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CONSIDERACIONES DE DERECHO:
El artículo 485 inc 3 del Código del Trabajo nos señala que “Se entenderá
que los derechos y garantías a que se refieren los incisos anteriores resultan
lesionados cuando el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al
empleador limita el pleno ejercicio de aquéllas sin justificación suficiente, en forma
arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial. En igual
sentido se entenderán las represalias ejercidas en contra de trabajadores, en
razón o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Dirección del Trabajo o
por el ejercicio de acciones judiciales”.
Por su parte el artículo 486 del Código del Trabajo señala que “Cualquier
trabajador u organización sindical que, invocando un derecho o interés legítimo,
considere lesionados derechos fundamentales en el ámbito de las relaciones
jurídicas cuyo conocimiento corresponde a la jurisdicción laboral, podrá requerir su
tutela por la vía de este procedimiento”.
El artículo 489 del Código del Trabajo en sus incisos primero y segundo nos
señala lo siguiente, “Si la vulneración de derechos fundamentales a que se
refieren los incisos primero y segundo del artículo 485, se hubiere producido con
ocasión del despido, la legitimación activa para recabar su tutela, por la vía del
procedimiento regulado en este Párrafo, corresponderá exclusivamente al
trabajador afectado. La denuncia deberá interponerse dentro del plazo de sesenta
días contado desde la separación, el que se suspenderá en la forma a que se
refiere el inciso final del artículo 168”.
En cuanto el procedimiento aplicable, es el del Tutela Laboral regulado en
el artículo 485 del Código del Trabajo el que señala lo siguiente, “El procedimiento
contenido en este Párrafo se aplicará respecto de las cuestiones suscitadas en la
relación laboral por aplicación de las normas laborales, que afecten los derechos
fundamentales de los trabajadores, entendiéndose por éstos los consagrados en
la Constitución Política de la República en su artículo 19, números 1º, inciso
primero, siempre que su vulneración sea consecuencia directa de actos ocurridos
en la relación laboral, 4º, 5º, en lo relativo a la inviolabilidad de toda forma de
comunicación privada, 6º, inciso primero, 12º, inciso primero, y 16º, en lo relativo a
la libertad de trabajo, al derecho a su libre elección y a lo establecido en su inciso
cuarto, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las
facultades del empleador. También se aplicará este procedimiento para conocer
de los actos discriminatorios a que se refiere el artículo 2° de este Código, con
excepción de los contemplados en su inciso sexto. Se entenderá que los derechos
y garantías a que se refieren los incisos anteriores resultan lesionados cuando el
ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador limita el pleno
ejercicio de aquéllas sin justificación suficiente, en forma arbitraria o
desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial. En igual sentido se
entenderán las represalias ejercidas en contra de trabajadores, en razón o como
consecuencia de la labor fiscalizadora de la Dirección del Trabajo o por el ejercicio
de acciones judiciales. Interpuesta la acción de protección a que se refiere el
artículo 20 de la Constitución Política, en los casos que proceda, no se podrá
efectuar una denuncia de conformidad a las normas de este Párrafo, que se
refiera a los mismos hechos”.
Art. 168. El trabajador cuyo contrato termine por aplicación de una o más de las
causales establecidas en los artículos 159, 160 y 161, y que considere que dicha
aplicación es injustificada, indebida o improcedente, o que no se haya invocado
ninguna causal legal, podrá recurrir al juzgado competente, dentro del plazo de
sesenta días hábiles, contado desde la separación, a fin de que éste así lo
declare. En este caso, el juez ordenará el pago de la indemnización a que se
refiere el inciso cuarto del artículo 162 y la de los incisos primero o segundo del
artículo 163, según correspondiere, aumentada esta última de acuerdo a las
siguientes reglas:
a) En un treinta por ciento, si se hubiere dado término por aplicación
improcedente del artículo 161;
b) En un cincuenta por ciento, si se hubiere dado término por aplicación
injustificada de las causales del artículo 159 o no se hubiere invocado ninguna
causa legal para dicho término;
c) En un ochenta por ciento, si se hubiere dado término por aplicación indebida
de las causales del artículo 160.
Si el empleador hubiese invocado las causales señaladas en los números
1, 5 y 6 del artículo 160 y el despido fuere además declarado carente de motivo
plausible por el tribunal, la indemnización establecida en los incisos primero o
segundo del artículo 163, según correspondiere, se incrementará en un cien por
ciento.
En el caso de las denuncias de acoso sexual, el empleador que haya
cumplido con su obligación en los términos que señalan el artículo 153, inciso
segundo, y el Título IV del Libro II, no estará afecto al recargo de la indemnización
a que hubiere lugar, en caso de que el despido sea declarado injusto, indebido o
improcedente.
Si el juez estableciere que la aplicación de una o más de las causales de
terminación del contrato establecidas en los artículos 159 y 160 no ha sido
acreditada, de conformidad a lo dispuesto en este artículo, se entenderá que el
término del contrato se ha producido por alguna de las causales señaladas en el
artículo 161, en la fecha en que se invocó la causal, y habrá derecho a los
incrementos legales que corresponda en conformidad a lo dispuesto en los incisos
anteriores.
El plazo contemplado en el inciso primero se suspenderá cuando, dentro
de éste, el trabajador interponga un reclamo por cualquiera de las causales
indicadas, ante la Inspección del Trabajo respectiva. Dicho plazo seguirá corriendo
una vez concluido este trámite ante dicha Inspección. No obstante lo anterior, en
ningún caso podrá recurrirse al tribunal transcurridos noventa días hábiles desde
la separación del trabajador.
1.- Indemnización adicional del inciso tercero del artículo 489 del Código del
Trabajo, equivalente a $18.001.999.- (Once meses de mi última remuneración) o
la suma que US. estime conforme a derecho y a los antecedentes del juicio.
2.- Incremento del 30% sobre la indemnización por años de servicios por
aplicación improcedente del artículo 161 inciso primero: $5.400.599.-
3.- Intereses y Reajustes
4.- Costas.
MONTO TOTAL $23.402.598.- o la suma que SSa. determine, más costas,
intereses y reajustes.
II.- EL DERECHO
El artículo 162 del Código del Trabajo señala que, si el contrato de trabajo
termina por aplicación de una o más de las causales señaladas en el artículo 160,
deberá comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada
enviada al domicilio señalado en el contrato, expresando la o las causales
invocadas y los hechos en que se funda.
El artículo 163 del Código del Trabajo señala que si el contrato hubiere
estado vigente un año o más y el empleador le pusiere término en conformidad al
artículo 161, deberá pagar al trabajador, al momento de la terminación, la
indemnización por años de servicio equivalente a treinta días de la última
remuneración mensual devengada por cada año de servicio y fracción superior a
seis meses, prestados continuamente al empleador, indemnización compatible con
la sustitutiva del aviso previo.
El artículo 168 del Código del Trabajo faculta a los trabajadores para
dirigirse ante este Tribunal solicitando se declare injustificado el despido y se
condene al ex empleador al pago de las prestaciones que se detallan más
adelante con el aumento señalado en la precitada disposición legal.
El artículo 172 del mismo cuerpo legal indica la forma de cálculo de la
indemnización por años de servicio “Art. 172. Para los efectos del pago de las
indemnizaciones a que se refieren los artículos 168, 169, 170 y 171, la última
remuneración mensual comprenderá toda cantidad que estuviere percibiendo el
trabajador por la prestación de sus servicios al momento de terminar el contrato,
incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsión o seguridad social de cargo
del trabajador y las regalías o especies avaluadas en dinero, con exclusión de la
asignación familiar legal, pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que
se otorguen en forma esporádica o por una sola vez al año, tales como
gratificaciones y aguinaldos de navidad.
Si se tratare de remuneraciones variables, la indemnización se calculará
sobre la base del promedio percibido por el trabajador en los últimos tres meses
calendario.
Con todo, para los efectos de las indemnizaciones establecidas en este
título, no se considerará una remuneración mensual superior a 90 unidades de
fomento del último día del mes anterior al pago, limitándose a dicho monto la base
de cálculo.”
1.- Incremento del 30% sobre la indemnización por años de servicios por
aplicación improcedente del artículo 161 inciso primero: $5.400.599.-
2.- Intereses y Reajustes
3.- Costas.
MONTO TOTAL $5.400.599.- o la suma que SSa. determine, más costas,
intereses y reajustes.
POR TANTO:
SOLICITO A SSa., en mérito de lo expuesto y de conformidad a lo establecido en
los artículos 58, 41, 63,73 y 162 y siguientes, 496 y siguientes y demás
pertinentes, todos del Código del Trabajo, tener por interpuesta, dentro de plazo
legal, demanda en procedimiento de aplicación general por despido improcedente
en contra de RIPLEY STORE SPA, R.U.T. 76.879.810-9, representada legalmente
por doña MARIA CAROLINA LASALLE SALINAS, cédula nacional de identidad
desconocido, ambos domiciliados en calle CORDOVEZ Nº 499, LA SERENA y
ambos ya individualizados, someterla a tramitación, aceptarla en todas sus partes
y declarar que: El despido es improcedente y que se condena a la demandada a
pagar las prestaciones debidas indicadas en el cuerpo de esté escrito que damos
por expresamente reproducidas, más reajustes e intereses con expresa
condenación en costas.
CUARTO OTROSÍ: Pido a SSa., tener presente que patrocina en estas gestiones
el abogado habilitado don CHRISTIAN MARCELO GERALDO CORTÉS,
domiciliado en calle Colón Nº352, Oficina 222, La Serena, a quienes por este acto
confiero poderpara actuar con todas y cada una de las facultades del artículo
séptimo del Código de Procedimiento Civil, en especial las de transigir y percibir,
que declaro conocer y se dan por expresamente reproducidas sin necesidad de
mención expresa.-