Trabajo

Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo

"ilfió de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria"

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

INFORME N° 065-2013-MTPE/2/14.1

Para: Gastón Rerny Llacsa

Director General de Trabajo

De: Hugo Carrasco Mendoza

Director de Políticas y Normativa de Trabajo

Fecha: 22 de agosto de 2013

Asunto: Opinión técnica sobre la firma digitalizada prevista en el Decreto Supremo

N° 009-2011-TR

Referencia: H.R. 72449-2013-EXT

t. ANTECEDENTES:

Mediante la comunicación con número de registro 72449-2013, la entidad empleadora

Corporación Petrolera S.A.C. (en adelante, la Empresa) solicita un informe dirigido a
conocer si, luego de la publicación del Decreto Supremo N° 009-2011-TR, el Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo ha implementado el registro de firmas previsto en el
artículo 2° del citado Decreto Supremo y en caso de que la respuesta sea negativa, se
emita opinión acerca de la posibilidad de que pueda entregarse boletas de pago de
remuneraciones que contengan una firma digitalizada.

Conforme a lo previsto en el literal c) del artículo 49° del Reglamento de Organización y

Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, esta Dirección tiene la
función de emitir opinión técnica especializada en materia de trabajo, lo que implica la
posibilidad de pronunciarse emitiendo criterios generales sobre materias comprendidas en
la legislación laboral, no obstante, la opinión técnica de ninguna manera produce efectos
jurídicos sobre los administrados recurrentes, al no resolver casos concretos que
or sponden a las instancias administrativas o judiciales competentes de acuerdo al
o legal.

En atención a lo indicado, en las líneas siguientes pasamos a desarrollar la opinión

técnica de esta Dirección con relación a las materias generales consultadas por la
Empresa.

II. ANÁLISIS:

El artículo 1° del Decreto Supremo N° 009-2011-TR, de fecha 22 de julio de 2011 modificó

los artículos 18° -penúltimo y último párrafo-, 19° y 20° del Decreto Supremo N° 001-98-

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

TR, denominado "Normas reglamentarias relativas a obligación de los emplea

dores de
llevar Planillas de Pago"'.

En virtud de la modificatoria introducida, los últimos párrafos del articulo 18°

del Decreto
Supremo N° 001-98-TR —concerniente a la materia sobre la cual trata la present
e opinión—
quedaron redactados conforme sigue a continuación:

"Artículo 18.-

El pago de la remuneración se acredita con la boleta de pago firmada

por el
trabajador o con la constancia respectiva, cuando aquél se haga a través
de
terceros, sin perjuicio de la entrega de la boleta correspondiente dentro del
plazo
establecido en el artículo siguiente, o mediante el empleo de tecnologías
de la
información y comunicación. En los casos en que el pago de la remuneración
se
realice a través de las empresas del sistema financiero, el pago se acredita
con la
constancia de depósito en la cuenta de ahorros a nombre del trabajador.

La boleta de pago contiene los mismos datos que figuran en las correspondient
es
planillas.

En los casos que el empleador cuente con menos de cien trabajadores, la boleta
de
pago deberá ser sellada y firmada por el empleador o su representante legal
En los
casos en que se cuente con más de cien trabajadores, la firma ológrafa y el
sellado
manual de las boletas de pago podrán ser reemplazados por la firma digitaliz
ada,
previo acuerdo con los trabajadores, e inscripción en el registro de firmas
a cargo
del Ministerio de Trabajo y Promoción de! Empleo."

Como puede apreciarse la norma establecía la posibilidad de que los

empleadores
puedan reemplazar la firma ológrafa y el sellado manual de las boletas de
pago por la
firma digitalizada siempre que se cumplan las siguientes condiciones: i) se
trate de una
entidad empleadora que cuente con más de cien (100) trabajadores; il)
exista previo
acuerdo con los trabajadores; iii) se cuente con la inscripción en el registro
de firmas a
cargo del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.

respecto, es preciso distinguir entre la firma digital y la digitalizada. Si bien

ambas
implican el empleo de medios o mecanismos electrónicos, la primera cuenta
con una
regulación especial establecida mediante la Ley N° 27269, Ley de Firmas
y Certificados
Digitales.

Así, la Ley antes referida, entiende por firma electrónica a T..) cualquie
r símbolo basado
en medios electrónicos utilizado o adoptado por una parte con la intenció
n precisa de
1 El articulo 18° del Decreto Supremo N° 001-95-TR fue objeto de modificac
iones anteriores en virtud de
los Decretos Supremos Números 017-2001-TR (publicado el 07.06.2001) 003-2010
y -TR (publicado el
15.4.2010).

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vincularse o autenticar un documento cumpliendo todas o algunas de las funcione

s
características de una firma manuscrita" (artículo 1 °); y, de manera específica, sobre
la
firma digital prescribe que T..) es aquella firma electrónica que utiliza una técnica
de
criptografía asimétrica, basada en el uso de un par de claves único; asociadas una clave
privada y una clave pública relacionadas matemáticamente entre sí, de tal forma que
las
personas que conocen la clave pública no puedan derivar de ella la clave privada"
(artículo 3°).

Así, a grandes rasgos, la firma digital implica un mecanismo de encriptación de texto, esto
es, se trasforma el texto electrónico en una serie numérica mediante el uso de una clave
privada —accesible sólo al titular de la firma digital— el cual vuelve a su formato original
mediante el uso de una segunda clave que es de acceso público de otros participantes
del
mecanismo.

En cuanto a la firma digitalizada, se considera que ésta se forma a consecuencia

del
traslado de un documento del soporte físico a un formato electrónico. Ello ocurriría,
por
ejemplo, si mediante un equipo de escáner se digitaliza la firma de una determinada
persona.

Ahora bien, es preciso anotar que el Decreto Supremo N° 009-2011-TR —norm

a
modificatoria del Decreto Supremo N° 001-98-TR— dispuso en su artículo 3° que el último
Párrafo del artículo 18° entraría en vigencia en la oportunidad en que se implemente
un
registro de firmas. El citado articulo indica expresamente lo siguiente:

°Articulo 3.- Vigencia

El presente Decreto Supremo entra en vigencia al día siguiente de su publicación en

el Diario Oficial "El Peruano", con excepción de lo establecido en el último párrafo
del artículo 18° al que se hace referencia en el artículo 1 del presente Decreto
Supremo, el cual entrará en vigencia a partir de la implementación del Registro de
Firmas."

Si bien el artículo 2° estableció que el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo

aprobaría las disposiciones necesarias para la implementación del registro de firmas
antes indicado, debe considerarse que a la fecha tal implementación no ha sido realizada
,
por lo que la regulación contenida en el último párrafo no se encontraría vigente.

n consecuencia, resulta de aplicación en la actualidad el último párrafo del artículo 18°

conforme a lo previsto hasta antes de la modificación de la norma por el Decreto Supremo
N° 009-2011-TR, el cual indica que "fija boleta de pago, contendrá los mismos datos que
figuran en planillas y debe ser sellada y firmada por el empleador o su representante
legar

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

En cuanto a la forma en la cual un empleador o su representante pueden procede

ra
firmar un documento corresponde traer a colación lo dispuesto por el Código Civil,
cuyas
normas son aplicables de manera supletoria al ordenamiento laboral.

Así, el artículo 141-A indica de manera expresa lo siguiente:

"Articulo 141-A.- Formalidad

En los casos en que la ley establezca que la manifestación de voluntad deba
hacerse a través de alguna formalidad expresa o requiera de firma, ésta podrá
ser
generada o comunicada a través de medios electrónicos, ópticos o cualquier otro
análogo.
(-• .1"

En consecuencia, somos de la opinión que la firma digitalizada se encontraría dentro

de
los mecanismos a través de los cuales puede manifestarse la voluntad o firmarse
un
documento, conforme a las normas civiles, por lo que podría ser aplicable a la
firma de
boletas de pago.

Tal como ocurriría con el empleo de una firma manuscrita u ológrafa, queda la posibilid
ad
de que mediante los mecanismos previstos legalmente una persona cuestione
materias
como las facultades del representante, la falsificación de documentos, entre
otros
supuestos que puedan presentarse. Justamente la regulación todavía no vigente
del
artículo 18° del Decreto Supremo N° permitiría reducir aspectos negativos
de su
aplicación.

Cabe subrayar que, en caso de que se produjera la implementación del registro de

firmas
a que se refiere el Decreto Supremo N° 009-2011-TR, ello implicaría la entrada
en
vigencia de las reglas contenidas en el último párrafo del artículo 18° del
Decreto
Supremo N° 001-98-TR modificado por el Decreto Supremo N° 009-2011-TR y, por
tanto,
la posibilidad de emplear la firma digitalizada de las boletas de pago en el
caso del
empleador deberá observar las regias anteriormente explicadas.

III. CONCLUSIONES

Conforme a lo indicado, debe considerarse que la implementación del registro de

firmas
regulada en el artículo 2° del Decreto Supremo N° 009-2011-TR no se ha producid
o hasta
la fecha.

Dado que el texto del último párrafo del articulo 18° del Decreto Supremo N° 001-98-
TR
conforme a la modificatoria realizada mediante el Decreto Supremo N° 009-2011-TR
no se
encuentra vigente en la actualidad, se considera que la forma en la cual puede realizars
e

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Título Preliminar del Código Civil:

"Articulo IX.- Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones
y situaciones
jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza
."

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la firma de las boletas de pago por parte de los empleadores se sujeta a las normas
establecidas en el Código Civil, ordenamiento de aplicación supletoria a la normatividad
laboral.

Sin otro particular.

Atentamente,

-«ar l
If
HUGO CARR —0 j'Y 9.le- DOZA
Dbactor de Poüti asyttlormati '. de Trabajo
Direcc' General de Trabajo