Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
40
II – Da falta do requisito da
68
atualidade/necessidade para se decretar a prisão
com base na garantia da ordem pública e se evitar
:10 16
supostas reiterações de crimes – Fatos que teriam
ocorrido somente até meados do ano de 2010, há
:05 C
mais de 8 (oito) anos – Jurisprudência reiterada do
18 00 H
e. STF
1
2/0 .2
vêm, mui respeitosamente a presença de V. Exa., com fundamento no artigo 5º, LXVIII da
Constituição Federal, na Convenção Americana de Direitos Humanos, nos artigos 647 e
so
em favor de LUIZ ALBERTO GOMES GONÇALVES, brasileiro, casado, engenheiro civil, inscrito
no CPF sob o nº 451.700.536-49, portador da carteira de identidade nº 42282/D CREA/MG,
residente e domiciliado na Rua Oscar Vidal, nº 293, apto. 903, CEP 36.016-290, Centro, Juiz
1
Em 10.12.2018 a Presidência do e. STF despachou (DOC. 01) nos autos da RCL 32.540/RJ – ‘Operação Furna
da Onça’ - e determinou a redistribuição daquele feito anteriormente distribuído para a Min. Carmem Lúcia
para a relatoria do Min. Gilmar Mendes por força da conexão (art. 69, RISTF) da ‘Operação Furna da Onça’ com
a ‘Operação Eficiência’, em curso na 7ª Vara Federal Criminal da Seção Judiciária do RJ: “Ante o exposto, na
forma regimental, determino a redistribuição deste feito ao Ministro Gilmar Mendes. (...) MIN. GILMAR
MENDES. Prevenção do Relator/Sucessor: MIN. GILMAR MENDES. Processo que justifica: HC 141478.
Justificativa legal: RISTF, art. 69, caput” (grifamos)
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
de Fora, Minas Gerais, RJ, e CLÁUDIO FERNANDES VIDAL, brasileiro, casado, empresário,
inscrito no CPF sob o nº 193.457.206-34, portador da carteira de identidade M 351.625
SSP/MG, residente e domiciliado na Rua Alberto Pasqualine, nº 168, apto. 701, CEP 27.261-
310, bairro Vila Santa Cecília, Volta Redonda, RJ, em razão de constrangimento ilegal
imposto pelo i. Ministro Félix Fischer, do c. Superior Tribunal de Justiça, nos autos do
Inquérito nº 1.239/DF, com base nos fundamentos de fato e de direito a seguir aduzidos.
40
1) DA PREVENÇÃO DO MIN. GILMAR MENDES
68
Conforme narrado, a Presidência do e. STF ao apreciar pedido de redistribuição
:10 16
de feito no âmbito da Operação Furna da Onça (competência originária do e. TRF-2),
desdobramento da ‘Operação Lava Jato’ no Estado do RJ, afastou a distribuição por sorteio
:05 C
18 00 H
da Reclamação 32.540/RJ que havia ido para a relatoria da i. Min. Carmem Lúcia, e
determinou a redistribuição daquele feito para relatoria do Min. Gilmar Mendes por força da
-
conexão (art. 69, RISTF) entre as operações (originadas de desdobramentos da ‘Operação
01 700
da ‘Operação Eficiência’, com a única distinção de ter sido inaugurada junto ao c. STJ devido
à prerrogativa de foro do atual Governador do Estado/RJ. Do Decreto Prisional impugnado
Em por:
consta de forma inequívoca que a presente ‘Operação Boca do Lobo’ decorre diretamente,
dentre outras, da ‘Operação Eficiência’ (Lava Jato/RJ – 7ª Vara Federal Criminal/RJ), que foi o
so
substrato para que a Presidência do e. STF atestasse a prevenção do Min. Gilmar Mendes no
s
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
Como se não bastasse, após o Decreto Prisional impugnado adveio o
-
01 700
oferecimento da denúncia pelo MPF (Doc. 02) no bojo da presente ‘operação’, sendo certo
que dentre os denunciados está exatamente o ex Governador Sérgio Cabral, atraindo, de
3/2 10.
9-
dessa impetração por prevenção da relatoria do i. Min. Gilmar Mendes (em conjunto com o
HC nº 165.913/RJ) calcada em princípio de isonomia processual (Reclamação nº 32.540/RJ) e
Em por:
em atenção às regras de conexão disciplinas pelo Código de Processo Penal pelo art. 69, do
RISTF.
s so
pre
Como cediço, a cláusula rebus sic stantibus rege a imposição das medidas
cautelares e incide de forma vertical em sede de cautelar penal pessoal em virtude da
2
Doc. 03 – Decisão que indeferiu a Medida Liminar no HC 165.913/RJ da lavra do Min. Alexandre de Moraes
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
denúncia se constatam dissonâncias substanciais junto aos fatos narrados a título de fumus
68
comissi delicti e periculum libertatis para o decreto de prisão que decorreram da anterior
:10 16
Representação do MPF pela prisão. Esse excerto do Decreto evidencia o que se alega:
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
4
2/0 .2
: 2 106
Em por:
s so
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
Pois bem, da exordial acusatória se verifica que esses fundamentos
68
utilizados pelo Decreto Prisional (a partir da própria Representação do MPF pela prisão
:10 16
preventiva) já decaíram por inteiro, atraindo a incidência do art. 316, do CPP, para efeito de
:05 C
reexame da idoneidade da prisão cautelar, e, por consectário lógico, a competência desse
18 00 H
Plantão Judiciário para que se examine a manutenção da higidez da prisão preventiva de
acordo com o relevante fato novo superveniente.
-
01 700
ou de corrupção ativa, fato que igualmente esvazia a idoneidade do Decreto Prisional na sua 5
2/0 .2
financeira da empresa JRO (cf. item 4.1 retro). Ocorre que da denúncia se observa que se
imputou um único evento de fraude licitatória (art. 90, Lei 8.666/93), que teria
Em por:
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
‘nicho’ voltado para a lavagem de dinheiro (sic) (cf. acima exposto pela exordial), mas,
: 2 106
como sequer aborda o hipotético pagamento de uma alegada ‘taxa’ de 5% junto aos
pre
contratos firmados com o Governo do RJ, reiterando-se que ambos episódios mereceram
Im
destaque ao longo de todo o Decreto Prisional para sua fundamentação em face dos
pacientes.
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
2) BREVE SÍNTESE
:05 C
18 00 H
Estado do Rio de Janeiro, ocasião em que foi cumprido mandado de prisão preventiva em
face do atual Governador do RJ, Luiz Fernando ‘Pezão’, assim como de outros alvos, dentre
-
eles os ora pacientes, sócios da empresa JRO PAVIMENTAÇÃO LTDA. (Doc. 04 – Decreto de
01 700
Desde 27.04.2018 que a Revista Veja já havia feito circular matéria jornalística
7
2/0 .2
Braga, ex-secretário de obras do Governo de Sergio Cabral, e tido como homem de confiança
do Governador Luiz Fernando ‘Pezão’3.
Em por:
Miranda qualquer tipo de prova ou indício de prova a esse respeito que não apenas a sua
palavra.
Por esse motivo, a defesa constituída dos pacientes peticionou nos autos da PET.
7125 (Autos sob Sigilo – Rel. Min. Dias Toffoli) requerendo acesso formal ao Anexo 20 dos
termos de colaboração premiada de Carlos Miranda homologado pelo e. STF. Em
3
Em https://veja.abril.com.br/blog/radar/delacao-revela-pagamentos-mensais-de-r-100-mil-a-pezao/
4
Em https://globoplay.globo.com/v/6982667/
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
31.08.2018 o i. Min. Dias Toffoli deferiu o acesso acima referido uma vez que já tinha
havido o vazamento daquele acordo. (Doc. 06)
40
No dia de sua prisão o paciente Cláudio Fernandes Vidal ofereceu de imediato a
68
senha de seu aparelho de telefone celular, postura também adotada por seu filho, que
:10 16
apesar de não ser alvo da operação teve um aparelho celular de sua propriedade
:05 C
apreendido. (Auto de Apreensão e oitiva de Cláudio – Docs. 07/08 em anexo). Ademais, não
18 00 H
foi encontrada na residência do paciente Cláudio Fernandes Vidal quaisquer outros
elementos de prova eventualmente suspeitos, tendo sido apreendido apenas os 02 (dois)
-
01 700
disponibilizou a senha de seu aparelho celular. (Docs. 09/10 – Auto de Apreensão e oitiva de
Luiz Alberto)
Em por:
consoante as circunstâncias dos fatos imputados e dos termos da denúncia que veio depois
s
pre
O artigo 102, inciso I, alíneas ‘c’ e ‘i’ da Constituição da República prevê que:
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
de crime sujeito à mesma jurisdição em uma única instância; (Redação dada
pela Emenda Constitucional nº 22, de 1999)” (grifamos).
68
:10 16
Com esse fundamento o e. STF reconhece a sua competência para processar e
:05 C
julgar ordem de Habeas Corpus cuja autoridade apontada como coatora seja membro de
18 00 H
Tribunal Superior por intermédio de decisão monocrática em inquérito ou ação penal
originária5.
-
01 700
5
“EMENTA: I. STF: competência originária: habeas corpus contra decisão individual de ministro de tribunal
superior, não obstante susceptível de agravo. II. Foro por prerrogativa de função: inquérito policial. (...)
(grifamos) (HC 82507, Relator(a): Min. SEPÚLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em 10/12/2002, DJ 19-
12-2002 PP-00092 EMENT VOL-02096-04 PP-00766). Também nesse sentido HC 105484, Relator(a): Min.
CÁRMEN LÚCIA, Segunda Turma, julgado em 12/03/2013, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-069 DIVULG 15-04-2013
PUBLIC 16-04-2013.
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
10
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
11
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
12
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
13
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
14
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
15
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
16
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
(...)
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
(...)
40
68
:10 16
:05 C
(...)
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
17
2/0 .2
: 2 106
Em por:
sso
pre
Im
(...)
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
(...)
40
68
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
relação aos pacientes não pugnou pela prisão preventiva, mas apenas pela prisão
pre
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
reforça pelos termos da denúncia ofertada em seguida retificando quase todas insinuações
antes agitadas pela Representação pela prisão preventiva formulada pelo MPF, na linha do
que já exposto pelo item 1.1 supra.
40
prisão (arts. 319 e 320, CPP).
68
Como cediço, com a entrada em vigor da Lei nº 12.403/11, o caráter de última
:10 16
ratio da prisão preventiva em nosso ordenamento foi endossado pela via da legislação
:05 C
ordinária, consubstanciando-se que deve antes haver um exame criterioso acerca da
18 00 H
adequação, necessidade e proporcionalidade da prisão preventiva a partir das cautelares
penais diversas da prisão previstas pelos artigos 319 e 320 do CPP.
-
01 700
orientar a atividade judicante quando o fim visado pela gravosa medida se perfaz ineficaz em
9-
6
Em Medidas Cautelares no Processo Penal, ed. RT, SP, 2012, p. 25 e 26.
7
“Se há elementos dos quais se extrai a convicção de que os réus estão assumindo uma postura de
colaboração com os trâmites da ação penal e, de outra parte, a necessidade das prisões não está plenamente
evidenciada, deve prevalecer o direito constitucional à liberdade, até que haja condenação após o
desenrolar de toda a instrução, sendo que, em razão do caráter transitório da prisão preventiva, nada impede
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
determinado a realização de inúmeras buscas e apreensões, com o intuito
de viabilizar a eventual instauração da ação penal, torna-se desnecessária a
68
prisão preventiva do paciente por conveniência da instrução penal.
Medidas que lograram êxito, cumpriram seu desígnio.”8. (grifamos).
:10 16
Muito menos o fundamento a respeito da "necessidade" de "recuperação" dos
:05 C
valores que teriam sido auferidos se prestaria para o Decreto. Consoante já assentou o I.
18 00 H
Ministro Dias Toffoli a motivação não prospera na medida em que:
-
"(...) não haver sido localizado o produto do crime não constitui
01 700
conduta, próprio do mérito da ação penal. A prisão preventiva não pode ser
utilizada como instrumento para compelir o imputado a restituir valores 20
ilicitamente auferidos ou a reparar o dano, o que deve ser objeto de outras
2/0 .2
que novos fatos ocorridos no curso do procedimento autorizem e determinem o restabelecimento das prisões.
(TRF da 2ª Região – RSE 2007.50.01.011383-8 - Relator(a): Des. ANDRÉ FONTES - Julgamento: 24/08/2011 -
Órgão Julgador: Segunda Turma Especializada).
8
(STF - HC 95009 / SP - Relator(a): Min. EROS GRAU - Julgamento: 06/11/2008 - Órgão Julgador: Tribunal
Pleno).
9
(MC na Rcl n. 24.506/DF, DJe 1º/7/2016).
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
Como se não bastasse, consoante já referido pelo item 1.1 supra, o Decreto
impugnado motiva substancialmente a prisão a partir do evento acerca de um suposto
repasse indevido por intermédio do paciente Luiz Alberto em favor do Governador do
Estado/RJ11. Além desse evento o Decreto ainda aduz que, segundo o colaborador Carlos
40
Miranda, a empresa JRO LTDA. pagaria uma alegada ‘taxa’ de 5% junto aos contratos
68
firmados com o Governo do RJ.
:10 16
Não obstante, da exordial acusatória se verifica que esses fundamentos
:05 C
18 00 H
utilizados pelo Decreto Prisional (de acordo com Representação do MPF pela prisão
preventiva) já decaíram por inteiro, permitindo-se o reexame da idoneidade da prisão
-
cautelar nessa via mandamental. (art. 316, CPP) Constata-se também que, ao invés de outros
01 700
21
2/0 .2
(art. 90, Lei 8.666/93), que teria supostamente se dado no ano de 2010, e a acusação de
pertencimento à ORCRIM por intermédio de um indecifrável envolvimento numa hipotética
Em por:
lavagem de dinheiro, por mais que esse crime não fosse sequer imputado pela denúncia aos
pacientes. Há, concessa venia, grave vício de motivação junto ao Decreto por falta de sua
so
10
(HC 349.818/SP, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA TURMA, julgado em 17/05/2016, DJe
Im
24/05/2016).
11
no montante de R$ 1.000.000,00, que teria ocorrido em meados de 2008 e 2009
12
Inexistência de individualização da conduta dos pacientes quanto ao periculum libertatis. Ausência de
demonstração do vínculo entre uma conduta imputável aos réus e a situação de perigo para a genuinidade
da prova. Hipótese de mera conjectura. Inexistência de base empírica idônea." (HC 137066, Relator(a): Min.
DIAS TOFFOLI, Segunda Turma, julgado em 21/02/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-047 DIVULG 10-03-2017
PUBLIC 13-03-2017)
“(...) 4. Na espécie, a ordem de prisão carece de fundamentação idônea, pois deteve-se, sob o pretexto
genérico de resguardar a ordem pública, a fazer alusões acerca da gravidade abstrata dos crimes praticados
SEM ALUSÃO À INDIVIDUALIZAÇÃO DA PARTICIPAÇÃO DO PACIENTE, que é primário, tem residência fixa e
trabalho fixos, não atendendo, assim, às exigências contidas no art. 312 do Código de Processo Penal,
caracterizando, portanto, o alegado constrangimento ilegal.” HC 244.448/PE, Rel. Ministro MARCO AURÉLIO
BELIZZE, QUINTA TURMA, julgado em 28/08/2012, DJe 09/10/2012.
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
Ademais, dos tipos penais imputados pela denúncia se tem que quanto ao
crime do art. 90, da Lei 8.666/9313 as penas variam de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, ao passo
que o crime do art. 2º, caput, c/c § 4º, II, da Lei 12.850/13 comporta penas entre 3 (três) e 8
(oito) anos de reclusão, somada à causa de aumento do § 4º.14
40
atingiria mais de 8 (oito) anos exigidos pela lei penal para o regime inicial fechado.15 Com
68
efeito, não se desconhece o permissivo constante do art. 33, § 3º, do CP 16, todavia, em
:10 16
atenção à primariedade, bons antecedentes, e da em tese participação de menor
:05 C
importância dos pacientes em relação aos demais denunciados a partir dos próprios termos
18 00 H
da denúncia pode-se igualmente atentar que o hipotético regime inicial de pena não
atingiria o fechado.
-
01 700
22
2/0 .2
5. Habeas corpus parcialmente conhecido e nessa extensão concedido, para o fim de revogar a custódia
s
13
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinação ou qualquer outro expediente, o caráter
competitivo do procedimento licitatório, com o intuito de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente
da adjudicação do objeto da licitação:
Im
40
STJ:
68
"(...) Além disso, a atuação do grupo criminoso supostamente integrado pelo
:10 16
paciente estaria ligada à gestão estadual anterior. A jurisprudência do STF
registra precedentes considerando indicativos da desnecessidade de
:05 C
manutenção da prisão preventiva o afastamento da gestão pública de
18 00 H
grupo político do qual o imputado fazia parte, ou o afastamento do
imputado de cargo público, em crimes contra a administração pública, e o
afastamento de funções de direção da sociedade, em crimes societários
(STF: HC 137.728, Rel. Min. Edson Fachin, Redator para acórdão Min. Dias
-
01 700
23
2/0 .2
menciona que as cautelares seriam insuficientes, mas o faz sem qualquer tipo de
s so
pre
17
(...) 4. Habeas corpus não conhecido. Ordem concedida de ofício para assegurar aos pacientes a liberdade
provisória, mediante aplicação das medidas cautelares previstas no art. 319 do CPP.
(HC 466.356/SP, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 18/10/2018, DJe
Im
29/10/2018)
18
"(...) Perigo que a liberdade do paciente representa à ordem pública ou à aplicação da lei penal pode ser
mitigado, no caso, por medidas cautelares menos gravosas do que a prisão. 6. Concessão da ordem para
substituir a prisão preventiva decretada em desfavor do paciente por medidas cautelares diversas da prisão,
na forma do art. 319 do CPP." (HC 147192, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, julgado em
18/12/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-035 DIVULG 22-02-2018 PUBLIC 23-02-2018)
NO ÂMBITO DO C. STJ O MESMO ENTENDIMENTO A RESPEITO DO AFASTAMENTO DO SERVIDOR COMO
MEDIDA PENAL MENOS GRAVOSA: "Entretanto, é fato que os atos imputados são graves, trazendo prejuízos
concretos e evidentes às vítimas diretamente envolvidas, além de danos severos - ainda que menos
manifestos - aos demais destinatários da atuação pública. Desse modo, é necessário equilibrar a proteção
dos direitos do paciente com os interesses da população, garantindo que as medidas cautelares sejam
suficientes para obstar a reiteração de atos ilícitos" (HC 451.346/PR, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA
FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 04/09/2018, DJe 13/09/2018)
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
68
O i. Min. Rogério Schietti refere que é imprescindível a manifestação
:10 16
devidamente fundamentada para se afastar a incidência das cautelares penais:
:05 C
18 00 H
“(...) 5. A reforma trazida pela Lei n. 12.403/2011 abandonou o sistema
bipolar - prisão ou liberdade provisória - e passou a trabalhar com várias
alternativas à prisão, cada qual adequada a regular o caso concretamente
examinado, sendo cogente ao juiz natural da causa observar, nos moldes do
-
01 700
exordial, evidenciando ainda mais o vício de falta de individualização entre os vários alvos da
pre
investigação, extrai-se ainda que as circunstâncias dos ora pacientes exigia também uma
Im
motivação suficiente (art. 93, IX, CF/88) para efeito de se afastar a imposição de medidas
cautelares diversas da prisão (inclusive o afastamento da atividade empresarial, na linha de
precedentes do e. STF e do c. STJ), ambos fatores que inquinam a higidez do Decreto
impugnado.
19
HC 282.727/AM, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA TURMA, julgado em 03/04/2014, DJe
04/09/2014.
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
(...) pagou vantagem indevida de 5% dos valores relacionados ao pagamento de contratos
firmados com o Governo do Estado do Rio de Janeiro.”
68
:10 16
Menciona também que “no final do ano de 2008 ao início de 2009” o
:05 C
colaborador Carlos Miranda, por ordem de Sérgio Cabral Filho, teria pago vantagem indevida
18 00 H
de R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais) ao Governador ‘Pezão’ por intermédio do paciente
Luiz Alberto Gonçalves. E que no mesmo período final de 2008 o paciente Luiz Alberto teria
-
01 700
25
2/0 .2
Aduz ainda que “entre janeiro e fevereiro de 2009” Sérgio de Castro Oliveira
: 2 106
(‘Serjão’) teria pago vantagem indevida ao paciente Luiz Alberto em 03 (três) ocasiões
distintas também sob o hipotético pretexto de distribuição de lucros. Ao final, o Decreto cita
Em por:
s so
pre
Im
20
A c. 2ª Turma do Supremo Tribunal Federal, em voto da lavra do saudoso Ministro Teori Zavascki, já
determinou a revogação da prisão preventiva decretada no âmbito da "Operação Lava Jato" do Paraná por
ausência de contemporaneidade, assentando que: “(...) As únicas condutas delituosas concretamente
apontadas remontam ao período de março de 2009 a março de 2012. O que há, na verdade, é presunção,
sem fundamentação idônea, de que o paciente seguirá a cometer crimes, o que não é admitido pela
20
jurisprudência desta Corte como fundamento para a decretação da custódia cautelar” . Nessa linha, o E. STF
ressalva ainda que: "A custódia processual do indivíduo desafia a aferição da atualidade do risco que a
legitima" (HC 130636, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em 15/12/2015, PROCESSO
ELETRÔNICO DJe-095 DIVULG 11-05-2016 PUBLIC 12-05-2016).
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
uma licitação no âmbito da Secretária de Obras do Estado/RJ ocorrida em 2010 na qual teria
havido alegado favorecimento à empresa JRO21.
40
qual por economia processual a defesa remete aos respectivos itens.
68
:10 16
Portanto, pode se situar que o suposto envolvimento dos pacientes por
intermédio da empresa JRO estaria adstrito no tempo a até o ano de 2010. (licitação no
:05 C
âmbito da Secretária de Obras do Estado/RJ)
18 00 H
Tampouco o Relatório de Inteligência Financeira do COAF em relação aos
-
01 700
requerimento de prisão preventiva, e, por efeito, foram abordadas apenas an passant pelo
decreto prisional, sendo certo que conforme já ressaltado SEQUER INEXISTIU NA
so
21
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
Com efeito, por certo que o acervo probatório angariado junto ao COAF e pela
colaboração de Carlos Miranda (alegado repasse de 1 milhão de reais ao Governador do
Estado/RJ através do paciente Luiz Alberto, em atividade em tese de lavagem de dinheiro)
eram insuficientes para a acusação por lavagem de dinheiro a título de justa causa penal,
ocasião em que as simples ‘suspeitas’ não habilitam o lastro probatório mínimo exigido para
o oferecimento da denúncia. Contudo, o Decreto impugnado também lança mão do
40
Relatório do COAF, ainda que esse não tivesse possibilitado nem o oferecimento da
68
denúncia por lavagem:
:10 16
:05 C
18 00 H
-
01 700
3/2 10.
9-
27
2/0 .2
: 2 106
Em por:
O Prof. Aury Lopes Jr. discorre a respeito do fumus comissi delicti para a
decretação da prisão preventiva e ressalta a necessidade de um juízo certeiro de
so
probabilidade acerca daquele dada a excepcionalidade que rege essa medida, verbis:
s
pre
40
requisitos negativos do delito." (grifamos)22
68
Ora, se o Relatório do COAF , aliado à Colaboração de Carlos Miranda sobre uma
:10 16
alegada lavagem de dinheiro atribuída ao paciente Luiz Alberto em benefício do Governador
:05 C
do Estado/RJ, não se constituíram em justa causa penal para o oferecimento de denúncia
18 00 H
por esses fatos (crime de lavagem de dinheiro), dada a similitude dogmática entre os
standards probatórios para a prisão preventiva e a justa causa penal exigida para o
-
01 700
28
2/0 .2
‘suspeitas’ foram afastadas pelo próprio MPF em sua denúncia se pode antever que inexiste
qualquer contemporaneidade entre o fato especificamente imputado pela denúncia
so
(alegada fraude licitatória ocorrida no ano de 2010) e o Decreto Prisional, o que esvazia a
s
legitimidade daquele.
pre
Im
22
em Direito Processual Penal, ed. Saraiva, 2016, 13ª ed., p. 340
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
(sem atender à individualização das condutas), resta ainda apontado que a menção pela
68
qual a dita ORCRIM por ele chefiada estaria em atuação no de 2018 se limita em um diálogo
:10 16
que não guarda qualquer tipo correlação com os pacientes.
:05 C
Além disso, o item 98 do decreto menciona apenas o Governador do
18 00 H
Estado/RJ como alguém eventualmente disposto a dispor ou a dissipar eventuais valores
desviados23, deixando de individualizar esse hipotético risco em relação aos pacientes,
-
01 700
ainda que contra eles o decreto tenha suscitado os pressupostos da garantia da instrução
criminal e da aplicação da lei penal, motivo pelo qual por mais esse vício a decisão
3/2 10.
9-
impugnada peca por não ter individualizado as condutas de cada um dos investigados. Por 29
2/0 .2
tipos penais, meio e modo, (ii) busca apontar uma contemporaneidade em relação à
s
pre
23
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
cautelares penais diversas não seriam proporcionais e adequadas, e, por fim, (iv) se abstém
de valorar que os fatos imputados aos pacientes teriam se exaurido por inteiro em meados
do ano de 2010, há 8 (oito) anos, data do único fato concreto imputado pela denúncia
(alegada fraude licitatória), sem notícia de eventual reiteração delitiva, o que rechaça o
requisito essencial da contemporaneidade exigido, na linha da jurisprudência remansosa dos
Tribunais Superiores.
40
5) DOS PACIENTES
68
:10 16
O paciente Cláudio Fernandes Vidal atualmente conta com 62 (sessenta e dois)
anos de idade, possui reputação ilibada, foi empresário por toda a sua vida sem qualquer
:05 C
18 00 H
mácula, nunca foi indiciado, investigado ou processado criminalmente ao longo de toda a
sua via e tem família bem estruturada e constituída. Já Luiz Alberto Gomes Gonçalves tem 56
-
(cinquenta e seis) anos, também dispõe de reputação ilibada, sempre exerceu atividade
01 700
econômica lícita, nunca sofreu qualquer tipo de persecução penal e possui família
3/2 10.
9-
6) DO PEDIDO
24
HC 390.794/PB, Rel. Ministro RIBEIRO DANTAS, QUINTA TURMA, julgado em 10/10/2017, DJe 17/10/2017.
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380
______________________________________________________________________________
40
Urgência, o Periculum in Mora e o Fumus Boni Iuris, na forma de
68
toda a exposição supra;
:10 16
B. No julgamento de MÉRITO, que seja CONCEDIDA A ORDEM DE
:05 C
HABEAS CORPUS, ratificada a medida liminar, acaso deferida, para
18 00 H
que seja revogada a prisão preventiva por vício de fundamentação
(artigo 93, IX da CRFB/88), assegurando-se a liberdade plena, ou,
-
01 700
40
Doc. 05 – Representação do MPF pela Prisão Preventiva;
68
:10 16
Doc. 06 - Decisão Min. Dias Toffoli deferindo o acesso ao anexo 20 da Colaboração
Premiada de Carlos Emanuel de Carvalho Miranda;
:05 C
Doc. 07 - Auto de Apreensão de Cláudio Fernandes Vidal;
18 00 H
Doc. 08 – Oitiva de Cláudio Fernandes Vidal;
-
Doc. 09 - Auto de Apreensão de Luiz Alberto;
01 700
______________________________________________________________________________
www.luchioneadvogados.adv.br
Avenida Rio Branco, 277 cobertura 1701 – Centro – Rio de Janeiro – RJ
Tel: (21) 2220-5380