Clase número nueve

En el concurso preventivo la primera decisión que debe tomar el deudor es la de concursarse. O

sea la primera decisión es la concursalidad, seria el primer momento crítico. El segundo momento
critico es que el juez me acepte el pedido y dicte la sentencia de apertura. El tercer momento del
concurso es otra sentencia del juez que me define el escenario, es con que acreedores tengo que
avenirme, acordar una propuesta de acuerdo, es decir, con quien juego ese juego concursal(
sentencia del art. 36). Cuando yo tengo la sentencia del art 36 tengo definido el pasivo que a
conformar a las mayorías, fíjense que el pasivo tiene cuatro momentos :

1_El pasivo que el deudor denuncia cuando se concursa( del articulo 11), el a quien dice que el le
debe

2_La del artículo 32, los acreedores que verifica. A lo mejor verifican mas o menos, a lo mejor
verifican que otros verifican. Entonces es otro momento o columna que puede tener variantes

3_El pasivo que admite el síndico en el informe del artículo 35. Que puede ser tmb en menos,
nunca puede ser en mas xq el techo para que el síndico verifique es pedido del acreedor, no puede
el sindico verificar de oficio intereses o créditos que el acreedor omitió. El síndico opina, es como
un dictamen pericial. No es vinculante para el juez pero es para ya definir un escenario

4_ es el que pasa con la negociación durante el periodo de exclusividad, si reuno o no los votos. Si
reuno la famoso mayoría simple de acreedores con derecho a voto y los dos tercios del capital
computado. Aquí el deudor va a saber como le va a ir, que recepción tiene su recesión. Hay
algunos acreedores que suelen decir a ese deudor yo no le firmo nada aunque me este ofreciendo
el cien por cien de contador y me ha pasado de ver tmb casos de acreedores que firman sin
problema porque el deudor tiene en esos supuestos credibilidad.

5_Homologación. Este es el quinto periodo importante y el que veremos hoy. Todo lo que yo hice
durante la exclusividad o negociación lo tiene que validad la juez porque como la ley no exige
unanimidad de los votos sino que pide el 66,6 o la mitad de los votos físicos, entonces el juez tiene
que vigilar ese concordato por los excluidos, es decir, por los que dijeron que no , por los que no
fueron buscados o por los que entraran mas tarde con verificaciones tardías. Ese control de
legitimación de legalidad se da a través de la sentencia homologatoria de la corte.

Este quinto periodo es también muy importante, es tenso y hay que intentar llegar prolijos a este
ciclo. El deudor al llegar ya tuvo el fin de la exclusividad( se llama exclusividad porque el único que
puede concursar es el deudor subrogado, no lo puedo hacer nadie subrogándose o por cesion o
por el, es el deudor quien negocia exclusivamente con sus acreedores) y debe presentar al juzgado
las conformidades que seguramente ira acompañado con una planilla demostrativa realizada por
el donde efectúa la nomina de los acreedores que le dieron la conformidad, en otras palabras el
presenta el esquema de lo que logro reunir con los votos mas una planilla demostrativa grafica de
que esos acreedores que votaron por si su propuesta representan la mitad absoluta de los votos
individuales mas los dos tercios del capital concursado. Acuérdense que la concursalidad en el
sistema argentino es de base contractual porque implica la aceptación de una oferta de pago. Una
vez que el deudor lo presenta me aparece la sentencia del articulo 49, pero aquí suele haber
aunque la ley no lo mencione una vista al sindico que revisa esa planilla y conformaciones .
entonces aunque ley no lo prevee el juez antes de dictar la sentencia de que hay las mayorías
suficientes para el acuerdo, el juez incorpora un informe del sindico de si esta bien la planilla de
calculo. Esa sentencia del articulo 49 tiene la caracterica ministerio legis, o sea la notificación es
por oficina! no por cedula ni tampoco por edictos; esto en tucuman capital quiere decir los lunes o
jueves, o sea los días de nota. Esto implica que el concursado este atento; y por que es importante
la notificación por oficina? por lo que viene después… porque se habre un plazo para impugnar.
Pueden haber situaciones que generen impugnaciones y en este caso ese plazo es muy cortito ya
que es de cinco días, desde que ese expediente estuvo en la oficina para hacer conocer la
existencia de ese acuerdo.

Articulo 50: es importante por dos temas: quienes pueden impugnar y porque causales pueden
impugnar. O sea es importante desde el punto de vista de los sujetos y las causales. La ley es tan
detallista aquí porque si fructifica la impugnación es una nulidad. Acuérdense que ustedes siempre
que vean en una ley una nulidad les va a decir quienes pueden hacer y porque motivos, por lo cual
solo pueden realizarlo los legitimados y por los temas solamente mencionados, es decir no puede
venir nadie de afuera que no sea de esos legitimados activos ni una causa tercera.

Quienes pueden impugnar? los acreedores. No pueden impugnar ni el sindico ni el propio deudor.
En el caso del sindico porque el es neutro y en el caso del deudor porque en contra de los actos
propios, no me puedo impugnar a mi mismo.. hay tres tipos de acreedores: 1_ con derecho a voto.
2_ con incidente de verificación tardia 3_ con incidente de verificación de tramite.

Con derecho a voto:alguien del 33% omitido que no presento conformidad aunque no lo aclare la
ley.Quienes hayan deducido incidente. Da dos motivos: verificación tardia y revisión. Porque ellos
tienen un derecho de expectación futuro. O sea que a ellos la ley los legitima a futuro porque si
ese acuerdo se aprueba a ellos los va a comprender. Es decir el derecho de impugnación es los que
están afuera que no integran esa planilla, primero porque no fueron buscados por el deudor
aunque estaban en la sentencia del articulo 36 o le dijeron que no, acreedor con derecho a voto; y
segundo los dos tipos de incidentes que no se han resuelto todavía pero que cuando ellos tengan
sentencia favorable si es que la tienen van a estar englobados en el acuerdo( son acreedores a
futuro). O sea con derecho a voto aunque no han presentado conformidad con incidente de
verificación tardia e incidente de verificación de tramite.

Excluimos al sindico, al deudor y también a los acreedores que han dado también la conformidad
porque ellos están de acuerdo con el concordato que se les ha ofrecido

Las causales: son causales taxativas. Por eso dice el articulo cuando empieza la impugnación
SOLAMENTE puede fundarse, es como decir únicamente.

1_ error en los computos: la planilla en los computos esta mal realizada

2_ falta de representación de acreedores: toda certificación de firma se hace con una hoja que
tiene sello de agua y una numeración que usan los escribanos para certificaciones de firma y en
esa certificación de firma el escribano tiene que poner determinadas cosas como por ejemplo el
documento, tipo de instrumento,etc y tmb ver cuando hay representaciones que sean correctas.
Implica que la firma, el voto lo dio alguien que no estaba habilitado para hacerlo

3_ exageración fraudulenta del pasivo: una situación que ya viene de arrastre con anterioridad con
respecto al pasivo concursal

4_ocultacion o fraude del activo

5_inobservancia de formas esenciales para la celebración del acuerdo: que significa algún error de
la conformidad, de la planilla o la conformación de las mayorías. Depende mucho del magistrado
de como previene estas situaciones, si lo hace antes o después, ya que puede previamente puede
dar vista al sindico o directamente da el si y recién lo pasa cuando se dan las impugnaciones.

Artilo 51:esto tiene un tramite que se llama incidental.

Art 280 : me dice..toda cuestión que tenga relacion con el objeto principal del concurso y no este
sometido a un procedimiento especial se tramitara en piezas separadas en la forma previstas por
las disposiciones de este capitulo(que son los incidentes).

Cuando se nos dice de que manera la doctrina dice por el incidente del articulo 280, pero por que?
Porque es muy probable que varias de estas causales necesiten una prueba. El incidente me
habilita entonces a que esto habitualmente se habrá a prueba llegado el caso.

Voy a dar unos pequeños tips de procesal: los incidentes son suspensivos o no suspensivos del
tramite de la causa y a su vez puede ser que tramiten por separado o dentro del tramite principal.
Esto es todos los códigos de procedimiento, los incidentes tienen esa doble caracterización. Desde
el punto de vista de si suspenden o no el tramite del juicio son suspensivos o no suspensivos, y
desde el punto de vista de como tramitan los códigos por tramite independiente o no por tramite
independiente dentro del juicio principal. Por lo general el que tramita dentro del juicio lo
suspenden y en cambio el que tramita por cuerdas separadas no hacen al juicio, quiere decir que
no lo suspenden.

Ahora, este incidente en generalmente es dentro del expediente principal y con carácter
suspensivo. Con carácter suspensivo porque el juez no puede homologar hasta que se resuelva la
impugnación . O sea generalmente la situación es dentro y con carácter suspensivo.

Y en los concursos hay también tramite de incidente por cuerda separada? Si! Art 56 verificacion
tardia, art 37 revision. O sea son otros que dice el articulo 50 que han deducido incidente por ser
tardíos o reaccionar tarde son por cuerda separada. O sea si aquin esta tramitándose el concurso
puede haber varios incidentes de verificación, de revisión que no me obstruyen el juicio personal y
que entonces son por separados y no suspensivos. Entonces si quieren podemos poner: No
suspensivo : verificación tardia o revisión . Suspensivo: impugnación del acuerdo. Ven como lo
procesal tiene importancia?

Entonces este tramite principal por regla general es dentro del juicio y me suspenden la
homologación. Que dice el 51? “Tramitada la impugnación le hace incidente con efecto suspensivo
y si el juez declara la impugnación, declara la quiebra”. Claro, cual puede ser la suerte aca del
tramite incidental informativo? Si o no. Si quiere decir que triunfa el impugnante, si a la
impugnación, el no es no a la homologación. Pero si es no a la impugnación entonces es si
eventualmente a la homologación. O sea que si la impugnación sufre o no sufre me condiciona la
homologacion periódica. Eso es lo que quiere decir en pocas palabras el articulo 51.

Y que pasa con el que pierde? Podrá apelar? Si! Es apelable en ambos casos. Apela el que tiene
agravios, que perdió. Entonces la ley con todo lógica me dice si el tramite incidental es exitoso y
no hay homologacion entonces puede apelar el deudor que esta en la lona. En cambio si en la
impugnación no triunfa y hay homologación el que puede apelar es el impugnante. O sea se cruza
de acuerdo al interés que cada uno defiende en el predio. Ya no es el demandado, sino el que hizo
la gestión y fracaso.

Seguimos entonces en la línea del tiempo, hagamos de cuenta que este es el momento se la
sentencia de homologación, hubo un tramite incidental o no hubo un tramite incidental. OJO,
muchas veces tenemos concursos donde nadie impugna, hay como un consenso o aceptación o
diría también como un descuido porque esos cinco días pasan volando y luego de eso precluye, no
pueden hacer nada. Generalmente no hay impugnación porque se cae. Esto es un trámite que esta
entre paréntesis porque puede haber o no tramite impugnativo pero igual la ley lo tiene que
prever porque es un derecho del juicio. Si no hay impugnaciones pasamos directamente a
resolver, haya o no haya impugnaciones y que va a resolver el juez? Hay un articulo aca que es el
52 que establece las pautas para esa homologacion, donde se combinan distintos factores.

Por lo pronto, debo decirles que este articulo 52 tiene un asterisco que dice que este articulo se
modifico en el año 2002. Eso me quiere decir que el articulo originario era distinto, el artículo
anterior decía que si el deudor obtiene las mayorías suficientes para aprobar el acuerdo el juez
debe homologar el concordato. O sea que ante mayoría numérica, deber de homologacion , era
casi como la película gladiador ya que pulgar arriba o pulgar abajo determina la suerte. Entonces
en la ley anterior bastaba los votos para que el juez homologara y debía hacerlo. En el ley actual se
dice un momentito! Y el orden publico? Y la defensa del que no tiene voz? El derecho de los que se
van a incorporar después? Por lo cual en el 2002 le dieron facultades al juez de que incluso pueda
rechazar la propuesta que tenia todos los votos posibles y necesario.

El inciso cuarto de este articulo tiene que ser el uno!, lo pusieron mal. El articulo empieza asi: “no
deducidas impugnaciones o rechazando las impugnaciones propuestas el juez puede pronunciarse
sobre la homologacion del acuerdo”. Ya no dice debe homologarse sino puede, pero si debe
pronunciarse sobre el tema o sea resolver el tema, pero no lo obliga a aprobar. Esta es la primera
diferencia. Después hay que ver el ultimo renglón que dice “en ningún caso el juez homologara
una propuesta abusiva o fraude de la ley” ese ningún caso quiere decir incluso una propuesta que
tenga todas las mayorías de la ley pero que si es abusivo o fraudulenta el juez tiene que hacer un
análisis de merito y rechazarla

Vemos de esta manera que hoy la planilla presentada con la mayoría favorable de los votos no me
da tranquilidad de que me va a decir el juez, si me a homologar o no ya que esta este inciso que en
realidad tendría que ser el segundo renglón de la norma. Propuesta abusiva significa la propuesta
que pierde de vista el equilibrio que debe haber en un concurso donde las perdidas sean
soportada por igual, es decir, comunidad de perdidas. Porque en un concurso sabemos que todos
pierden, el deudor pierde y el acreedor debe soportar muchas veces quitas, esperas,etc. Entonces
como se mide si la propuesta es abusiva desde el punto de vista del derecho concursal? Se miden
los contenidos económicos de la propuesta. Se implica lo que se llama una propuesta
depredatoria, quiere decir entonces que lo que están por cobrar los acreedores es infimo o
vergonzoso en el tiempo. Eso se hace en matemáticas financieras estableciendo el valor presente
de la moneda futura. Si yo ofrezco hoy el cincuenta por ciento pero en ocho años con una inflación
estándar cuanto va a ser ese cincuenta por ciento ahí? Eso hacen los economistas analizando si
esta propuesta es abusiva o no. Desde el año 2002, se observa que se manejan estándares de
propuestas homologables según los tiempos político y económicos del país, también según las
jurisdicciones ya que algo que sea estándar en Tucumán puede no serlo en misiones. Cada tribunal
tiene su estándar, su olfato económico. Por ejemplo en periodos de inflación, propuesta abusiva
seria una que no tenga interés. Por lo general ningún juez homologa algo que sea menos del
cincuenta por ciento, entonces la quita del cincuenta ya pero que lo que cobra no sea menos del
otro cincuenta por ciento tampoco, que empate. Decir propuesta abusiva es un estándar que varia
de acuerdo a las circunstancias, al tiempo, al ahora porque depende del contexto, región,
circunstancias económicas y tmb de la sociología jurídica. Repito, propuesta abusiva tiene que ver
con las condiciones económicas del acuerdo, el juez tiene que ver que no sea predatoria.

Y el fraude a la ley es el fraude procesal. Es el proceso nulo, algo paso aquí que no podemos
establecer causales, que determinan la presencia de fraude procesal.

Quería preguntar porque el juez no revela propuestas abusivas en el periodo de exclusividad? Muy
interesante lo que pregunto. Cuando me entero que la propuesta es abusiva y al juez no le gusta?
Cuando me hace zonar, cuando me dice no le homologo por propuesta abusiva a la empresa tal, o
sea no prevee, me entero siempre tarde, cuando ya la anula digamos. No tengo un aviso previo.
No hay un estándar definitorio previo. Yo no sabre si esa propuesta es abusiva o no hasta que me
la homologue y tache. Entonces la ley habilita una apelación, una tercera homologación que se da
cuando tengo no homologación por propuesta arbitraria, abusiva o en fraude a la ley. La doctrina
concursal creo entonces esta tercera via, quiere decir que la cámara me da una chance de
mejoramiento del tema. La tercera vía es una creación pretoriana, quiere decir jurisprudencial de
la cámara de apelaciones que se vieron en la situación de dar un remedio.

Que puede pasar si hay homologación? Por ejemplo que nadie impugno, ausencia de
impugnación. O rechazo de impugnaciones: o sea si había impugnaciones y fueron rechazadas.
Obviamente tienen que darse las mayorías necesarias que puede ser todo el pasivo en conjunto si
no he concursado o bien dentro de cada categoría las mayorías necesarias. Puedo tratar yo a todo
el pasivo con una única propuesta, entonces los dos tercios o el cincuenta por ciento son de todo
el pasivo. Pero si fraccione una categoría, en cada categoría tengo que obtener las mayorías
necesarias. Entonces el supuesto es mayorías necesarias o únicas, o por categorías. Ambas
sentencias son apelables? Si! No solo las que dice el articulo 50 sino también en los otros casos. Es
como que ante tales juegos de intereses la doctrina dijo que sean apelables todas.

El juez además debe regular honorarios, y a quien debe regulárseles honorarios? A los que han
tenido la conducción del proceso! Que son los abogados, o el abogado del deudor y la sindicatura.
Esa regulación de honorarios también es apelable, entonces podría ser que vaya a la cámara no
por apelación del fondo de los asuntos sino por apelación de los honorarios.

Un temita mas que sale del articulo 52, que es lo que se llama homologación cramdown power
cran que significa que el juez homologa un contrato sin todas las mayorías. Viene en el inciso b.
aca el juez homologa cuando tiene mayorías porque no tenerlas significa rechazo de la
homologación, pero la ley introdujo en ese inciso b la eventual homologación del concordato sin
todas las mayorías necesario, es cuando el deudor ha categorizado propuestas con categorías y no
obtuvo en una categoría las mayorías necesarias. Entonces el juez ahí analiza el conjunto, veamos
porque en esta categoría no se llego. En ese caso el juez puede homologar, en todos los retos hay
conformidades y que se aprecie que ese acreedor disidente esta ejerciendo un derecho abusivo,
frustrando un derecho de todo del abusivo.

Quiero darles tres o cuatro cosas que tienen que ver con el cumplimiento del acuerdo, los efectos
mas importantes que quiero que vean. Acordarse de que estamos en el si.

_El primero es la novación, que es el artículo 55. Si hay acuerdo homologado están entonces
novadas todas y cada unas de las obligaciones anteriores. Nadie especular entonces de que si
fracasa el acuerdo vuelvo a lo de antes, NO. Si hay acuerdo homologado hay novación. Queda sin
efecto la obligación anterior y esta novación me produce nuevas condiciones obligacionales.

_Lo segundo tiene que ver con el tema honorarios. Articulo 54 establece un plazo de gracia para el
pago de esos honorarios en el orden de cincuenta días o con el vencimiento de la primera cuota.
Quiere decir que le doy un plazo al deudor para que pague estas costas pero no puede ser
tampoco que con las costas se me caiga el concurso, el todo, por lo tanto da un plazo adicional de
gracia. Si pasa ese plazo y no paga por supuesto hay quiebra indirecta

_La verificación tardía en el articulo 56. El verificante tardío es muy problable que se incorpore a
este acuerdo homologado luego de la homologación. En la verificación tardía el juez fijara la forma
en que se aplicaran los efector ya ocurridos… quiere decir que si hay un verificante tardío que se
incorpora al concurso con sentencia firme, o sea que ya se encuentra con un acuerdo homologado
el juez debe ver o fijar como se le aplica el acuerdo a el. A lo mejor ya todos los otros otros
acreedores venían cobrando, entonces magistrado debe decir como lo pongo a este tardío en
paridad de condiciones con los otros. El juez tiene dos opciones ante esto: o la agrupa o la
prorratea. Cuando dice como se le aplicara los efectos ya ocurridos el articulo se refiere a lo ya
cobrado, como lo emparejo al tardío en el universo de los otros acreedores

Otro tema: los privilegiados que es el articulo 57. Pasa que los privilegiados recuperan sus
derechos y si no son pagados en virtud del acuerdo pueden ejecutar la deuda. Entonces si la
propuesta de acuerdo no comprendiera a créditos con privilegios, con la homologación el
acreedor privilegiado recupera el ejercicio de su acción individual. Y en que medida? Con la
sentencia de verificación! Por eso dice ahí sacara testimonio, con la sentencia de verificación que
hara a las veces de un titulo en este caso ejecutivo.