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Magistrado Ponente:
LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
1. Hechos
1
Cfr. Acción de tutela (folios 1 a 31) y Resolución 047 de 2017 (folios 58 a 60).
2
Folios 847 a 902.
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
1.5. Mediante Resolución 047 del 6 de abril de 2017, el Presidente del Concejo
Distrital de Cartagena de Indias resolvió declarar la cesación en sus funciones
del concejal Carlos Alberto Barrios Gómez, al considerar que (i) se encontraba
inmerso en la inhabilidad sobreviniente consistente en haber sido declarado
fiscalmente responsable, así como que (ii) si bien ya se había cancelado el valor
de la sanción impuesta, lo cierto es que según una interpretación sistemática del
artículo 6° de la Ley 190 de 1995, cuando “la inhabilidad sobreviniente se
produce por dolo o culpa del encartado, hay falta absoluta de inmediato”6.
1.8. A través de Resolución 052 del 8 de abril de 2017, el Presidente del Concejo
Distrital de Cartagena de Indias decidió no acceder al recurso de reposición
presentado por Carlos Alberto Barrios Gómez, al estimar que (i) no había lugar
a adelantar un procedimiento administrativo para ejecutar un deber legal, como
lo es hacer efectiva una inhabilidad sobreviniente por responsabilidad fiscal, y
que (ii) el pago de la sanción impuesta no tiene efectos retroactivos, por lo que
3
Cabe resaltar que ante la interposición por parte del actor de un recurso de reposición y de una solicitud de
nulidad, las cuales fueron decididas de manera desfavorable a sus intereses, la providencia de responsabilidad
fiscal sólo quedó en firme el 23 de marzo de 2017 (folios 844 a 846).
4
Folio 905.
5
Folios 45 a 48, 51 a 52 y 55 a 56.
6
Folios 58 a 60.
7
Folios 61 a 86.
8
Folios 88 a 90.
2
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
2. Demanda y pretensiones
2.2. En este sentido, el actor reprochó que al haberse demostrado que se había
cancelado el valor total de la sanción impuesta por la Contraloría de Cartagena
de Indias, el Concejo de la ciudad hubiera optado por una hermenéutica literal
de las normas que regulan la inhabilidad derivada de la declaración de
responsabilidad fiscal, sin consultar el efecto útil de las mismas, en especial del
parágrafo 1° del artículo 38 de la Ley 734 de 2002, que busca permitir que tal
situación sea superada con el pago de la obligación, así como que el amonestado
pueda continuar ejerciendo cargos públicos.
2.3. Por otra parte, en relación con la procedencia del amparo, el accionante
resaltó que si bien puede cuestionar las resoluciones 047 y 052 de 2017
expedidas por el Concejo Distrital de Cartagena de Indias a través del medio de
control de nulidad y restablecimiento del derecho, el mismo no es eficaz, porque
su trámite no tiene la celeridad suficiente para la protección urgente de sus
derechos fundamentales, máxime cuando el sustento económico de su familia
lo deriva principalmente de su cargo como concejal.
2.4. Con base en los anteriores fundamentos, el demandante pretendió que: (i)
se proteja su derecho fundamental al debido proceso administrativo y de contera
su prerrogativa a desempeñar cargos públicos; (ii) se dejen sin efectos las
resoluciones 047 y 052 de 2017 expedidas por el Concejo Distrital de Cartagena
de Indias; y que, en consecuencia, (iii) sea reintegrado al cargo de concejal para
finalizar su período constitucional comprendido entre los años 2016 y 2019.
9
Folios 123 a 126.
10
Cfr. Acta individual de reparto visible en el folio 129.
11
Folios 1 a 31 y 1021 a 1023.
12
Sobre el particular, el actor sostuvo que se restringió su derecho de defensa a la posibilidad de interponer el
recurso de reposición, ignorando que debió iniciarse un trámite administrativo en el que se le permitiera
presentar descargos y recusaciones, así como aportar y controvertir pruebas.
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Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
3.5. A través de auto 124 del 27 de febrero de 201820, al advertir que los fallos
en examen por este Tribunal habían sido dejados sin efectos por la Sala de
Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia, esta Sala de Revisión dispuso:
(i) abstenerse de pronunciarse de fondo dentro del proceso de la referencia; (ii)
remitir el expediente T-6.447.422 al Juzgado Cuarto Penal Municipal con
Funciones de Control de Garantías de Cartagena de Indias para que, previa
13
Folios 130 a 131.
14
Folios 380 a 398.
15
Folio 405.
16
Folios 412 a 430.
17
Folios 685 a 704.
18
Cabe resaltar que la designación del ciudadano Wilson Toncel Ochoa como concejal se debió a las decisiones
adoptadas dentro del proceso de tutela T-6344724, en el que los jueces de instancia consideraron que ante la
vacancia generada por el retiro del cargo de Carlos Alberto Barrios Gómez, era procedente que el siguiente en
la lista del mismo partido asumiera la curul.
19
Folios 557 a 567. El expediente de la referencia fue analizado por la Sala de Selección de Tutelas Número
Uno en razón de la insistencia presentada por el magistrado Alejandro Linares Cantillo, quien solicitó su
escogencia para revisión, entre otros, con base en los criterios de necesidad de: (i) pronunciarse sobre una
determinada línea jurisprudencial (régimen de inhabilidades sobrevinientes por fallos de responsabilidad fiscal),
y de (ii) fijar el alcance de un derecho fundamental (acceso a cargos públicos cuando se paga la sanción
pecuniaria impuesta en un fallo fiscal) (Folios 553 a 555).
20
M.S. Luis Guillermo Guerrero Pérez (Folios 823 a 825).
4
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
4. Contestación de la demanda
5.2. Por su parte, el ciudadano Wilson Toncel Ochoa pidió que se declare la
improcedencia de la acción de tutela, puesto que: (i) la salvaguarda de los
intereses del actor debe procurarse a través de los mecanismos disponibles ante
la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, y (ii) el amparo trata de un
asunto eminentemente litigioso, comoquiera que es claro que las decisiones del
Concejo Distrital de Cartagena de Indias fueron adoptadas conforme al derecho
positivo y lo que se pretende es plantear tesis alternativas sin sustento alguno
en la normatividad vigente 24. Igualmente, el interviniente sostuvo que en el
presente asunto se configura el fenómeno de cosa juzgada constitucional, así
como un abuso de los medios judiciales disponibles, en tanto que:
21
Folios 837 a 838.
22
Folios 909 a 919.
23
Folios 844 a 846.
24
Folios 963 a 976.
25
El interviniente se refiere a las acciones de tutela contenidas en los expedientes T-6431093, T-6452661, T-
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Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
6. Decisiones de instancia
6
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
1. Competencia
Esta Sala es competente para revisar las decisiones proferidas dentro del
expediente de la referencia, con fundamento en los artículos 86 y 241.9 de la
Constitución Política34.
(ii) Al tenor del artículo 38 del Decreto 2591 de 1991 38, la Corte ha
comprendido la temeridad de dos formas, a saber: (a) “según la
33
Folios 1269 a 1316.
34
“Artículo 86. (…) El fallo, que será de inmediato cumplimiento, podrá impugnarse ante el juez competente
y, en todo caso, éste lo remitirá a la Corte Constitucional para su eventual revisión (…).” // “Artículo 241. A
la Corte Constitucional se le confía la guarda de la integridad y supremacía de la Constitución, en los estrictos
y precisos términos de este artículo. Con tal fin, cumplirá las siguientes funciones: (…) 9. Revisar, en la forma
que determine la ley, las decisiones judiciales relacionadas con la acción de tutela de los derechos
constitucionales (…)”.
35
Cfr. Sentencias T-380 de 2013, T-680 de 2013 y T-529 de 2014 (M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez).
36
“Artículo 3°. Principios. El trámite de la acción de tutela se desarrollará con arreglo a los principios de
publicidad, prevalencia del derecho sustancial, economía, celeridad y eficacia”.
37
Sentencia T-529 de 2014 (M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez).
38
“Artículo 38. Actuación Temeraria. Cuando, sin motivo expresamente justificado, la misma acción de tutela
sea presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces o tribunales, se rechazarán o
decidirán desfavorablemente todas las solicitudes. // El abogado que promoviere la presentación de varias
acciones de tutela respecto de los mismos hechos y derechos, será sancionado con la suspensión de la tarjeta
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Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
2.2. Con todo, debe tenerse en cuenta que este Tribunal ha expresado que no se
configura cosa juzgada constitucional o temeridad cuando se presenta una
segunda solicitud de amparo en la que se alegan elementos fácticos o jurídicos
desconocidos por el actor al momento de interponer la primera acción de
tutela40.
2.4. En concreto, si bien la Sala observa que en todos los asuntos se ponen de
presente la posible afectación de los derechos fundamentales de Carlos Alberto
Gómez Barrios con ocasión de su sanción fiscal y/o su posterior retiro del
Concejo Distrital de Cartagena de Indias, lo cierto es que42:
profesional al menos por dos años. En caso de reincidencia, se le cancelará su tarjeta profesional, sin perjuicio
de las demás sanciones a que haya lugar”.
39
Sentencia T-380 de 2013 (M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez).
40
Cfr. Sentencia T-560 de 2009 (M.P Gabriel Eduardo Mendoza Martelo). En este sentido, en la Sentencia T-
280 de 2017 (M.P. José Antonio Cepeda Amarís), se recordó que “la Corte ha delimitado también supuestos
en los que una persona puede interponer varias acciones de tutela sin que sean consideradas temerarias, esto
tiene lugar cuando i) ocurre un hecho nuevo y, ii) si no existe un pronunciamiento de fondo sobre las
pretensiones en la jurisdicción constitucional”.
41
Supra I, 5.2.
42
Cfr. Información de las bases de datos virtuales de la Rama Judicial (aplicativo de consulta de procesos Siglo
XXI) y de la Corte Constitucional.
43
El proceso T-6431093 fue tramitado por el Juzgado Tercero Penal Municipal con Función de Control de
Garantías de Cartagena de Indias y el amparo fue declarado improcedente.
44
El proceso T-6452661 fue tramitado por el Juzgado Séptimo Civil Municipal de Cartagena de Indias y el
amparo fue declarado improcedente.
45
El proceso T-6452663 fue tramitado por el Juzgado Séptimo Civil Municipal de Cartagena de Indias y el
amparo fue declarado improcedente.
8
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
2.5. De otro lado, para esta Corporación que el accionante haya planteado una
tesis similar a la defendida en este trámite tutelar en las demandas de nulidad
que presentó frente a los actos del Concejo Distrital de Cartagena de Indias y
de la Contraloría de la misma ciudad48, no tiene la vocación de generar la
existencia de cosa juzgada constitucional, ya que, además de encontrarse en
trámite dichas causas, no se tratan de procesos de tutela sino contenciosos
administrativos.
- Legitimación en la causa
46
La acción de tutela correspondiente al proceso T-6566054 fue tramitada en primera y segunda instancia
respectivamente por el Juzgado Cuarto Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de Cartagena
de Indias y por el Juzgado Primero Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de la misma ciudad,
siendo denegada por ambas autoridades judiciales.
47
Cfr. Auto del 9 de junio de 2017 proferido por el Juzgado Cuarto Penal Municipal con Funciones de Control
de Garantías de Cartagena de Indias (Cfr. Folio 968).
48
Procesos números: 13-001-33-33-010-2017-00226-00 y 13-001-23-33-000-2017-00606-00.
49
“Por el cual se reglamenta la acción de tutela consagrada en el artículo 86 de la Constitución Política.”
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Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
- Inmediatez
10
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
3.7. En este sentido, esta Sala advierte que el amparo examinado satisface el
presupuesto de inmediatez, ya que fue interpuesto el 24 de abril de 201758, esto
es, dentro del mes siguiente a la expedición de las resoluciones 047 y 052
cuestionadas en la demanda, las cuales fueron proferidas respectivamente por
el Concejo Distrital de Cartagena de Indias los días 6 y 8 del mismo mes y año
mencionados59.
- Subsidiariedad
3.8. Esta Corporación ha sostenido que es obligación del juez que estudia la
procedencia de la acción de tutela tener en cuenta que esta es un mecanismo
sumario y preferente creado para la protección de los derechos fundamentales,
que se caracteriza por ser residual o supletorio, obedeciendo a la necesidad de
preservar las competencias atribuidas por el legislador a las diferentes
autoridades a partir de los procedimientos ordinarios o especiales, en los que
también se protegen prerrogativas de naturaleza constitucional60. En
consecuencia, el recurso de amparo no puede convertirse en un instrumento
alternativo, sustitutivo, paralelo o complementario de las diversas vías
existentes en el ordenamiento jurídico, salvo que las mismas sean ineficaces, no
idóneas o se configure un perjuicio irremediable61.
3.9. Descendiendo al caso en estudio, la Sala advierte que el actor podía acudir,
como en efecto lo hizo62, ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo
para satisfacer las pretensiones alegadas ante el juez constitucional. En
concreto, a través de los medios de control de nulidad y restablecimiento del
derecho y de nulidad electoral63, se pueden cuestionar las decisiones del
Concejo Distrital de Cartagena de Indias y de la Contraloría de la misma ciudad
que dan origen a la presunta vulneración de los derechos del accionante, así
como obtener las reparaciones respectivas.
Rodrigo Escobar Gil), T-016 de 2006 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa), T-158 de 2006 (M.P. Huberto
Antonio Sierra Porto), T-018 de 2008 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T-491 de 2009 (M.P. Luis Ernesto Vargas
Silva) y T-719 de 2013 (M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez).
58
Supra I, 2.
59
Supra I, 1.
60
Al respecto, ver, entre otras, las sentencias T-129 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), T-335 de
2009 (M.P. Juan Carlos Henao Pérez), SU-339 de 2011 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto) y T-664 de 2012
(M.P. Adriana María Guillén Arango).
61
Cfr. Sentencia T-833 de 2014 (M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez).
62
Como lo indicó el interviniente Wilson Toncel Ochoa, el accionante acudió a los medios de control de nulidad
y restablecimiento del derecho (proceso 13-001-33-33-010-2017-00226-00), así como de nulidad electoral
(proceso 13-001-23-33-000-2017-00606-00), procurando la salvaguarda de sus intereses con ocasión de su
declaración como responsable fiscal y posterior desvinculación del Concejo Distrital de Cartagena.
63
Cfr. Artículos 138 y 139 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
64
Artículo 180 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
65
Artículos 180 a 181 y 211 a 222 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
66
Artículo 182 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
67
Artículos 242 a 247 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
11
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
3.11. Con todo, este Tribunal considera que la acción de tutela de la referencia
se torna procedente como mecanismo transitorio, en los términos del artículo 8º
del Decreto 2591 de 199169, pues a pesar de que los referidos instrumentos
judiciales contenciosos administrativos se encuentran en curso en atención a las
demandas interpuestas por el actor70, lo cierto es que, en caso de verificarse las
irregularidades en el retiro del demandante de su curul de concejal según se
alega en el amparo71 y ante las limitaciones propias de los períodos
institucionales de las corporaciones públicas de elección popular 72, el
accionante estaría perdiendo con el trascurso de los días la oportunidad de
ocupar su plaza como representante de los ciudadanos de Cartagena de Indias
y, con ello, afectándose irremediablemente su derecho desempañar de manera
efectiva cargos públicos 73.
68
Artículos 229 a 241 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
69
“Artículo 8. La tutela como mecanismo transitorio. Aun cuando el afectado disponga de otro medio de
defensa judicial, la acción de tutela procederá cuando se utilice como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremediable. // En el caso del inciso anterior, el juez señalará expresamente en la sentencia que su
orden permanecerá vigente sólo durante el término que la autoridad judicial competente utilice para decidir
de fondo sobre la acción instaurada por el afectado. // En todo caso el afectado deberá ejercer dicha acción
en un término máximo de cuatro (4) meses a partir del fallo de tutela. // Si no se instaura, cesarán los efectos
de éste. // Cuando se utilice como mecanismo transitorio para evitar un daño irreparable, la acción de tutela
también podrá ejercerse conjuntamente con la acción de nulidad y de las demás precedentes ante la
jurisdicción de lo contencioso administrativo. En estos casos, el juez si lo estima procedente podrá ordenar
que no se aplique el acto particular respecto de la situación jurídica concreta cuya protección se solicita,
mientras dure el proceso”.
70
Cfr. Procesos: 13-001-33-33-010-2017-00226-00 y 13-001-23-33-000-2017-00606-00.
71
Supra I, 2.
72
Cfr. Artículo 312 de la Constitución, en el cual se indica que el período de los concejales es de cuatro años.
73
En torno al derecho a desempeñar cargos públicos pueden consultarse las sentencias T-324 de 1994 (M.P.
Eduardo Cifuentes Muñoz), C-955 de 2001 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra), T-510 de 2006 (M.P. Álvaro
Tafur Galvis), T-232 de 2014 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) y SU-011 de 2018 (M.P. Diana Fajardo
Rivera y Gloria Stella Ortiz Delgado).
12
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
4.2. Para resolver dicho problema jurídico, la Sala: (i) reseñará brevemente el
alcance dado por este Tribunal al derecho al debido proceso administrativo;
luego, (ii) estudiará el trámite a desarrollar frente a la posible configuración de
una inhabilidad sobreviniente derivada de la condena por responsabilidad fiscal
a un funcionario público; y finalmente, (iii) analizará las particularidades del
caso en examen.
74
Este capítulo fue elaborado teniendo como referencia las sentencias T-688 de 2014 y T-288A de 2016 (M.P.
Luis Guillermo Guerrero Pérez).
75
Sentencia C-540 de 1997 (M.P. Hernando Herrera Vergara).
76
Ver las Sentencias C-053 de 1993 (M.P. José Gregorio Hernández Galindo) y C-259 de 1995 (M.P. Hernando
Herrera Vergara).
77
Sentencia T-467 de 1995 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa).
78
Sentencia T-957 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo).
79
Cfr. Sentencias T-442 de 1992 (M.P. Simón Rodríguez Rodríguez) y C-980 de 2010 (Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo).
13
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
6.1. La Ley 610 de 200084 estableció que los funcionarios públicos encargados
de ejercer la gestión fiscal85 son responsables por los daños causados al erario
80
Ley 1437 de 2011.
81
Cfr. Sentencia T-688 de 2014 (M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez).
82
M.P. Huberto Antonio Sierra Porto.
83
Sentencia T-010 de 2017 (M.P. Alberto Rojas Ríos).
84
“Por la cual se establece el trámite de los procesos de responsabilidad fiscal de competencia de las
contralorías”.
85
De conformidad con el artículo 3 de la Ley 610 de 2000, “se entiende por gestión fiscal el conjunto de
actividades económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los servidores públicos y las personas de
derecho privado que manejen o administren recursos o fondos públicos, tendientes a la adecuada y correcta
adquisición, planeación, conservación, administración, custodia, explotación, enajenación, consumo,
adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes públicos, así como a la recaudación, manejo e
inversión de sus rentas en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujeción a los principios de
14
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
6.4. Así las cosas, cuando una persona es condenada por responsabilidad fiscal
queda inhabilitada para ejercer cargos públicos de cinco a diez años
dependiendo el monto económico del daño causado al Estado. No obstante, la
Sala resalta que si bien dicha sanción afecta de manera grave el derecho a ejercer
cargos públicos, lo cierto es que ha sido encontrada constitucional en el
entendido de que el interesado (i) puede acceder a la función pública si supera
15
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
6.8. Así pues, (i) ante la inexistencia de una disposición especial que determine
el trámite a seguir cuando se pueda presentar una inhabilidad sobreviniente
derivada de la declaratoria de responsabilidad fiscal de un funcionario público,
(ii) la inaplicabilidad de la normatividad general en dichos casos, y (iii) teniendo
en cuenta que le legislador estableció la posibilidad de superar la mencionada
situación mediante el pago de la sanción como mecanismo para evitar la
afectación del derecho a acceder a cargos públicos, este Tribunal considera que
para atender tal vacío legal y garantizar el efecto útil de lo dispuesto en el
92
Cfr. Sentencia C-101 de 2018 (M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado).
93
“Por la cual se dictan normas tendientes a preservar la moralidad en la administración pública y se fijan
disposiciones con el fin de erradicar la corrupción administrativa”. “Artículo 6. En caso de que sobrevenga
al acto de nombramiento o posesión alguna inhabilidad o incompatibilidad, el servidor público deberá
advertirlo inmediatamente a la entidad a la cual preste el servicio. // Si dentro de los tres (3) meses siguientes
el servidor público no ha puesto final a la situación que dio origen a la inhabilidad o incompatibilidad,
procederá su retiro inmediato, sin perjuicio de las sanciones a que por tal hecho haya lugar”.
94
Cfr. Sentencia C-619 de 2002 (M.P. Jaime Córdoba Triviño y Rodrigo Escobar Gil). En esta providencia se
explicó que la responsabilidad fiscal sólo puede ser imputable a título de dolo o culpa grave, porque “el criterio
normativo de imputación no puede ser mayor al establecido por la Constitución Política en el inciso 2° de su
artículo 90 para el caso de la responsabilidad patrimonial de los agentes frente al Estado”.
95
M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
16
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
(iii) Una vez escuchadas las partes y analizadas las pruebas, la autoridad
debe adoptar la decisión que en derecho corresponda, la cual debe ser
motivada y atender a todas las peticiones planteadas en debida forma100.
6.10. Así las cosas, siguiendo el desarrollo jurisprudencial de las garantías del
derecho al debido proceso administrativo y lo estipulado en la Ley 1437 de
2011, la Sala considera que para establecer la procedencia o no del retiro de un
funcionario público ante la posible configuración de una inhabilidad
sobreviniente debido a su condena por responsabilidad fiscal, es necesario
iniciar un procedimiento administrativo, en el cual se debe informar del
comienzo de la actuación al interesado para que ejerza en un plazo razonable su
derecho de defensa y contradicción102.
96
Reproducida en el parágrafo 1º del artículo 42 de la Ley 1952 de 2019, “Por medio de la cual se expide el
código general disciplinario se derogan la ley 734 de 2002 y algunas disposiciones de la ley 1474 de 2011,
relacionadas con el derecho disciplinario”.
97
“Artículo 34. Procedimiento administrativo común y principal. Las actuaciones administrativas se sujetarán
al procedimiento administrativo común y principal que se establece en este Código, sin perjuicio de los
procedimientos administrativos regulados por leyes especiales. En lo no previsto en dichas leyes se aplicarán
las disposiciones de esta Parte Primera del Código”.
98
Cfr. Artículos 35 a 38 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
99
Cfr. Artículos 35 y 40 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
100
Cfr. Artículo 42 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
101
Cfr. Artículos 74 y 82 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
102
El derecho de defensa y contradicción fue definido en la Sentencia T-051 de 2016 (M.P. Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo) como la prerrogativa reconocida a toda persona “de ser oída, de hacer valer las propias
razones y argumentos, de controvertir, contradecir y objetar las pruebas en contra y de solicitar la práctica y
evaluación de las que se estiman favorables, así como ejercitar los recursos que se le otorgan”.
17
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
6.11. En torno a esta última prerrogativa, este Tribunal estima que permitir su
ejercicio es de suma importancia en aquellos eventos en los que se pueda
presentar una posible inhabilidad sobreviniente ante una condena fiscal, pues,
dentro del traslado correspondiente, el funcionario puede demostrar, por
ejemplo, que:
(i) Pagó la sanción, evento en el que, en virtud del parágrafo 1° del artículo
38 de la Ley 734 de 2002, el cual señala que la inhabilidad por
responsabilidad fiscal cesa “cuando la Contraloría competente declare
haber recibido el pago”, se deberá dar por finalizado la actuación por
carencia de objeto y, por ende, no retirar del servicio al trabajador; o
6.13. En suma, en los casos en los cuales la administración considere que uno
de sus trabajadores puede estar inmerso en una inhabilidad sobreviniente por
haber sido declarado fiscalmente responsable, solo podrá proceder a su
desvinculación una vez le haya otorgado la oportunidad de expresar sus
opiniones y valorado las mismas junto con las pruebas allegadas a la actuación
correspondiente.
7. Caso concreto
103
Cfr. Sentencia C-101 de 2018 (M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado).
104
Sentencia C-509 de 1994 (M.P. Hernando Herrera Vergara). En esta providencia la Corte se pronunció sobre
el régimen de inhabilidades de los funcionarios y empleados de la Rama Jurisdiccional contenido en el artículo
6 del Decreto 1888 de 1989, el cual fue cuestionado por presuntamente permitir el retiro del cargo de los
trabajadores judiciales sin adelantar un debido proceso, frente a lo cual, se señaló que “la norma demandada a
juicio de la Corporación no viola el debido proceso ni la presunción de inocencia de que trata el artículo 29
de la Constitución Nacional, pues previamente a la declaratoria de insubsistencia, se le garantiza a quien se
encuentra incurso en supuesta inhabilidad, la plena observancia de las formalidades propias del respectivo
proceso y del derecho de defensa, que una vez finalizado, conduzca a absolverlo de los cargos formulados en
su contra o a la insubsistencia motivada, frente a las causales de que trata el precepto demandado”.
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Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
105
Supra I, 2.
106
Supra I, 4.
107
Supra I, 5.2.
108
Supra I, 6.
109
Supra II, 3.8. a 3.12.
110
Supra II, 6.
111
Supra I, 1.5.
112
Supra II, 5.6. y 6.4.
113
Supra II, 6.3.
114
Supra I, 1.4.
115
Supra I, 1.5. y 1.8.
116
Supra I, 11.
19
Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
(i) Suspenderá los efectos de las resoluciones 047 y 052 de 2017 expedidas
por el Concejo Distrital de Cartagena de Indias que dispusieron el retiro del
accionante de su cargo de concejal hasta que finalicen los procesos
contenciosos administrativos que se encuentran en curso para cuestionar
tales decisiones; y
7.6. Por lo demás, la Corte considera pertinente aclarar que los honorarios
dejados de devengar por el ciudadano Carlos Alberto Barrios Gómez mientras
estuvo desvinculado del Concejo Distrital de Cartagena de Indias, así como las
reparaciones o indemnizaciones que puedan resultar procedentes, deberán ser
pretendidas ante los jueces contenciosos administrativos en los procesos en
curso, pues debido a la transitoriedad del amparo en esta ocasión, el mismo
opera como mecanismo paliativo de las afectaciones a los derechos
fundamentales, pero no como un instrumento resarcitorio de los perjuicios
causados.
7.7. Asimismo, esta Corporación estima necesario precisar que el hecho de que
Wilson Toncel Ochoa hubiera accedido al cargo de concejal en cumplimiento
de un fallo de tutela118, no impide que sea retirado del cargo en acatamiento de
esta decisión, comoquiera que el presupuesto que tuvieron los jueces de
instancia en dicho proceso de amparo para ordenar que se le asignara una curul
en el Concejo Distrital de Cartagena de Indias, fue la desvinculación de Carlos
Alberto Barrios Gómez de la misma corporación, la cual por medio de esta
sentencia se deja temporalmente sin efectos.
III. DECISIÓN
RESUELVE
117
Supra II, 3.8. a 3.12.
118
Ver pie de página 18.
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Ref.: Expediente T-6.447.422
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez
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