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OBLIGACIONES SOLIDARIAS
1. CONCEPTO. CARACTERÍSTICAS
La solidaridad produce prácticamente el mismo resultado puede y debe, respectivamente, exigir o c u m p l i r la totalidad de
que la i n d i v i s i b i l i d a d . Pero esas categorías no son iguales n i
2 la prestación, sin perjuicio de u n posible ajuste de cuentas u l -
equivalentes, sólo producen efectos s i m i l a r e s . 3 terior entre los acreedores o deudores mediante el ejercicio de la
La solidaridad resulta de la voluntad de las partes o de la ley, llamada acción de regreso" . 8
mientras que la indivisibilidad viene de la naturaleza del objeto En ellas, cada u n o de los deudores debe toda la prestación y
de la deuda, por lo menos en general. De esta p r i m e r a diferen- cada u n o de los acreedores tiene derecho a percibir o reclamar
cia deriva u n a segunda: si uno de los deudores solidarios viene toda la prestación . 9
a morir, su obligación se divide entre sus herederos; si se t r a t a Las obligaciones solidarias constituyen u n a excepción al
del deudor de u n a cosa qux divisionem no recipit (que no admite principio general de la m a n c o m u n i d a d en las obligaciones con-
división), cada uno de sus herederos puede ser perseguido por el j u n t a s o de sujeto pasivo múltiple. Ello hace que deban ser i n -
todo, porque la modalidad de la obligación persiste tanto como terpretadas restrictivamente y que no pueda presumirse la so-
el objeto mismo que reste debido. Por otra parte, los efectos de l i d a r i d a d . Desde hace unos años se viene cuestionando esta
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la obligación indivisible varían según las causas diversas que limitación y hay quien propone que se recepte el principio inver-
pueden producir la i n d i v i s i b i l i d a d . 4 so y se deje de lado la veda de p r e s u m i r l a solidaridad, criterio
La solidaridad es u n concepto jurídico que, a p a r t i r de la que no compartimos.
mancomunación, posee u n efecto que, en síntesis, puede seña- La obligación m a n c o m u n a d a es solidaria, cuando la totali-
larse como " u n i d a d en l a prestación y pluralidad de vínculos" . 5 dad del objeto de ella puede, en v i r t u d del título constitutivo o
"La solidaridad tiene su fundamento en la idea del interés de u n a disposición de la ley, ser demandada por cualquiera de
común que h a existido al momento de la constitución de la obli- los acreedores o a cualquiera de los deudores . 11
gación a favor o a cargo de varias personas, lo c u a l h a pro- Las obligaciones solidarias se caracterizan por la existencia
vocado que todas ellas sean aglutinadas en pos de u n a mejor de dos o más acreedores, o dos o más deudores en u n a m i s m a
satisfacción de aquel interés común. De este modo, la solidari- obligación. O sea que los vínculos que ligan a los acreedores
dad contribuye a l a mejor consecución de dicho interés común, plurales o a los deudores plurales nacen de u n a sola fuente.
brindando a los acreedores mayor seguridad en torno al pago Ésta es u n a característica común a todas las obligaciones con-
que persiguen, y a los deudores facilidad en torno a él" . 6 j u n t a s y se la denomina " u n i d a d de causa": el deber de prestar
También se la h a definido como " u n a técnica que permite de todos los deudores o la pretensión de todos los acreedores
evitar la división de las deudas y de las acreencias" . 7 deriva del mismo hecho o título justificante. Si no fuera así, no
Posiblemente, la mejor definición que hayamos leído es la de podría hablarse de u n a sola obligación, sino de obligaciones dis-
Jordano Barea: "las obligaciones solidarias son aquellas obliga- tintas derivadas de fuentes d i s t i n t a s . 12
Certeramente se h a puntualizado que " l a nota característica conoce como derecho de elección. Pero no puede pretender obte-
de este tipo de obligación, además de presentar los caracteres ner dos veces l a m i s m a prestación . 16
propios de las obligaciones mancomunadas (pluralidad de suje- En palabras del maestro Diez Picazo, " l a relación externa de
tos, u n i d a d de objeto y de causa, y p l u r a l i d a d de vínculos), es los deudores con el acreedor aparece conformada por l a idea
que su e s t r u c t u r a provoca la creación de u n frente común de rectora de que cada u n o de los deudores solidarios, por sí solo e
acreedores y deudores, en donde cada u n o de esos sujetos puede individualmente, debe el entero objeto (solidum) de l a obligación
comportarse como u n acreedor o u n deudor singular con res- y que, por consiguiente, el acreedor puede reclamar la totalidad
pecto a l a totalidad del objeto. Asimismo, debemos destacar que de l a deuda a cualquiera de los deudores. Esta idea rectora se
esa p l u r a l i d a d de vínculos es concentrada o coligada, ya que proyecta en lo que podemos l l a m a r el carácter indistinto del de-
los vínculos no subsisten separados o aislados, n i son indepen- ber de prestación y de l a pretensión del acreedor. Determina l a
dientes entre sí, como sí ocurre en las obligaciones simplemente existencia de u n a facultad de elección del sujeto pasivo y u n ius
mancomunadas. Esta pluralidad de vínculos concentrada, pues variandi respecto de él; u n especial régimen de comunicación
le otorga a la obligación solidaria u n a e s t r u c t u r a u n i t a r i a , que de responsabilidad y de cobertura de la insolvencia de los co-
permite que todo lo que acontezca con u n o de esos vínculos se deudores; y, por último, u n especial régimen jurídico en orden a
propague hacia los demás" . 13 las excepciones oponibles por cada deudor solidario frente a las
La solidaridad produce efectos distintos que el litisconsorcio. reclamaciones del acreedor" . 17
En primer lugar, el litisconsorcio supone la unión de distintos l i t i - Agrega luego el citado j u r i s t a que el deber de prestación en es-
gantes que se encuentren vinculados por acciones o pretensiones tas obligaciones funciona como u n deber indistinto. "La primera
que resultan conexas en v i r t u d de la causa, del objeto o de ambos consecuencia de los principios rectores de la solidaridad pasiva
elementos simultáneamente; en la solidaridad, lo que ocurre es es el carácter indistinto del deber de prestación. Cualquiera de
que la totalidad del objeto de la prestación, ya sea en v i r t u d de los deudores debe pagar la totalidad de l a deuda. La m i s m a idea
u n título o de u n a disposición de la ley, puede ser demandado por puede contemplarse desde el p u n t o de vista de l a facultad de los
cualquiera de los acreedores o cualquiera de los deudores . 14
deudores de liberarse: cualquiera de los deudores puede pagar
la totalidad de la prestación, incluso a través de l a fórmula de
La responsabilidad solidaria no constituye u n supuesto de
liberación coactiva (ofrecimiento de pago, consignación, etc.), y
responsabilidad colectiva, sino de u n caso de responsabilidad
a través del pago o de la liberación coactiva se libera a sí mismo
de varios sujetos por el todo o por u n a p a r t e .
y libera a los codeudores... Si indistinto es el deber de presta-
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Cada u n o de los codeudores conserva cierta autonomía de ción, lo es también l a pretensión o l a facultad del acreedor para
actuación. A poco que se mire lo dispuesto en tres normas de reclamar y obtener el cobro de su crédito. Por consiguiente, el
los Códigos Civiles argentinos -los arts. 699, 705 y 715 CC y acreedor tiene derecho de elección del sujeto pasivo de su pre-
sus equivalentes 827, 844 y 831, I parte, CCC-, se comprende a
tensión... Del carácter indistinto de l a pretensión del acreedor y
la existencia de u n a autonomía de actuación de los codeudores del hecho de que la deuda pese por entero sobre todos los deu-
solidarios, cuya excepción son los arts. 713 CC y 2549 CCC res- dores, deriva la existencia de u n ius variandi. Es u n principio
pecto de l a interrupción de la prescripción. Además, en el nuevo general de la solidaridad pasiva que el acreedor puede modificar
Código existe el mismo efecto expansivo hacia los demás sujetos la persona del demandado o sujeto pasivo de su pretensión" . 18
Agrega ñnalmente el maestro español que "para el ejercicio El efecto fundamental de l a solidaridad consiste en impedir
del ius variandi, no es necesaria n i n g u n a forma especial, n i es la división de la prestación, aunque ella sea divisible por n a t u -
exigible haber hecho excusión en los bienes de los anteriores de- raleza. Ello sucedería, por ejemplo, con el pago de u n a suma de
mandados, n i el carácter infructuoso de l a persecución contra dinero, si las partes se obligaron solidariamente, l a totalidad de
éstos. El acreedor, después de haberse dirigido contra u n primer la s u m a puede ser reclamada por cualquiera de los acreedores a
deudor, puede volverse contra otro u otros, siempre que no haya cualquiera de los deudores . 22
obtenido todavía u n pago íntegro. El ius variandi no queda i m - La palabra "solidaria" proviene de l a expresión latina soli-
pedido por el hecho de que se haya interpuesto u n a demanda dum, que expresaba u n concepto de totalidad y se la utilizó
j u d i c i a l , sin perjuicio de los problemas procesales que de ello para describir u n a tipología de la obligación por l a cual a cada
puedan derivar. La d o c t r i n a más reciente h a planteado algún deudor podía reclamársele l a deuda total, con prescindencia del
problema en punto a l a existencia de algún límite implícito de vínculo que lo unía con los restantes codeudores, relación cuyos
este ius variandi. Así, se señala que ya García Goyena advertía alcances y vicisitudes resultan indiferentes para el acreedor y
de los peligros a que da lugar l a regla y consideraba exorbitante frente a su r e c l a m o . 23
que el acreedor, que h a demandado e n j u i c i o a u n o de los deudo- Con todo, cabe precisar que " l a expresión 'obligación solida-
res, en reclamación de l a totalidad de l a deuda, pueda, antes de ria' fue desconocida para los j u r i s c o n s u l t o s romanos; j u r i s t a s
vencer en dicho juicio, entablar l a m i s m a demanda contra otro más modernos l a hicieron derivar de l a expresión l a t i n a in soli-
u otros de los deudores, multiplicando recursos y molestias... dum que caracterizaba ciertas obligaciones" , habiendo podido 24
algunos autores, como Puig Ferriol y Caffarena, h a n apuntado notarse en los textos del Corpus Iuris u n a serie de interpolacio-
la idea de que el principio de l a buena fe y la interdicción del nes medievales, específicamente en esta materia.
abuso del derecho, en v i r t u d del art. 7 CC, pueden suponer u n Las obligaciones solidarias son u n a superación histórica de
serio límite a l ius variandf' .
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la fianza, y a que se crea u n vínculo en el c u a l todos los deudores
En u n voto de nuestra autoría aclaramos, por si hiciera falta, son principales pagadores y no existe el beneficio de excusión,
que l a solidaridad no tiene el efecto mágico de m u l t i p l i c a r las o sea, no hay que convocar primero a alguno de los sujetos pa-
prestaciones, sino los deudores obligados . 20 sivos, n i traerlo a j u i c i o , n i procurar cobrarle antes ejecutando
Agregamos luego que u n a cosa es que existan dos obligados su p a t r i m o n i o . 25
solidarios a l pago de u n a indemnización por despido, ya que La palabra "solidaridad" significa que cada u n o es deudor o
se trata de u n aseguramiento del cobro, por el reforzamiento acreedor por entero o por el todo. La solidaridad de u n a obliga-
del vínculo obligacional a l s u m i n i s t r a r al acreedor dos deudo- ción implica u n reforzamiento del vínculo obligacional, que facili-
res, lo que incrementa l a posibilidad de satisfacción del crédito. ta su cumplimiento y favorece la posibilidad de cobro coactivo . 26
et e n d r o i t c i v i l f r a n c a i s " , p. 5.
TUEFFERD, E d . , " D e s O b l i g a t i o n s S o l i d a r i e s e n D r o i t R o m a i n : D u prét
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Las prestaciones solidarias pueden tener por objeto presta- Esta noción se normativiza en el a r t . 829 CCC, como criterio
ciones divisibles o indivisibles. E n el primer caso, la solidaridad de aplicación para la solidaridad activa y pasiva:
impide el cumplimiento fraccionado, y en el segundo las obliga- " C o n sujeción a l o d i s p u e s t o e n este parágrafo y e n l o s d o s
ciones solidarias y las obligaciones indivisibles se confunden, s i g u i e n t e s , se c o n s i d e r a q u e c a d a u n o de l o s c o d e u d o r e s s o l i d a -
aunque sólo a p r i m e r a v i s t a . 27 rios, e n l a s o l i d a r i d a d p a s i v a , y c a d a u n o de l o s c o a c r e e d o r e s ,
La condición de i n d i v i s i b i l i d a d es común a todas las obli- en la solidaridad activa, representa a los demás en los actos que
gaciones solidarias, siendo preciso p a r a contraerlas l a nece- realiza como t a l " .
saria presencia de todos los estipulantes en u n mismo lugar El nuevo Código Civil y Comercial h a tomado partido, en nor-
y tiempo . 28
mas como el a r t . 812 por la corriente expansiva en el recono-
Pero hay u n a importante diferencia entre l a noción de so- cimiento de vínculos de solidaridad, acogimiento de u n sentir
lidaridad y la de indivisibilidad. E n este segundo caso, a d i - sociológico reafirmante en el propósito de consolidación de ga-
ferencia del primero, p r i m a l a insusceptibilidad de parcelar l a rantías a favor del perjudicado por hecho s i n i e s t r a l . 32
prestación, situación que se mantiene frente a l a muerte de u n Recientemente hemos criticado esta solución en u n artículo de
coacreedor o de u n codeudor solidario; ello no influye en el f u n - nuestra autoría, a cuya lectura remitimos brevitatis causae . 33
condiciones accesorias diferentes, lugares diferentes de pago y Para que u n acreedor quede impago es necesario que todos
garantías diferentes" . 34 los deudores sean insolventes, lo que se analiza antes de con-
Por nuestra parte, creemos que, si bien el a r t . 827 CCC es tratar, a través de los sistemas de información sobre deudores
amplio, no lo es tanto como para acoger este tipo de solida- ("Veraz", etc.), y resulta hoy u n a situación rara, porque los insol-
ridades no uniformes. Siendo la solidaridad de interpretación ventes h a n visto restringida su participación comercial.
restrictiva en el nuevo ordenamiento, se requeriría u n a n o r m a
expresa, como el a r t . 1140 CC español, para validar tamaña 1.3. Clases de Solidañdad
a m p l i t u d de esta figura excepcional, lo que no encaja en el seno
La solidaridad puede a s u m i r dos formas diversas:
del art. 827 CCC.
a) solidaridad pasiva (solidaridad de los deudores en el pago
de l a deuda, arts. 833-843 CCC), y
1.2. Importancia de la solidaridad b) solidaridad activa (relación de solidaridad de los acreedo-
En el campo de las obligaciones civiles l a solidaridad era u n res en el cobro de l a acreencia, arts. 844-849 CCC).
fenómeno raro, hasta que se produjo la masificación de l a con- El Código Civil y Comercial parte de u n a visión conceptual
tratación y la formalización de convenios por formularios pre- similar para reglar los dos tipos de solidaridad; de t a l modo, y
impresos, fenómeno conocido como "contrato de adhesión". según l a concepción del legislador del nuevo Código, tanto l a
Esos contratos de adhesión, por ejemplo en materia locati- solidaridad activa como l a pasiva involucran dos tipos de rela-
va, por lo general, introducen u n a cláusula de solidaridad de ciones entre los sujetos ligados por vínculos de solidaridad: u n a
la deuda entre deudor y fiador, por la cual ambos declaran so- externa y otra i n t e r n a .
l i d a r i a l a deuda, renunciando seguidamente a los beneficios de La relación externa es l a que u n e a los acreedores solidarios
excusión y división. con el deudor común o a los deudores solidarios con el acreedor
Ello generó que l a solidaridad convencional gane mucho terre- único. E n el frente externo cada acreedor puede exigir l a tota-
no entre nosotros, fenómeno que viene acrecentándose aproxi- lidad del crédito, y en los supuestos de solidaridad pasiva cada
madamente desde l a década de 1970 en adelante y que cada vez deudor debe c u m p l i r integralmente l a prestación . 35
las casas de comercio de relativa importancia, etc., imponen a La relación i n t e r n a se corresponde con los pactos o relaciones
sus clientes. existentes entre las personas u n i d a s por vínculos de solidaridad.
En materia de préstamos bancarios, deudas comerciales, pa- El Código prevé algunas reglas específicas que suponen que, en
garés y demás documentos comerciales, sociedades, etc., es co- la relación i n t e r n a , el crédito o l a deuda exigidos o pagados ínte-
mún encontrar situaciones de solidaridad. gramente se dividen entre los varios acreedores o deudores.
La razón de esta mayor difusión de l a solidaridad en el ámbi-
to mercantil radica en l a mayor seguridad o garantía que lleva a 1.4. Fuentes de la solidañdad
los acreedores a exigir y obtener el compromiso de solidaridad,
A los efectos de t r a t a r correctamente este tema es dable divi-
lo que luego les facilita en gran medida exigir el cumplimiento
dirlo en dos partes.
prestación, pues ella pone a disposición varios patrimonios para
u n a sola y misma prestación.
3 5 MARTIN, D i d i e r R., "L'engagement de codébiteur solidaire adjoint", e n
Revue Trimestrielle de Droit Civil, Paris, 1994, t. 9 3 , 1 " t r i m e s t r e , p p . 49-57.
3 4 GÓMEZ LIGOERRE, C a r l o s , Solidaridad y responsabilidad La responsa- 3 6 GÓMEZ LIGOERRE, C a r l o s , Solidaridad y responsabilidad La responsa-
bilidad conjunta en el derecho español de daños, p. 4 1 . bilidad conjunta en el derecho español de daños, p p . 4 0 - 4 1 .
998 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 999
1.4.1. Fuentes de la solidaridad pasiva 6) A r t . 1500 CCC: Contrato de agencia, responsabilidad soli-
d a r i a del agente y el subagente, en caso de subagencia.
Bien se h a dicho que "el establecimiento de la solidaridad pue-
de hacerse de cualquier forma, expresa o tácita. Basta con que, 7) A r t . 1536 in fine CCC: Responsabilidad solidaria de los
en el caso de que se trate, efectivamente exista voluntad de las comodatarios, en caso de ser varios.
partes (o en general, de la fuente de la obligación; así voluntad del 8) A r t . 1590 CCC: Fianza solidaria. La responsabilidad del
testador, si aquélla se instituye en testamento) de quererla, o con fiador es solidaria con la del deudor cuando así se conven-
que u n a interpretación adecuada de la ley lleve a la conclusión de ga expresamente o cuando el fiador r e n u n c i a al beneficio
que, para aquel caso, su espíritu la dispone por excepción" . 37 de excusión.
9) Art. 1591 CCC: Principal pagador. Quien se obliga como prin-
La solidaridad pasiva puede surgir de diversas fuentes: cipal pagador, aunque sea con la denominación de fiador, es
a) Una disposición de la ley (arts. 699 CC y 828 CCC). La ley considerado deudor solidario y su obligación se rige por las
puede establecer la solidaridad del vínculo obligatorio, pero debe disposiciones aplicables a las obligaciones solidarias.
hacerlo a través de una norma inequívoca. 10) Art. 1674 CCC: E n caso de designarse a más de u n fiducia-
Ejemplos de normas que establecen la solidaridad, en el nue- rio para que actúen simultáneamente, sea en forma conjun-
vo Código Civil y Comercial son los siguientes: ta o indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumpli-
miento de las obligaciones resultantes del fideicomiso.
1) A r t . 800 CCC: Cláusula penal y solidaridad o indivisibili-
dad. Si la obligación de l a cláusula penal es indivisible, o si 11) A r t . 1751 CCC: Si varias personas p a r t i c i p a n en l a pro-
es solidaria aunque divisible, cada u n o de los codeudores, ducción del daño que tiene u n a causa única, se aplican las
o de los coherederos del deudor, queda obligado a satisfacer reglas de las obligaciones solidarias.
la pena entera. 12) A r t . 1754 CCC: Los padres son solidariamente responsa-
2) A r t . 1287 CCC: Si el transporte es asumido por varios bles por los daños causados por los hijos que se encuen-
transportistas en u n único contrato, o no se puede deter- t r a n bajo su responsabilidad parental y que h a b i t a n con
m i n a r dónde ocurre el daño, todos ellos responden solida- ellos, sin perjuicio de l a responsabilidad personal y concu-
riamente sin perjuicio de las acciones de reintegro. rrente que pueda caber a los hijos.
3) A r t . 1399 CCC: En las cuentas corrientes a nombre de dos 13) A r t . 1760 CCC: Cosa suspendida o arrojada. Si de u n a
o más personas los titulares son solidariamente responsa- parte de u n edificio cae u n a cosa, o si ésta es arrojada, los
bles frente al banco por los saldos que arrojen. dueños y ocupantes de dicha parte responden solidaria-
mente por el daño que cause.
4) A r t . 1449 CCC: Negocios en participación: Actuación y res-
ponsabilidad solidaria si actúa más de u n gestor son soli- 14) A r t . 1762 CCC: Actividad peligrosa de u n grupo. Si u n
dariamente responsables. grupo realiza u n a actividad peligrosa para terceros, to-
dos sus integrantes responden solidariamente por el daño
5) Art. 1477 CCC: Responsabilidad de los participantes en u n
causado por u n o o más de sus miembros. Sólo se libera
consorcio de cooperación. El contrato puede establecer la
quien demuestra que no integraba el grupo.
proporción en que cada miembro responde por las obliga-
ciones asumidas en nombre del consorcio. En caso de silen- 15) A r t . 1788 CCC: Responsabilidad solidaria en l a gestión de
cio todos los miembros son solidariamente responsables. negocios. Son solidariamente responsables: a) los gestores
que asumen conjuntamente el negocio ajeno; b) los varios
dueños del negocio, frente al gestor.
3 7 ALBALADEJO, M a n u e l , "Sobre la s o l i d a r i d a d o m a n c o m u n i d a d de los 16) A r t . 1826 CCC: Títulos valores y responsabilidad solida-
obligados a r e s p o n d e r p o r acto ilícito común", e n Anuario de Derecho Civil,
M a d r i d . 1963, vol. 16, fase. n° 2, p p . p p . 3 4 6 - 3 4 7 .
ria. Excepto disposición legal o cláusula expresa en el títu-
1000 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1001
lo valor o en u n o de sus actos de transmisión o garantía, t r a r i a y pasible de anulación. Es que no pueden ser condenados
están solidariamente obligados al pago los creadores del solidariamente quienes no están vinculados a u n antecedente
título valor, pero no los demás intervinientes. que imponga esa solidaridad.
La sentencia j u d i c i a l no puede crear u n a solidaridad, sólo
17) A r t . 2096 CCC: Solidaridad y tiempo compartido. La ad-
puede declarar la existencia de u n a solidaridad anteriormente
ministración puede ser ejercida por el propio emprende-
existente por u n a causa distinta.
dor, o por u n tercero designado por él. En t a l caso, ambos
Bien vale recordar que, como principio, las sentencias no son
tienen responsabilidad solidaria frente a los usuarios del
constitutivas sino declarativas de derechos y, como t a l , m a l po-
tiempo compartido, por la debida gestión y coordinación
drían dar nacimiento a lo que no antes no hubiera nacido de
en el mantenimiento y uso de los bienes.
otra fuente autorizada.
Ése es el alcance que se le dio al art. 700 CC, cuando dice que
b) Una convención de las partes en el título constitutivo (arts.
la solidaridad puede ser constituida por decisión j u d i c i a l . Adop-
699 CC y 828 CCC). Las partes pueden establecer por una cláu-
t a r otro criterio implicaría la necesidad de aceptar que existe u n
sula contractual una fianza solidaria entre deudor y fiador (arts.
grosero error en la norma, lo que no es necesario, cuando pue-
2003 CC y 1590 CCC), que obligue solidariamente a ambos frente
de salvarse la aparente contradicción por vía de interpretación,
al acreedor.
como ocurre en este caso.
La solidaridad puede ser estipulada en todos los contratos, de
cualquier especie que ellos s e a n . 38
2.1. Fuente de la solidaridad activa
c) Una disposición testamentaria. Por vía testamentaria se puede En cambio, la solidaridad activa sólo conoce u n a fuente: la vo-
imponer a los herederos la solidaridad frente a ciertas deudas. luntad libre de los contratantes, pues sólo puede establecerse con-
vencionalmente, ya que la ley nunca la establece de forma obligato-
2. LA SENTENCIA JUDICIAL COMO FUENTE DE LA SOLIDARIDAD ria, como sí impone en ciertos casos la solidaridad pasiva.
Las enumeradas hasta aquí son las únicas fuentes de la so- 3. CARACTERES DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
lidaridad y la solidaridad debe ser expresa. O surge de alguna
disposición de la ley que la dispone (por caso, en materia de de- Conforme desarrolláramos en u n voto n u e s t r o , las obliga- 39
litos) o surge de u n a disposición de última voluntad del testador ciones solidarias presentan los siguientes caracteres:
o de u n contrato. a) Pluralidad de sujetos: La solidaridad puede darse entre
No existen otras fuentes de solidaridad, n i la solidaridad pue- varios acreedores (solidaridad activa), o entre varios deudores
de presumirse o interpretarse extensivamente. (solidaridad pasiva), o entre varios acreedores y varios deudores
Viene al caso hacer u n a aclaración, a razón del texto histórico (solidaridad mixta), pero la solidaridad presupone la existencia
del art. 700 del Código de Vélez: Si bien es cierto que el a r t . 700 de m u l t i t u d de sujetos ligados a u n crédito o débito.
CC expresa que la solidaridad puede también ser constituida
b) Unidad de prestación: Todos los acreedores y deudores es-
por decisión j u d i c i a l , que tenga fuerza de cosa juzgada, ello no
tán vinculados con relación a u n a m i s m a prestación. Ello i m p l i -
implica que los jueces puedan crearla de la nada, sin que exista
ca que cada acreedor tiene derecho de recibir el pago u n a sola
disposición legal aplicable al caso, contrato o testamento.
vez, por lo que c u m p l i d a la prestación por u n deudor la obliga-
Una sentencia j u d i c i a l que imponga u n a condena solidaria a
ción se extingue para todos los sujetos de l a misma.
dos sujetos que no están obligados a ello por ley, contrato o tes-
tamento, resulta violatoria de derechos constitucionales, arbi-
c) Pluralidad de vínculos: El vínculo jurídico que liga a cada el pago hecho por u n o de los deudores o la novación, compensa-
uno de los acreedores y deudores entre sí es distinto e indepen- ción, confusión, dación en pago o remisión de deuda realizada
diente, en consecuencia: con cualquiera de los acreedores, extingue la obligación.
1) La obligación puede ser p u r a y simple para algunos de los No podría entonces el acreedor pretender cobrar los tres millo-
sujetos y condicional o a plazo para otros (arts. 702 CC y nes de pesos a cada u n o de los deudores, pues el pago que hiciera
830 in fine CCC); cualquiera de ellos extingue la deuda de todos los restantes . 40
2) La obligación puede ser nula respecto de uno de los sujetos e) Carácter excepcional. La solidaridad obligacional constitu-
(por incapacidad de u n deudor o de u n acreedor), pero válida ye u n a situación excepcional, porque rompe el principio general
respecto de los demás. El art. 703 CC -de conformidad con de la división cuando hay p l u r a l i d a d de sujetos. El art. 701 CC
el nuevo art. 830 CCC-, respecto de este caso declara que establece: "Para que la obligación sea solidaria, es necesario que
"aunque uno de los acreedores fuese incapaz de adquirir el en ella esté expresa la solidaridad por términos inequívocos, ya
derecho o contraer la obligación, ésta no dejará de ser soli- obligándose in solidum, o cada u n o por el todo, o el uno por los
daria para los otros. La incapacidad sólo puede ser opuesta otros, etc., o que expresamente la ley la haya declarado solida-
por el acreedor o deudor incapaz". El nuevo art. 830, en igual ria". Lo mismo puede extraerse del art. 828 del nuevo Código
sentido, determina: "La incapacidad y la capacidad restrin- Civil y Comercial, donde se determina que la solidaridad no se
gida de alguno de los acreedores o deudores solidarios no presume y que debe surgir inequívocamente de l a ley o del título
perjudica n i beneficia la situación de los demás". de la obligación.
3) Si falleciere alguno de los acreedores o deudores, dejando Por esta razón l a solidaridad no se presume. Ella debe estar
más de u n heredero, cada uno de los coherederos no tendrá expresamente establecida en la ley o el contrato, aunque no es
derecho a exigir o recibir, n i estará obligado a pagar sino la necesario el empleo de términos sacramentales; basta con que
cuota que le corresponda en el crédito o en la deuda, según la voluntad de obligarse solidariamente se manifieste en térmi-
su haber hereditario (art. 712 CC y arts. 843 y 849 CCC). nos inequívocos, ya que no cabe interpretarla extensivamente o
presuponerla . 41
El a r t . 827 CCC define la solidaridad, en términos referidos El a r t . 830 CCC traza u n a sensata limitación a la propaga-
supra, sobre los que no amerita volver aquí. ción de efectos en los frentes coacreedor o codeudor, al sentar
El art. 828 CCC sienta u n principio básico en materia de solida- que " l a incapacidad y la capacidad restringida de alguno de los
ridad: el de que "la solidaridad no se presume y debe surgir inequí- acreedores o deudores solidarios no perjudica n i beneficia la
vocamente de la ley o del título constitutivo de la obligación". situación de los demás; tampoco la existencia de modalidades a
En los últimos tiempos h a sido cuestionado este principio, su respecto".
sosteniendo algunos el principio opuesto. Creemos que es co- Ello es de toda lógica, pues sería verdaderamente excesivo
rrecta la decisión que tomó el legislador de mantener este p r i n c i - que se autorizase la propagación de efectos de estos episodios.
pio rector, aunque no estamos t a n de acuerdo con que el mismo
legislador lo haya relativizado en diversos artículos, luego de 5. EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA
enfatizarlo t a n claramente. Analizaremos seguidamente los efectos de la solidaridad pa-
Las normas donde el legislador que dictó la ley 26.994 relati- siva entre la parte acreedora y la parte deudora.
viza - c u a n d o no abandona- el principio de no presunción de la
solidaridad son: a) Exigibilidad: El efecto fundamental de la solidaridad es l a
1) El a r t . 812 CCC, que dispone que si la obligación divisible facultad que concede a los acreedores para demandar la totali-
es además solidaria, se aplican las reglas de las obligaciones dad de la prestación a los codeudores en forma conjunta o cada
solidarias, y la solidaridad activa o pasiva, según corresponda. uno de ellos por separado.
2) El a r t . 823 CCC, que establece que "las normas relativas a Con todo detalle, el a r t . 705 CC establece: " E l acreedor, o
las obligaciones solidarias son subsidiariamente aplicables a las cada acreedor, o los acreedores j u n t o s pueden exigir el pago de
obligaciones indivisibles". la deuda por entero contra todos los deudores solidarios j u n -
3) El a r t . 852 CCC: "Las normas relativas a las obligaciones tamente, o contra cualquiera de ellos. Pueden exigir la parte
solidarias son subsidiariamente aplicables a las obligaciones que a u n solo deudor corresponda. Si reclamasen el todo contra
concurrentes". uno de los deudores, y resultase insolvente, pueden reclamarlo
No debe uno ser u n fenómeno del derecho para comprender contra los demás. Si hubiesen reclamado sólo la parte, o de otro
que, si además de la extensa lista de diecisiete supuestos p u n - modo hubiesen consentido en la división, respecto de u n deudor,
tuales de obligaciones solidarias que establece en el nuevo Có- podrán reclamar el todo contra los demás, con deducción de la
digo, además en materia de obligaciones divisibles, indivisibles y parte del deudor libertado de la solidaridad".
concurrentes, se remite subsidiariamente al régimen de la obli- Los mismos principios pueden extraerse de los arts. 833, 834
gación solidaria para lo no previsto, el principio rector sentado y 837 del Código Civil y Comercial, puesto que en estos puntos
en el art. 828 CCC renquea a poco andar, si es que no está no h a habido sustanciales modificaciones.
puesto allí de compromiso. Es u n a lástima, porque el principio Según el art. 833 CCC, el acreedor tiene derecho a requerir
es correcto; lo que nos parece inconveniente es elevar la solida- el pago a uno, a varios o a todos los codeudores, simultánea o
ridad a u n nivel de sistema rector implícito, pero innegable, en sucesivamente.
obligaciones de sujeto p l u r a l . El art. 834 CCC establece que cualquiera de los deudores
El a r t . 829 CCC establece u n criterio de aplicación de la soli- solidarios tiene derecho a pagar la totalidad de la deuda, sin
daridad en estos términos: "Con sujeción a lo dispuesto en este perjuicio de lo dispuesto en el a r t . 837 CCC -que alude al caso
Parágrafo y en los dos siguientes, se considera que cada uno de de la renuncia tácita o expresa a la solidaridad en beneficio de
los codeudores solidarios, en la solidaridad pasiva, y cada u n o u n solo deudor solidario-.
de los coacreedores, en la solidaridad activa, representa a los Indiscutiblemente, la demanda dirigida contra todos los deu-
demás en los actos que realiza como t a l " . Es el carácter básico dores tiene la ventaja de que la sentencia que se dicte surtirá efec-
de la solidaridad, el eje sobre el que pivotea y permite reconocer- to contra todos ellos y nadie podrá alegar otras defensas que las
la esencialmente. que en el procedimiento de ejecución se hubieran hecho valer.
1006 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1007
Sin embargo, es más simple que el acreedor dirija su acción "c) l a confusión entre el acreedor y u n o de los deudores so-
contra u n o de los deudores, eligiéndose generalmente a l más lidarios sólo extingue l a cuota de la deuda que corresponde a
solvente; si esa acción de cobro fracasara total o parcialmente, éste. La obligación subsistente conserva el carácter solidario;
queda intacto el derecho del acreedor de reclamar el pago a los "d) l a transacción hecha con u n o de los codeudores solida-
restantes codeudores. rios, aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta".
En esta elección, el acreedor tiene l a más amplia libertad, pues
aunque alguno de los deudores hubiera dado garantías reales d) Intereses: La demanda de intereses entablada contra u n o
(hipoteca o prenda), o personales (fianza), esta circunstancia no de los deudores solidarios hace correr los intereses respecto de
obliga al acreedor a demandar primeramente a ese deudor. todos (arts. 714 CC y 838, p r i m e r a parte, CCC).
b) Pago de la deuda: El pago hecho por u n o de los deudores e) Culpa de uno de los deudores: El a r t . 709 CC dispone que si
extingue l a obligación de los demás (arts. 706 CC y 835, inc. a, la cosa objeto de l a obligación h a perecido sin c u l p a del deudor,
CCC). El deudor que cumple liberado no solamente a sí mismo, la obligación se extingue para todos los acreedores solidarios.
sino también a los otros deudores. Lo mismo puede entenderse del nuevo a r t . 955 CCC.
El a r t . 835, inc. a, CCC impone que " l a obligación se extingue En caso de perderse la cosa objeto de la obligación, por culpa de
en el todo cuando u n o de los deudores solidarios paga la deuda" uno de los deudores, la solución del Código, obviamente, es otra.
y el a r t . 845 CCC determina: "Si u n o de los acreedores solida- Esta solución surge de l a conjunción de los arts. 710 y 711
rios h a demandado judicialmente el cobro al deudor, el pago sólo CC y es explícita en el a r t . 838 CCC.
puede ser hecho por éste al acreedor demandante". El primero de ellos establece que si la cosa h a perecido por el
Estas normas fijan el efecto de l a demanda efectuada por u n o hecho o culpa de u n o de los deudores, o se hallase éste consti-
de los acreedores, que no es otro que l a exigibilidad del pago a tuido en mora, los otros codeudores están obligados a pagar el
éste, en v i r t u d del llamado principio de prelación o prevención equivalente de l a cosa.
(el acreedor que precede a los demás en el inicio del reclamo, El a r t . 838 CCC regula: "Si el cumplimiento se hace imposi-
se presume que tiene derecho a hacerlo, porque cuenta con l a ble por causas imputables a u n codeudor, los demás responden
aquiescencia de los restantes acreedores). por el equivalente de l a prestación debida y la indemnización de
daños y perjuicios".
c) Otros modos de extinguir la deuda: La extinción de l a obli- Por otro lado, establece que el principio antes reseñado no
gación solidaria se regula en el nuevo Código Civil y Comer- se aplica a l caso del dolo, donde no hay extensión de las conse-
cial en el a r t . 8 3 5 . Allí se i n t r o d u c e n múltiples supuestos que cuencias jurídicas del hecho doloso de u n codeudor en perjuicio
tienen por efecto l a extinción t o t a l o p a r c i a l de l a deuda - e n de los demás: "Las consecuencias propias del i n c u m p l i m i e n t o
cuanto no se extingue totalmente el crédito, sino respecto de doloso de uno de los deudores no son soportadas por los otros".
algunos sujetos-.
Según l a n o r m a indicada, "con sujeción a disposiciones es- fj Interrupción de la prescripción: Cualquier acto que inte-
peciales, los modos extintivos inciden, según el caso, sobre la r r u m p a l a prescripción en favor de uno de los acreedores o en
obligación, o sobre l a cuota de algún deudor solidario, conforme contra de uno de los deudores aprovecha o perjudica a los de-
a las siguientes reglas: más (arts. 713 CC y 2549 CCC).
"a) l a obligación se extingue en el todo cuando u n o de los
deudores solidarios paga la deuda; g) Suspensión de la prescripción: El Código de Vélez nada dice
"b) l a obligación también se extingue en el todo si el acreedor sobre el particular, pero consideramos que se aplica el mismo
renuncia a su crédito a favor de u n o de los deudores solidarios, criterio que en caso de interrupción. Ello, por cuanto la sus-
o si se produce novación, dación en pago o compensación entre pensión de la prescripción tiene efectos más benignos que l a
el acreedor y uno de los deudores solidarios; interrupción y si el acto interruptivo comunica sus efectos a los
1008 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1009
restantes coacreedores o codeudores, con mayor razón deben 1) Defensas comunes: Cada u n o de los deudores puede oponer
transmitirse los efectos del acto suspensivo. Esta solución que a l a acción del acreedor todas las excepciones que sean comu-
propiciábamos para el Código originario se h a hecho patente en nes a todos los codeudores (arts. 715 CC y 831 CCC, en ambos
el nuevo a r t . 2540 CCC: "La suspensión de la prescripción no se casos ab initio). Estas defensas son llamadas de este modo por-
extiende a favor n i en contra de los interesados, excepto que se que pueden ser opuestas por cualquiera de los deudores. Como
trate de obligaciones solidarias o indivisibles". ejemplo pueden citarse las causas de n u l i d a d de la obligación,
falta de causa, causa ilícita, objeto ilícito, falta de forma esen-
h) Cosa juzgada: El a r t . 715 CC, segundo párrafo, precep- cial; falta de fecha de emisión del pagaré; firma falsa de u n pa-
túa que la cosa juzgada recaída en j u i c i o es invocable por los garé, el error, dolo o violencia respecto de todos los deudores; las
coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no fue- causas de extinción de cumplimiento por causa no imputable a
ron parte en el juicio. Los codeudores pueden invocar la cosa los deudores, etc.
juzgada contra el coacreedor que fue parte en el juicio. 2) Defensas personales: Según el a r t . 715 in medio, CC y a r t .
El nuevo a r t . 832 CCC determina reglas para dos casos: 1) 831, 2 párrafo, CCC, el deudor puede oponer también las defen-
o
"La sentencia dictada contra u n o de los codeudores no es opo- sas que le sean personales -frente al acreedor que procedan-,
nible a los demás, pero éstos pueden invocarla cuando no se pero no puede hacer valer las defensas personales correspon-
funda en circunstancias personales del codeudor demandado". dientes a los demás deudores n i oponerlas frente a los coacree-
2) " E l deudor no puede oponer a los demás coacreedores la dores que no correspondan.
sentencia obtenida contra u n o de ellos; pero los coacreedores Defensas personales son las que atañen exclusivamente a
pueden oponerla al deudor, sin perjuicio de las excepciones per- u n o de los deudores y que sólo pueden ser opuestas por éste y
sonales que éste tenga frente a cada uno de ellos". n u n c a por los demás. Como ejemplo de estas defensas puede
El sistema seguido por nuestro derecho es el siguiente: ponerse: la n u l i d a d de la obligación fundada en l a incapacidad
1) Reconoce que u n a sentencia n u n c a puede producir efectos del demandado al tiempo de contraer la obligación, o por la exis-
contra las personas que no fueren partes en el juicio, porque tencia de error, dolo o violencia que haya sufrido el demandado
sería contrario al principio de la defensa e n j u i c i o . exclusivamente, etc.). Estas defensas tienen u n límite subjetivo,
2) Pese a que l a sentencia no puede tener efectos contra las tanto p a r a su invocación por el deudor que cuenta con ellas
personas que no h a n sido parte en el juicio, estas personas pue- como su validez frente al acreedor o acreedores que correspon-
den invocar la sentencia contra los sujetos que h a n intervenido da, sin que se extiendan a los demás.
en el litigio, si ella las favorece, salvo que la sentencia haya sido En u n voto de nuestra autoría analizamos los efectos de la
dictada en base a u n a causa personal del deudor litigante. obligación solidaria. E n cuanto aquí importa, dijimos que entre
Como hipótesis, imaginemos que en el j u i c i o promovido por los efectos de la solidaridad no figura u n a especie de constitución
el acreedor contra uno de los deudores solidarios, el juez haya en mora colectiva por interpelación a uno solo de los codeudores
dictado sentencia rechazando la demanda, los demás deudores solidarios. La solidaridad pasiva no funciona así . Por supuesto,
42
pueden hacer valer esa sentencia contra el acreedor, quien no no desconocemos que hay u n a nueva regla en el Código Civil y
podría hacer valer sus derechos y defensas: pero si la referida Comercial de 2014, en el a r t . 838 -que indica lo contrario-.
sentencia fue dictada en base a u n acto anulable (ej., si se ale- De todos modos, analizando la cuestión con el Código de Vé-
gase que al contraer la obligación era menor de edad), ella no lez, agregamos allí que no se t r a t a de u n supuesto de responsa-
aprovechará a los deudores. bilidad colectiva, sino de u n caso de responsabilidad de varios
sujetos por el todo o por u n a parte. Pero cada u n o de los codeu-
i) Defensas oponihles por los deudores: Los deudores solida-
rios pueden oponer al acreedor dos clases de defensas: las de-
fensas comunes y las personales (arts. 715 CC, primer párrafo, C. Apels. Trelew, S a l a A, 8/6/10, "Naneo c/Sistemas T e m p o r a r i o s " ,
y 831 CCC). AP o n l i n e , voto Dr. López Mesa.
1010 MARCELO LÓPEZ MESA
OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1011
dores conserva cierta autonomía de actuación. A poco que se 701 CC y 828 CCC), por lo que deben descartarse las presuncio-
mire lo dispuesto en tres normas del Código Civil, los arts. 699, nes o inferencias, y mucho más las conjeturas, como elementos
705 y 715 CC - y sus equivalentes 827, 844 y 831, primera parte,• eficientes para acreditarla.
CCC- se comprende la existencia de u n a autonomía de actua- En materia de prueba es necesario acreditar cabalmente el
ción de los codeudores solidarios, cuya excepción es el a r t . 713 carácter solidario del vínculo obligacional, a través de los medios
CC respecto de la interrupción de la prescripción . 43
probatorios establecidos. Esta acreditación debe ser estricta y lo
En las obligaciones pasivamente solidarias el acreedor tiene suficientemente convictiva, como para generar en el ánimo del
el derecho de reclamar el todo a u n o de los deudores, lo que se juez l a convicción de su existencia.
conoce como derecho de elección. Pero no puede pretender obte- Bien se h a dicho que "cuando l a solidaridad es de origen vo-
ner dos veces la m i s m a prestación. Permitir en el caso de autos luntario, la prueba de l a solidaridad recaerá sobre quien la ale-
que se condene a dos obligados distintos a pagar u n crédito ga, so pena de que la obligación sea considerada como simple-
surgido de u n a obligación de hacer implicaría a d m i t i r que el mente mancomunada, en caso de que ello no logre acreditarse.
acreedor cobre dos veces u n a m i s m a prestación, o que se corra A t a l fin, son admisibles todos los medios de prueba posibles,
el riesgo de que ello ocurra, lo que es i n a d m i s i b l e . 44
aunque consideramos inviables la posibilidad de la prueba de
la solidaridad mediante presunciones, aunque algunos autores
La solidaridad no tiene el efecto mágico de m u l t i p l i c a r las
-como Llambías- la a d m i t e n " .
prestaciones, sino los deudores obligados. Pretender lo contrario
47
Esto tiene gran importancia, si alguno de los deudores caye- Nuestro Código original, de haberse demandado por el todo
ra en insolvencia, pues l a renuncia a la solidaridad, impediría a u n deudor, impone la necesidad de demostrar la insolvencia
exigir a los restantes el pago de la cuota parte del insolvente. de ese deudor para poder accionar contra los otros (art. 7 0 5 i n
medio CC). Esta exigencia está dispensada en el Código Civil y
8 . RELACIONES DE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS ENTRE SÍ Comercial de 2 0 1 4 , donde no se impone ningún requisito.
Pasando a analizar otro segmento de la n o r m a velezana, es
El codeudor solidario que h a desinteresado al acreedor, o res-
dable destacar que de acuerdo a lo que ella dispone, la pérdida
pecto de quién se h a operado la confusión, tiene acción de regre-
ocasionada por la insolvencia de u n deudor se repartirá a pro-
so contra los demás codeudores, pero sólo por su parte y porción
r r a t a entre el que hubiera hecho el pago y los restantes deudores
en la obligación (arts. 7 1 6 CC y 8 4 0 CCC).
solventes. La nueva n o r m a entraña el mismo criterio, al decir el
Conforme a los textos legales, si uno de los deudores h a paga- art. 8 4 2 CCC que la cuota perteneciente al deudor insolvente es
do la totalidad de la deuda tiene derecho para exigir a sus com- cubierta por todos los obligados.
pañeros en l a obligación que cada u n o contribuya en proporción
La solución legal consiste en el reparto entre los deudores
a su parte en el total a fin de lograr el reembolso de lo que h a
solventes de la pérdida provocada por el deudor insolvente (ej.: si
pagado por ellos, no pudiendo exigir de cada u n o de éstos nada
Hugo, Carlos, Deborah y Miguel deben solidariamente a Adrián
más que su porción.
la s u m a de cien m i l pesos y Miguel resulta insolvente, el total de
La explicación de este fenómeno ha sido brindada a través de la
la deuda debe ser a s u m i d a por Carlos, Deborah y Hugo, quienes
ficción de la m u t u a representación de todos los codeudores, enten-
también deben solventar a p r o r r a t a la parte de Miguel).
diéndose que cada uno de ellos representa con su actuar a los de-
¿Y si alguno de ellos hubiera sido liberado de la solidaridad
más, obrando como si recíprocamente se hubieran conferido m a n -
por el acreedor? ¿Si Deborah se hubiese puesto de novia con u n
dato -este criterio tiene recepción manifiesta en el art. 8 2 9 CCC-.
hijo del acreedor y éste la liberara? A pesar de que u n deudor
Sin perjuicio de esta acción de regreso, el ordenamiento civil
(Deborah) hubiera sido liberado de la solidaridad por el acreedor,
confiere al codeudor que h a pagado el total, subrogación en el
igualmente debe cargar j u n t a m e n t e con los restantes deudores
lugar o rango que ocupaba el acreedor (arts. 7 6 8 , inc. 2 , CC y
solventes del pago de la parte del insolvente, que debe ser repar-
O
9 1 5 , inc. a, CCC).
tida entre todos los deudores solventes dice el Código. La.frase
"todos los solventes" incluye también a los deudores liberados
8.1. Insolvencia de uno de los deudores de solidaridad por el acreedor, pues esa liberación es oponible al
Puede o c u r r i r que, al pretender ejecutar la deuda el acreedor, acreedor o acreedores, pero no a los codeudores que pretenden
u n o de los codeudores resulte insolvente, y como sería injus- repartir los efectos de la insolvencia de u n o de ellos.
to que el deudor que h a pagado el total de la deuda resulte el Se aplica aquí también le principio ubi lex no distinguit, nec
único perjudicado, el Código h a sentado el principio de que la nos distinguere debemus (donde la ley no distingue, no debe dis-
insolvencia de uno de los deudores no perjudica al acreedor sino t i n g u i r el intérprete). La ley civil nada dice sobre liberar de cos-
a los demás deudores; ello, dado que el a r t . 7 1 7 CC infine y el tear la insolvencia del codeudor a quien hubiera sido liberado
art. 8 4 2 CCC estatuyen que si alguno de los deudores resultare por el acreedor, por lo que éste no tiene causa legítima de libera-
insolvente, l a pérdida se repartirá entre todos los solventes y ción de esa obligación de contribuir.
el que hubiese hecho el pago. Exactamente la m i s m a solución
procede del art. 8 4 2 CCC, donde se h a reiterado el criterio: "La 9 . SOLIDARIDAD ACTIVA
cuota correspondiente a los codeudores insolventes es cubierta
por todos los obligados". Hay solidaridad activa cuando cada uno de los acreedores
La ley garantiza al acreedor su derecho contra u n a eventua- tiene derecho a exigir el cumplimiento de la prestación entera y
lidad como la insolvencia, acordándole la facultad de reclamar el cumplimiento obtenido por u n o de ellos libera al deudor frente
la deuda a los otros deudores. a todos los acreedores.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1015
1014 MARCELO LÓPEZ M E S A
puede reclamar el pago de la totalidad de la prestación. Este de- El principio de prelación temporal conocido desde antiguo
recho está instituido en el a r t . 705, I parte, CC y a r t . 844 CCC,
a
como p r i u s i n tempore, potior i n iure (primero en el tiempo, me-
conforme al c u a l el acreedor, o cada acreedor, o los acreedores jor en el derecho), también conocido en España como la regla de
j u n t o s , pueden exigir el pago de la deuda por entero contra to- "quien llega primero, muele primero", significa que no existien-
dos los deudores solidarios j u n t a m e n t e , o contra cualquiera de do u n a causal de privilegio especial, quien ejerce u n derecho
ellos, pudiendo, en su defecto, exigir l a parte que a u n solo deu- primero que otro acreedor tiene u n mejor derecho para hacerlo
dor corresponda. premiando el derecho su p r e m u r a y diligencia, reconociéndole
A su vez, el pago efectuado por el deudor a cualquiera de los u n mejor derecho que a los displicentes o demorados en ejercer
acreedores solidarios extingue la obligación (arts. 706 CC in me- sus derechos . 51
4 8PIZARRO, Ramón D a n i e l - VALLF.SPINOS, C a r l o s Gustavo, Instituciones Sobre el p r i n c i p i o de prelación t e m p o r a l , véase n u e s t r o voto, en sen-
t e n c i a de la Cám. Apels. Trelew, S a l a A, del 9/11/11, in re "Herederos de
de Derecho Privado. Obligaciones, t. 1, p. 5 6 6 , § 2 6 6 .
1016 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1017
Como dice el maestro Andreas Wacke, " l a preferencia del que Dicho esto último con la salvedad de las defensas personales del
llega primero es u n principio de evidente j u s t i c i a que convence deudor contra el acreedor tercero en el proceso" . 53
a todo niño... La idea de l a prioridad no es solamente u n m a n - El deudor tiene derecho a pagar la deuda a cualquiera de los
damiento evidente de la educación o cortesía en la convivencia acreedores y la obligación queda e x t i n g u i d a respecto de todos,
h u m a n a , sino más allá de esto u n a regla del tráfico observada pero este derecho no puede hacerse valer frente a u n reclamo j u -
en muchos aspectos, y finalmente se a f i r m a como u n a regla de dicial efectuado por u n acreedor, debiendo en t a l caso el deudor
derecho que domina en los más diferentes ámbitos" . 52 pagar sólo a éste.
Ello no implica que el deudor no pueda pagarle a otro de los El principio de prevención consiste en la preferencia que la ley
coacreedores, distinto del previniente, pero se arriesga a tener acuerda al acreedor más diligente. Esta ventaja legal es criticada
que efectuar u n segundo pago, al haber pagado m a l . Es que, en la doctrina como carente de fundamento jurídico y por des-
soslayados por el deudor los efectos del derecho de prevención naturalizar la solidaridad, pero cualquiera sea la opinión que se
que establece el a r t . 845 CCC, para dar plena validez al pago tenga del mismo, lo cierto es que éste rige en nuestro Código.
efectuado, sólo queda al deudor la obtención de la conformidad b) Mora de uno de los acreedores: La mora de uno de los
de los restantes acreedores, en especial, del previniente, lo que acreedores solidarios produce también sus efectos respecto de
convalidaría el pago efectuado a u n legitimado pasivo diverso los demás y a favor de todos los deudores.
del señalado por el a r t . 845 CCC. Así, por ejemplo, si uno de los acreedores se negare a recibir la
El derecho, para proteger el interés tanto de acreedores como prestación ofrecida por el deudor, los riesgos (pérdida de la cosa)
de deudores asigna efectos jurídicos a la mayor diligencia del se transmiten respecto de los demás. El deudor podría, en caso
acreedor previniente, lo que no constituye u n "premio a la ca- de mora accipiendi de u n coacredor, exigir el pago de los gastos de
rrera", como algún ocurrente ha dicho, sino que significa i n t r o - conservación de la cosa a cualquiera de los acreedores, o consig-
ducir u n principio de orden y previsibilidad, donde de otro modo nar la prestación a nombre de cualquiera de ellos, etc.
podría imperar el caos y hasta ciertas colusiones, tendientes a
c) Interrupción de la prescripción, cosa juzgada y otros efectos:
perjudicar al deudor.
Aquí también es perfectamente aplicable lo dicho en este punto
Bien se h a dicho que "con la concepción dinámica a c t u a l del
respecto de la solidaridad pasiva: la interrupción de la prescrip-
patrimonio, y desde que la prevención sólo opera cuando la obli-
ción lograda por uno de los acreedores beneficia a los demás.
gación ya es exigible, la prevención es al mismo tiempo protec-
ción al diligente y u n a cierta forma de sanción para el negligen-
9.2. Relaciones de los acreedores entre sí
te. El primero que la pone en movimiento, pese a tener en m i r a
u n interés propio, provoca consecuencias favorables para todo el De manera semejante a lo que ocurre en la solidaridad pasi-
frente coacreedor; así la interrupción de l a prescripción en cur- va, en la solidaridad activa si uno de los acreedores h a cobrado
so. .., la constitución en mora del deudor si no se t r a t a de u n a h i - la totalidad del crédito, debe entregar a sus compañeros del g r u -
pótesis de mora automática... o, llegado el caso, la invocabilidad po la parte que les corresponda en el mismo. Si no lo hace así,
de la cosa juzgada por aquellos acreedores que no fueron parte los que no h a n cobrado tienen acción de reclamarle sus partes
en el proceso en que t r i u n f a la pretensión de quien previno... respectivas.
Es esto lo que disponen los arts. 708 CC y 847 CCC: el acree-
dor que hubiese cobrado el todo o parte de l a deuda, o que h u -
J . M . s/tercería de mejor derecho e n a u t o s P a n d u l l o , R u m a n a A n t o n i a c/ biese hecho quita o remisión de ella, queda responsable a los
S u p e r t i e n d a s E. S. S.A. s/cobro de pesos" (180/87/83/34699)" (expte. 5 4 0 otros acreedores de la parte que a éstos corresponda, dividido el
- Año 2 0 1 0 CAT), en sist. E u r e k a y e l D i a l . c o m . crédito entre ellos.
C f r . WACKE, A n d r e a s , " ' Q u i e n llega p r i m e r o , muele p r i m e r o ' : prior tem-
5 2
La ley concede acción p a r a impedir que el acreedor que cobró d) La transacción hecha por u n o de los coacreedores solida-
o hizo novación, compensación, etc., se enriquezca a costa de rios con el deudor no es oponible a los otros acreedores, excepto
los demás acreedores. que éstos quieran aprovecharse de ésta.
El nuevo a r t . 847 del CCC recepta u n a completa regulación
de l a participación, conforme a las siguientes reglas: 10. OBLIGACIONES IN SOLIDUM
a) Si u n o de los acreedores solidarios recibe l a totalidad del Una categoría lindante con las obligaciones solidarias l a
crédito o de l a reparación del daño, o más que su cuota, los de- constituyen las obligaciones c o n c u r r e n t e s . 54
más tienen derecho a que les pague el valor de lo que les corres- Hace largas décadas, la d o c t r i n a comenzó a d i s t i n g u i r u n
ponde conforme a la cuota de participación de cada uno. nuevo género de obligaciones plurales, cercanas a las obligacio-
b) En los casos del inc. b) del art. 846, los demás acreedores nes solidarias, distinguiendo de éstas las obligaciones in soli-
solidarios tienen derecho a l a participación, si hubo renuncia al dum o c o n c u r r e n t e s . 55
crédito o compensación legal por la cuota de cada u n o en el cré- Las obligaciones in solidum, que no habían sido receptadas
dito original; y si hubo compensación convencional o facultativa, en el Código Civil de Vélez, constituían u n a creación de la doc-
novación, dación en pago o transacción, por la cuota de cada uno t r i n a y de la j u r i s p r u d e n c i a en nuestro derecho, hasta la san-
en el crédito original, o por l a que correspondería a cada uno con- ción del nuevo Código Civil y Comercial, que las regula en los
forme a lo resultante de los actos extintivos, a su elección. arts. 850, 851 y 852.
Anteriormente, cuando no tenían regulación legal, surgían
c) El acreedor solidario que realiza gastos razonables en inte-
del producto de u n a labor creativa gradual y no tenían u n perfil
rés común tiene derecho a reclamar a los demás l a participación
definido o preciso, pues según es el autor, así estaba definida la
en el reembolso de su valor.
categoría. Más aún, se u t i l i z a r o n variadas terminologías para re-
Por último, resulta útil referir que los arts. 717 CC y 848
ferirse a ellas: además de concurrentes se las h a llamado obliga-
CCC declaran que las relaciones de los codeudores y acreedores
ciones "indistintas", " i n solidum", "paralelas" o "convergentes" . 56
solidarios entre sí que hubiesen pagado l a deuda por entero, o
Estas obligaciones se refieren a supuestos en que los vínculos
que la hubiesen recibido, se reglarán como está dispuesto en los
tienen causas diferentes pero conexas, en que los obligados al
arts. 689 CC y 841 CCC.
cumplimiento deben u n a prestación íntegra que les es común; en
otras palabras, en ellas sólo el objeto es único (art. 850 CCC).
9.3. Modos extintivos de la solidañdad activa
"La obligación solidaria es única, aunque está compuesta por
El nuevo Código distingue los modos extintivos de l a obliga- varios vínculos coligados. Las obligaciones concurrentes, en cam-
ción en l a solidaridad pasiva y en l a solidaridad activa. Destina bio, siempre son dos o más, sin que exista conexión alguna entre
a los primeros el ya mencionado a r t . 835 CCC y a los segundos los distintos deudores de ellas, que se conectan por l a circunstan-
el a r t . 846 CCC. cia de tener idéntico objeto y existir a favor del mismo acreedor" . 57
Algunos estudiosos sumaban a sus presupuestos el elemento éstos pueden invocarla cuando no se f u n d a en circunstancias
de la ausencia de interés asociativo entre los codeudores. personales del codeudor demandado;
Supuestos de obligaciones de esta categoría son la deuda de h) l a acción de contribución del deudor que paga la deuda
alimentos a cargo de dos o más parientes y l a responsabilidad contra los otros obligados concurrentes se rige por las relacio-
civil del dueño y del guardián de u n a cosa riesgosa, supuestos nes causales que o r i g i n a n l a concurrencia.
ambos que configuran obligaciones concurrentes e indistintas. Por último, el art. 852 CCC constituye u n a norma de cierre o
La obligación solidaria es u n a sola, por más que su consti- clausura de este régimen particular, al remitir a otro régimen, el de
tución se caracterice por l a pluralidad de vínculos que ligan i n - las obligaciones solidarias, para llenar alguna eventual laguna.
terdependientemente a cada deudor con cada acreedor. La con- A l g u n a d o c t r i n a h a criticado l a recepción de esta categoría
currente, en cambio, supone dos o más obligaciones, aunque en el nuevo Código, expresando que "en nuestra opinión, de-
conjugadas entre sí por tener el mismo objeto y existir en favor bería consagrarse la regla legal de l a solidaridad en todos los
del mismo acreedor . 58 casos en que exista p l u r a l i d a d de sujetos (activa o pasiva) y se
El nuevo Código Civil y Comercial h a reglado esta categoría deba el mismo objeto; y por excepción l a mancomunación sim-
en los arts. 850 a 852. ple, sea que surja de l a ley o las partes la pacten. E n otras
La primera de dichas normas se consume en u n a definición, palabras, m u t a r l a fuerza centrífuga por l a centrípeta, a f i n de
para peor de toda obviedad y, por ende, prescindible, de corte evitar l a diáspora obligacional. Tal fue la solución plasmada en
doctrinario, que nada trascendente agrega, al limitarse a esta- el Proyecto de 1993, de l a Comisión designada por l a Cámara de
blecer u n a clarificación docente sobre l a multicausalidad de las Diputados de la Nación, donde se propuso como nuevo texto del
obligaciones de los codeudores concurrentes. art. 701 del Cód. Civil el siguiente: 'Los codeudores están obli-
El art. 851 CCC sí es u n a n o r m a verdaderamente importante, gados solidariamente, excepto que de l a ley o l a voluntad de las
al reglar los efectos de tales obligaciones: partes resulte lo contrario'. E n función de lo recién indicado, es
a) el acreedor tiene derecho a requerir el pago a uno, a varios claro que l a concurrencia no tendría razón de ser" . 59
res que en las obligaciones in solidum o de solidaridad imperfec- ños al consumidor y al ambiente, y a su vez las construcciones
ta, hoy llamadas concurrentes" . 60
jurídicas compartimentadas sobre cuestiones como los factores
En u n artículo reciente, hemos dado las razones para fundamen- de atribución de responsabilidad, la causalidad, la coparticipa-
tar ambas posturas. Hemos sostenido allí que, por razones de sim- ción y la propia clasificación de las obligaciones, ponen de relie-
plicidad, el legislador ha elegido en este tema-en el art. 812 CCC- la ve las contradicciones entre las reglas que gobiernan las figuras
solución más gravosa para el deudor y se h a apartado del principio bajo estudio. En tales circunstancias, pensamos que ante todo
general que él mismo sentó en la materia (art. 828 CCC) . 61
corresponde reconocer la realidad expuesta, actuar con g r a n
Dijimos después que el encadenamiento del deudor de u n a prudencia toda vez que - c o n base en su concepción t r a d i c i o n a l -
obligación divisible a u n régimen de solidaridad no es u n a deci- pretenda atribuirse efectos diversos a u n a s y otras obligaciones,
sión neutra, sino que es enormemente perjudicial para el deudor, y evitar a su respecto las respuestas dogmáticas" . 65
contradice el principio general del art. 828 CCC sobre que la soli-
daridad no se presume y se aparta del principio favor debitoris62, 10.1. Las obligaciones i n solidum o concurrentes en la jurispru-
además, todo lo cual no nos parece conveniente, motivo por el dencia nacional
cual no compartimos la propuesta del autor citado supra . 63 Merecen retenerse los precedentes de estas obligaciones en
Sin embargo, sí sería buena idea tomar en cuenta algunas nuestros Tribunales, que espigamos seguidamente:
críticas sensatas que le h a hecho a la categoría, en el derecho
español, el maestro Jordano B a r e a . 64 10.2. Obligaciones concurrentes: concepto y esencia
Aunque no compartamos sus conclusiones, nos parecen m u y a) Las obligaciones concurrentes, indistintas o convergentes
sensatas u n par de premisas que se fijara en u n estudio doc- son aquellas que tienen la identidad de acreedor y de objeto de-
t r i n a r i o sobre las obligaciones concurrentes, donde se dice que bido, pero presentan distinta causa y deudor. Dado que el obje-
"hay algo que se h a l l a en crisis en el sistema de obligaciones de to debido es el mismo para todas las obligaciones concurrentes
sujeto p l u r a l , t a l c u a l h a sido concebido en la Argentina. Tanto bastará con que uno de los deudores lo pague para que opere la
los fundamentos de la distinción entre las obligaciones solida-
cancelación de todas las deudas. En consecuencia, el acreedor no
rias y concurrentes como sus diferencias en materia de propaga-
podría pretender cobrar nuevamente a los otros deudores, pues
ción de efectos y de contribución entre co-obligados, h a n perdi-
al recibir el primer pago quedó desinteresado. En razón de ello,
do precisión. Queda claro que ambas figuras conservan su valor
las responsabilidades del autor del ilícito y del asegurador de la
esencial de asignar u n plus a la garantía de cobro asignada a las
víctima son u n claro ejemplo de obligaciones concurrentes . 66
víctimas de infortunios. Pero las sucesivas regulaciones legales
b) En los supuestos de deudas concurrentes o in solidum, con-
sobre temas específicos como aquellos que comprometen los da-
trariamente a la hipótesis de solidaridad, donde está en juego u n a
sola relación creditoria, se establecen varias relaciones, conjuga-
das entre sí por tener el mismo objeto y existir a favor del mismo
SILVESTRE, N o r m a O. - MAGLIO, María C l a u d i a E., " O b l i g a c i o n e s c o n - acreedor, de modo que cada uno de los obligados concurrentes res-
c u r r e n t e s e n el Proyecto de Código", LL, 2 0 1 2 - E - 1 0 2 7 ; en s i m i l a r s e n t i d o , ponde por la totalidad de la deuda, la cual u n a vez satisfecha, deja
TRIGO REPRESAS, Félix A . , " O b l i g a c i o n e s c o n c u r r e n t e s , i n d i s t i n t a s o c o n e x a s sin causa a las obligaciones concurrentes v i n c u l a d a s . A diferen- 67
14/102068.
6 3 Véase Capítulo X I V .
CNCiv., Sala A, 11/8/06, LL, 2 0 0 6 - F - 3 2 3 .
JORDANO BAREA, J u a n B . , " L a s obligaciones s o l i d a r i a s " , p p . 8 6 5 - 8 6 6 .
6 7
6 4
1024 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1025
cia de lo que acontece con las obligaciones solidarias, cuando u n a mandada y aseguradora); desde el p u n t o de vista sustancial, se
de las deudas concurrentes se extingue de manera insatisfactoria está en presencia de obligaciones concurrentes o in solidum , 75
para el acreedor, las demás deudas no se alteran, y desde el punto también llamadas "indistintas", "paralelas" o "convergentes" . 76
de vista de los deudores, la cosa juzgada emergente de u n juicio g) Sobre ellas ha enseñado el Prof. Borda que "nuestro Có-
seguido contra el deudor no afecta a los demás . 68
digo conoce u n solo tipo de solidaridad, que es la perfecta. Sin
c) Las obligaciones concurrentes son aquellas que presentan embargo, hay situaciones en que varios deudores aparecen de-
unidad de objeto, u n i d a d de acreedor, aunque distintos deudo- biendo la totalidad, sin ser solidarios. Algunos ejemplos aclaran
res que resultan obligados sobre la base de distintas causas del la idea: u n automóvil embiste a u n a persona en la vía pública
deber69. Las obligaciones llamadas in solidum o "concurrentes" y la lesiona. Surge del hecho u n a doble responsabilidad: la del
nada tienen en común con las obligaciones indivisibles, que son conductor del vehículo (que debe responder por su culpa) y la del
propietario del automóvil (responsabilidad refleja o indirecta).
aquellas cuyo objeto no es susceptible de cumplimiento fracciona-
Ambos están obligados a l a totalidad... La víctima puede recla-
do por sus caracteres objetivos u ontológicos, como de dar cosas
mar la indemnización de cualquiera de ellos indistintamente; y
ciertas, en principio las obligaciones de hacer, y de no h a c e r . 70
el pago efectuado por u n o libera al otro deudor respecto de su
d) Las obligaciones concurrentes se caracterizan por l a exis-
acreedor. Pero no hay solidaridad porque sus deudas no tienen
tencia de u n solo acreedor, u n mismo objeto, pero distintas cau-
u n a fuente común. E n el supuesto del accidente callejero, la
sas con relación a cada u n o de los deudores . 71
responsabilidad del conductor se funda en su culpa; la del pro-
e) En las obligaciones concurrentes o in solidum, los vínculos pietario en la circunstancia de ser el dueño del vehículo, con
que unen al acreedor con cada deudor son totalmente indepen- independencia de toda c u l p a . . . " . 77
dientes y así la prescripción operada en favor de uno de los deudo- h) Sigue diciendo Borda que "...en las obligaciones in soli-
res no beneficia al o t r o . E n las obligaciones in solidum la respon-
72
dum los vínculos que u n e n a l acreedor con los deudores son
sabilidad reconoce distintas causas para todos los codemandados, totalmente independientes, y por consiguiente: a) la prescrip-
las que generan diversos deudores que deben reparar a u n único ción operada en favor de u n o de ellos no beneficia al otro y, a la
acreedor mediante el cumplimiento de la misma prestación . 73 inversa, la interrupción de la prescripción respecto de u n o de
f) La víctima de u n accidente puede cobrar íntegramente la ellos no perjudica al otro; b) la c u l p a de u n o en la pérdida de la
totalidad del resarcimiento tanto del asegurado como del asegu- cosa debida no compromete la responsabilidad de los restantes;
rador indistintamente; siendo a su vez liberatorio para ambos el c) la interpelación hecha a u n o de los deudores no constituye en
pago total efectuado por u n o solo de los deudores . Ahora bien, 74 mora a los otros; d) la remisión de deuda hecha en favor de u n o
cuál es la naturaleza de la calidad de la condena a ambas (de- de los deudores no beneficia al otro. Todavía puede agregarse
u n a diferencia más: que mientras en las obligaciones solida-
rias la deuda es soportada, salvo pacto en contrario, por partes
6 8CNCiv., S a l a L, 2/11/09, "Larguía Hilarión c / D i l l o n " , DFyP 2010 (ju-
nio), 129.
6 9 CNCiv., S a l a F, 8/9/03, " R i v a r o l a " , AP O n l i n e n° 1/5511969. CNCiv., en pleno, 2 3 / 9 / 9 1 , "Flores, O s c a r J . c/Robazza, M a r i o O.", e n
LL, 1 9 9 1 - E - 6 6 2 y DJ, 1 9 9 2 - 1 - 3 8 5 , c o n c i t a s de LLAMBIAS, Tratado de Dere-
7 0 CNCiv., S a l a E, 18/11/85, JA, 1 9 8 6 - I V - 7 6 1 . cho Civil. Obligaciones, t. II-A, p. 5 8 9 , n° 1287; Salvat y Acuña A n z o r e n a ,
C S J N , 9/11/00, "Fabro", L L O n l i n e ; 17/4/97, Fallos,
7 1 3 2 0 : 5 3 6 ; CNCiv., t. IV, p. 188, n° 2 8 5 4 ; Busso, Código Civil..., t. V, p. 9 2 , a r t . 6 9 9 , n° 3 2 , 1;
Sala A, 3/6/97, LL, 1 9 9 7 - E - 6 7 3 . C. Apels. Trelew, S a l a A, 30/7/08, "Perisset c / P r o v i n c i a del C h u b u t " , sist.
7 2 C. Civ. y C o m . P e r g a m i n o , 3/12/96, J u b a s u m . B 2 8 0 0 8 8 9 . E u r e k a , voto Dr. López Mesa.
iguales entre todos los codeudores, en las obligaciones in soli- mente puede ejercer contra el otro responsable, citado como ter-
dum no ocurre ello y, por lo general, es uno solo de los deudores cero, para obtener su contribución en la deuda solventada .En 82
perfectas" o "convergentes" no tienen expresa recepción legal, la satisfacción de la obligación por u n o de los deudores extingue
pese a que el a r t . 701 CC menciona esa nomenclatura; en rigor, la de los demás, pues de admitirse lo contrario se estaría permi-
ellas h a n sido creadas por la d o c t r i n a y reconocidas por la j u - tiendo u n "enriquecimiento ilícito", pero ello ocurre en tanto la
risprudencia; son obligaciones en las que existe u n i d a d de pres- extinción de l a deuda haya sido t o t a l . 8 4
tación, por lo que la deuda no puede ser reclamada dos veces, y b) Tratándose de obligaciones concurrentes o in solidum, si
u n a vez pagada por uno de los obligados al pago, no puede serle no hubiera motivo para d i s c r i m i n a r en cuanto a l a influencia
reclamada a l o t r o . 79
causal de u n a u otra culpa, n i en cuanto a su gravedad, la dis-
j) También se diferencian las obligaciones concurrentes de las tribución del daño debe hacerse entre los responsables por par-
obligaciones solidarias en que, en las primeras, las causas del tes iguales, sin perjuicio del derecho del actor a ejecutar la con-
deber de responder son diferentes entre los sujetos obligados. En dena, en u n todo, respecto de cualquiera de los demandados \ 8r
el caso que nos ocupa, esa diversidad o diferencia está patente: Cuando los deudores deben responder in solidum, el contenido
la demandada responde como obligada al pago por el hecho de económico de la obligación no puede ser más que uno, en tanto
sus dependientes y de las cosas de que se sirve (art. 1113 CC), todo objeto debe ser i g u a l a sí mismo y u n a cosa no puede ser y
mientras que el asegurador tiene u n deber de garantía, que sur- no ser al mismo tiempo; en consecuencia, si alguno de los code-
ge de otra n o r m a (art. 118, ley 17.418). La diversidad de fuentes mandados fuera condenado en d i s t i n t a m a g n i t u d , desaparece-
de las obligaciones concurrentes no puede ser mayor, fuente d i - ría el sustrato caracterizante de este tipo de obligaciones . 86
de las que en doctrina se l l a m a n in solidum o, más propiamente, d) De las obligaciones concurrentes no se deriva u n único y
concurrentes, porque tienen u n mismo acreedor e identidad de común régimen de prescripción: l a interrupción o suspensión de
objeto, aunque diversidad de causa y deudor . 81
la prescripción de u n o (de los obligados) es independiente res-
pecto del o t r o . La suspensión o interrupción de la prescripción
8 8
10.3. Efectos de las obligaciones i n solidum según la jurispru- de u n a obligación in solidum o c u r r i d a en contra de u n deudor
dencia nacional no propaga sus efectos con relación a los demás obligados . E n 89
a) Las obligaciones concurrentes no excusan total n i parcial- el caso de relaciones concurrentes o in solidum, la deducción
mente la de u n deudor, sin perjuicio de la acción que ulterior-
4/39924.
sist. E u r e k a , voto Dr. López Mesa, c o n c i t a de SALERNO, Marcelo U r b a n o ,
Obligaciones. Régimen jurídico, U n i v e r s i d a d , B u e n o s Aires, 1995, p. 2 0 4 . 8 6 S C B A , 15/6/99, JA, 2 0 0 0 - 1 - 5 3 1 .
8 0C. Apels. Trelew, S a l a A, 30/7/08, "Perisset c/Provincia del C h u b u t " , 8 7 CNCiv., S a l a A, 3/6/97, LL, 1 9 9 7 - E - 6 7 3 .
sist. E u r e k a , voto Dr. López Mesa. 8 8 SCBA, 2 9 / 9 / 9 8 , J u b a s u m . B 2 4 7 6 5 .
8 1 C. 1" Civ. C o m . La P l a t a , S a l a 3 , 16/3/99, J u b a s u m . B 2 0 1 7 4 1 .
a
a " C. Civ. y C o m . Tucumán, S a l a 2 , 18/10/01, LLNOA
a 2002-925.
1028 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1029
de la demanda contra alguno de los deudores no i n t e r r u m p e el Se está en presencia de obligaciones concurrentes, por ejem-
curso de l a prescripción respecto del r e s t a n t e . 90 plo, cuando sin la intervención de alguno de los dos intervinien-
e) Tratándose de obligaciones in solidum, el recurso de u n o de tes en el siniestro no se hubiera producido el daño. Si ambos
los legitimados pasivos beneficia a los restantes . 91 codeudores h a n actuado concurrentemente -consecutivamen-
En u n voto nuestro tuvimos ocasión de analizar in extenso las t e - para producir u n daño, que tiene u n solo acreedor, pero no
obligaciones concurrentes. Dijimos allí que en las obligaciones u n solo deudor, n i u n a m i s m a causa o vinculo jurídico, que es
concurrentes los co-obligados no pueden oponer ante l a víctima lo que caracteriza a las obligaciones in solidum, indistintas o
argumentos tendientes a deslindar entre ellos sus eventuales concurrentes . 9 4
cuotas de responsabilidad. E n todo caso, esas cuotas serán ob- Bien se h a dicho que el vínculo obligacional entre los respon-
jeto de u n a acción posterior entre ellos, pero frente a la víctima sables directo e indirecto, respecto de l a víctima, genera u n a
ese tipo de disquisiciones son i n o p o n i b l e s . 92 obligación de las llamadas concurrentes o in solidum, en las
Agregamos luego que cuando de obligaciones "concurrentes" que los porcentajes de responsabilidad atribuidos a cada u n o
se trate, nos hallamos en presencia de u n a suerte de solidaridad de ellos sólo tienen por objeto dilucidar eventuales acciones de
colectiva, generadora de debitums que, pese a no ser solidarios, reintegro entre los causantes del daño y el responsable indirecto,
de todas formas i m p o r t a n para el acreedor la posibilidad de re- pero no pueden ser oponibles a l a víctima que puede reclamar
clamar la totalidad de lo adeudado a cualquiera de los obligados, el todo de cualquiera de ellos (conf. a r t . 1109 CC y su doctrina).
pues las diferentes culpas de los obligados concurrentes bastan Las obligaciones existentes entre los responsables directos del
para darle derecho al damnificado a la obtención del resarcimien- evento dañoso y los responsables indirectos no son solidarias
to total del daño contra cualquiera de los responsables in soli- (vínculo que existe entre los responsables directos entre sí) sino
dum; pero después de ser desinteresado aquel, subsiste u n a res- de las denominadas "concurrentes" o in solidum, consistiendo
ponsabilidad compartida entre los deudores concurrentes, que en aquéllas que tienen u n mismo acreedor e identidad de objeto,
puede ser invocada por cualquiera de ellos, a fin de que cada uno aunque diversidad de causa y d e u d o r . 95
responda, en la medida en que contribuyó a causar el daño. La En esta línea, bien se h a decidido que estas obligaciones se ca-
acción recursoria a t a l f i n promovida no es u n a consecuencia racterizan por la existencia de u n solo acreedor, u n mismo objeto,
de la estructura propia de l a deuda concurrente, puesto que en pero distintas causas con relación a cada uno de los deudores y, en
ésta no existen (a diferencia de la solidaridad) relaciones internas esta situación, las responsabilidades consideradas les correspon-
de contribución entre los codeudores, sino que se encuentra su den a cada uno de los codemandados sin perjuicio de que ulterior-
fundamento último en razones de justicia y equidad que obstan mente puedan ejercer las acciones de regreso destinadas a obtener
a que alguien soporte, en definitiva, u n daño mayor del que efec- la contribución de cada uno en la obligación solventada . 96
tivamente causó; evitándose así tanto el total aislamiento de los Además, no cabe soslayar que en las obligaciones concurren-
deudores in solidum, cuanto u n emplazamiento en la situación de tes las responsabilidades no excusan total n i parcialmente las
codeudores solidarios, que, ciertamente, no les corresponde . 93
que autónomamente consideradas les corresponden a cada u n a
de las codemandadas, sin perjuicio de que ulteriormente pue-
dan ejercerse las acciones de regreso destinadas a obtener la Sin embargo, el razonamiento es el mismo si no se trata de
contribución en la deuda solventada . 97
u n accidente de tránsito sino que el daño reconoce otra etiolo-
Resulta irrelevante la indagación de cuotas de deuda de los gía, si en el caso existen codeudores solidarios o codeudores in
codeudores concurrentes frente al acreedor; por caso, el tercero solidum, como en este c a s o . 101
víctima de u n accidente no está obligado a investigar la mecá- Es que, como bien resolviera la Corte, las responsabilidades
nica del accidente n i el mayor o menor grado de culpabilidad concurrentes -obligaciones- in solidum no excusan total n i par-
que puedan haber tenido en su producción los protagonistas cialmente la de u n deudor, sin perjuicio de la acción que ulte-
del hecho, hallándose habilitado para dirigir su acción contra riormente puede ejercer contra el otro responsable, citado como
cualquiera o todos ellos, quienes a su respecto resultan solida- tercero, para obtener su contribución en la deuda solventada . 102
sist. E u r e k a y e l d i a l . c o m , voto Dr. López Mesa; 7/9/93, "Pavón c/Gandol- C S J N , 17/4/97, " S a v a r r o de C a l d a r a , Elsa I . y o t r o s c / F e r r o c a r r i l e s A r g e n -
fo", en AP o n l i n e . tinos", Fallos, 3 2 0 : 5 3 6 .
C. Apels. Trelew, S a l a A, 14/10/11, " D a v i s , A. L. c/Fiorasi Hnos.", en
1 0 0
C. Apels. Trelew, S a l a A, 14/10/11, " D a v i s , A. L. c/Fiorasi Hnos.", en
1 0 3
sist. E u r e k a y e l d i a l . c o m . sist. E u r e k a y e l d i a l . c o m .
1032 MARCELO LÓPEZ MESA OBLIGACIONES SOLIDARIAS 1033
nes idénticas o gemelas. Finalizado el análisis de la solidaridad, 2) La vieja ley de accidentes de trabajo establecía que en el
y comparada ésta con l a indivisibilidad, a través del cotejo de supuesto de insolvencia patronal judicialmente declarada, la
sus semejanzas, se torna útil ahora analizar los matices que las víctima tiene derecho a cobrar la indemnización de la caja de
diferencian a ambas. garantía (art. 10 de l a ley 9688); etc.
1) La solidaridad se f u n d a en l a voluntad de las partes o en La p l u r a l i d a d que se advierte en estos casos es en realidad
la ley, y a que l a prestación puede ser en sí m i s m a divisible; la u n a p l u r a l i d a d potencial, pues si el acreedor primeramente de-
indivisibilidad, en cambio, tiene su base en la naturaleza de la signado percibe el crédito, o el deudor principalmente obligado
prestación comprometida, en la imposibilidad jurídica de p a r t i r lo paga, la relación obligacional se desenvuelve dentro del ámbi-
o trozar l a prestación, salvo pacto de las partes. to de la singularidad.
2) La obligación solidaria se divide entre los herederos del
deudor o del acreedor, de manera que éstos tienen derecho a pa- 12.2. Obligaciones en mano común
gar o cobrar sólo su parte en l a deuda o crédito; mientras que en Algunos importantes j u r i s t a s , como Diez-Picazo y Compag-
la obligación indivisible esto no está permitido a los herederos nucci de Caso, sostienen que, además de las obligaciones m a n -
del deudor o del acreedor: cada uno de los herederos del deudor comunadas, existe u n a tercera categoría, las obligaciones en
responde por el todo; y cada u n o de los herederos del acreedor
mano común.
puede pretender el todo. Vale decir, que l a acción es más enérgi-
Se las clasifica así en v i r t u d de que los créditos pertenecen
ca en l a indivisibilidad que en la solidaridad.
al grupo o consorcio, y las deudas r e s u l t a n también comunes
3) La culpa y l a mora de u n o de los deudores en la obligación
o consorciales. Los sujetos en mano común son acreedores o
indivisible es exclusivamente personal y no afecta a los demás
deudores de la totalidad.
co-obligados (si bien no por los daños y perjuicios).
El origen del tipo se da por lo objetivo e indivisible de l a pres-
4) E n la obligación indivisible si a raíz del incumplimiento de
tación, del hecho que el crédito pertenezca a u n patrimonio co-
la prestación esta fuera sustituida por l a obligación de pagar
lectivo (de varios) o a u n interés perseguido por las partes. En
daños y perjuicios que deba pagarse en dinero, la indivisibilidad
el derecho suizo y en el alemán constituyen u n a derivación de
cesa y l a obligación se transforma en divisible. No ocurre lo mis-
la figura de la zur gesamten hand, donde se excluye l a idea de
mo en la obligación solidaria, en la cual l a obligación depende
cuota y todo gira en torno a la idea de grupo o colectividad,
del vínculo y no de la naturaleza de la prestación.
porque la comunidad de acreedores, o de deudores, es el t i t u l a r
5) E n l a obligación solidaria encontramos varias deudas a u -
y su accionar debe ser conjunto. Los ejemplos se presentan en
tónomas, que recaen sobre cada uno de los deudores; a diferen-
la comunidad hereditaria, la comunidad conyugal de bienes, la
cia de ella, en l a obligación indivisible encontramos o u n único
sociedad civil, etc. La potestad de cada comunero se condiciona
e idéntico crédito para todos los acreedores, o u n a única e idén-
tica deuda para los deudores. por la pertenencia del crédito al patrimonio colectivo o, como
señala Larenz, por su participación a l a comunidad jurídica a l a
que dicho patrimonio pertenece.
12. OTROS CASOS DE PLURALIDAD DE SUJETOS
Von Tuhr destaca que hay que d i s t i n g u i r el caso de varios
12.1. Pluralidad subsidiaria de sujetos acreedores que sólo pueden ejercer el crédito en común (pres-
A los casos de pluralidad conjunta y disyunta, la doctrina ha tación indivisible) del supuesto en que los acreedores acuerdan
agregado la pluralidad subsidiaria, en la que el lado activo o en el con los deudores el ejercicio conjunto.
sector pasivo de la obligación, o en ambos a la vez, aparecen varios De todos modos, lo importante de esta caracterización es que
sujetos de los cuales unos son designados en subsidio de otros. la ley o las partes h a n dispuesto que la t i t u l a r i d a d del crédito
o de la deuda es consorciada o colectiva, y nó interesa que la
12.1.1. Casos prestación sea divisible o indivisible. Esto último resulta cir-
1) En la fianza simple, el fiador es deudor en subsidio del obli- cunstancial y carece de v i r t u a l i d a d para cambiar l a naturaleza
gado principal (arts. 2012 CC original y 1583 CCC). de la relación obligatoria.
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