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2aszore La responsabilidad ponal de las personas juridicas: sociatas deinquere et puni poles - Noticias Juridicas La responsabilidad penal de las personas juridicas: societas delinquere et puniri potest Marina Roig Altozano 1. Finalidades de la reforma La Exposicén de Motives dela |.0. 5/2010, do 23 do lo, 6o modiieacén del Césigo Penal, hace una muy vaga alusién alas metivaciones que han levado al leisladoresparil a introduce en nuestra ordenamiento un sistema de responsabilidad penal de las personas jurclcas, limiténdose a una ‘emisién gonérica alos Instrumentos jurldlees Internacionales que domandan una respuesta poral clara para las porsonas juridlcas. De entre tales instrumentos, destacan diversas Decsiones marco y Diectvas europeas que exigan la introduccién de sanciones a las personas juridicas en relacién con dotormnados deltos,s bien os cierto que ninguro de tales instumentos requoria que tals sanciones fuoran de carcter penal, pudiéndose habor lmitado ot legisladorespatiol a optar por un sistema sancionador de cardcteradrinstrativ, Pero mas ala de fa mera referencia alos instrumentos juriaices intemacionales, qué es lo que est motivando Ia itroduccién de un sistoma do responsabilidad ponal de las personas jurisicas on las legislaciones de fs paises de nuestro entomo? Para los estudiosos de esta materia, la necesidad ‘el castigo a fa persona juridica se sustenta en una triple motivacion La concepeién de la empresa como un foco de delincuencia: pariendo de la concepcién flosética de que la propia existencia de cualquier tipo 4e organizacén genera por st sols factores crminégenos que incrementan las posblidades de un comportamiento individual desviaso, el mundo actual de los negocios incrementa exponencialmenis laos factores. As, a presién que se ejerce sobre directives y abajadores para alearzar los bjetivos marcados por la direcién firanciera dela empresa provoca que a menudo tales drectvos y emploados consideren que deben satarse la legalidad si pretenden atcanzar os obetivos fades: ahorro en matidas de provencién, cnlratacién de personal con escasos escripulos, pagos a Personal de empresas cllntes para conseguir colocar un producta en detrmento de la compatencia, ocutaclén de erores nla produccén, et. Tales hechos puntuales, que pueden ser 0 ne canocidos y alentados por los sacios y administradores de las empresas, generan un ambiente en que la desviacién do la lagalidad puede legar a entendarse por la goneralidad de los empleados como un hecho normal o,sencilamente, necesario 8 los fnes aconémicos de la empresa del propio empleado, cuyo salatio incentives dependen dreclamente del cumplimianto do los objetivas ‘marcados por la direcién ancora. En oros casos, no son sélo los directives y ls empleados de las empresas los que actian anol limit ol ‘margen dela legalidad para conseguir los objetvos marcades por sus superires, sino que Son los propos administradoresy socios do las ‘empresas los que conculea la legalidad conscientey deliberadamente pare conseguir obtener mayores beneficos: detraudando @ Hacienda, falgeando o maguilando la contabildad para conseguir financiacién bancara,levando a cabo practicas contrarias ala Hoee competenca, ee Lanes idad de involucrar a socios y altos directivos en la prevencién de comportamientos delictives en ol seno de la empresa: lamentablemente, no hay nada como la amenaza de sancion directa a la persona juridica, que de una manera u ota siempre acabearé eniendo incidancia en el resutado econémico de un ejercicio, para que socios y altos directives omen conciencia de que, igual que adoptan palticas do ‘empresa para la obtencién de objetivos econémicos, deben adopta las medidas de management necesarias para a obtencién de objeivs legales, Se trata asi de motivar ala empresa para que se autoragule y que los denominados cédigos de conducta, comaiance programs, programas élicos, ‘, deen de ser meramente un bonito maquilale de cara ala galeria y se conviertan en verdadero instrumentos de la provencién de dalitas en el seno de la empresa La necesidad de increment ficacia del proceso penal: a menudo nos hallamos con procesos pensles en los que, al investigar un delito cometido en el seno de a empresa, tras largos y coslosos afios de procedimiento no es posible legar a atrbur la responsabilidad penal a ninguna persona fsica,o la persona contra ls que se ha diigido la accién penal no acaba siendo condenada pues en la misma no concurren todos los tlementos del ipo penal que se pretende aplicar, Asi, el delito se ha cametia, hay posiblemente terceros perudicados par el mismo, el Estado ha puesto en marcha la costosa y lenta maquinara de la Adminstracién de Justicia y el resultado es que al delto queda finalmenteimpune. Pues bien, la amenaza de sancién ala persona juridica no eélo incentva la prevencién dela comisién de deltos en el geno de la empresa, sino que una vez ccometide el delto que no se ha podido evita, facta su investigacién y castigo a través de una tile via: en prmer lugar, a empresa que tenga Implementados unos buenes programas de cumplimiento de la legalidad habré dejado un rate documenta cl de seguir ata hora de determinar Auién es la persona fsica responsable de un hecho delictvo; en segundo lugar, ol establecimiento de crcunstancias atenuantes dela responsabildad de la persona juridca, como gon la colaboracién con la investigacsén, facta la investgacién criminal de los hechos y la Aeterminacién de los autores; an tercer lugar, la Independencia de la responsablidad penal de la persona jurdicarespecto de la responsabilidad eral del agente persora fsica causante del hecho dlictiv, implica que la persona juricca responderd siempre penalmente aunque no se haya Podid identificar ala persona fsica autora del hecho delcvo, de mado que el costaso y lento procedimiento penal podré Fnalizar con mayor factdad con una sentencia condenatoiay con el resarcimiento de los perucios causados por el dello cometdo en el seno de a empresa. 2, Personas juridicas susceptibles de ser sancionadas penalmente hntpinoticia jricicas.comiconocimientolaticulos-doctinales/474 2aszore La responsabilidad ponal de las personas juridicas: sociatas deinquere el puni poles - Naticias Juridicas Ellegislador no ha estableciso una definicion de “persona jrisica® penalmente sancionable, por lo que remiténdonas ala legslacién evil y mercantl slebemos conclir que se refare a cualesquiara empresas, entidades o agrupaciones de personas que ostenten personalidad juriica. Por lo que respecia a ls entidades extranjeras, dado que se rigen por su ley nacional, habra que esta a dicha ley para determina s ostentan personalidad juridica y pueden, por tanlo, ser susceplibles de sancién penal lapartado 5 dela, 31 bis CP establece una excepcién a esta regla general, en cuanto exeluye de este régimen expresamente a las siguientes ontidades de derecho pablic: ado yes AdminsvaconesPibicas entaaes«nstucionabes. 0s Organismes Regulars: como, prep, la Comin Neloal dl Mercado de Valores a Conon Nacional el Eargla ola Comision Nacional dele Conpeterel 2 Agoneias esas y Entados Pableas Empre ales: os pmeras rgulas pola ey 2812005, oo “8 eu, so Agence Esti ytaLey 5/907, de 14 do al de ‘ominstradones Puss, Lo parts patios os sists nama a atenen que el egllador no hay exclude ls organlzacanesparndlesy sates sda 8 erganzacones nernacanalas de Derecho polio ence deiner cantina genera. La Cirular 112011 de la Fiscalia General del Estado relalva@ la responsabilidad penal de las personas lurcieas, ealza una interpretacién teleoligica de ste precepto entenciendo que la exclusiin no afeca alas orgarizaciones en todo caso, sino "exclusivamente en e] marco de su actividad ene! ejerciio elas funciones de soberania o administrativas" y que, por tanto, no puede considerarse exclida con carctor general a responsabilidad penal do los ‘olegios Profesionales y las demas Corporaciones de Derecho Pblio sino que habra que efectuar una valoracién jurcica casulstca, postura que no compacta un sector de la doctna, Por lo que respecta a las cociedades estalals, la misma Circular considera que no bastard con que cumpan el requisite de tener partipacién mayortariaestatal, sino que deberdnejecutarpolticas publics 0 prestar servicios de interés econémica general, por lo sue de nuevo habré que atender al supuesto concrete para conclu si se consideran swetes excludes ono. Finalmente, ante el chido et legsiador respecto de las sociedades autonémicas,provinciles y locales (el precepto sélo menciona las sociedades estaales), la misma Circular interpreta que steben considerarse iqualmente excluidas al entender que tanto la Comunidad Auténoma, como la Provincial ye! Municipio ferman parte del concepto Estado. propo legislacor ha establecido una excepcion a la excepcién, de manera que se pocraexigr responsabilidad penal las enlidades de derecho pablico antes mencionadas sl érganojuisdlecional aprecia que se trata de une forma juriica creada por sus promatores,fundadores, administradores 0 representantes con el propésito de eludir una eventual responsabilidad penal Porlo que respecta a las empresas, entidades o agrupaciones que carezcan de personalidad juridica (por ejemplo, las comunidades de bienes) o! legsiador ha establacde que puedan aplicdrsele las consecuencias accosorias del art, 128 CP, que inchiye la mayor pare de sanclones que estin prevsta en ela. 33.7 CP para las personas jurdicas. riston entidades que, por su particularidad, generan dudas acerca de si pueden ser sancionadas penalmente como personas juridicas. Nos ‘eferimos, por ejemplo, alas secledades sectatas reguladas en el at. 1669 Ce, a las que por carecer de personalidad juridica en tanto se mantienen en secrato séle pocrn aplicarse las consecuencias accesorias del ar. 129 CP. Surgan cudas también respacto de as sociedades mercantiles en Tormacién y ns sociedades devenidas irregulares, en ambos ca90s la Circular 11201 de la Fiscalla General del Estado sostione que si son de plcacin las previsiones en materia de responsabilidad penal de las personas jurcicas. Finalmente, la misma Circular eniande que no saré de aplcacién 1 regimen de resporsabildad penal del art. 31 bis CP a as Uniones Temporalas de Empresas (UTE's), sin perjucio de que las sociedades que las intogran individualmente consideradas, si puedan se penalmente responsables. 3. Catélogo de delitos para los que esta prevista la responsabilidad penal de las personas juridieas Unicamente puede exigrse responsabilidad penal a una persona juriaia respecto de aquellos delits en que expresamente asi se haya previsto en las Aisposiciones del Libro Il del Cédigo Penal, que a fecha actual son los siguientes: Seti de vate yap egal de Srgsos hunanos a. 15618 CP) elit ce tae sor humanos (et 77 be CP) Joli rlavos aa prosttucin ylacorupen de menor (ats 1872 89 CP) ‘elt de doscubriniot y evlcin de secrets (nt. 187 CP) elie de eta as. 268 «251 CP) elton de nstvonia pnb ars. 257 3251 CP) Selo do datos inomatias (an. 288 CP) la propidss nelctuel indus al mercado yelosconsumidores (as. 270 8 288 C) {elt de blanqueo de captles (an 902 CP) hntpsinoticias jrcicas.comiconocimientolarticulos-doctinales/47464 2aszore La responsabilidad ponal de las personas juridicas: sociatas deinquere et punipolest «Noticias Juridicas Jeli cow a Hacenda Pblcey contra la Sopurded Sock (ats. 3082 310 CP) ‘elios d wtco legal oinmigracncandestng de personas (at. 318s CP) elt con a densi dl ertor ye urbanamo (et 319 CP) Joltos cota a rectsos naturales y elmedie ambiente art. 325 CP) Jolt de etbleiniert de depos o verter ics (et 328 CP) {oll lav as reciactones onze (a. 243 CP) Solis 6 wc de dogas farts. 368 y 368 CP) {elo de fasicaion de taetas ao crétoy abo ychecues vig ar. 399 bi CP) {eli 6 conaco fas 419.427 CP) elios da waco de intuonias far. 428 «480 CP) {ett de conupcién en ins wansaccones comeriasitomacnais at 445 CP) Selto de captain de ends pata el eormo (a. 575 8s CP). 4.Criterios de imputacion Segin el art. § CP, “no hay pena sin dolo 0 imprudencia’ principio de culpablidad que debe regi también en laresponsabildad penal de las personas uridicas, de manera que la persons juridica no puede responder panalmente per se de manera automélica por la conducta de la persona fisca autora del ecto punible (por mucho que ésta sea un empleadd o, incluso, un administrador de aquéla), sino que Gnicamente debera responder de conductas que sean impulables @ la propia persona jricica nia dificil area de tastadar este principio de culpablidad ala persona jurdia, un sector de la doctina viene sosteniendo que elfundamento dela =ulpbilided dela persona Juridica se halla en la constatacén de un defecto de organizacién en su seno del que debe responder De esta manera, cuando 21 dlto lo comete un administrador 0 opresentante legal la persona jurisca soré responsable en una suerte de culpa in oigondo de haber puesto al ‘rente de la misma a una persona fisica que aca incumpliendo la legalided penal. Cusndo el dello comete un empleado 0 colaboredor, la persona urigicaresponderia por culpa in vglando por ne haber establecido los mecanismas de contol necesaras para evilar que en su Seno ¢e cometan delios no obstante, se dala paradoja de que en la construccién de la culpailidad de la empresa se estan utlizando nociones propias dela imprudencia, sande a lolaldad de os delitos para ls que est revista tal responsabilidad son delios eminenlemente dolosos De acuerdo con lo astablcido en el nuevo art. 31 bis CP, y siempre bajo el prisma del principio de culpabilca on dos supuestos: persona juridia responderd panaimente or ls delilos comatdes en nombre o por cuenta de la persona jurdic, yen su provecto, por sus legales representantes y administradores de hecho 0 de derecho. Poros deltos cometidos, en el elerecio de actividades sociales y por cuenta y en provecho de la persona juridica, por quienes, estando sometidos a la autoridad de sus laglas representantes o adminisradores de hecho o de derecha, han podido realizar los echos por no haberse jrcido sobre ellos el debido contol atendidas las coneretas crcunstancias del caso, 4.1. Responsabilidad de la persona juridica por los delitos cometidos por el administrador o representante 51 bien ol concepta de administrador de derecho no plantea mayor dficultad, pues basta con remirse en cada caso a la legislacion mercanti or administrador de hecho la jursprudencia viene entandiondo tanto aquél en ol que concura alguna tregularidad de su stuaciénjurdca (por haber aducado, resulta defectuoso 0 na haber aceptado 0 insctito el nombramiento) como aquél que adopta @ impone las decisiones dela gestion de una sociedad, quion de hecho manda o goblema desde a sombra, esto 9s, qulon de facto ojerce ol mismo podor de decisién que el administrador de derecho, requsto de actuaciin en nombre o por cuenta dela persona jurtica implica que la persona jrdica no responders penalmente de cualquier delto ometido por un legal represantanta suya, ino sélo de aqualos deltas cometdes por una persona fsica que actie on la comisién del hecho dlicivo en calidad de representante de la persona juridica y en el marco de sus funciones empresariales. En cuanto al elamento del provecho, debe ser entendido tants el provecho directo (obtencién de un banefcio empresa) como al provechoindiacto {ahorro de un coste a sabiendas de que se incrementa el resgo de un resultado delictivo). En palabras de la Circular 1/2011 dela Fiscaa General del tad, la accién debe ser valorade como provechasa desde una perspectiva objtva 8 hipotéticamente razonable, con Independencia de factoras fextemos que pueden determinar que fa utlidad fnslmente no se produzca. As considerado, el provecho dela sociedad no constuye necesariamente una Darida susceptible de valoracn mediante una operacién artmética 0 un asiento contable, de mado que cualquier clase de Venta a favor de fa eisad ‘cumple as exigencias del actuar en provecho, por afl que pueda resutar su traduccion a euros", 4.2. Responsabilidad de la persona juridica por los delitos cometidos por los subordinados En estos supuestos, a persona jurcica responders por los delitos cometidos por las personas fsicas que estén sometidas ala autoridad de sus legalos representantes 0 administradores, Ela inckye tanta alos empleados con los que sha establecio una relacién laboral, como a cualquier sujsto que hntpinoticias jrsicas.comiconacimientoarticlos-doctrinales/4746-La-responsabiidad-penal-de-las-personas juridicas-societas-delinquere-e-punir-potost)