María Esperanza Piracón de Venegas

Abogados Asociados
Derecho Laboral y seguridad social.

Bogotá, D. C., Enero 11 de 2.019

Doctora
TANIA INÉS JAIMES MARTÍNEZ
JUEZ CINCUENTA Y CUATRO
ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE BOGOTA D.C.
E. S. D.

Referencia: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DE DERECHO

Demandante: JAIRO EMPIREO MERCHAN ESPITIA Y GLORIA
CECILIA ZARAZA
Demandado: NACIÓN – MIN DEFENSA – POLICIA NACIONAL
Expediente: 11001 33 42 2017 00047 00
Asunto: RECURSO DE APELACIÒN

MARÍA ESPERANZA PIRACÓN MEDINA, mayor de edad, domiciliada y

residente en Bogotá, D.C., identificada con la cédula de ciudadanía Nº
46'660.064 de Duitama, abogada con tarjeta profesional No. 51.678 del
Consejo Superior de la Judicatura, actuando en mi calidad de apoderada y
por tanto en representación de JAIRO EMPIREO MERCHAN ESPITIA Y
GLORIA CECILIA ZARAZA, conforme con el poder que reposa en el
expediente, respetuosamente manifiesto a la Señora Juez, que interpongo
RECURSO DE APELACIÓN contra la sentencia proferida por su Despacho
de fecha 13 de diciembre de 2018, notificada por correo electrónico el 18 de
diciembre de 2018, por las siguientes razones o motivos de inconformidad:

En primera medida, como bien se consideró en la parte motiva de la

sentencia, es preciso que el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes
conforme al marco normativo que lo regula, sea asignada a los padres
cuando dependan económicamente del causante; situación que a su bien se
entró a demostrar en el curso del proceso conforme a las pruebas
documentales y testimoniales allegadas y practicadas en el mismo. Pues
como bien se adujo en su momento, la realidad obedece a que la familia
Merchán Zaraza dependía sumamente del apoyo económico que brindaba su
hijo al hogar, apoyo que se demostró no solo con las consignaciones a las
que se refiere al Despacho sino también al pago de deudas que
correspondían al sustento de la familia y a la supervivencia.

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En este sentido no se le puede dar menos valor a las declaraciones

extraprocesales y a los testimonios rendidos en las etapas procesales
pertinentes y por el contrario sí valerse de las meras presunciones y pruebas
no pertinentes de la demandada respecto de la situación económica de la
familia Merchán Zaraza; pues si bien en el momento del fallecimiento del
joven Jairo (q.e.p.d.) el padre Jairo Merchán se encontraba trabajando como
conductor de la ambulancia del pueblo, no es menos cierto que los referidos
eran los únicos que percibían ingresos para el sustento del hogar y que
frente a la ausencia de este último las responsabilidades para con la familia
recayeron únicamente en el padre Jairo siendo evidente la necesidad y
dependencia que tenían todos los integrantes de dicho hogar con causante.

Es así que en esta instancia es sumamente importante traer en cuenta los

recientes pronunciamientos del Consejo de Estado y que en su momento, en
el escrito de la demanda sirvieron como fundamento de derecho; los cuales
permiten afirmar que no se exige la dependencia total y completa del
causante, no obstante, se debe probar, como en efecto se hizo, que el salario
del hijo, era un aporte fundamental al sostenimiento del núcleo familiar.

Conforme a ello me permito reiterar las consideraciones que ha emitido la

referida Corporación, las cuales sirven como respaldo para las pretensiones
que se persiguen toda vez que a través de la sentencia T 326 del 04 de mayo
de 2011 se obtuvo que:

“3.2.2. Requisitos para obtener la pensión de sobrevivientes y el

alcance del requisito de la dependencia económica.

“El derecho a la seguridad social está contemplado en los artículos 48, 49 y

365 de la Constitución Política de Colombia, como un derecho irrenunciable
de toda persona y como un servicio público inherente a la finalidad social del
Estado, el cual debe asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes
del territorio nacional con sujeción a los principios de eficiencia,
universalidad, solidaridad y progresividad.

“Al respecto, la Corte en Sentencia T-049 del 31 de enero de 2002, M.P.

Marco Gerardo Monroy Cabra, indicó que la categoría constitucional de la
seguridad social implica que tal derecho está constituido a su vez por varias
expresiones entre las que se encuentra el derecho a pensión en sus
diferentes modalidades, las cuales incluyen la pensión de
sobrevivientes. (Negrilla fuera de texto).

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“A pesar de que la Ley 100 de 1993 no contempla una definición sobre la

pensión de sobrevivientes, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha
desarrollado este concepto. Al respecto, la Sentencia C-1094 de
2003[4]declaró:

“”La Constitución Política consagra una serie de mandatos referentes a la

naturaleza, cobertura y efectos de la seguridad social. En el artículo 48 la
define como un servicio público de carácter obligatorio, que se prestará bajo
la dirección, coordinación y control del Estado, con sujeción a los principios
de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la
ley. Dispone igualmente la Carta que la seguridad social es un derecho
irrenunciable que se garantiza a todos los habitantes (art. 48).

”Por su parte, el legislador ha dispuesto que el sistema general de pensiones

tiene por objeto garantizar a la población, el amparo contra las
contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el
reconocimiento de las pensiones y prestaciones que se determinan en ley,
así como propender por la ampliación progresiva de cobertura a los
segmentos de población no cubiertos con un sistema de pensiones.

“”La pensión de sobrevivientes constituye entonces uno de los mecanismos

instituidos por el legislador para la consecución del objetivo de la seguridad
social antes mencionado. La finalidad esencial de esta prestación social
es la protección de la familia como núcleo fundamental de la sociedad, de
tal suerte que las personas que dependían económicamente del
causante puedan seguir atendiendo sus necesidades de
subsistencia4, sin que vean alterada la situación social y económica
con que contaban en vida del pensionado o afiliado que ha fallecido5.
Por ello, la ley prevé que, en aplicación de un determinado orden de
prelación, las personas más cercanas y que más dependían del causante y
compartían con él su vida, reciban una pensión para satisfacer sus
necesidades “

”En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia. Para

esa Corporación, "no puede hacerse abstracción del sentido mismo y
finalidad de la institución de la pensión de sobrevivientes que busca
precisamente impedir que quien haya convivido permanente, responsable y
efectivamente, y prestado apoyo afectivo a su pareja al momento de su
muerte, se vea abocado a soportar aisladamente las cargas, tanto materiales
como espirituales, que supone su desaparición".

“”Según lo dispuesto por las normas vigentes, la pensión de sobrevivientes

se reconoce tanto en el régimen solidario de prima media con prestación
definida como en el de ahorro individual con solidaridad; para tal efecto, se

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deben cumplir las exigencias fijadas por el legislador, dentro del ámbito de
configuración que le corresponde.

Así mismo reitero las consideraciones resueltas en la Se sentencia c-336-08:

“En cuanto se refiere a la pensión de sobrevivientes, ésta constituye una de

las expresiones del derecho a la seguridad social consagrado en el artículo
48 de la Constitución, prestación que se genera a favor de las personas que
dependían económicamente de otra que fallece, con el fin de impedir que
deban soportar las cargas materiales y espirituales de su fallecimiento En
esa medida la sustitución personal responde a la necesidad de mantener a
sus beneficiarios, al menos el mismo grado de seguridad social y
económica con que contaban en vida del pensionado.

“Es indudable la importancia y la finalidad de la pensión de sobrevivientes,

pues la misma busca suplir la ausencia del apoyo económico del pensionado
o afiliado al momento de su deceso, evitando que su muerte se traduzca en
un cambio sustancial de las condiciones mínimas de subsistencia de las
personas beneficiarias de dicha prestación.

“Así, lo ha señalado la jurisprudencia constitucional en varios

pronunciamientos. En la sentencia C-111 del 22 de febrero de 2006, M.P.
Rodrigo Escobar Gil, se estableció:

“”Cualquier decisión administrativa, legislativa o judicial que desconozca esa

realidad, e implique por consiguiente la reducción de las personas a un
estado de miseria, abandono, indigencia o desprotección, debe ser
reiterada (sic) del ordenamiento jurídico por desconocer la protección
especial que la Constitución le otorgó al mínimo vital y a la dignidad humana
como derechos inalienables de la persona, y a los principios constitucionales
de solidaridad y protección integral de la familia, como soportes esenciales
del Estado Social de Derecho.

“De igual manera, se ha indicado que a pesar de ser una prestación de

naturaleza económica puede ser protegida a través de la acción de tutela, en
la medida que busca lograr en favor de las personas que se encuentran
involuntariamente en circunstancias de debilidad manifiesta- originada en
diferentes razones de tipo económico, físico o mental y que requieren de un
tratamiento diferencial positivo o protector -, un trato digno y justo, por parte
de la entidad que debe reconocer y pagar la pensión.

“Por su parte, la Ley 100 de 1993 en sus artículos 46, 47 y 48 establece

quienes son beneficiarios de la pensión de sobrevivientes y reconoce como
beneficiarios al cónyuge o compañero permanente supérstite y a los hijos

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menores, estudiantes e impedidos del asegurado fallecido, mientras

permanezcan estudiando o en estado de invalidez respectivamente y, a falta
de todos ellos, se contempla a los padres del causante, quienes para
acceder al derecho pensional deben reunir 2 requisitos a saber, i) que no
exista un beneficiario con mejor derecho y, ii) que demuestre dependencia
económica con el causante.

“Específicamente, el literal d) del artículo 47 de la mencionada normativa

señala que a falta de cónyuge, compañero o compañera permanente e hijos
con derecho, serán beneficiarios los padres del causante. Inicialmente, este
artículo prescribía que para que los padres del pensionado o afiliado tuvieran
derecho a la pensión de sobrevivientes debía acreditarse, entre otras cosas,
que éstos dependieran en forma total y absoluta de éste último.

“Sin embargo, la Corte Constitucional, mediante sentencia C-111 de 2006,

declaró la inexequibilidad de la expresión de forma total y absoluta pues
exigir esto significaba en términos prácticos que el solicitante debía
encontrarse en situación de indigencia para que fuera procedente el
reconocimiento del derecho pensional, lo que desconocía de manera
flagrante el principio de proporcionalidad al sacrificar los derechos
fundamentales al mínimo vital y a la dignidad humana por alcanzar una cierta
austeridad del sistema de seguridad social en pensiones.

“A partir de la citada sentencia de constitucionalidad, la dependencia

económica que deben acreditar los padres para obtener la pensión de
sobrevivientes ante el fallecimiento de sus hijos puede ser parcial o total.

“Esta Corporación ha señalado que dicha dependencia se refiere a la

necesidad que tiene una persona del auxilio y protección de otro lo que
supone que el beneficiario tiene que encontrarse subordinado o supeditado
de manera cabal al ingreso que le brindaba el causante para salvaguardar
sus condiciones mínimas de subsistencia.

“De esta forma, la independencia económica hace alusión a tener la

autonomía necesaria para sufragar los costos de vida, sea a través de la
capacidad laboral o de un patrimonio propio o a la posibilidad de que dispone
un individuo para generarse un ingreso económico o disponer de una fuente
de recursos que le permitan asumir las necesidades básicas, y garantizarse
una vida en condiciones dignas y justas.

“En este sentido, para probar la dependencia económica no es necesario

demostrar la carencia total y absoluta de recursos al punto de llegar a la
desprotección, abandono, miseria o indigencia, sino que basta la
comprobación de la imposibilidad de mantener el mínimo existencial que les

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permita a los beneficiarios obtener los ingresos indispensables para subsistir

de manera digna.”

Todo lo anterior sirve como fundamento para interponer el presente recurso

de apelación en contra de la providencia emitida por el Despacho el 13 de
diciembre de 2018 y notificada el 18 de diciembre del mismo año toda vez
que entre a los anteriores apartes que se atraen a colación y las
motivaciones señaladas por la Señora Juez en sentencia, considera
humildemente la suscrita apoderada que no hay concordancia pues se ha
fallado en contra de mis defendidos teniendo como base una situación fáctica
en la cual “no se demostró la dependencia económica de los señores Jairo
Empireo Merchán Espitia y Gloria Cecilia Zaraza”

Es así que, conforme a las pruebas que esta parte llevó al proceso, se
esperaba dar al Despacho la dimensión que verdaderamente obedece a la
familia Merchán Zaraza en el sentido de que, como bien se demostró, es una
familia de varios recursos y grandes responsabilidades que sí dependía
económicamente de su hijo Jairo Eduardo Merchán y por el contrario
desvirtuar las razones y motivaciones que en su momento tuvo la Policía
Nacional para emitir la negatoria del reconocimiento del derecho toda vez
que se hayan fundadas en juicios que no fueron debidamente probados pues
desafortunadamente el Despacho resolvió considerar en su fallo que:

“De tal suerte que no queda duda para el Despacho que el señor Jairo
Empireo Merchán Espitia cuenta con un trabajo estable, que si bien su
salario presuntamente no es más que el salario mínimo legal mensual
vigente, también lo es que el fallecimiento Patrullero (R) Jairo Eduardo
Merchán Zaraza (q.e.p.d.) tenía obligaciones solo con sus padres y ello
había que demostrarse en el proceso; no obstante, el Despacho le haya la
razón a la entidad demandada por cuanto los demandantes tienen un
sustento económico para sobrevivir, así como bienes inmuebles a su
nombre, afirmación que no fue controvertida con pruebas fehacientes, que
condujeran a esta Sede Judicial a ordenar un restablecimiento del derecho”

Lo anterior es impertinente bajo el presupuesto de que se están teniendo

como pruebas certificados del Instituto Geográfico de Agustín Codazzi
cuando el único documento pertinente y conducente para probar la propiedad
es el Certificado de Tradición y Libertad, prueba que, como bien se ve, no fue
aportada por la accionada, aun cuando le corresponde a ella la carga de la
prueba en el sentido de desvirtuar que mis defendidos no tenían la
dependencia de su hijo en vida respecto de las presuntas propiedades que
nunca fueron relacionadas ni probadas como suyas en el curso del proceso.

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Por otro lado, la suscrita solicitó la práctica de los testimonios de los señores
Luis Carlos Muñoz Pardo, María Mercedes Rodríguez Sierra, Y Olga Yineth
Merchán Calderón con el objeto de que declararan sobre la dependencia y
ayuda económica que brindaba el joven Jairo Eduardo Merchán
Zaraza (q.e.p.d) a sus padres para el sostenimiento de todo el núcleo
familiar; respecto de las cuales el Despacho resolvió que dichas
responsabilidades correspondían meramente a un simple “pago de deudas
adquiridas” menos preciando las situaciones que al Estrado se elevaron en el
sentido de demostrar como el joven Jairo Eduardo en vida se hacía cargo de
la escolaridad y cuidados de sus hermanos menores así como de las
mayores responsabilidades que a su nombre pudiera atender en cuento al
sostenimiento de su hogar.

Ahora bien, de conformidad con el acervo probatorio al que me he referido

durante la sustentación del presente recurso, considero que se logró
demostrar en el curso del proceso sobre la importancia y necesidad que
significa para la familia Merchán Zaraza el reconocimiento de la pensión de
sobrevivientes que no sólo les asiste de hecho sino de derecho pues pese a
que a la fecha ninguno se encuentra percibiendo ingresos para su hogar,
haciendo más gravosa aún esta situación, es bien tenido en cuenta que para
la fecha de la muerte del joven Jairo Eduardo (q.e.p.d.) el ingreso a cargo del
padre de familia no era suficiente para la supervivencia de ésta haciéndose
necesario el apoyo de su hijo, razones que conllevan a afirmar que de
conformidad con el marco normativo y jurisprudencial esbozado es
concordante declarar el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes a mis
representados.

Finalmente, expongo que las aseveraciones y afirmaciones tenidas por la

demandada tanto en vía gubernativa como en lo contencioso no solo no son
ciertas, sino que a su vez no lograron ser demostradas durante el proceso
pues meramente se contestó a la demanda y no se contó con su
representación en ninguna de las audiencias llevadas a cabo a fin de
sustentar pertinentemente las consideraciones que en su momento elevaron
con relación a que “… se observa que los señores JAIRO EMPIREO
MECHÁN ESPITIA y GLORIA CECILIA ZARAZA, gozan de ingresos que los
perfilan en la actitud de bastarse a sí mismos para subvenir a sus
necesidades, situación que hace desaparecer la subordinación que predica la
norma legal…”

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Finalmente, es una realidad que la familia Merchán Zaraza dependía

sumamente de la ayuda económicamente de su hijo Jairo Eduardo Merchán
(q.e.p.d.), y que de conformidad con los preceptos normativos, les asiste el
derecho al reconocimiento de pensión de sobrevivientes, para que en
consecuencia no se desconozca ni vulnere el derecho que tienen los
demandantes-

Solicito a la señora juez tenga por presentado este escrito, se sirva admitirlo,
y por formalizado el RECURSO DE APELACION contra la Sentencia
proferida por su Despacho el día 13 de diciembre de 2018, notificada por
correo electrónico el 18 de diciembre de 2018, concederlo ante el Honorable
Tribunal, a fin de que dicha Corporación REVOQUE EN SU INTEGRIDAD y
en consecuencia se acceda a las pretensiones de la demanda.

De la Señora Juez,

MARIA ESPERANZA PIRACÓN MEDINA

C.C. No. 46. 660. 064 de Duitama.
T.P. No. 51. 678 del C.S. de la J.

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