevideo 1940 - Tratado de
Derecho Penal Internacional”, p. Art. 9.
78 “Ley 266/55 - Tratados de Montevideo de 1940”; “Montevideo 1940 - Tratado de Navegación Comercial Internacional”, p. Art. 7.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
Aunque en apariencia se trate de apenas UN contrato, vemos que en realidad existen varios y
donde algunos podría presumirse que son accesorios del principal (operación de compra-venta), pero
no necesariamente es así. Obviamente, existe más de una ley aplicable, de acuerdo no sólo a
cada contrato en si mismo más también en cuanto a los efectos y al perfeccionamiento del
Contrato entre Ausentes.
PERFECCIONAMIENTO Ossorio, Diccionario -
Perfección del Contrato:
Perfección del Contrato, así como nos explica Manuel Ossorio
Lo constituye la reunión cabal de
en su Diccionario95, es la reunión de todos sus elementos. todos los elementos personales,
reales y formales de cada especie
de convenciones jurídicas para
producir las consecuencias legales
previstas o las lícitamente
estipuladas por las partes.
http://www.urjc.es/ceib/espacios/observatorio/coop_judicial/documentos/cj_civil/CJ-CIV-A-I-01.pdf.
94 Siglas propias del Comercio Internacional y donde existen varias figuras, dependiendo sobre todo del lugar de entrega de la cosa.
FOB es dentro del territorio del Vendedor, en sus aduanas; más limitativo para el comprador es EXW o dentro del depósito del
vendedor; CIF incluye el costo, el seguro (insurance) y el flete hasta la aduana del comprador; InWorks (DAP o DDP) conlleva la
obligación más extensa para el vendedor, puesto que se compromete a entregar la mercadería en el depósito del comprador. Son
apenas 4 ejemplos de las 12 modalidades establecidas por los INCOTERMS (o TERMinos del COmercio INternacional -en inglés-).
Siempre van acompañadas del acrónimo de la ciudad donde se hace entrega: FOB MIA, CIF ASU, etc.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
LEYES
El lugar, tiempo y formas del Contrato entre Ausentes se perfecciona por la Ley del Lugar de
donde partió la oferta aceptada (Art. 42. Montevideo 1940).
OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES
Recordemos que substancialmente los contratos tienen apenas dos fuentes: las
convencionales (contrato entre partes) y las extracontractuales o no convencionales o legales (porque al
fin de cuentas, se encuentran definidas por ley).
Se define como extracontractual toda aquella obligación nacida sin convención de las partes, y
en sentido amplio podemos determinar que son aquellas generadas por Ley (personal: de la filiación
nace la obligación de cuidado, protección, prestación de alimentos, etc., hacia el menor; reales: del dominio y su
transferencia nacen las obligaciones derivadas o accesorias a la cosa o propter rem; etc.).
En lo que hace a este capítulo nos dedicaremos a las obligaciones extracontractuales que son
clasificadas en el sentido estricto (e histórico): Cuasi-Contratos, Delitos y Cuasi-Delitos.
RÉGIMEN JURÍDICO
Aceptado por el DIPr a nivel mundial y con pocas -si acaso alguna- reservas o denuncias, en
todos los casos será aplicable la Ley del Estado donde se produjeran o perpetraran los hechos.
RESPONSABILIDAD CIVIL
Tratado de Derecho Civil
El Paraguay se rige, en general, por los Tratados de Internacional Montevideo 1940
Montevideo de 1940 y por diversos Tratados de nivel Regional, – Art. 43.- Las obligaciones que
como lo son los del Mercosur96 o globales, como lo son por nacen sin convención, se rigen
ejemplo el Convenio de la Haya del 4 de mayo de 1971 sobre Ley por la ley del lugar en donde se
produjo el hecho lícito o ilícito de
Aplicable en Materia de Accidentes de Circulación por Carretera97,
que proceden y, en su caso, por
que aunque no ha sido signado por el Paraguay, es similar en la ley que regula las relaciones
cuanto a la norma general: “Art. 3.- La ley aplicable será la ley jurídicas a que responden.
interna del Estado en cuyo territorio haya ocurrido el accidente.” Tratado de Derecho Penal
En general, se aplicará la Ley del Estado donde se produjo el Internacional Montevideo 1940
– Art. 1.-
hecho lícito (gestión de negocio ajeno, por ejemplo) o ilícito (cualquier fuente
Los delitos, cualquiera sea la
de daño civil: accidente de tránsito, etc.). En el caso del Mercosur y para
nacionalidad del agente de la
los accidentes de tránsito podemos notar una salvedad en caso víctima o del damnificado, se
que todos los implicados en el accidente estuviesen domiciliadas juzgan por los tribunales y se
en uno de los Estados Parte. penan por las leyes del Estado
en cuyo territorio se perpetran.
RESPONSABILIDAD PENAL
Protocolo de San Luis. Art. 3:
En cuando al Derecho Penal, sería más bien materia de La responsabilidad civil por
Derecho Público antes que Privado, o sea que bastará determinar accidentes de tránsito se regulará
en este aspecto que los Delitos y Cuasi-Delitos serán juzgados por por el derecho interno del Estado
Parte en cuyo territorio se
“las leyes del Estado en cuyo territorio se perpetran.”, tal cuál está produjo el accidente. Si en el
establecido en el Tratado de Derecho Penal Internacional de accidente participaren o
Montevideo de 1940 (Art. 1 y ssgtes). resultaren afectadas únicamente
personas domiciliadas en otro
CUASI-CONTRATOS Estado Parte, el mismo se
Es el acto jurídico que nace por: determinación expresa de la regulará por el derecho interno
Ley y acción voluntaria, no convencional y lícita de un sujeto en de este último.
favor de otro sujeto o su patrimonio, produciendo obligaciones de
este último para con el primero.
Siendo una obligación extracontractual, se le aplicará lo establecido en el Art. 43 de
Montevideo, 1940 y por tanto se regirán por la Ley del Lugar donde se produjere el hecho lícito o
ilícito.
GESTIÓN DE NEGOCIOS AJENOS
Nuestro CC establece en su Art. 1808 la definición de “Gestión de Negocios Ajenos”: “El que
sin estar obligado a ello, asume a sabiendas la gestión de negocio ajeno, debe continuarla y conducirla a
95 M. Ossorio, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, 1ra. Edición ELECTRÓNICA, Datascan SA, Guatemala.
96 “Ley 1205/97 - Que aprueba el Protocolo de San Luis”; “Mercosur - Protocolo de San Luis en materia de Responsabilidad Civil
emergente de Accidentes de Tránsito”, en
http://www.mre.gov.py/v1/Adjuntos/mercosur/Acuerdos/1996/espanol/18-protocolodesanluisenmateriaderesponsabilidadcivil.pdf.
97 “HCCH - Convenio de 4 de mayo de 1971 sobre Ley Aplicable en Materia de Accidentes de Circulación por Carretera”, en
http://www.hcch.net/index_es.php?act=conventions.text&cid=81.
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
término, conforme con el interés y la voluntad presumible de su dueño, mientras éste no esté en condiciones
de hacerlo por sí mismo.”. La Gestión de Negocio Ajeno es equiparable al Mandato (CC. Arts. 1811 y
1814).
UNIDAD 16 – SUCESIONES
CONCEPTO
Bien dicen que uno no lleva a la tumbas sus riquezas, dejándolas en este mundo. El punto es,
¿a quién se los deja? ¿sus propiedades, su patrimonio … se convierten en res nullius? Estas
preguntas se las hicieron ya en la antigüedad y la respuesta fue: “a los hijos”, y enfrentados a las
situaciones donde no existía descendencia directa y/o a los casos donde el causante decidía dejar
su patrimonio a una persona diferente a sus hijos y hasta incluso a totalmente ajenas al mismo,
poco a poco se fue forjando la Institución Jurídica de la Sucesión, que hoy día abarca a (en orden de
prelación y sin entrar en muchos detalles … ya los veremos en Civil Sucesiones):
➢ Herederos a Título Singular (es decir, por Testamento o Legado específico). Se substraen de todo tipo
de derechos que pudieran tener los acreedores del causante, salvo de aquellos que pesen sobre el
patrimonio que hereda a título singular.
➢ Herederos Universales (si hubiera fallecido sin dejar testamento, o si tuviera patrimonio que no estuviera
contemplado -específicamente- en este).
Acreedores Privilegiados
Acreedores Quirografarios
Cónyuge e Hijos o Descendientes por línea directa en forma indefinida (nietos, bisnietos,
tataranietos, etc.). Descendientes por línea colateral hasta el 4to grado y en estos, sólo hasta los
hijos
Padre y Madre, y en su defecto, los ascendientes más próximos en grado.
Cómo leído arriba, la sucesión comporta una transmisión del patrimonio del causante, a las
personas que lo superviven. Desde el punto de vista de estos últimos, es una manera de adquirir
bienes.
RÉGIMEN INTERNACIONAL DEL DERECHO HEREDITARIO
SISTEMA TERRITORIAL O DE LA PLURALIDAD
Deben aplicarse todas las leyes de sucesión de todos los Estados donde el causante posea
bienes, porque:
➢ El derecho sucesorio o hereditario hace estricta referencia a Cosas y Bienes, es decir, a los
Derechos Reales sobre estos,
➢ No es posible el permitir que una Ley Extranjera se imponga en la distribución de los bienes
localizados en su territorio, y
➢ No es permisible que la Ley de la Nacionalidad sea aplicable a países de corriente inmigratoria,
porque obligaría al Estado Receptor (de inmigrantes) a la constante aplicación de Leyes Extranjeras.
Resumiendo, los tres fundamentos anteriores utilizan el Principio de la Soberanía del Orden
Público para defender su tesis.
SISTEMA PERSONAL O DE LA UNIDAD O DE LA UTILIDAD Montevideo 1940 - Art. 44.- La ley del lugar de la
situación de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte
Debe aplicarse exclusivamente la Ley del de la persona de cuya sucesión se trate, rige la forma del
Último Domicilio (o eventualmente, de la testamento. Esto no obstante, el testamento abierto o
Nacionalidad) del causante de la sucesión, cerrado otorgado por acto solemne en cualquiera de los
Estados contratantes será admitido en todos los demás.
aunque este posea bienes en diferentes
Montevideo 1940 - Art. 45.- La misma ley de la situación
Estados. rige: a) La capacidad del heredero o legatario para
Para los defensores de este sistema, lo suceder; b) La validez y efectos del testamento;
importante es el asegurar la utilidad del c) Los títulos y derechos hereditarios; d) La existencia y
régimen legal aplicable al Derecho Hereditario, proporción de las legítimas; e) La existencia y monto de
que se traduce en unidad de criterio (legislativo) los bienes disponibles; f) En suma, todo lo relativo a la
sucesión legítima o testamentaria.
y de solución (jurisdicción) de los casos Montevideo 1940 - Art. 46.- Las deudas que deben ser
sobrevinientes en la trasmisión de los bienes. satisfechas en alguno de los Estados contratantes gozarán
TRATADOS DE MONTEVIDEO de preferencia sobre los bienes allí existentes al tiempo de
la muerte del causante.
En lo que hace a Sucesiones, los Tratados Montevideo 1940 - Art. 63.- Los juicios a que dé lugar la
de Montevideo se apoyan en el sistema del sucesión por causa de muerte se seguirán ante los jueces
Territorio y de Pluralidad de Leyes, así como lo de los lugares en donde se hallen situados los bienes
vemos en sus Arts. 4498 y ss, de acuerdo a lo hereditarios.
98 “Ley 266/55 - Tratados de Montevideo de 1940”; “Montevideo 1940 - Tratado de Derecho Civil Internacional”, p. Art.44, en
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Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
que leemos en: “La ley del lugar de la situación de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de la
persona de cuya sucesión se trate, rige la forma del testamento”, siendo que la jurisdicción se determina
en el Art. 63 “Los juicios a que dé lugar la sucesión por causa de muerte se seguirán ante los jueces de los
lugares en donde se hallen situados los bienes hereditarios”. Es decir, prevalece la Lex Res Sitae en
todos los actos y formas.
CÓDIGO CIVIL CC - Art. 25.- La sucesión legítima o testamentaria, el orden
de la vocación hereditaria, los derechos de los herederos y la
Nuestro CC se separa de lo determinado validez intrínseca de las disposiciones del testamento,
por el Tratado de Derecho Civil Internacional cualquiera sea la naturaleza de los bienes, se rigen por la ley
de Montevideo de 1940 (lo que me lleva a pensar del último domicilio del causante, pero la transmisión de
en la inteligencia de nuestros legisladores), al bienes situados o existentes en el territorio nacional estará
determinar que se aplicarán las leyes del sujeto a las leyes de la República.
CC - Art. 28.- La persona física tiene capacidad de derecho
último domicilio del causante (CC, Arts. 25 y desde su concepción para adquirir bienes por donación,
2447) y que será competente el Juez mismo
herencia o legado.
domicilio (CC, Art. 2449). CC - Art. 36.- La capacidad de hecho consiste en la aptitud
Es decir, nuestro CC adopta el Sistema legal de ejercer uno por sí mismo o por si solo sus derechos.
Personal o Unitario, totalmente contrapuesto Este Código reputa plenamente capaz a todo ser humano
que haya cumplido dieciocho años de edad y no haya sido
a Montevideo. declarado incapaz judicialmente
CAPACIDAD PARA SUCEDER La irrevocabilidad de la adquisición está subordinada a la
La Capacidad para suceder o recibir condición de que nazca con vida, aunque fuere por instantes
después de estar separada del seno materno.
legados la tienen tanto las personas físicas
CC - Art. 2.447.- El derecho hereditario se rige por la ley del
como las jurídicas. domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento, sean
En cuanto a personas físicas, se regulan nacionales o extranjeros su sucesores. Los inmuebles
por los Arts. 28, 2445 y 2696 del CC, o sea, situados en el país se regirán exclusivamente por las leyes
de la República.
cualquier persona desde su concepción, con
CC - Art. 2.445.- Toda persona es capaz de suceder salvo lo
la condición que nazca con vida. dispuesto por este Código.
El Tratado de Montevideo especifica que CC - Art. 2.696.- Toda persona física o jurídica que existiere
será la Lex Rei Sitae la que determine la en el momento de la muerte del testador podrá recibir bienes
capacidad del heredero o legatario para por testamento. Los que sólo estén concebidos podrán
suceder (Art. 45-a). adquirirlos también a condición de que nazcan con vida.
CC - Art. 2.698.- Los tutores no podrán recibir beneficio
¿QUIENES SON INCAPACES DE SUCEDER? alguno en virtud del testamento de los incapaces que
Existen sin embargo personas que no fallecieren bajo su guarda, y aun después de haber ésta
pueden recibir herencia o legado: cesado, si no se aprobaren las cuentas de su administración.
Este artículo no comprende a los herederos forzosos que son
➢ Los tutores y curadores, antes de haberse o han sido tutores del causante.
aprobado las cuentas de la tutoría. CC - Art. 2.699.- El marido de la viuda que se haya vuelto a
➢ El marido de la viuda -con hijos- vuelta a casar y que conserva la patria potestad de sus hijos del
casar, no puede ser heredero de dichos anterior matrimonio, es incapaz de recibir liberalidades por el
hijos. testamento de los hijos menores de ella.
➢ El confesor del testador -en su última CC - Art. 2.700.- Son incapaces de suceder y recibir legados
enfermedad-, sus parientes hasta el 4to los confesores del testador en su última enfermedad, sus
parientes dentro del cuarto grado, siempre que no lo fueren
grado (si es que no lo son también del testador), del testador; las iglesias en que se desempeñaren su
etc. ministerio, con excepción de la parroquial del otorgante y las
➢ Son nulas todas las disposiciones -directas o comunidades a que aquéllos pertenecieren.
indirectas- del testamento a favor de un CC - Art. 2.701.- Toda disposición a favor de un incapaz de
incapaz de recibirlo. recibir por testamento es de ningún valor, ya se disimule bajo
la forma de un contrato oneroso, o ya se haga bajo el nombre
CAPACIDAD PARA TESTAR de personas interpuestas. Son reputadas personas
Testar es la acción de emitir, redactar interpuestas los ascendientes y descendientes, y el cónyuge
testamento. del incapaz.
El fraude a la ley puede probarse por todo género de
Nuestro CC -en los Art. 36, 2608, 2609 y 2610-, pruebas. Los poseedores serán considerados de mala fe.
reputa capaz a cualquier persona mayor de
edad, siempre que pudiera darse a entender
y que no fuera declarado -judicialmente- incapaz. Nuevamente nuestro CC cae en contradicción con
el Tratado de Montevideo, que señala a la Ley Rex Sitae como la correcta para resolver si un
Testamento es válido o no (Art. 45-b), donde no debemos olvidar que la capacidad de la persona es
uno de los elementos que hace válido o nulo un Acto Jurídico.
http://consulex.com.ar/Legislacion/Leyes/Tratado%20de%20Montevideo%20de%201940.htm.
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Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
JURISDICCIÓN
CC - Art. 2.449.- La jurisdicción sobre la sucesión
El Tratado de Montevideo, fiel al sistema corresponde al Juez del lugar del último domicilio
Territorial o Pluralista, determina que será causante. Ante el mismo debe iniciarse:
competente el Juez del Lugar de Situación de los a) las demandas concernientes a los bienes
Bienes (Art. 63). Nuestro CC, usando el sistema hereditarios, hasta la partición inclusive, cuando sean
Personal o Unitario, especifica que lo será el Juez interpuestas por algunos de los sucesores universales
contra sus coherederos;
del último domicilio (Art, 2449).
b) las demandas relativas a las garantías de las
CLASES DE SUCESIÓN porciones hereditarias entre los copartícipes, las que
tiendan a la reforma o nulidad de la partición, y las que
➢ Por su alcance, podemos determinar que existen tengan por objeto el cumplimiento de la partición;
dos clases específicas de herederos: c) las demandas relativas a la ejecución de las
A Título Singular (legado específico) disposiciones del testador, aunque sean a título
Universales (acreedores, descendientes y particular, como sobre la entrega de los legados; y
ascendientes) d) las acciones personales de los acreedores del
difunto, antes de la división de la herencia.
➢ Por las formas de las disposiciones tomadas por
CC - Art. 2.608.- Toda persona que haya cumplido
el causante
diez y ocho años puede disponer por testamento de la
Intestado: Cuando el causante falleciera sin totalidad o parte de sus bienes, conforme a las reglas
dejar testamento de este Código.
Testamento Ológrafo: (CC, Art 2628 y ss) CC - Art. 2.609.- La ley del domicilio del testador, al
totalmente escrito, fechado y firmado de puño tiempo de otorgar testamento, rige su capacidad para
y letra del testador. Serán nulos los testar.
testamentos “ológrafos” escritos por mano de La validez del contenido del testamento, se juzga
según la ley en vigor en el domicilio del testador al
otra persona o por medios mecánicos. tiempo de su muerte.
Testamento por Instrumento Público: (CC, Art. CC - Art. 2.610.- Carecen de capacidad para testar los
2639 y ss) será otorgado ante Escribano Público sordomudos que no sepan darse a entender por
y frente a tres testigos, que deben ser escrito y los que al tiempo de otorgar el testamento
residentes del mismo lugar y no pueden ser tuvieren alteradas sus facultades mentales.
parientes hasta 4to grado, ni sus consortes.
Testamento Cerrado: (Art. 2650 y ss) será entregado a Escribano Público, en sobre cerrado y
frente a 5 testigos, con el expreso manifiesto que contiene su testamento. Este podrá ser escrito
a máquina, y todas sus hojas deberán estar firmadas por el otorgante. El Escribano deberá
lacrarlo y consignar en sus Protocolos el Acta correspondiente.
Testamentos Especiales: (CC, Art. 2656 y ss)
Otorgado por los militares de aire o tierra y sus prisioneros ante sus superiores y en ausencia o
carencia de Escribano Público. Será por escrito y contará con dos testigos. Tendrá validez
de hasta 90 días.
Aquellos otorgados por marinos de guerra o mercantes de bandera nacional serán
depositados ante el Consulado Paraguayo del primer puerto de atraque donde existiese o
ante el Ministerio de Defensa si el puerto fuese paraguayo. Tendrá validez si el marino
falleciera antes de desembarcar y hasta 90 días luego de desembarcar.
Serán también especiales aquellos testamentos otorgados bajo situación de emergencia por
epidemia grave y ante un Miembro de la Junta Municipal, Sacerdote o Director de Hospital o
Centro de Salud, siempre que no exista un Escribano Público en la localidad. Deberá ser
protocolizado a instancia de parte interesada.
TESTAMENTO
Es el Instrumento Jurídico emanado de una Persona Física, de acuerdo a las formas y
solemnidades de las Leyes vigentes al momento de redacción del documento, por el cual esta
persona dispone de su patrimonio y ordena (por eso se le llama también “de última voluntad”) el destino de
sus bienes.
Es totalmente revocable y/o modificable hasta el instante previo al fallecimiento del Testador.
Las promulgación de nuevas leyes que determinen cambios en las formas y solemnidades luego
de emitido el Testamento no la afectan, aunque sean promulgadas en vida del otorgante.
Todo testamento será válido hasta que sea revocado por otro.
126“Mercosur - Acuerdo de Admisión de Títulos y Grados Universitarios para el Ejercicio de Actividades Académicas”, en
http://www.mre.gov.py/v1/Adjuntos/mercosur/Acuerdos/1999/espanol/37-acuerdodeadmisiontitulosest-partesmsur.pdf.
Luis Sánchez Rodas Pág. 69/100
Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
143R. Silva Alonso; H. A. Pettit, Derecho Internacional Privado, cit., pp. 435-436.
Luis Sánchez Rodas Pág. 77/100
Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
144
Instrumentos de Crédito más usuales . Es complementada, en lo que hace a los Cheques, por la
Convención Interamericana de Conflictos de Leyes en materia de Cheques145.
JURISDICCIÓN COMPETENTE
El CIDIP I (Arts. 8, 9 y 10) determina que serán competentes los Tribunales y a elección del actor
(se presume que el acreedor). El CIDIP II extiende y complementa esta normativa a los Cheques:
➢ Donde la obligación deba cumplirse (Lex Loci Executionis)
➢ El Domicilio del Deudor
LEGISLACIÓN APLICABLE
CAPACIDAD PARA OBLIGARSE
Contrariamente a todo lo estudiado hasta el momento, donde la Capacidad se rige por el
Estatuto de la Persona, según lo establecido en el Convenio que nos ocupa ahora, la Capacidad
de la Persona, y para contraer una obligación, se regirá por la Ley del Lugar donde la obligación
sea contraída. En este caso también se admite la excepción de Orden Público, donde y si el que
la contrajese fuese capaz en otro Estado, la obligación será válida en el territorio de este último
Estado (Art.1).
FORMAS
Las Formas de los Actos Jurídicos que impliquen un instrumento de crédito internacional,
concuerdan con lo estudiado en los Tratados de Montevideo, o sea, regirá la Lex loci actus.
OPERACIONES SOBRE LOS INSTRUMENTOS DE CRÉDITO
Tanto el CIDIP I sobre Conflicto en materia de Letras de Cambio, Pagarés y Facturas, como el
CIDIP II, exclusivo para conflictos en materia de Cheques, nos dicen (Art. 2 de ambos Convenios) que
los giros, endosos, avales, intervenciones y protestos, se regirán por la Ley del Lugar donde estos
actos se realicen.
OBLIGACIONES RESULTANTES
Las obligaciones contraídas por efecto de los Instrumentos de Crédito o de los Cheques, se
regirán por la Ley del Lugar donde hubiesen sido contraídas (Art.3, ambos Convenios).
Si no constare el lugar donde hubiesen sido contraídas, regirá la Ley del Lugar donde debieran
ser pagadas, y en defecto de este, la Ley del Lugar de emisión (Art. 5, ambos Convenios).
OBLIGACIONES INVÁLIDAS
Si alguna de las obligaciones contraídas fuere inválida, no afecta al resto de las obligaciones
efecto de los Instrumentos de Crédito, que fueran válidas de acuerdo con la Ley del Lugar donde
hubiesen sido suscritas (Art. 4, ambos Convenios).
PROCEDIMIENTOS Y PLAZOS; PAGO Y PROTESTO
Se aplicará la Ley del Lugar donde los Actos se realicen o deban realizarse (Art. 6, ambos
Convenios)
ROBO Y HURTO; FALSEDAD; EXTRAVÍO
En todos los casos, la Legislación llamada a entender y resolver estas cuestiones, será la Ley
del Lugar de donde deban pagarse (Art. 7, ambos Convenios).
Disposiciones Especiales: Cheques
El Art. 7 del CIDIP II establece además que regirá la Ley del Lugar donde deban pagarse:
➢ La naturaleza, modalidades y efectos ➢ En general, todo lo relativo al cheque.
➢ El término o plazo de presentación ➢ Las personas (bancos, instituciones) contra los
➢ Los Derechos del Tenedor que pueda librarse un cheque.
➢ Los Derechos del Girador ➢ La calidad de pago del cheque: para ser
➢ La necesidad de protesto o acto equivalente depositado en cuenta, cruzado, certificado,
confirmado, etc.
144 “Ley 609/76 - CIDIP I - Conflicto de Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagarés y Facturas”; “OEA - CIDIP I - Conflictos de
Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagarés y Facturas”, en
http://www.oas.org/dil/esp/CIDIPI_doc_letrascambiopagarefacturas.htm.
145 “Ley 887/81 - CIDIP II - Conflictos de Leyes en Materia de Cheques de 1979.”; “OEA - CIDIP II - Conflicto de Leyes en Materia de
Cheques”, en http://www.oas.org/dil/esp/CIDIP-II-conflictocheques.htm.
Pág. 78/100 Luis Sánchez Rodas
Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
PARTE 4TA. - PROCESAL INTERNACIONAL
UNIDAD 19 – DERECHO PROCESAL CIVIL INT'L
DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL
El Derecho Procesal es probablemente el eje sobre el que gira el Derecho Internacional, que
como bien señala Silva y Alonso en su obra, y en repetidas ocasiones: “primero hay que
determinar la jurisdicción y competencia, luego el cuerpo legal a ser aplicable para resolver el
asunto jurídico” (palabras más, palabras menos, es lo que el Prof. Silva Alonso determina a lo largo de toda su
obra)146.
Es decir, aplicar las normas de conflicto, y para lograrlo, se hace uso de las generales del
Derecho Procesal.
OBJETO
Para definir el objeto del Derecho Procesal, es preciso identificar qué es un Proceso Jurídico,
que entendemos como:
“La pretensión de una persona frente a otra, dirigida a través de un órgano jurisdiccional, resistida por
la pretendida y avocado por ello el litigio así formado -crisis del conflicto, hemos dicho- a que dicho órgano
jurisdiccional ya estatuido por la ley (el “juez legal”, “el juez competente”) dicte una resolución sobre tal
“cosa” vinculante para las partes”147
Derecho Procesal es por tanto el Derecho que regirá el Proceso Jurídico en los casos de Litigio
y Conflicto entre Partes: “conjunto de las formalidades a que deben someterse el Juez y las partes en la
tramitación del Proceso e indica la idea de una marcha a seguir (proceder, avanzar) y, en efecto, supone una
serie de actos cuyo conjunto forma la instancia o proceso, en el que el actor formula sus pretensiones, el
demandado opine sus defensas, ambos ofrecen sus pruebas y el Juez dicta la sentencia”148.
Y Derecho Procesal Internacional es el Derecho Procesal que regirá los casos donde existieren
uno o más elementos extraterritoriales.
FUNCIÓN JURISDICCIONAL DEL ESTADO
Desde la aceptación del concepto de En contrapartida, el Estado asumió el deber
“Contrato Social” dictado por los filósofos Locke, de regular y dirimir los conflictos emanados en
Hobbes y sobre todo Rosseau que plasmó el la sociedad: es la Función Jurisdiccional del
título en si mismo, y de la División de Poderes Estado, soberana y con absoluto imperio,
propulsada por Montesquieau, el hombre siempre respetando los Principios Generales del
renunció al hacer “justicia por mano propia” y Derecho (Legalidad, Igualdad, Debido Proceso,
“entregó” sus derechos al Estado para que etc.).
gobernara en su nombre y representación. Al ser una función y deber del Estado, el
Derecho Procesal tiene carácter Público.
JURISDICCIÓN
CONCEPTO
“Es la potestad conferida a los órganos del Estado, para administrar justicia en los casos litigiosos”149.
“Acción de administrar el derecho, no de establecerlo. Es pues la función específica de los jueces”150.
La Ley 879/81 - Código de Organización Judicial, en su Art. 5 dictamina: “La jurisdicción
consiste en la potestad de conocer y decidir en juicio y de hacer ejecutar lo juzgado. No habrá más
jurisdicciones especiales que las creadas por la Constitución y la ley”151.
NATURALEZA
Se discuten tres criterios para establecer la naturaleza y fundamento de la Jurisdicción:
173“Ley 612/76 - CIDIP I - Recepción de Pruebas en el Extranjero”; “OEA - CIDIP I - Recepción de Pruebas en el Extranjero”, en
http://www.oas.org/dil/esp/CIDIPI_doc_regimenpruebasextranjero.htm.
174“Ley 891/81 - CIDIP II - Prueba e Información Acerca del Derecho Extranjero de 1979”; “OEA - CIDIP II - Prueba e Información
acerca del Derecho Extranjero”, en http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-43.html.
175“Ley 892/81 - CIDIP II - Normas Generales de Derecho Internacional Privado”; “OEA - CIDIP II - Normas Generales de Derecho
Internacional Privado”, en http://www.oas.org/dil/esp/CIDIP-II-normasgenerales.htm.
Luis Sánchez Rodas Pág. 85/100
Apuntes de DIPr Uninorte – 6to Semestre
Es decir, la aplicación de la Ley Extranjera, y su interpretación, deben ser hechas por el Juez
Local de la misma manera que se aplica en el Estado Extranjero cuya Ley ha sido llamada a
resolver la causa.
EJECUCIÓN Y EFICACIA
(de sentencias dictadas por Tribunales Extranjeros)
CIDIP II
El CIDIP II - Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros176
establece (Art. 2) que las sentencias emanadas de uno de los Estados Parte tendrán eficacia en los
otros Estados Parte si:
➢ Hayan cumplido con las formalidades del Estado Parte Originario y el Juez que haya emitido la
sentencia tenga competencia de acuerdo a la Ley del Estado Receptor.
➢ Que sean traducidos al idioma del Estado Parte Receptor y sean debidamente legalizadas.
➢ Que se hayan respetado las normas del debido proceso.
➢ Que tengan carácter de cosa juzgada en el Estado Originario.
➢ Que no sean contrarios al Orden Público del Estado Receptor.
CONVENCIÓN DE LAS NN.UU.
(sobre el reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales extranjeras, ratificada por Ley
948/96)177
Similar a lo estudiado en cuanto a la CIDIP II antedicha, esta Convención determina en su Art.
3: “Cada uno de los Estados Contratantes reconocerá la autoridad de la sentencia arbitral y concederá su
ejecución de conformidad con las normas de procedimiento vigentes en el territorio donde la sentencia sea
invocada, con arreglo a las condiciones que se establecen en los artículos siguientes. Para el
reconocimiento o la ejecución de las sentencias arbitrales a que se aplica la presente Convención, no se
impondrán condiciones apreciablemente más rigurosas, ni honorarios o costas más elevados, que los
aplicables al reconocimiento o a la ejecución de las sentencias arbitrales nacionales.”
DERECHO POSITIVO NACIONAL
Nuestro Código Procesal Civil dedica el Cap. II del Título V a la Ejecución y Eficacia de
Sentencias dictadas por Tribunales Extranjeros.
En principio, en nada se diferencia de lo establecido en los Tratados Internacionales.
EXEQUATOR
DEFINICIÓN
➢ Desde el punto de vista del Estado Solicitante, es la solicitud formal al Estado Solicitado para el
cumplimiento de determinadas medidas procesales o de sentencia, con el objeto de lograr la
eficacia extraterritorial de ella.
➢ Desde el punto de vista del Estado Solicitado, es el conjunto de reglas que debe cumplimentar el
Estado Solicitante para lograr la eficacia extraterritorial de sus medidas procesales o sentencias.
“Es un procedimiento jurídico internacional por el cual un Estado solicita a otro Estado el
reconocimiento, la ejecución u homologación de una sentencia que se dictó en el Estado requirente a efectos
de asegurar la eficacia extraterritorial de la misma.”178
PROCEDIMIENTO
“Verificación de Tratado.- Es decir si existen tratados en la materia con el Estado del cual emana la
sentencia se debe atener a estos, caso contrario, se aplicará el principio de reciprocidad.
Principio de Reciprocidad.- Implica que el Estado exhortado brindará auxilio judicial al Estado
exhortante en la medida que éste último le proporcione ante determinada causa con características
internacionales, similar apoyo.
Regularidad Internacional de los Fallos.- Es decir que exista compatibilidad entre la sentencia y las
leyes del país donde se solicita que sea reconocida ..///...”179.
176 “Ley 889/81 - CIDIP II - Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros, de 1979.”; “OEA - CIDIP II -
Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros”, en http://www.oas.org/dil/esp/CIDIP-II-sentencias.htm.
177 “ONU - Reconocimiento y Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras”, en
http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/NY-conv/XXII_1_s.pdf.
178 “Exequátur | Ministerio de Relaciones Exteriores y Movilidad Humana”, en http://cancilleria.gob.ec/exequatur-definicion/.
179 Ibid.
Pág. 86/100 Luis Sánchez Rodas
Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
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Noguera, Prof. Dr.,, S., “Presentación Electrónica”.
Índice de contenido
Parte 3 – Derecho Civil y Comercial Clasificación.......................................................20
Internacional......................................................3 Elementos del Acto de Matrimonio.....................20
Impedimentos.....................................................21
Generalidades.................................................3 Tratados de Montevideo ...........................................21
Principios Generales del DIPr...............................3 Efectos Personales.......................................22
Unidad 9 – El Sujeto del Derecho......................5 Efectos Patrimoniales...................................23
Las personas: División y Conceptos..............5 Régimen de los Bienes y de las Capitulaciones. 23
Estatuto de las Personas Físicas....................5 Régimen Patrimonial - Disolución.......................23
Ley de Domicilio y ley de Nacionalidad................5 Unidad 12 – Derecho de Familia: Divorcio,
Sistema Positivo Nacional...........................................6Separación y Nulidad......................................25
Personas Fisicas o de existencia visible...............6
Estado de las Personas..............................................6 Separación y Divorcio...................................25
Capacidad...................................................................6 Conceptos..........................................................25
Regimen Internacional de la capacidad de Hecho y de Distinciones........................................................25
Derecho (Montevideo, C.C.).......................................7 Jurisdicción y Legislación del Divorcio................26
Principio y Fin de la existencia de las personas Distintos sistemas propuestos .................................26
físicas...................................................................7 Efectos en la República de sentencias de divorcio
Domicilio de las Personas Físicas. Importancia...8 pronunciadas en el extranjero...................................28
Tratados de Montevideo, C.C. y CIDIP II....................8 Nulidad..........................................................29
Personas Jurídicas o de Existencia Ideal........8 Concepto............................................................29
Naturaleza Jurídica – Teorías...............................8 Jurisdicción y Legislación...................................29
Teoría de la Ficción.....................................................8 Efectos................................................................29
Teoría de la Realidad..................................................9 Matrimonio Putativo............................................30
Teoría de la Negación.................................................9 Unidad 13 – Derecho de Familia: Filiación,
La Teoría del Código Civil del Paraguay.....................9
División (Clasificación)..........................................9
Tutela y Curatela.............................................31
Enumeración.............................................................10 Filiación.........................................................31
Teorías de su naturaleza....................................10 Clases.................................................................31
Personas Jurídicas Extranjeras..........................11 Sistemas.............................................................31
Enumeración.............................................................11 Leyes de Filiación.........................................31
Nacionalidad y Domicilio de las Personas Jurídicas Jurisdicción y Legislación...................................31
Extranjeras................................................................11 Jurisdicción...............................................................31
Capacidad de las Personas Jurídicas Extranjeras....12 Legislación y Efectos................................................32
Objeto y Actos de las Personas Jurídicas Extranjeras Tabla Resumen - Filiación..................................34
..................................................................................12
Adopción.......................................................34
Unidad 10 – Hechos y Actos Jurídicos............13 Derecho Positivo Nacional..................................35
Generalidades...............................................13 Código Civil...............................................................35
Hecho y Hecho Jurídico......................................13 Ley 1139/97 – de Adopciones...................................35
Conceptos.................................................................13 Código de la Niñez y Adolescencia...........................36
División de los Hechos Jurídicos........................13 Tratados de Montevideo.....................................36
Acto Jurídico.......................................................13 Cidip III...............................................................36
División......................................................................13 Convención de la Haya – Ley 900/96.................37
Elementos.................................................................14 Protección de Menores e Incapaces.............37
Clasificación..............................................................14 Constitución Nacional ........................................37
Específico del DIPr........................................15 Código Civil.........................................................37
Sujetos................................................................15 Código de la Niñez y Adolescencia....................38
Voluntad....................................................................16 Código Penal......................................................38
Causa Lícita........................................................16 Ley 2169/03........................................................38
Objeto: Validez, Nulidad y Vicios........................16 Tratados y Convenios.........................................38
Formas...............................................................16 Derecho Civil Internacional – Montevideo 1940........38
Excepciones..............................................................16 CIDIP IV – Obligaciones Alimentarias.......................38
Formación, Prueba, Validez y Efectos......................17 CIDIP IV – Restitución de Menores...........................38
CIDIP I – Regimen Internacional de Poderes para ser CIDIP V – Tráfico de Menores...................................39
utilizados en el extranjero.........................................18 Patria Potestad..............................................39
Circulación Internacional de Instrumentos Públicos. 18
Relaciones Personales.......................................39
Unidad 11 – Derecho de Familia: Matrimonio. 19 Relaciones Patrimoniales...................................40
Familia – Concepto e Importancia.................19 Tutela y Curatela...........................................40
Esponsales...................................................19 Efectos................................................................40
Matrimonio....................................................19 Derecho Positivo Nacional .................................40
Concepto e Importancia......................................19 Tutela – CNA.............................................................40
Formas...............................................................19 Curatela – CC...........................................................41
Tratados de Montevideo.....................................41
Pág. 98/100 Luis Sánchez Rodas
Uninorte – 6toSemestre Apuntes de DIPr
Unidad 14 – Derechos Reales.........................43 Capacidad para Testar..............................................56
Jurisdicción...............................................................57
Derechos Reales...........................................43 Clases de Sucesión......................................57
Definición............................................................43
Testamento.........................................................57
Clasificación.......................................................43
Cuestiones Comunes....................................58
De los Bienes en General.............................43 Apertura de Sucesión.........................................58
Lex Rei Sitae......................................................43
Aceptación de Herencia......................................58
Clasificación de las Cosas..................................43
Administración ...................................................58
Cosas y Bienes: Distinción................................43
Partición..............................................................58
Régimen Internacional..................................44 Tratados de Montevideo............................................58
Sistemas de Clasificación...................................44 Código Civil ..............................................................59
Bienes en situación especial.........................44 Transmisión de la Propiedad..............................59
Bienes muebles en tránsito................................44 Efectos Registrales...................................................59
Buques y Aeronaves...........................................45 Legítima........................................................59
Buques en aguas no jurisdiccionales........................46 Herederos Forzosos...........................................59
Cosas de uso personal ......................................46 Unidad 17 – Intelectuales y Profesiones
Cambio de situación...........................................46
... de los muebles .....................................................46
Liberales..........................................................61
... de la cosa mueble litigiosa....................................46 Derechos Intelectuales..................................61
Unidad 15 – Obligaciones y Contratos............47 La Constitución Nacional ...................................62
Propiedad Literaria y Artística.............................62
Generalidades...............................................47 Derecho Nacional .....................................................62
Concepto............................................................47 Tratados de Montevideo............................................62
Fuentes...............................................................47 Convención Washington 1946..................................63
Derechos de Crédito...........................................47 Convención de Roma ...............................................63
Código Civil...............................................................47 Otros Convenios.......................................................64
Tratados de Montevideo............................................48 Convenio contra la Reproducción no Autorizada.............64
Contratos......................................................48 Convenio que establece la OMPI.....................................64
Convenio de Berna 1914..................................................64
Definición............................................................48 Principio de Asimilación............................................64
Soluciones propuestas (INT'L )...........................48 Propiedad Industrial............................................65
Legislación Aplicable – Elementos del Contrato.......49 Régimen Internacional..............................................65
Jurisdicción Competente ..........................................49 Convención Interamericana de 1910................................65
Tratados de Montevideo 1940..........................................49 Convenio de París ............................................................65
Código de Organización Judicial .....................................49 GATT: Acuerdo sobre Propiedad Intelectual...................66
Código Procesal Civil........................................................49
CIDIP V.............................................................................50
Propiedad Marcaria y Comercial.........................66
Mercosur – Ley 597/95.....................................................50 Distinción...................................................................66
Forum Shopping................................................................50 Régimen Internacional..............................................66
Principio de la Autonomía de la Voluntad...........50 Washington, 1929.............................................................67
Alcance.....................................................................51 Ejercicio de Profesiones Liberales................67
Código Civil.......................................................................51 Definición............................................................67
Tratados de Montevideo....................................................51 Montevideo 1939................................................67
Protocolo de Buenos Aires...............................................51 Procedimiento de Reválida.......................................68
Obligaciones Contractuales................................51 Mercosur.............................................................68
Forma y Prueba........................................................51 Ley 824/96 – Integración Educativa (universitaria)...68
Contratos entre ausentes...................................52 Ley 844/96 – Integración Educativa (técnico y nivel
Perfeccionamiento....................................................52 medio).......................................................................68
Leyes.........................................................................53 Ley 1086/97 – Integración Cultural...........................69
Obligaciones extracontractuales.........................53 Ley 1170/97 – Admisión de Títulos y Grados
Régimen Jurídico......................................................53 Universitarios............................................................69
Responsabilidad Civil........................................................53
Responsabilidad Penal.....................................................53 Unidad 18 – Derecho Comercial Internacional 71
Cuasi-Contratos........................................................53 Generalidades...............................................71
Gestión de Negocios ajenos.............................................53 Origen.................................................................71
Enriquecimiento o Empobrecimiento sin causa................54
Delitos y Cuasi-Delitos..............................................54
Definición de DCI................................................71
Sistemas propuestos.........................................................54 Calidad de Comerciante................................71
Ley aplicable.....................................................................54 Capacidad para ejercer el Comercio..................71
Unidad 16 – Sucesiones..................................55 Sistemas propuestos.................................................71
Ley del Comerciante.................................................71
Concepto.......................................................55 Tratado de Derecho Comercial Terrestre –
Régimen Internacional del Derecho Hereditario. 55 Montevideo 1940.......................................................72
Sistema Territorial o de la Pluralidad.........................55 Actos de Comercio.............................................72
Sistema Personal o de la Unidad o de la Utilidad.....55 Sistemas propuestos para calificarlos.......................72
Tratados de Montevideo.....................................55 Teoría Objetiva..................................................................72
Código Civil........................................................56 Teoría subjetiva.................................................................72
Capacidad para Suceder..........................................56 Teoría Dual........................................................................72
¿Quienes son incapaces de suceder?.............................56 Los Tratados de Montevideo.....................................72