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En cada rama del derecho positivo se estudia la doctrina de las fuentes del derecho, es decir, se
describen las fuentes por ejemplo del derecho civil, del derecho penal, entre otros, de un
determinado ordenamiento jurídico positivo. Pero además de la descripción de las fuentes que
rigen en cada ordenamiento jurídico, podemos hacer también una teoría general de la fuente, es
decir, una clasificación topológica de las fuentes, independientemente de cuál sea la situación
concreta de cada ordenamiento jurídico positivo: esto es lo que se llama “Teoría de las Fuentes del
Derecho”
1. El Sentido Formal.
2. El Sentido Material.
3. El Sentido Histórico.
Pero el hecho de que una ley sea ley en sentido formal, es decir, las circunstancias de que en la
formación de la ley se halla seguido el procedimiento pautado en la constitución no dice nada
acerca del contenido de esa ley. El problema de si la ley es eficaz, o el problema de si la ley es justa
o injusta es un problema que no afecta su validez.
Finalmente, las FUENTES NO OBETIVADAS, seria lo que se llama en términos generales del
derecho, Derecho Natural, como también los llama ROSS: “La tradición de cultura”. Este último
término goza cada vez de mayor favor en la doctrina y en la teoría del derecho, por el hecho de
que alude a una circunstancia o a una situación concreta, y no confunde la problemática de las
fuentes con el espinoso problema del derecho natural entendido en un sentido metafísico.
2.1.- La Ley:
Es una norma jurídica aprobada por el poder legislado. Es decir, un precepto dictado por la
autoridad competente, en el que se manda o prohíbe algo en concordancia con la justicia, y para
el bien de los gobernados.
Justa: Que guarda la justicia distributiva y social. No es justa, por ejemplo; una ley de impuesto,
cuando impone cargas excesivas o repartidas sin proporción a las riquezas de los contribuyentes.
2.1.4.2.3.- Deben ser Posibles:
La ley debe ser posible, es decir, que ordinariamente no debe exigir actos heroicos. Sin embargo,
algunas leyes especiales para alguna clase de la sociedad, pueden exigirlos, ejemplo: El Código de
Justicia Militar, para los militares; y en casos de emergencia, extraordinarios, también pueden ser
obligados todos los ciudadanos a esa clase de actos, por ejemplo, en caso de ser invadida la nación
por el ejercito extranjero.
2.1.4.2.7.- Obligatoriedad:
La ley es obligatoria y coercible. El mandato de la ley impone un deber para obtener por si mismo,
de acuerdo a la ley natural y a las circunstancias concretas, la materia justa, y no limitarse a
sancionar con penas la trasgresión de sus normas de conducta. De ahí que exista una obligación
moral de obedecer el Derecho. Y también es coercible, es decir capaz de ser exigida por la fuerza
cuando no se cumple espontáneamente como medida necesaria, para asegurar el bien común
ante el egoísmo o la indolencia de los que no la cumplen voluntariamente.
2.1.5.- Procesos de Elaboración de La Ley Formal:
Se desarrollo a través de las siguientes etapas:
2.1.6.1.2.- Reglamentos:
Son actos con fuerza de ley emanados por el Poder Ejecutivo Nacional, según lo contemplado en el
Artículo 236 CRBV en su numeral 10: Es atribución del Presidente o Presidenta de la República
“Reglamentar total o parcialmente las leyes, sin alterar su espíritu, propósito y razón”, tal
atribución la deberá ejercer en Consejo de Ministros.
2.2.- Costumbres:
Se entiende por costumbre un modo de conducta que es generalmente seguido y que es vivido
como obligatorio. Es evidente pues que la primera forma del derecho ha sido la costumbre y que
esta costumbre fue brotando el derecho por obra de la autoridad judicial; ya que el poder judicial
precede siempre al legislador y el derecho ha evolucionado a partir de las desiciones judiciales.
Desde el Derecho Romano el Pretor y los Jurisconsultos decidían los casos individuales y acuerdos
con las reglas tradicionales de las costumbres. Esas reglas tradicionales fueron adaptadas y
desarrolladas según el espíritu tradicional para atender nuevas necesidades, con el correr del
tiempo fue consultándose y convirtiéndose en derecho.
Así pues la costumbre es el punto de partida de la evolución juridica y la primera fuente de
derecho.
2.2.2.2.- Prater Legin (Introductoria): Es la costumbre que funciona como fuente integradora del
derecho cuando no hay una disposición legal expresa, se explica la costumbre PRATER LEGIN que
viene a llenar una laguna de la ley. Esta costumbre se aplica ya sea que la legislación remita
expresamente a ella, ya sea en forma tácita, es decir, cuando los jueces la aplican para llenar un
vacío de legislación.
2.2.2.3.- Contra Legin (Derogativa): Es aquella que desarrolla un contenido contrario al derecho
legislado. Es en este caso donde se plantea verdaderamente el conflicto de la ley con el derecho
consuetudinario. La costumbre CONTRA LEGIN presenta dos aspectos:
Un Aspecto Positivo: Llamado desuetudo o desuso, mediante el cual una ley pierde eficacia por
falta de uso.
Un Aspecto Activo: Que es cuando la costumbre se forma independientemente del precepto legal
y produce su derogación por falta de vigencia. Es decir, se forma una costumbre contraria a la ley,
lo que trae como consecuencia la derogación de la ley por falta de vigencia.
2.2.3.- Importancia de las Costumbres como Fuente de Derecho en Venezuela:
En las sociedades modernas las costumbres como fuente independiente del derecho, es fuente
subsidiaria que solo regirá en defecto de la ley aplicable. Se trata de una costumbre imperativa,
que sin ser criticable no vincula necesariamente a los tribunales.
2.3.- La Jurisprudencia:
Es el conjunto de sentencias y decisiones dictadas por los tribunales, principalmente por el
Juzgado Jerárquicamente Superior dentro de la organización judicial de un país. Lo que constituye
la jurisprudencia es el Tribunal Supremo de Justicia.
2.4.- La Doctrina:
Es el conjunto de estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del derecho, ya sea
con el propósito puramente especulativo de sistematización de sus preceptos, ya con la finalidad
de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación o para criticarlo y proponer nuevas
normas en una labor de política legislativa. No es ley pero es invocada por las partes en los jueces
para avalar sus pretensiones. También la consultan los jueces para fundamentar la sentencia.