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EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS

Análisis del tipo penal

Abog. JAIME PASTOR


Objetivos:

1. Determinar aspectos Dogmáticos, Político-


Criminales y Criminológicos del delito de L.A.

2. Estudiar el TIPO PENAL a raíz de los cambios de la


ley de Lavado de Activos: Decreto Legislativo N°
1106.

3. Absolver el problema del “delito fuente”.

4. Determinar algunos aspectos de la investigación en el


delito de Lavado de Activos.
1. ASPECTOS PRELIMINARES

La legislación peruana regula este delito en una ley especial, para que así se
aborde su problemática de manera integral.

El D.L. N° 1106 mantiene la esencia y estructura de la Ley N° 27765.

La actividad criminal o “delitos previos” serán TODOS los que resulten


idóneos para producir ganancias susceptibles de ser lavados.

La decisión político-criminal de reprimir el lavado de activos en nuestro país


forma parte de una estrategia de lucha contra el TID y la CRIMINALIDAD
ORGANIZADA.

El proceso de criminalización del L.A. no ha sido el usual. Primero se


sancionó en la vía PENAL, posteriormente se complementó con respuestas
en la vía ADMINISTRATIVA.
2. CONCEPTO
Concepto económico:

Es un procedimiento financiero contable dirigido a dar apariencia lícita


al dinero, bienes, ganancias o efectos provenientes de actividades
ilegales.

Concepto jurídico:

Es una actividad criminal NO CONVENCIONAL cuya finalidad es


impedir la identificación, incautación y decomiso de bienes, efectos o
ganancias provenientes de origen ilícito que provienen de actos de
transferencia u otros actos ilegales.
2. CONCEPTO
El lavado de activos, en términos de BLANCO CORDERO (El delito
de Blanqueo de Capitales. Navarra, 2002. Pág. 93), es:

“El proceso en virtud del cual los bienes de origen delictivo se


integran en el sistema económico legal con apariencia de haber
sido obtenidos de forma lícita”.
3. FASES o ETAPAS

2. Intercalación (transformación,
1. Colocación 3. Integración a la economía oficial
conversión u oscurecimiento

El criminal Una vez introducido el Al lograr reciclar sus


INTRODUCE dinero al sistema ganancias de origen
FONDOS ILEGALES formal, el lavador ilícito a través de las
AL SECTOR efectúa una serie de dos primeras faces, el
FORMAL. operaciones con los lavador las
Generalmente los fondos para INCORPORA A
fondos se manipulan ALEJARLOS DE SU ACTIVIDADES
en zonas próximas a la FUENTE ECONÓMICAS
actividad criminal LEGÍTIMAS.
3. FASES o ETAPAS

• El lavado no siempre sigue este procedimiento: sólo lo hacen


los lavadores especializados.

• Generalmente la actividad se limita a la realización solo de


alguna de las fases, sin embargo; ello no quiere decir que no
estemos frente a un delito de L.A.

• La comisión del delito de L.A. no engloba necesariamente todas


las fases.

• En la praxis este proceso dialéctico no es muy claro, sin


embargo es útil a fin de comprender el tipo penal y configurar el
injusto.
Etapa mas importante 2. FASES o ETAPAS
para descubrir el lavado.

Conversión (Art. 1°) Circulación


Ingresa al sistema
financiero
1° COLOCACIÓN
-Cambio de monedas por billetes.
-Depósitos bancarios.
Dinero sucio
-Títulos y compras de deudas.
-Prestamos, casas de cambio, etc.
Retorno del dinero al agente delictivo
con apariencia de legalidad: los
activos se incorporaron a la economía 2° INTERCALACIÓN
formal.
3° INTEGRACIÓN Transferencia (Art. 1°)

Borrar la vinculación de los activos con


Ocultamiento y
Tenencia (Art. 2°) su origen delictivo usando el sistema
bancario-financiero. Lavado sensu estricto.
-Transferencias bancarias.
-Existe un cambio del título jurídico.
-Empresas Off shore.
-Compra de bienes y metales, etc.
4. FASES DEL L.A. EN EL TIPO PENAL

Actos de -Instantáneo
Colocación Conversión -(Continuado) > Blanco Cordero
ART. 1° -Delito Permanente > Quintero Olivares

Actos de -Instantáneo
Intercalación Transferencia -(Continuado) > Blanco Cordero
ART. 1° -Delito Permanente > Quintero Olivares

-Guardar
-Administrar
Permanente -Custodiar
Actos de -Ocultar
Ocultamiento -Mantener
ART. 2°
Instantáneo Hacer ingresar o salir
Integración
Actos de Tenencia - Permanente
ART. 2° - continuado
- Delitos de simple acción y de peligro con el D.L. 1106
Con el D.L. 986 eran delitos de resultado.

-El delito de Blanqueo no es un delito de Resultado (Aranguez


Sánchez).

-Es importante distinguir ello, a fin de determinar (i) autoría y


participación, (ii) prescripción, (iii) flagrancia y (iv) si procede o no
la detención.

-Omisión impropia o de acción por omisión > sujeto > ley > deber y
obligación (impedir – informar) > posición de garante > delito de
lavado de activos.
Se descarta delito de omisión de reporte de operaciones
sospechosas.
5. ESTRUCTURA DEL D.L. N° 1106
1. NORMAS DE CARÁCTER SUSTANTIVO:

- Tipificación y sanción
Arts. 1°, 2°, 3°, 4° 5° y 6°.

- Naturaleza autónoma del delito y la calidad del autor


Art. 10°.

2. NORMAS DE CARÁCTER PROCESAL

- Investigación de los delitos


Arts. 7°, 12°, 13°, 14°, 15°, 16° y 17°.
Derogados en su mayoría por la Ley N° 30076.

3. NORMAS DE EJECUCIÓN PENAL

- Deniega beneficios penitenciarios


Art. 11°.

4. NORMAS REFERIDAS AL DECOMISO Y MEDIDAS CONTRA LAS P.J.


Art. 8° y 9°.

NOTA: Esta Ley es concordante con el D.L. 1104 (Ley de Pérdida de Dominio) publicada
en la misma fecha. Se regula el decomiso fuera del proceso penal a través de una acción
real, autónoma y patrimonial.
ANÁLISIS DEL TIPO PENAL

DECRETO LEGISLATIVO DE LUCHA EFICAZ CONTRA EL


LAVADO DE ACTIVOS Y OTROS DELITOS RELACIONADOS A LA
MINERÍA ILEGAL Y CRIMEN ORGANIZADO

D.L. N° 1106
(18 de abril de 2012)
1. BIEN JURÍDICO TUTELADO
- Las conductas propias del L.A. afectan el ORDEN o
SISTEMA ECONÓMICO del país.

- Este aparente B.J. posee un carácter supraindividual


(institucional o colectivo) por lo que su ámbito y
contenido no resulta de fácil determinación o
delimitación (T. A. Gálvez. El delito de L.A.).

- Criterios referentes al bien jurídico mediato e inmediato (Martínez- Buján


Pérez. D.P.E.)
- Considera que solo los B.J. inmediatos constituyen verdaderos objetos de
protección de los tipos penales por estar vinculados a las razones o finalidades
objetivas de la norma.

- Bienes Mediatos: No aparecen incorporados al tipo de injusto de la infracción


correspondiente. Vinculados al B.J. mediato “orden o Sistema económico”
aparecen otros B.J. inmediatos tales como:
- La Libre Competencia
- Administración de Justicia
DOCTRINA: Posición de T.A. Gálvez

B. J. Mediato B. J. Inmediato

Libre y leal
Orden o Competencia
Sistema
Se afecta:
Económico
Administración Encubrimiento u
de Justicia ocultamiento

La afectación de éstos Elemento Subjetivo de TENDENCIA INTERNA


determina afectar el TRASCENDENTE de los diversos T.P.

NOTA: El L.A. es el desgajamiento del clásico


No se desconoce ni se desvincula del
delito de encubrimiento (ADRIASOLA, Gabriel.
criterio “pluriofensivo del delito” El L.A. en Uruguay.

JURISPRUDENCIA: Acuerdo Plenario N° 03- Delito


2010 PLURIOFENSIVO
ART. 1° ACTOS DE CONVERSIÓN Y TRANSFERENCIA

1.1. TIPO OBJETIVO

El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen


ilícito conoce o debía presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su
origen, su incautación o decomiso, será reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de ocho ni mayor de quince años y con ciento veinte a
trescientos cincuenta días multa.

Dinero Conoce
Convierte Cuyo Con la De su: Origen
Bienes o
Origen finalidad de Incautación
El que o Efectos debía
ilícito evitar la o
o presumir
Transfiere identificación decomiso
Ganancias
TIPICIDAD
TIPICIDAD OBJETIVA
SUBJETIVA

Objeto Elemento de
del Dolo tendencia
Sujeto delito directo
activo interna
Conducta
trascendente
Dinero Conoce
Convierte Con la De su:
Bienes Cuyo
o FINALIDAD Origen
El que o Efectos Origen
de evitar la Incautación
o ilícito debía identificación o
Transfiere Ganancias
presumir decomiso

Dolo
Eventual
CONDUCTA TÍPICA
Art. 1°.- Actos de CONVERSIÓN Y
TRANSFERENCIA
CONVERSIÓN:

- Significa mudar o VOLVER UNA COSA EN


OTRA. En el L.A. implica que el bien originario de
procedencia delictuosa se transforme en otro.

- No interesa si esa transformación es reversible o no.

- La transformación del bien ilícito puede llegar hasta el


grado de no quedar nada del bien originario?
Si. Como ejemplo se puede citar los actos de inversión.
CONDUCTA TÍPICA
Art. 1°.- Actos de CONVERSIÓN Y
TRANSFERENCIA
TRANSFERENCIA:

- Es la TRANSMISIÓN de los activos a terceros.


- No es relevante si esa transmisión es onerosa o gratuita,
o si se hace a título de propiedad o no.
- No requiere necesariamente un desplazamiento físico
de los bienes. Basta con una transmisión jurídica en el
sentido de cambio de la titularidad sobre los mismos.
- Los movimientos entre cuentas de un mismo titular?
NO.
- Tampoco puede entenderse a la transferencia como el
desplazamiento de un activo de un lugar a otro.
EL OBJETO MATERIAL DEL DELITO

DINERO Efectivo

Los ACTIVOS de cualquier


BIENES tipo.

Son todos los activos que se


EFECTOS obtienen directamente de la
actividad delictiva previa.

GANANCIAS La utilidad obtenida a raíz


de las actividades ilícitas.
TIPICIDAD SUBJETIVA
DOLO Propio del D.L. 1106
DIRECTO
DOLO Elemento de tendencia interna
trascendente
DOLO
EVENTUAL FINALIDAD de evitar la identificación

-El sujeto activo debe ejecutar las operaciones y el acto de lavado de manera
CONSCIENTE y VOLUNTARIA.

-El A.P. N° 3-2010: Dolo en sentido amplio.


-La ley exige que cuando menos, el agente haya inferido las circunstancias
concretas de las operaciones que realiza provienen de actividades criminales.

Art. 10° (2° párrafo): El conocimiento del origen ilícito que tiene o que
debía presumir el agente de los delitos (…) corresponde a actividades
criminales como los delitos de (…) o cualquier otro con capacidad de
generar ganancias ilegales (…).
TIPICIDAD SUBJETIVA

-El origen ilícito que conoce o debía presumir el agente, podrá inferirse de los
INDICIOS concurrentes en cada caso.

-Supuesto distinto es que el 2° Párr. del Art. 5° (tipo penal periférico), contemple
un SUPUESTO CULPOSO.

-DIAZ RIPOLLÉS: Será atípica la conducta si existe ignorancia, el error o la buena


fe. Ej. El agente conoce la actividad de narcotraficante de la persona de la que
proceden los bienes, pero no le consta que en ese caso sean efecto o ganancia de un
delito.

-No se exige que el agente conozca el delito precedente, circunstancias de su


comisión ni sus agentes delictuales.

Ejecutoría Suprema de 10ENE2013 – R.N. N° 2926-2012 SPT:


“es suficiente la CERTIDUMBRE SOBRE SU ORIGEN, esto es el conocimiento
de la existencia de una infracción grave. (fund. 4°).

-Concurso Aparente de leyes.


-El L.A. no exige ANIMO DE LUCRO.
TIPICIDAD SUBJETIVA

ANÁLISIS HERMENÉUTICOS ERRADOS:

- GARCÍA CAVERO: refiere que la expresión “debía presumir” podría


admitir la CULPA. Criterio que es errado.

- GALVEZ VILLEGAS: Al comentar el Art. 6° (Ley 27765). Refiere


que el dolo del sujeto activo debía vincularlo específicamente con el
producto de uno de los delitos.

- CARO CORIA: Solo considera el DOLO COGNITIVO.

-HINOSTROZA PARIACHI: Dijo que el Art. 6° (Ley 27765). Es un


catalogo mixto de delitos fuente, por tanto se trata de un ELEMENTO
OBJETIVO DEL TIPO PENAL.

- BRAMONT –ARIAS TORRES: Al comentar la opción del elemento


de tendencia interna: Asimila el L.A. con un ENCUBRIMIENTO
REAL y sus circunstancias especiales de exculpación (Art. 405 y 406°
C.P.).
DELITO FUENTE

TID INTEGRAR A
GANANCIA
LA
Delito fuente ILEGAL ECONOMÍA

LAVADO DE
ACTIVOS
EL DELITO FUENTE COMO ELEMENTO
OBJETIVO DEL TIPO
ART. 2° ACTOS DE OCULTAMIENTO Y TENENCIA

1.1. TIPO OBJETIVO


El que adquiere, utiliza, guarda, administra, custodia, recibe, oculta o mantiene
en su poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilícito conoce o
debía presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su origen, su
incautación o decomiso, será reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de ocho ni mayor de quince años y con ciento veinte a trescientos
cincuenta días multa.

Adquiere
Utiliza De su:
Dinero Conoce Con la Origen
Guarda Cuyo
El que En su Bienes o finalidad de
Incautación
Administra Efectos origen
poder debía evitar la
Custodia o ilícito presumir identificación o
Recibe Ganancias decomiso
OCULTA
o
Mantiene
3. CONDUCTA TÍPICA
Art. 2°.- Actos de OCULTACIÓN Y TENENCIA

Adquiere TENENCIA:
Utiliza
Guarda - El verbo típico de recibir, constituye la acción que da
Administra origen al acto de tenencia fáctica.
Custodia
Recibe
OCULTA -La obtención de la propiedad de los activos está
o abarcado, mas bien, por el verbo típico adquirir. No es
Mantiene relevante si dicha adquisición es a titulo gratuito u
oneroso, o si genera incremento patrimonial en el
adquiriente.

-La forma de adquisición se ajusta a la normativa


jurídico-civil.

-En la guarda y la custodia, no esnecesaria la ocultación


de los activos, sino solamente la asunción de medidas de
aseguramiento para proteger su integridad.
3. CONDUCTA TÍPICA
Art. 2°.- Actos de OCULTACIÓN Y TENENCIA

Adquiere OCULTAMIENTO:
Utiliza
Guarda - Realización de acciones idóneas para esconder cierto bien
Administra o activo de procedencia delictiva, de manera que se impida
Custodia la posibilidad de su identificación, restitución o decomiso.
Recibe
OCULTA
-Esta conducta no se reduce al ocultamiento físico, sino
o
Mantiene también incluye un ocultamiento contable o jurídico.

-No es necesario que exista una alteración de su naturaleza


o una transformación.

-El ocultamiento presenta un problema concursal con el


delito de encubrimiento real (Art. 405). En el caso del L.A.
se oculta el bien para darle apariencia de legalidad,
mientras que en el encubrimiento se oculta los efectos
delito.
ART. 3° TRANSPORTE, TRASLADO, INGRESO O SALIDA POR
TERRITORIO NACIONAL DE DINERO O TÍTULOS VALORES
DE ORIGEN ILÍCITO

1.1. TIPO OBJETIVO


El que transporta o traslada dentro del territorio nacional dinero o títulos valores cuyo
origen ilícito conoce o debía presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su
origen, su incautación o decomiso; o hace ingresar o salir del país tales bienes con
igual finalidad, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni
mayor de quince años y con ciento veinte a trescientos cincuenta días multa.

Dentro Dinero Conoce De su:


Transporta Cuyo Con la
del o o Origen
o origen finalidad de
territorio Títulos debía Incautación
traslada ilícito evitar la
nacional valores presumir o
identificación
decomiso

El que
Hace ingresar
Bienes con
igual finalidad
Salir del país
2. SUJETO ACTIVO
-Puede ser cualquier persona, en cualquiera de sus modalidades.

-Desde consideraciones teleológicas se ha pretendido excluir del ámbito de


posibles autores a los intervinientes en el delito previo, lo que se
fundamenta en la estrecha vinculación del L.A. con la RECEPTACIÓN o el
ENCUBRIMIENTO. (García Cavero, Percy. El delito de Lavado de Activos.
Pág. 80).

-Sin embargo, si bien la técnica de tipificación del L.A. se aproxima


formalmente a las conductas de receptación o encubrimiento como delitos de
conexión, no implica una equivalencia en cuanto al bien jurídico y los
criterios de imputación. Por tanto, no se puede excluir al interviniente del
delito previo.

-Conclusión:

-NO existe fundamento dogmático alguno para que los intervinientes del
delito previo no puedan ser autores del delito de L.A.
2. SUJETO ACTIVO

- D.L. 1106: Art. 10°.-


“(…) También podrá ser AUTOR del delito y por tanto sujeto de investigación
y juzgamiento por lavado de activos, quien ejecutó o participó en las
actividades criminales generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias”.

Y el que intervino en calidad de PARTÍCIPE?

- El Art. 10°, no es una ampliación del ámbito de


lo punible, sino el reconocimiento de una
estructura de imputación que no depende de un
reconocimiento legal expreso. (García Cavero, Percy. El
delito de Lavado de Activos. Pág. 80) .
CONDUCTA TÍPICA
Art. 3°.- Actos de TRANSPORTE y TRASLADO

TRASLADO: Movimiento internacional


TRANSPORTE: Actos de de los activos maculados. Comprende los
desplazamiento interno. actos de hacer ingresar o salir del país
los bienes ilícitos.

- El tipo penal tiene una estructura abierta, por lo que puede utilizarse cualquier
medio idóneo (formal o subrepticio).

- El transportista no hace la TRANSFERENCIA ni tampoco se mantiene en


POSESIÓN de los activos. Su encargo es entregarlos a otro en el punto de
llegada.

-Se trata de una conducta periférica que da lugar a un posterior proceso de


legitimación de capitales.

-Se reprime el acto de desplazar con el fin de dificultar su identificación como


procedencia delictiva.

-Existen también medidas administrativas.


EL OBJETO MATERIAL DEL DELITO

DINERO Efectivo

Los activos de cualquier tipo.


BIENES

Son todos los activos que se


EFECTOS obtienen directamente de la
actividad delictiva previa.

GANANCIAS La utilidad obtenida a raíz de las


actividades ilícitas.

TÍTULOS Valor materializado que representa


o incorpora derechos patrimoniales y
VALORES
que está destinado a la circulación.
IMPUTACIÓN OBJETIVA

Se trata de la imputación de la realización del verbo típico al autor


con base en criterios jurídico penales. La imputación será posible en
la medida que el autor haya infringido un rol jurídicamente relevante
(rol general del ciudadano).

INFRACCIÓN DE DEBER:

- Ciertas personas por su ubicación especial tienen un deber positivo


institucional (competencia institucional) de contribuir a la prevención de
los actos del L.A.

- El Art. 5° y 6° sanciona ciertos supuestos de infracción de deber.

- Ej. El jefe de operaciones de un banco sabe que el cajero está haciendo


transferencias de dinero con fines de lavado, responderá penalmente por
no haber impedido la materialización del delito. Responsabilidad por
omisión (Art. 13° CP).
IMPUTACIÓN OBJETIVA

RIESGO PERMITIDO:

En este punto cobra especial importancia el deber de los sujetos


obligados a informar de incorporar un sistema de prevención de
lavado de activos.

Ej. A un banco no se le puede imputar los actos de lavado realizados


por medio de transferencias bancarias mínimas que no superan el
umbral de sospecha o inusualidad.
IMPUTACIÓN OBJETIVA

PRINCIPIO DE CONFIANZA:

La división de funciones en la
realización de operaciones económicas,
dentro de una empresa, autorizan que
una persona pueda cumplir con su
trabajo bajo la confianza de un recto
desempeño por parte de los otros con
los que se reparte el trabajo.

Ej. El cajero que cumple con la orden


del sectorista de hacer un determinado
movimiento de fondos transferidos.
IMPUTACIÓN OBJETIVA

PROHIBICIÓN DE REGRESO:

Trunca la imputación objetiva del


comportamiento cuando el actuante se
limita a realizar una conducta
estandarizada o estereotipada.

Ej. La venta de una casa realizada por


un agente inmobiliario, siempre que
cumpla con los deberes de comunicar
las operaciones conforme a la
normativa de prevención y detección de
actos de lavado de dinero. Lo contrario
es perder la NEUTRALIDAD de la
actuación.
CONSUMACIÓN

PRADO SALDARRIAGA: Son delitos de PELIGRO


ABSTRACTO y por ende de pura actividad. Es decir ya no se
exige un resultado material y objetivamente verificable.

- Delitos de CONSUMACIÓN INSTANTÁNEA.


ART. 1° - Se perfecciona con la mera realización de cualquiera
de las conductas.

- Delitos de NATURALEZA PERMANENTE.


- El estado consumativo y la producción del estado
ART. 2° antijurídico generado con él se mantenga en el tiempo
por propia voluntad del agente.

- Delitos de CONSUMACIÓN INSTANTÁNEA.


ART. 3° - Se perfecciona con la mera realización de cualquiera
de las conductas.
TENTATIVA

Se configura en determinados casos y será punible conforme a


las reglas del Art. 16° C.P.

Ejemplos:

-ART. 1°: Cuando se pretendía convertir monedas y billetes de valor


menor por billetes de mayor valor (acto de conversión), siendo
interrumpido en el momento preciso.

-ART. 2°: Cuando se está haciendo un transferencia y en ese


momento se interrumpe la operación.

-ART. 3°: Desperfectos en el medio de locomoción impiden


transportar los activos ilícitos, siendo en estas circunstancias
intervenido por la autoridad.
CONCLUSIONES

- Los Arts. 1° y 2° del D. L. 1106 reprimen –o por lo menos ese es el objetivo–


todo el PROCESO o CICLO del L.A., sin embargo; para responder
penalmente, basta con incurrir en cualquiera de los comportamientos.

- En la praxis, no se siempre se presentan todas las fases del delito de L.A. y


tampoco se presenta secuencialmente conforme al ciclo o proceso
desarrollado, por lo que para la incriminación de los tipos penales no
necesariamente para imputar actos de TENENCIA se debe acreditar actos
previos de CONVERSIÓN o TRANSFERENCIA.

- Los actos de tenencia que contienen varios verbos rectores (adquirir, utilizar,
guardar, administrar, custodiar, recibir, ocultar o mantener en su poder) son tipos penales
de aislamiento, por tanto se persigue el aislamiento económico de
quienes cometen delitos que generan beneficios económicos.
CONCLUSIONES

- El aislamiento económico se consigue amenazando con la imposición


de una pena a todos aquellos que realicen negocios con los autores
del delito con independencia de su finalidad y de su cuantía.

- Con estas disposiciones se pretende aislar los bienes delictivos de la


economía legal, objetivo este que ha de ser tomado en consideración a
la hora de interpretar el tipo penal. Por tanto, no se trata del
aislamiento del delincuente, sino de sus bienes de origen ilícito.
EL LAVADO DE ACTIVOS EN LA
JURISPRUDENCIA