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El derecho internacional privado, es la rama del ordenamiento jurídico que se encarga del
estudio de las situaciones privadas internacionales, o sea, analiza las relaciones jurídicas que,
debido a las personas que intervienen por el objeto por el cual versan o por el modo en que son
producidas; no agotan sus consecuencias en una determinada esfera jurídica.
No es una parte del derecho internacional público, sino que es una disciplina autónoma
cuya denominación puede inducir a error; de ahí que, en ese sentido, sea necesario incidir, en las
dos notas que lo caracterizan: el calificativo de internacional, que implica que la realidad que
intenta regular se encuentra conectada con más de un ordenamiento jurídico; y, el calificativo de
privado, que convierte al derecho internacional privado en una rama del derecho que se encarga
de regular las relaciones internacionales de los individuos.
El desarrollo de las ideas básicas del derecho internacional privado es de utilidad, para
entender las implicaciones que desde el ámbito económico se enlazan con el mismo, así como
también la dualidad de ámbitos en que se desenvuelve, entre lo nacional e internacional; público
y privado.
El derecho internacional incluye tanto las normas consuetudinarias como los usos a los
que los estados han otorgado un consentimiento expreso o tácito y las disposiciones de los
tratados y convenciones ratificados. El derecho internacional está directa e intensamente
influenciado, aunque no se hace, por los escritos de juristas y publicistas, por instrucciones a los
agentes diplomáticos, por convenciones importantes incluso cuando no son ratificadas, y por
laudos arbitrales. Muchas teóricas consideran que las decisiones de la Corte Internacional de
Justicia y de ciertos tribunales nacionales, como los tribunales de prisiones, son parte del derecho
internacional. En muchos estados modernos, el derecho internacional es por costumbre o estatuto
considerado como parte de la ley o derecho nacional (o, como se suele llamar, municipal).
Además, los tribunales municipales interpretarán, si es posible, el derecho interno para dar efecto
al derecho internacional.
Debido a que no existe un cuerpo supranacional soberano para hacer cumplir el derecho
internacional, algunos teóricos más antiguos, como Thomas Hobbes, Samuel Pufendorf y John
Austin, han negado que sea una ley verdadera. Sin embargo, el derecho internacional se reconoce
como la ley en la práctica, y las sanciones por incumplimiento, aunque a menudo menos directas,
son similares a las del derecho interno; incluyen la fuerza de la opinión pública, la autoayuda, la
intervención de terceros estados, las sanciones de organizaciones internacionales como las
Naciones Unidas y, en última instancia, la guerra.
Los estados nacionales son fundamentalmente las entidades a las que se refiere el derecho
internacional, aunque en ciertos casos el derecho interno puede imponer obligaciones
internacionales a personas privadas, por ejemplo, la obligación de desistir de la piratería. Se han
impuesto nuevos derechos y obligaciones a las personas en el marco del derecho internacional
mediante las decisiones en los juicios por crímenes de guerra, así como el tratado que establece la
Corte Penal Internacional (ver crímenes de guerra), la convención de genocidio y la Declaración
de los Derechos Humanos. Derechos (ver Consejo Económico y Social).
DENOMINACION
Esta rama del derecho, Derecho Internacional Privado, es una de las que más
especulaciones causan, sobre todo en relación a su denominación, se dice que esta rama del
derecho se denomina DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, a partir de 1834, cuando el
tratadista norteamericano Joseph Story, emplea la expresión en su obra Commentaries on the
conflicto of laws ( Niboyet ), y que posteriormente fue utilizada por Schaeffner y Foelix, el
primero titula de esta manera su obra, en 1841.
Se hacen críticas en torno a esta denominación, sobre todo por el tratadista Niboyet, que
plantea que el objeto de esta materia "no es internacional, ni es privado".
Aunque hay argumentos a favor de la denominación, sobre todo aquellos que sostienen que
cuando se dice Derecho Internacional Privado se indica una diferencia radical con el Derecho
Internacional Público (Sánchez de Bustamante ), además, de que esta denominación se utiliza en
la mayor parte de libros, revistas, tratados, planes de estudio, etc.…,sosteniendo que esta
denominación se conserva por las siguientes razones:
c) No ha habido hasta la fecha una denominación con la suficiente aceptación que permita un
arraigo, que sustituya a la actual.
El derecho nace a la vida jurídica como respuesta a las distintas circunstancias sociales,
económicas, políticas, históricas e inclusive culturales, debido a una realidad con problemas a los
que se pretende enfrentar con soluciones jurídicas distintas, por ello se puede establecer que el
derecho internacional privado nace como necesidad de regular las relaciones jurídicas de los
individuos; en las que se transponen las fronteras.
En el mismo, existe igual número de Estados soberanos, cada uno con un sistema jurídico
distinto en cuanto a su contenido y alcance por las diferencias que existen entre su tipo de estado;
forma de Gobierno y política económica manifestada al exterior.
1. Factores políticos: consisten en la lucha por el poder, que determinó la división territorial
del mundo y son la base sobre la cual se sustenta la diversidad de sistemas jurídicos.
2. Factores jurídicos: se derivan de los factores políticos y se presentan como factores para
la existencia del derecho internacional privado, y se encuentra derivado por su diversidad
de sistemas jurídicos en el mundo; debido a la afectación o posible afectación que tiene
una relación concreta por la conexión con dos o más sistemas jurídicos.
3. Factores económicos: la actual realidad económica mundial, determina una
interdependencia y globalización de la economía, y los países no se encuentran aislados
en el mundo y por ende tampoco las personas que habitan sus territorios.
Este fenómeno es de compleja magnitud, pues también están incluidos los procesos
económicos de integración.
FINALIDADES Y CARACTERISTICAS
Procurar la armonía entre normas jurídicas de diversos estados que concurre en una sola
relación de derecho.
Obtener la seguridad de los derechos en el orden internacional, pues ésta es la forma de
garantizar los derechos fundamentales del hombre, en su persona, en sus bienes y en los
actos jurídicos que realiza; porque de no ser por las normas jurídicas del derecho
internacional privado el individuo no sabría a qué atenerse acerca de su estado civil,
capacidad, en general su persona, sus bienes y sus actos jurídicos cuando hubiese
elementos de conexión con preceptos jurídicos de más de un Estado.
Lograr la justicia a base de aplicación de derecho extranjero cuando sea necesario para
dar al sujeto interesado en la vigencia extraterritorial de la norma extranjera lo que le
corresponde.
Permitir el comercio jurídico conforme a las razones expuestas.
La expresión fuente (del latín, fons, fontis), significa manantial de agua que brota de la
tierra, y aplicada metafóricamente a la ciencia del derecho alude al origen de las normas jurídicas.
Oppenheim, dice: “que fuente de derecho es el nombre dado a un hecho histórico del cual nacen
reglas de comportamiento con fuerza legal”. Respecto al origen de las normas jurídicas, las
Fuentes pueden clasificarse en: reales, formales y materiales, clasificación que comparto con el
autor de esta clasificación Carlos Arellano García, ya que es la forma como nacen en nuestra
legislación las normas jurídicas.
LA COSTUMBRE
Es una manera de crear normas jurídicas internacionales que se caracterizan por ciertas
conductas del sujeto de derecho internacional privado, que llevan actos externos que hacen
presumir el consentimiento de los Estados.
LOS TRATADOS
JURISPRUDENCIA
Para que exista jurisprudencia internacional como fuente formal de derecho internacional
privado es importante la existencia de tribunales internacionales que tengan a su cargo la solución
de los conflictos que surgen con motivo de la vigencia espacial simultánea de normas jurídicas de
más de un Estado.
Los Estados poco se han preocupado por instituir reglas de solución de conflictos entre
normas jurídicas de más de un Estado, menor aún se ha preocupado de los órganos
jurisdiccionales encargados de aplicar esas reglas. Si bien es cierto que nuestro ordenamiento
legislativo interno contempla ciertos ordenamientos de aplicación en las ramas relacionadas al
derecho internacional privado, no se puede aseverar que sea un ordenamiento en donde su
aplicación sea de resultados óptimos, ya que nos encontramos con la carencia de normas jurídicas
de solución de conflictos interestatales de preceptos de derecho y luego con la carencia de estos
órganos para su aplicación. El Jurista español Conde y Luque inspirado en el “proetor peregrinus
romano” sugiere una institución con el nombre de “juez internacional” para incrementar la fuente
jurisprudencia internacional. Textualmente propone “... podría haber en cada Estado uno o varios
jueces de superior categoría, según lo exigiera la extensión territorial o las necesidades del
servicio, el cual reuniría en su persona la jurisdicción internacional, a ella exclusivamente
dedicado, perito en la legislación comparada y también en lenguas vivas, y adornado, en fin de
cuantas condiciones excepcionales quisiesen exigir para tan alto cargo las respectivas
soberanías...” y agrega “... de donde podría ir resultando una sabia y positiva jurisdicción
internacional”.
LEY
DOCTRINA
La doctrina pertenece a las fuentes indirectas y por ello su validez formal depende de otra
fuente formal (ley, tratados, costumbre o jurisprudencia), que le concede vigencia. Así por
ejemplo, el Artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, le permite a este
tribunal internacional decidir la controversia sometida conforme a la doctrina de los publicistas
de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las
reglas de derecho.
Para Quintín Alfonsin dice que la doctrina no es una fuente de derecho internacional
privado: “... las opiniones personales o colectivas de los juristas y hombres de ciencia no son
obligatorias por sí., sólo lo son cuando la conciencia social las reputa obligatorias convirtiéndolas
en normas del derecho”. Para él, la misión de la doctrina no es crear derecho, sino ofrecer sus
soluciones a la vida social para que ésta le confiera o no valor jurídico