Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Es así como el incesante repetir de que Uber es solo una aplicación (App), que
su única función es poner en contacto la oferta con la demanda, por parte de la
empresa, falacia que es repetida incluso por algunas autoridades y por
supuesto por la opinión pública, destinatario último de esta posverdad. Pero
esta declaración de que sólo trataría de una aplicación tecnológica golpea con
la realidad, es por ello que debemos preguntarnos entonces: ¿Qué es Uber?
¿Es una empresa de transporte, de taxi, para decirlo más claramente? ¿O es
únicamente una plataforma electrónica que permite encontrar, reservar y
pagar un servicio de transporte prestado por un tercero?.
ANTECEDENTES
2 Ley N°18.696
3 Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, Decreto N.º 80, 15 de Octubre de 1992, pag. 1
Esta medida no afectará el derecho a solicitar el reemplazo o cambio de
modalidad, de los taxis actualmente inscritos en el Registro mencionado,
conforme a las normas establecidas por el Ministerio de Transportes y
Telecomunicaciones.".4
Normativa que ha sido prorrogada sucesivamente por las leyes N.º 20.474, en
la que se autoriza de manera limitada al Ministerio de Transportes a otorgar
nuevas autorizaciones para incluir taxis en el Registro Nacional de Servicios de
Transporte Público.
En ella se establece claramente los requisitos que se deben cumplir para poder
optar a obtener una autorización para operar como taxi, además de los
requisitos que debe cumplir el conductor para ser inscrito en el registro
nacional de servicio de Transporte Público, en adelante RNSTP.
Al respecto señala:
5 Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, Resolución Exenta N.º 2862, 2 de Octubre 2015, pag.4
6 Ministerio de Tarnsporte y Telecomunicaciones, Resolución Exenta N°2862/2015, Pag 5
c) El valor del cobro variable corresponderá inicialmente a aquel que el
postulante tuviere informado en el RNSTP a la fecha de postulación, sin
perjuicio a su derecho a modificarlo. Este valor podrá ser modificado durante el
período de vigencia del perímetro, siempre que se encuentre entre los valores
mínimo y máximo vigente al momento de efectuar dicho cambio y previa
comunicación a la Secretaría Regional.
d) Tanto el valor de la bajada de bandera como los límites del cobro variable,
serán reajustados de acuerdo al polinomio de indexación definido en el Anexo
N°1 de la presente resolución. El proceso de cálculo de la reajustabilidad de los
valores antes mencionados, será realizado por la Secretaría Regional cada seis
meses y deberá ser formalizado mediante resolución la que deberá ser
publicada en la forma señalada en dicho anexo.
Por su parte la Ley N.º 18.290 (Ley de Tránsito) establece los requisitos que
deben cumplir los chóferes de vehículos de transporte público de pasajeros
para poder obtener la licencia correspondiente.
En su Articulo 12, establece los tipos de licencias que existen, marcando una
clara diferencia entre las licencias de conductor profesional, Clase A y NO
profesional, clases B y C.
LICENCIA PROFESIONAL
Por otra parte en el Artículo 22º del mismo cuerpo legal se establece una
prohibición adicional a los los conductores de vehículos destinados al
transporte privado remunerado de pasajeros, quienes no podrán, “bajo ningún
supuesto, percibir dinero o especies avaluables en dinero directamente de los
pasajeros”.
La empresa UBER Technologies Inc, o UBER Chile SpA, -como opera en Chile-
en adelante UBER, describe en su pagina web
https://newsroom.uber.com/chile/que-es-uber/ que se trata de:
Lo que hacemos:
Lo que no hacemos
Pasaremos a analizar los tipos de tipos de Servicios ofrecidos por Uber para el
territorio de Chile, de acuerdo a lo señalado en la pagina web de la empresa, a
saber:
Ofrece las siguiente modalidades de transporte:
Cabe hacer presente al H.Tribunal que esta es la categoría que cuenta con el
mayor porcentaje de socios conductores y que además es aquella que ofrece
las tarifas más bajas por el transporte de pasajeros. Como vemos las
exigencias establecidas por Uber para que los socios conductores puedan
ingresar al mercado de transporte remunerado de pasajeros son exiguas, y
distan claramente de las impuestas por la autoridad para el servicio entregado
por los taxis en sus tres modalidades autorizadas. Tanto en los requisitos que
deben cumplir los automóviles como los choferes de los mismos. e incluso se
establece claramente una prohibición por parte de la empresa Uber de que
pueden ingresar a esta plataforma vehículos autorizados a prestar el servicio
de taxis, prohibición establecida al señalar que sólo se aceptan “patentes
blancas”.
9 https://newsroom.uber.com/chile/que-es-uber/
10 http://uber.com/es-CL/drive/santiago/vehicle-requirements/
Esta es la categoría que en otros países se denomina como UberPop, respecto
de la cual ha sido sancionada Uber y ha sido prohibida o eliminada del mercado
por los efectos negativos de competencia desleal que presenta en el mercado
regulado del transporte remunerado de pasajeros, a saber, en España el 2º
Juzgado de lo Mercantil de Madrid el día 9 de Diciembre del año 2014 decretó
la Medida Cautelar de “Cese y prohibición en España, y subsidiariamente en
Madrid, de la prestación y adjudicación de servicio de transporte de viajeros en
vehículos bajo la denominación “Uber Pop”, o de cualquiera otra que pudiera
denominarse con idénticos fines por la demandada, y cese de contenidos,
acceso y prestación del indicado servicio de transporte de viajeros “Uber Pop”
mediante la pagina web (www.uber.com), o de cualquier otra que pudiera
utilizar en iguales términos, así como cese de cualquier aplicación (APP), o de
cualquier otro soporte o sistema tecnológico o informático para prestar el
servicio de viajeros indicado”11. Medida Cautelar apelada por Uber y vista por la
Audiencia Provincial Civil de Madrid, Sección Vigesimoctava, la que con fecha
23 de Enero del año 2017, ratificó la medida decretada y señaló además en
sus considerandos que “...No se trata ya de que Uber coopere en la prestación
del servicio de transporte, sino que interviene directamente en dicha
prestacióna través de su plataforma, con independencia que otra sociedad filial
– Uber BV – participe en la contratación con el usuario..” asi mismo señala en
su párrafo 88 :”Debemos añadir que (i) la prestación del servicio de Transporte
sin autorización administrativa -fuera de la red- no se puede explicar sin la
Plataforma Uber y su intervención en la actividad misma del transporte, de
manera que ya nos encontraríamos ante un ilícito concurrencial en el que no
solo coopera Uber sino que incluso participa...”, agregando en su parrafo 89
“con arreglo a lo expuesto, de la prueba practicada se desprende que Uber no
es un mero operador tecnológico, sino que se trata de un auténtico empresario
del transporte. A tal efecto tiene capacidad para seleccionar a los conductores
e incluso establece las tarifas del servicio Esto no solo sirve para excluir que el
servicio prestado se corresponda con un mero operador tecnológico u operador
neutral (simple “contacto entre particulares”, según recurrentes), sino que
también excluye que se trate de un mero intermediario de transporte”12.
Incluso en los países bajos la modalidad UberPop fue suspendida por el College
van Beroep voor het bedrijfsleven13 el 8 de diciembre del 2014, por violar la
normativa sobre transporte de pasajeros.
11 Juzgado de lo Mercantil Nº2 de Madrid, Medidas Cautelares Previas N.º 707/2014, 9 de diciembre 2014.
12 Audiencia Provincial Civil de Madrid, Sección Vigesimoctava, rollo de apelación N.º 494/ 2016, 23 de
enero 2017
13 College van Beroep voor het bedrijfsleven, 14 de diciembre 2014
(2) Uber XL: Categoría con una tarifa superior que transporta hasta 6
pasajeros, los requisitos que se exiguen son (a) Año mínimo requerido 2007;
(b) 4 puertas; (c) cinturones de seguridad; (d) radio; (e) Aire acondicionado /
Climatizador; (f) Doble airbag; (g) 3 Filas de asientos; y NO aceptan: (a)
Vehículos con puertas corredizas y (b) Camionetas de Carga. Agregando una
declaración “las SUVs califican para manejar UberXL.
(3) Uber Black/ Premium: Categoría definida como premium en que sólo se
autoriza que participen determinadas marcas y modelos de vehículo de
acuerdo a una lista que Uber determina, considerados de alta gama. Mayor
Tarifa que las anteriores.
(4) Uber SUV: categoría que comparte las condiciones de premium que la
anterior pero para hasta 6 pasajeros y 3 corridas de asientos y marcas y
modelos determinados.
(5) Uber Kids: A las condiciones de UberX se agregan que sólo pueden ser
conductores que tengan más de 50 viajes y una calificación mayor a 4.8.
Rechazándose de igual manera los autos con patente naranja (Taxis).
Asi es como es Uber el que autoriza a quienes desean ejercer esta actividad de
transporte de pasajeros conectarse a su aplicación y realizarla con arreglo a
los requisitos impuestos por ella misma. Es Uber la que vincula a los
conductores mediante el contrato de uso de la aplicación. Estos requisitos son
de múltiples tipos ya que se refieren tanto al acceso a la actividad como al
desarrollo de la misma, incluido en ella cúal debe ser el comportamiento de los
conductores al realizar este transporte.
De igual manera, señala el abogado general del tribunal de justica europeo que
es Uber quien establece que para poder acceder a la aplicación Uber como
“Socio conductor”, es indispensable disponer de un vehículo. Los vehículos
admitidos para circular por cuenta de Uber deben cumplir determinados
requisitos, que, según parece, difieren según el tipo de servicio prestado
Uberx, Uber Premium, uberxl, Uber Bici, Uber Acces, pero, como regla general,
han de ser automoviles de cuatro o cinco puertas sujetos, al menos, a un
límite de antigüedad y demás requisitos que determine Uber.
14 Conclusiones Asunto C-434/2015, Maciel Szpunar, Abogado General Tribunal de Justicia Europeo, 11 de
mayo de 2017.
Si bien es cierto, que el tiempo que los socios conductores destinan a trabajar
en la plataforma Uber no está regulado, de modo tal que los conductores
pueden ejercer esta actividad con carácter complementario, en la práctica se
ha puesto de manifiesto que para los conductores que realizan la mayoría de
las carreras esta actividad constituye su única o principal actividad profesional.
De igual manera, Uber les recompensa económicamente si llevan a cabo un
número determinado de trayectos. Por otra parte, Uber les informa a los socios
conductores los lugares y las horas en las que pueden contar con un número
importante de carreras o de tarifas ventajosas. De modo tal que Uber puede
adaptar su oferta a la fluctuación de la demanda sin tener que ejercer un
control formal sobre los conductores.
Por otra parte la aplicación Uber posee una funcionalidad de evaluación de los
socios conductores: Es así como los pasajeros pueden evaluar a los
conductores, y viceversa. Esto determina que una nota media inferior a un
determinado umbral puede entrañar la expulsión de la plataforma, en
particular para los socios conductores; en consecuencia, es a través de ello que
Uber ejerce un control, que aun cuando sea indirecto, afecta la calidad de las
prestaciones de los socios conductores.
Por último y quizás lo mas importante para la acción que estamos entablando,
es Uber quien determina el precio del servicio prestado, el cual se calcula en
función de la distancia y la duración del trayecto tal como las haya registrado
la aplicación con ayuda de sistemas de geolocalización. Después de lo cual se
aplica un algoritmo que ajusta el precio dependiendo de la intensidad de la
demanda, multiplicando el precio base por un factor determinado cuando la
demanda se incrementa como consecuencia, por ejemplo, de un determinado
acontecimiento o simplemente de un cambio de las circunstancias
meteorológicas, como una simple lluvia.
Es así que podemos establecer claramente que Uber es quien controla todos
los aspectos principales de un servicio de transporte de pasajeros: el precio,
evidentemente, pero no sólo eso, si no que también los requisitos mínimos de
seguridad, ya sea, a través de la imposición de exigencias previas relativas a
los socios conductores y los vehículos que acepta, como asimismo, el acceso a
la oferta de transporte Vr.Gr. al incitar a los socios conductores a ejercer su
actividad en los momentos y lugares que cuentan con una mayor demanda. El
comportamiento de los conductores, a través del sistema de evaluación, y por
último, la posibilidad de ser expulsados de la plataforma. Es por ello que
podemos afirmar ciertamente, que Uber controla los factores económicos
atingentes del servicio de transporte que es ofrecido a través de su plataforma.
Lo anterior nos lleva a afirmar, sin lugar a dudas, que la actividad que realiza
Uber consiste en una única prestación de transporte a bordo de un vehículo
que es encontrado y reservado con la ayuda de la aplicación para teléfonos
inteligentes (smartphones), y que, desde un punto de vista netamente
económico, este servicio es prestado ya sea por Uber directamente o bien es
realizado en su nombre. Por lo pronto, el servicio se presenta a los usuarios de
este forma, y ellos así lo perciben. Son los usuarios, quienes al decidir utilizar
los servicios de Uber, están buscando un servicio de transporte que posea
determinadas características, funcionalidades y calidad, las que son
garantizadas por Uber.
Sin embargo, esto no significa que los socios conductores de Uber deban
necesariamente ser considerados trabajadores suyos. Ya que esta empresa,
como cualquier otra, puede realizar sus actividades recurriendo a trabajadores
independientes, los que actúan en su nombre en calidad de subcontratistas.
Uber does not simply sell software; it sells rides. Uber is no more a
“technology company” than Yellow Cab is a “technology company” because it
uses CB radios to dispatch taxi cabs, John Deere is a “technology company”
because it uses computers and robots to manufacture lawn mowers, or
Domino Sugar is a “technology company” because it uses modern irrigation
techniques to grow its sugar cane. Indeed, very few (if any) firms are not
technology companies if one focuses solely on how they create or distribute
their products. If, however, the focus is on the substance of what the firm
actually does (e.g., sells cab rides, lawn mowers, or sugar), it is clear that
Uber is most certainly a transportation company, albeit a technologically
sophisticated one. In fact, as noted above, Uber’s own marketing bears this
out, referring to Uber as “Everyone’s Private Driver,” and describing Uber as a
“transportation system” and the “best transportation service in San Francisco.”
15 O’connor – v – Uber Technologies INC, case 3:13 – cv-034260EMV, North California Distric Court, 11 de
mayo de 2015
16 London Employment Tribunals, case 2202551/2015, Aslam, Farrar and Others v. Uber, 28 de octubre de
2016.
Y continúa en su análisis: “...Fourth, it seems to us that the respondent's
general case and the written terms on wich they rely do not correspond with
the practical reality. The notion that Uber in London is a mosaic of 30,000
small businesses linked by a common 'plataform' is to our minds faintly
ridiculous. In each case, the 'business' consists of a man with a car seeking to
make a living by driving it. Ms Bertram spoke of Uber assisting the drivers to
'grow' their businesses, but no driver is in a position to do anything of the kind,
unless growing his bussines simply means spending more hours at the wheel.
Nor can Uber's function sensibly be characterised as supplying drivers with
'leads'. That suggests that the driver is put into contact with a possible
passenger with whom he has the opportunity to negotiate and strike a bargain.
But drivers do not and cannot negotiate with passangers (except to agreea
reduction of the fare set by Uber). They are offered and accept trips strictly on
Uber's terms 17
. (Traducción: En cuarto lugar, nos parece que el caso general
del demandado y los términos escritos de los que dependen no se
corresponden con la realidad práctica. La idea de que Uber en Londres es un
mosaico de 30.000 pequeñas empresas ligadas por una "plataforma" común es
para nuestra mente un poco ridícula. En cada caso, el "negocio" consiste en un
hombre con un coche que busca ganarse la vida conduciéndolo. Bertram habló
de Uber ayudando a los conductores a 'hacer crecer' sus negocios, pero ningún
conductor está en posición de hacer algo de este tipo, a menos que crecer sus
negocios simplemente significa pasar más horas al volante. Tampoco puede
caracterizarse la función de Uber como un suministro de conductores. Eso
sugiere que el conductor se pone en contacto con un posible pasajero con el
que tiene la oportunidad de negociar y hacer un trato. Pero los conductores no
pueden y no pueden negociar con pasajeros (excepto para acordar una
reducción de la tarifa establecida por Uber). Se ofrecen y aceptan viajes
estrictamente en términos de Uber.)
Razones más que suficientes para señalar que UBER si participa del mercado
del transporte remunerado en Chile, más allá de establecer si lo hace con
vehículos propios, con choferes contratados por ellos o no.
17 London Employment Tribunals, Aslam, Farrar and Others v. Uber, case 2202551/2015, 28 de octubre de
2016,
efectuar libremente en vehículos con propulsión propia u otros mecanismos,
limita este mercado señalando que será el Ministerio de Transportes y
Telecomunicaciones quien establecerá las condiciones y dictará la normativa
que regirá dichos servicios, en cuanto al cumplimiento obligatorio de normas
técnicas y de emisión de contaminantes de los vehículos, así como en lo
relativo a las condiciones generales de los servicios de transporte público
remunerado de pasajeros, tales como condiciones de operación, de utilización
de las vías y de los demás lugares y espacios donde se desplacen o transiten
los vehículos, así como los necesarios para su detención, depósito o
estacionamiento, sin perjuicio de las autorizaciones o aprobaciones que se
requieran en forma complementaria y que sean de competencia de otros
órganos de la Administración.”18
18 Ley N°18.696
19 Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, Decreto N.º 80, 15 de Octubre de 1992, pag. 1
acuerdo a la licitación que regula la actividad, y en la Ley N° 20.076, que en su
artículo único establece:
Normativa que ha sido prorrogada sucesivamente por las leyes N.º 20.474, en
la que se autoriza de manera limitada al Ministerio de Transportes a otorgar
nuevas autorizaciones para incluir taxis en el Registro Nacional de Servicios de
Transporte Público.
En ella se establece claramente los requisitos que se deben cumplir para poder
optar a obtener una autorización para operar como taxi, además de los
requisitos que debe cumplir el conductor para ser inscrito en el registro
nacional de servicio de Transporte Público, en adelante RNSTP.
Como se puede apreciar, este mercado está limitado por la autoridad. Al día de
hoy se trata de un universo limitado a 44.287 vehículos registrados a nivel
nacional, de los cuales 28.876 de estos vehículos operan en la Región
Metropolitana. Se trata de un mercado completamente atomizado, en el cual
según los registros del Ministerio de Transporte NO existe ningún actor dentro
de este mercado que posea siquiera un 1% de participación en él.
21 http://www.emol.com/noticias/Nacional/2017/03/04/847800/Uber-detecta-mayor-aumento-de-viajes-
entre-zonas-perifericas-y-el-centro-en-horarios-punta.html
22 http://www.latercera.com/noticia/conductores-uber-se-duplican-ano-logran-superar-taxistas/#
III. ABUSOS ANTICOMPETITIVOS Y DE COMPETENCIA DESLEAL DE
UBER
Al respecto, cabe señalar bajo qué supuestos una infracción de una norma
jurídica es a su vez un ilícito de competencia desleal. Acerca de esta cuestión,
los diversos ordenamientos internacionales han establecido dos puntos: (i)
considerar como un acto de competencia desleal aquella infracción de una
norma que le reporta al infractor una ventaja significativa en los mercados, y
(ii) estimar también como desleal la simple infracción de una norma jurídica
que esté destinada a regular una actividad económica determinada.
La multa a aplicar deberá ser una suma equivalente al treinta por ciento de las
ventas efectuadas por la plataforma Uber (app) en relación a los transportes
efectuados en Chile desde el inicio de sus operaciones o de una suma
equivalente al doble del beneficio económico reportado por dicha infracción.
Para el evento de que el H. Tribunal no pueda determinar dichas ventas ni el
beneficio económico obtenido por el Uber, solicitamos al H. Tribunal aplicar la
más alta multa contemplada en el artículo 26 del DL 211 esto es sesenta mil
unidades tributarias anuales (60.000 UTA)
V Conclusión
SEXTO OTROSÍ: Sírvase a este Honorable Tribunal tener presente que que en
mi calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesión asumo
personalmente el patrocinio y poder en la presente causa señalando como
domicilio el de Avenida Eliodoro Yañez 1984 oficina 205, comuna de
providencia y como forma especial de notificación el correo electrónico
sebastian@weinborn.cl
.