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BOGOTÁ, D.C
2018
pág. 1
TABLA DE CONTENIDO
BIBLIOGRAFÍA------------------------------------------------------------------------------------------------------17
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DESARROLLO DE TRABAJO
2. Por otra parte, debe revisarse lo establecido en las cláusulas de los contratos petroleros vigentes
con el fin de determinar si tienen o no relación con la legislación ambiental de licencias
ambientales. Igualmente revisar la legislación de petróleos que pueda tener relación con el tema de
licenciamiento ambiental.
3. Revisar jurisprudencia sobre aspectos relacionados con licencias ambientales o planes de manejo
ambiental desde 2010 a la fecha, que tengan relación con el sector de petróleo.
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ANÁLISIS SOBRE LA EVOLUCIÓN DE LA REGULACIÓN QUE HAYA EXPEDIDO EL
GOBIERNO O EL MINISTERIO DE AMBIENTE DESDE 1993 HASTA LA FECHA,
INCLUYENDO RESOLUCIONES SOBRE CAMBIOS MENORES.
Como bien sabemos, la industria petrolera, incluye procesos globales de exploración, extracción,
refino, transporte y mercadotecnia, además desarrolla una serie de actividades y operaciones que
se consideran implícitas en todos los proyectos, las cuales tienen múltiples interacciones con el
entorno natural; Por lo anteriormente mencionado, la legislación colombiana, ha considerado la
necesidad de expedir unas normas que prevengan y mitiguen la posible afectación a los recursos
naturales. Este ejercicio plantea revisar la legislación desde el año 1993, más sin embargo se ve la
necesidad de ir a normas anteriores, pero sobresalientes en materia de licenciamiento en la industria
petrolera, hoy vigentes y por tal razón relevantes para este análisis.
Posteriormente podemos hablar entonces, de la Ley 99 de 1993, la cual estableció unos principios
ambientales que las compañías petroleras deben cumplir para poder operar en el territorio nacional.
La ley creó igualmente, el Consejo Nacional Ambiental (título IV, artículo 13) que coordina a nivel
público las políticas públicas, los planes y programas en materia ambiental y de los recursos
naturales renovables1.
1
Ley General Ambiental de Colombia (1993). Ley 99 de 1993. Tomado de,
http://www.oas.org/dsd/fida/laws/legislation/colombia/colombia_99-93.pdf
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También la Ley 99 de 1993 y el Decreto 2104/1983, tuvieron manifestaciones en materia de manejo
de residuos y desechos sólidos, donde se realiza una prevención de la contaminación mediante la
regulación de generación, transporte y disposición final de los residuos, donde el permiso ambiental
que se requiere es una autorización sanitaria y cumplir con las normas sobre disposición final. Aún
más la Ley 99 de 1993 y la resolución de 2309/1986 del Ministerio de Salud, reglamentó el tema
de residuos especiales, donde clasificó cuales residuos sólidos eran considerados especiales o de
tratamiento especial, de igual forma tiene que obtener un permiso ambiental, que para este caso es
una autorización sanitaria.
Por último, la Ley 99 de 1993 y el Decreto 2811/1974, reguló la protección de los usos de suelo,
donde no solo se pretende proteger el suelo, si no también sus recursos asociados como es la flora
y la fauna. Donde se requiere un permiso para el aprovechamiento del suelo y donde deberá
restaurar el suelo afectado y compensar los daños ocasionados.
Ley 141 de 1994, donde se crea oficialmente el régimen de regalías el cual con el fondo nacional
de regalías y la comisión nacional de regalías lo cual empezó hacer parte dentro de los contratos
de asociación donde básicamente le dio el derecho al estado de percibir las regalías por la
explotación de recursos no renovables y estableció técnicas o reglas para liquidación, distribución
y utilización. 2 Es importante anotar que la distribución y utilización de los recursos obtenidos de
las regalías tiene por esta misma norma una designación a sectores específicos, entre los cuales
encontramos la preservación del medio ambiente.
Decreto 948 de 1995, y las resoluciones 5/1996, 909/1996, las cuales ordenan la preservación la
calidad de aire y controlar factores de deterioro, respeto de los generadores de emisiones
atmosféricas, ruidos y olores ofensivos, donde reglamentó la necesidad de adquirir un permiso de
emisiones atmosféricas cumpliendo con las normas de emisiones.
2
DNP, (1994). Fondo Nacional de Regalías. Ley 141 de 1994. Tomado de,
https://colaboracion.dnp.gov.co/CDT/portalDNP/Informacionhistorica/Ley_141_1994.pdf
3
Ministerio de Medio Ambiente. (1996). Resolución 655 de 1996. Tomado de,
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=6972
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Ley 257 de 1996 por medio de la cual se aprueba el Convenio Internacional de Constitución de un
Fondo Internacional de Indemnización de Daños Causados por la Contaminación de Hidrocarburos
suscrito en Bruselas el 18 de dic. /1971 y su protocolo modificatorio del 19 de nov. /1976.
Decreto 321 de 1999 por el cual se adopta el Plan Nacional de Contingencia contra derrames de
Hidrocarburos, Derivados y Sustancias Nocivas, como instrumento regente del diseño y realización
de actividades dirigidas a prevenir, mitigar y corregir los daños que estos pueden ocasionar. 4
Ley 756 de 2002 modifica el régimen de regalías. El Fondo Nacional de Regalías estará anexo al
Departamento Nacional de Planeación y sus recursos serán predestinados de conformidad con el
artículo 361 de la Constitución Nacional a la promoción de la minería la preservación del medio
(sic) ambiente y la financiación de proyectos regionales de inversión.
Decreto 4299 de 2005 por el cual se instituyen las obligaciones y el régimen sancionatorio,
adaptables a los agentes de la cadena de colocación de combustibles líquidos derivados del
petróleo, excepto GLP, con el fin de amparar a las personas, los bienes y preservar el medio
ambiente.
Decreto 1337 de 2007, por el cual se modificó el decreto 4299 de 2005, en aras de la ampliación
de términos con el fin de ofrecer a los usuarios la prestación del servicio con las condiciones de
seguridad y de abastecimiento suficientes.5
Decreto 733 de 2008 por el cual se modifican transitorio los Decretos 386 de 2007, 4299 de 2005
y se establecen otras disposiciones en cuanto al régimen de concesiones de combustibles en las
zonas de frontera y en materia tributaria para combustibles.6
Ley 1274 de 2009 por la cual se establece el procedimiento de avalúo para las servidumbres
petroleras, se entenderá que la servidumbre de ocupación de terrenos comprenderá el derecho a
construir la infraestructura necesaria en campo e instalar todas las obras y servicios propios para
beneficio del recurso de los hidrocarburos y del ejercicio de las demás servidumbres que se
requieran.
Ley 1333 de 2009, por esta ley se reglamentó el actual proceso sancionatorio. Es súper importante
mencionarla en razón a que es instrumento por excelencia para sancionar proyectos de tipo
energético. En materia ambiental se presume la culpa o el dolo del infractor, lo cual dará lugar a
las medidas preventivas. El infractor es sancionado definitivamente si no desvirtúa dicha
4
Ministerio del interior. (1999). Plan Nacional de Contingencia de Derrames. Tomado de,
http://www.minambiente.gov.co/images/normativa/app/decretos/25-dec_0321_1999.pdf
5
Anla. (2007). Decreto 13307 de 2007. Tomado de,
http://www.anla.gov.co/sites/default/files/normativa_ambiental/decreto_1333_de_2007.pdf
6
Anla. (2007). Decreto 2767 de 2008. Tomado de,
http://www.anla.gov.co/sites/default/files/normativa_ambiental/decreto_733_2008.pdf
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presunción. El infractor tiene la carga de la prueba (puede utilizar todos los medios probatorios
legales).
Decreto 4137 de 2011 el cual contiene ciertos cambios en la Agencia Nacional de Hidrocarburos
ANH y especifica la forma de administrar la entidad y asigna funciones a las diferentes
dependencias.7
Decreto 2041 de 2014 del Ministerio de Medio Ambiente y Desarrollo Sostenible, reglamenta el
capítulo de licencias ambientales de la Ley 99 de 1993. Donde da un aporte importante desde el
punto de vista de la competencia donde no solamente la ANLA puede otorgar o negar licencias
ambientales, si no que le otorga competencia a las Corporaciones Autónomas Regionales (CAR),
Corporaciones de Desarrollo Sostenible (CDS), los municipios, distritos o áreas metropolitanas
cuya población sea superior a un millones (1.000.000) habitantes dentro de su perímetro urbano en
los términos del artículo 66 de la Ley 99 de 1993. 8 Dicha norma tiene algunas exposiciones
específicas entre estas la CAR no tienen competencia para otorgamiento de permisos (captación,
vertimiento, aprovechamiento forestal, intervención de cauce de ríos, etc.) para proyectos que
deban ser licenciados por la ANLA, la sísmica no requiere licencia ambiental. Las CAR están
solicitando MMA y permisos solamente, Los POT no pueden limitar la ejecución de actividades
de exploración y producción. Dicho decreto también establece el procedimiento de licenciamiento
ambiental el cual lo podemos encontrar: http://vital.anla.gov.co/ventanillasilpa/.9 Donde se realiza
un registro por ventanilla Integral de Trámites en Línea (VITAL).
Podemos resumir los aportes más importantes del Decreto 2041 de 2014 del Ministerio de Medio
Ambiente y Desarrollo Sostenible, de la siquiente forma: Se crearon las reuniones de solicitud de
información adicional, elimina el concepto de área de influencia directa e indirecta, puede
presentarse superposición de licencias, si las mismas no genera ningún impacto adicional o
negativo, para el caso de proyectos que cuenten con licencia ambiental y consideren realizar
actividades de exploración de YNC el proceso a seguir es modificar la L.A, se crea el rechazo del
Estudio de Impacto Ambiental (EIA) y del Diagnóstico Ambiental de Alternativas (DAA), se
mantuvo que las áreas de protección, parques naturales y sus áreas de amortiguación, la sustracción
7
Anla. (2011). Decreto 4137 de 2011, Agencia Nacional de Hidrocarburos. Tomado de,
http://www.anla.gov.co/sites/default/files/normativa_ambiental/decreto_4137_2011_.pdf
8
Decreto 2041 de 2014, Ministerio del Medio Ambiente. Tomado de,
http://www.minambiente.gov.co/images/normativa/app/decretos/34-
DECRETO%202041%20DEL%2015%20DE%20OCTUBRE%20DE%202014.pdf
9
Anla. (2014). Procedimiento de Licenciamiento Ambiental Proyectos de Hidrocarburos. Tomado en
http://vital.anla.gov.co/ventanillasilpa/.
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de áreas de reserva forestal y levantamiento de vedas, deberán realizarse ante la Dirección de
Ecosistemas del MADS o de la respectiva Corporación, es posible ceder las licencias ambientales.
La Resolución 1892 de 2015 estableció algunas actividades específicas que se deben considerar
como un cambio menor o ajuste normal dentro del giro ordinario de la operación, que no requieren
modificación de la Licencia Ambiental ni autorización previa del ANLA. Para todas los demás
cambios menores o ajuste normal dentro del giro ordinario se debe presentar un escrito solicitando
el pronunciamiento positivo de la autoridad ambiental frente al mismo (20 días hábiles). No hay
silencio positivo administrativo.
Para concluir, existe una plena relación entre el sector hidrocarburo con la legislación nacional y
ambiental, como ambos actúan entre sí para lograr una armonía económica, ambiental y social.
Además, se puede observar que la nutrida legislación petrolera colombiana ha consagrado en cada
momento histórico las formas de explorar y explotar que en ese preciso momento han constituido
el estado del arte sobre la materia en todo el mundo.
La cronología demuestra también que Colombia es un país apegado a las leyes y al cumplimiento
a protección adecuada y equitativa tanto al estado como a los particulares.
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CLAÚSULAS DE CONTRATOS PETROLEROS Y LA LEGISLACIÓN AMBIENTAL
De conformidad con el Decreto 2820 de 2010, los proyectos de hidrocarburos y cláusulas que
requieren de Licencia Ambiental de competencia de la ANLA son:10
1. Las actividades de exploración sísmica que requieran la construcción de vías para el tránsito
vehicular.
10
Ministerio de Ambiente. (2010). Licencias ambientales. Tomado de,
http://www.minambiente.gov.co/images/normativa/decretos/2010/dec_2820_2010.pdf
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Colombia tiene una política ambiental a la evolución en el sector de hidrocarburos. Desde la ANLA
existe una representación permanente para aprender, aplicar y sobre todo ajustar a las condiciones
propias del país, los modelos tanto para la evaluación como para el seguimiento y control
ambiental.
El contar con un proyecto de licenciamiento y control ambiental dentro del grupo de contratos de
hidrocarburos ha permitido concordar el compromiso que tiene el país para aumentar la inversión
en este sector, con el control y responsabilidad ambiental que constitucionalmente se debe ejercer
para este tipo de actividades; en materia de preservación de los recursos naturales en los sectores
de intervención con este tipo de proyectos.
11
Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Tomado de, http://www.anh.gov.co/en-
us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-yTEAS/Contratacion/Minuta%20EyP%20(PDF).pdf
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CLÁUSULA DE OBTENCIÓN DE PERMISOS: Es la forma de exigirle al contratista que por
sus propios medios presente los permisos y licencias necesarias para la ejecución de determinado
proyecto. A continuación un Ejemplo.
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Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Tomado de, http://www.anh.gov.co/en-
us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-yTEAS/Contratacion/Minuta%20EyP%20(PDF).pdf
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Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Tomado de, http://www.anh.gov.co/en-
us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-yTEAS/Contratacion/Minuta%20EyP%20(PDF).pdf
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solicitud ante el MAVDT, del pronunciamiento sobre la necesidad de elaboración del Diagnóstico
Ambiental de Alternativas, b) constancia de solicitud ante el Ministerio del Interior y de Justicia
de certificación de existencia de grupos étnicos en el área de influencia del proyecto, y c) constancia
de inicio de la elaboración del estudio de impacto ambiental o del plan de manejo ambiental, según
sea el caso. El incumplimiento por parte de EL CONTRATISTA al plazo establecido en este
numeral o su falta de diligencia dentro de los trámites respectivos, impedirá a éste invocar ante la
ANH retrasos en la obtención de las licencias, permisos, concesiones o autorizaciones como
fundamento para acceder a una prórroga o suspensión de las obligaciones contenidas en la
respectiva fase, y dará lugar a la declaratoria de incumplimiento. Cuando alguna actividad u
Operación de Exploración requiera de permisos, autorizaciones, concesiones o licencias
ambientales, EL CONTRATISTA se abstendrá de realizarlas mientras no obtenga tales permisos,
autorizaciones, concesiones o licencias. Sin la aprobación de los estudios de impacto ambiental y
la expedición de las licencias ambientales correspondientes u otros requisitos, EL CONTRATISTA
no podrá iniciar la producción. Las sanciones y medidas preventivas adoptadas por la autoridad
ambiental competente. contra EL CONTRATISTA por el incumplimiento de las obligaciones
ambientales a su cargo, serán causal de terminación del contrato por incumplimiento, siempre que
como resultado de las mismas pueda verse afectado el cumplimiento de las obligaciones materia
de ejecución de este contrato. EL CONTRATISTA informará semestralmente a la ANH sobre los
aspectos ambientales de las Operaciones que esté adelantando, de la aplicación de los planes
preventivos y de los planes de contingencia, y sobre el estado de las gestiones adelantadas ante las
autoridades ambientales competentes en materia de permisos, autorizaciones, concesiones o
licencias, según sea el caso.14
Ejemplo: CONDICIONES RESOLUTORIAS PREVIAS: En los casos en los que se requiera del
cumplimiento de condiciones previas al inicio de una fase o período, o dentro de un plazo
determinado posterior a la iniciación de una fase o período, la ANH podrá resolver el contrato si
no se cumple la condición. Para el efecto, la ANH comunicará a EL CONTRATISTA, para que en
un término de cinco (5) días calendario dé las explicaciones del caso. Si EL CONTRATISTA no
presenta una justificación razonable, la ANH resolverá el contrato y EL CONTRATISTA no tendrá
derecho a reclamo alguno.15
14
Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Tomado de, http://www.anh.gov.co/en-
us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-yTEAS/Contratacion/Minuta%20EyP%20(PDF).pdf
15
Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Tomado de, http://www.anh.gov.co/en-
us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-yTEAS/Contratacion/Minuta%20EyP%20(PDF).pdf
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CLÁUSULA DE FUERZA MAYOR Y HECHOS DE TERCEROS: Es importante resaltar esta
cláusula en siguiente sentido, se ha convertido en excusa de compañías petroleras, tratar de no
responder por daños ambientales bajo la modalidad de esta cláusula. Por esto es importante decir
es la fuerza mayor tiene el elemento de ser impredecible. Lo que implica que el contratista no puede
diferir de cosas que él pensó que no iban a pasar, pero que sabía que podían pasar, en esta industria
de altos riegos.
Ejemplo: Fuerza mayo y hechos de terceros: Definiciones: Para efectos de este contrato, Fuerza
Mayor es el imprevisto a que no es posible resistir, como una ley, un acto de autoridad, un naufragio
o un terremoto, etc.; y, Hecho de Terceros es el irresistible, jurídicamente ajeno a la Parte que lo
alega, como una guerra, un acto malintencionado de terceros, etc. Para efectos de este contrato,
tanto la Fuerza Mayor como los Hechos de Terceros, se considerarán eximentes de responsabilidad
y suspenderán el cumplimento de las obligaciones no financieras afectadas por estas circunstancias,
siempre y cuando, constituyan una causa extraña y la Parte que recibe el aviso acepte el carácter
de irresistible e impedimento del hecho alegado.16
16
Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Tomado de, http://www.anh.gov.co/en-
us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-y-TEAS/Contratacion/Minuta%20TEA%20PDF.pdf
pág. 13
JURISPRUDENCIA
SENTENCIA T-693/11
17
Corte Constitucional. (2011). Sentencia T 693 /2011. Tomado de,
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/T-693-11.htm
pág. 14
SENTENCIA C-035 DE 2016
18
Corte Constitucional. (2016). C-035 de 2016. Tomado de, http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2016/c-
035-16.htm
pág. 15
SENTENCIA C-641/10
19
Corte Constitucional. (2016). Sentencia T-730/16. Tomado de,
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2016/t-730-16.htm
pág. 16
BIBLIOGRAFÍA
Agencia Nacional de Hidrocarburos. (2012). Contratos E&P and TEAS. Recuperado de,
http://www.anh.gov.co/en-us/Asignacion-de-areas/Contratacion-EyP-
yTEAS/Contratacion/Minuta%20EyP%20(PDF).pdf
Anla. (2011). Decreto 4137 de 2011, Agencia Nacional de Hidrocarburos. Recuperado de,
http://www.anla.gov.co/sites/default/files/normativa_ambiental/decreto_4137_2011_.pdf
Ministerio del interior. (1999). Plan Nacional de Contingencia de Derrames. Recuperado de,
http://www.minambiente.gov.co/images/normativa/app/decretos/25-dec_0321_1999.pdf
pág. 17