Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Derechos y Valores
ISSN: 0121-182X
derechos.valores@umng.edu.co
Universidad Militar Nueva Granada
Colombia
58 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
nos a asumir riesgo en contra de la quizás tan seguras como ésta; de modo
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
imagen de la administración de justicia: que el pueblo se organice para
En primer término, su adopción no debe administrar equitativa- mente sus
significar la privatización de la justicia propios conflictos con instrumentos
penal6, y menos en la minimi- zación seguros y fáciles de manejar...”.
del aparato judicial. Por lo anterior el
profesor Walter Antillón7, recomienda En necesario precisar, que si bien la
que el mecanismo se realice dos conciliación se destina para la solución
condiciones: en pri- mer término se de delitos de poca gravedad, esta no
debe “...aumentar a la vez la constituyen una forma fácil y rápida
eficiencia de la justicia estatal, a fin de para estar al día con el trabajo
benefi- ciarse del inmenso caudal de pendiente en las fiscaliza. En muchas
experiencias acu- mulado por la cultura ocasiones “...llegar a un proceso de
occidental en lo que se refiere, al conciliación puede ser más la- borioso
menos, a la racionalidad del proceso y que la imposición de una pena. La re-
a la independencia del juez...”, y en paración no es una manera de agitar la
segundo lugar debe procurarse que ese justicia, de sacarse casos, sino de
instituto consti- tuya “...no una introducir en términos de Derecho
instancia elitista, simplemente y penal, en un sentido más amplio, la
solamente para que las transnacionales posibilidad de una justicia negociada.
y las grandes empresas en general La mediación y la confrontación son
tengan un instru- mento de solución aspectos im- portantes de un proceso
de conflictos a la medida de sus dinámico entre víctima y delincuente,
deseos; sino una instancia democrática, de una participación activa para llegar
para enseñar a nuestro pueblo otras a resolver el conflicto...”8. Es claro
vías de so- lución que podrían ser más que, el tiempo invertido en la solución
baratas y expeditas que la de un con- flicto penal suele ser inferior
Administración Estatal de la Justicia, y al tiempo que la justicia penal
tradicional emplea en la atención del
caso, desde luego que el sistema
6
NEUMAN, Op. cit., p. 52. Existe una tradicional emplea la mayor parte de su
tendencia a la privatización de una serie de tiempo en tramitar papeles y en actos
funciones que tocan sen- siblemente los rituales y formales, pero no en atender
derechos fundamentales de los ciudada- nos.
Ha iniciado un acelerado proceso de
a sus víctimas9.
privatización en la vigilancia policial de casas,
negocios, lugares. Tareas que La conciliación penal en la doctrina se
tradicionalmente estaban en manos del es- entiende como una meta racional
tado, hoy observamos trasladar a los sectores
privados sin mayor discusión. También
propuesta como tarea para el derecho
comienza la discusión sobre la posible penal, bajo dos condiciones: “que ello
privatización de las cárceles en varios no perjudique, sino que coopere, con
sentidos: sobre su financiación y los fines propuestos para la pena
construcción; sobre su gestión; sobre la
estatal; que ella no provoque una
contratación de personal; y sobre la
comercialización del trabajo de los presos. nueva expropiación de los derechos de
Estos pro- cesos no han sido reglamentados, la víctima para resolver el conflic- to,
ni se han demarcado claramente las fronteras por esa razón las vías de ingreso de la
entre lo que podría trasladarse a los sectores
repa- ración al sistema del Derecho
privados y lo que debe permanecer en
manos del Estado (10). Es evidente, en lo que penal deben ser pensadas
respecta a la conciliación y la reparación, que cuidadosamente, para que no se frus-
se hace necesario por un lado delimitar
claramente las fronteras, señalan-
do lo posible y lo imposible; y además, fortaleciendo la
convicción de que el sistema penal por regla necesaria”, Colegio de Abogados, San
continúa en manos del Estado con todas sus José,
implicaciones. Des- de luego, “no se trata de 19
privatizar a la justicia penal privatizando el 95,
conflicto, sino de repersonalizarlo, lo que p.
sugiere otras vivencias y compromisos, 41.
empezando por el resarcimiento de los daños
a la víctima”.
7
ANTILLÓN MONTEALEGRE, Walter.
Jurisdicción y Resolución Alternativa de
Conflictos, en “Justicia Alternativa en Costa
Rica: de la justicia tradicional a la justicia
8
GIMENEZ-SALINAS, Esther. La mediación en el sis- Aertsen Ivo. Mediación para la reparación:
temaÁLVARO E. MÁRQUEZ
de justicia juvenil: CÁRDENAS
una visión desde el presentaciónProlegómenos
y discusión -de
Derechos y Valores
un proyecto de
derecho comparado, cit., p. 202. investigación-acción, en “EGUZKILORE”,
9
WALTON, Richard E. Conciliación de conflictos, Cuaderno del Instituto Vasco de Criminología,
Addison-Wesley Iberoamericana, Delaware, E.U.A., San Sebastián, No. 8 extraordinario, Di-
1987, en especial pp. 71 ss; Y Peters Tony Y ciembre l995. pp. 129 ss.
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 59
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
tren sus objetivos principales: auxiliar Buenos Aires, l996, pp. 154 ss.
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
realmen- te a la víctima o, mejor dicho,
colaborar en la tarea de restitución, que
se corresponde con su naturaleza, y
reducir la violencia de la reacción
estatal frente al delito10”, para evitar
para la víc- tima una segunda o tercera
victimización.
10
MAIER, Julio B.J. La víctima y el sistema
penal, en “De los delitos y de las víctimas”,
Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992, p. 183 – 249.
11
ÁLVAREZ, Gladys S., HIGHTON Elena,
JASSAN Elías. Mediación y Justicia, Depalma,
girse según sus principios generales, aunque consolidación y escalada de procesos
se lleveLAa CONCILIACIÓN
término fuera del proceso penal. La Prolegómenos
de socialización - Derechos ynegati-
de trayectoria Valores
con- ciliación víctima delincuente necesita va, efectos desintegradores de la pena
por con- siguiente del derecho penal para de priva- ción de libertad, etc.), en el
decidir qué es delito, quién es delincuente, nivel prejudicial. La idea básica de la
quién es víctima, la conciliación no significa institución del arrepentimien- to activo
el desconocimiento de la teoría del delito12. es que, con la solución del conflicto
de derecho civil, desaparecen un
1. LA CONCILIACIÓN COMO LA interés de sa- tisfacción de la víctima
TERCERA VÍA13 que supere ese marco y, desde el punto
de vista de la sociedad, la necesi- dad
El planteamiento de la conciliación como de una punición, puesto que el
la tercera vía en materia penal, pretender ver delincuente ha vuelto a la legalidad...”.
la reparación y las obligaciones pertinente
para el infractor, no como la consecuencia de La conciliación pretende en su
una pena o medida de seguridad, sino como solución que los derechos de las
un proceso de reconstitución de la paz víctimas de delitos meno-
jurídica con el fin de lograr la convivencia
pacifica, de un parte y de la otra, evitar las 12
GIMÉNEZ-SALINAS, Op. Cit. p.
efectos negativos del etiqueta- miento y la 359.
13
prisión para el delincuente. Junto a los postulados clásicos del
Derecho Penal, aparece una nueva función
que podría denominarse como la
Como lo expresa DÛNKEL FRIEDER14 “la “reconstitución de la paz jurídica”, cumplién-
función pacificadora, que el derecho penal ha dose una función pacificadora y que en Austria
perdido en gran medida, puede alcanzarse ha sido denominada como “la tercera vía”.
Así la reparación constituye una consecuencia
del modo más consecuente, bajo evitación jurídica distinta y junto a la clásica pena y a la
de los conocidos efectos negativos de la medida de seguridad.
sanción penal (estigmatización, 14
DÛNKEL. Op cit. p.
50/51.
60 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
res no el sean desconocido. La víctima penal de la resocialización.
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - DerechosUn acto
y Valores
ha sido un perdedor por partida doble, reparador implica no solamente la
primero frente al agresor y luego frente reparación de la víc- tima sino también
al Estado, pues este último le quita su un acto de arrepentimiento del autor y
conflicto para ser “resuelto” por con ello un paso a la interioriza-
profesionales que en la mayoría de los ción...Pero también significa, como ha
ca- sos ni siquiera le toman opinión15. puesto reiteradamente de manifiesto
Resultaba necesario, entonces, la doctrina ale- mana, que cuando el
restituirle el conflicto a las víctimas, y autor repara acepta públi- camente la
así contribuir al fortalecimiento de la vigencia de las normas delante de la
paz social. comunidad y se reafirma la prevención
general positiva...”17.
La conciliación y los acuerdos de
reparación han venido a contribuir al Lo que resulta interesante, frente al
cumplimiento efec- tivo de los fines de nuevo siste- ma procesal acusatorio,
la pena, que difícilmente se pueden es que la conciliación y los acuerdos
lograr en la justicia penal ordinaria. La mutuos de reparación constitu- yen,
reparación conciliada puede ser son forma de participación de la
efectiva desde los puntos de vista víctima en la solución del conflicto
preventivos general y espe- cial. Su penal, redimiéndola así del olvido en
consideración en el sistema de sancio- que se encontraba. La necesi- dad de
nes no significa, desde el punto de escuchar a la víctima, así como a todos
partida aquí defendido, reprivatización los demás sujetos involucrados en el
alguna del derecho penal, promoción conflicto, hacen necesario recurrir a
alguna de la reparación como una otros métodos de solución, para dirimir
clase de pena especial, ni tampoco la el conflictos o al menos transformarlo
introducción de un nuevo fin de la pena. en otro de menor violencia18. La
“La restitución es, en lugar de ello, una
prestación autónoma que puede servir 17
ISSA El Khoury Jacob, Henry. Op. Cit.,
para alcanzar los fi- nes tradicionales de p. 10.
la pena y que, en la medida en que lo 18
ESER Albin. Acerca del renacimiento de la
consiga en concreto, debería sustituir a víctima en el procedimiento penal, en “De los
la pena o ser computada para delitos y de las víctimas”, Ed. Ad Hoc,
Buenos Aires, 1992, p. 13; y Hirsch Hans
atenuarla” en caso de proceso pero el Joachim. Acerca de la posición de la vícti- ma
delito investigado ter- mine en juicio de en el derecho penal y en el derecho procesal
culpabilidad16. penal, en idem, p. 91. Sobre la situación en
América Latina véanse los trabajos de
Bermudez, Bertolino, Goitía, Kronawetter,
La conciliación penal fortalece la Scarance Fernandes, Y Tavolari Oliveros, en
resocializa- ción cuando el imputado “La víctima en el proceso penal, su régimen
acepta los hechos de- lictivos atribuidos legal en Argentina, Bolivia, Brasil, Chile,
y asume con responsabilidad la Paraguay y Uru- guay”. Depalma, Buenos
Aires, 1997. En efecto, con la llegada del
reparación de todos los intereses
derecho penal público cambia el concepto de
legítimos de la víctima. “Un Derecho venganza privada, creándose una protección
penal orientado a la reparación es espe- cial para el imputado a quien se le
fundamentalmente un Derecho garantiza un proceso penal debido y justo, un
sistema de garantías básicas, que vienen a
expropiar a la víctima de la solución del
conflicto. El Estado asume entonces la
15
CHRISTIE Nils. Los conflictos como “venganza” y toma en sus manos la labor de
pertenencia, en “De los delitos y de las aplicar la pena, de es- paldas a la víctima. La
víctimas”, traducción de Alber- to Bovino y víctima sufre entonces no sólo las
Fabricio Guariglia, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, consecuencias del delito, sino además otro
1992, p.159 - 163. El sistema penal “...ha pro- tipo de daños psíquicos, sociales, económicos
fundizado un proceso en el que los conflictos y físicos, al ser abandonada e incomprendida,
le han sido arrebatados a las personas menospreciada en el proceso penal y sólo se
directamente involucra- das, de modo tal que, le utiliza como un objeto para descubrir la
o bien han desaparecido, o bien se han verdad real. No es sino hasta la mitad del
transformado en pertenencia de otra presente siglo cuando comienzan las voces
gente... Los abogados son particularmente a clamar por una mayor intervención de la
buenos robando conflictos...”. víctima en el proceso penal, y se plantea la
16
ROXIN Claus. La reparación en el sistema de necesidad de darle un papel prota- gónico en
los fines de la pena, en “De los delitos y de la solución del conflicto, es decir devolvien-
las víctimas”, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992, do a sede privada algo que el Estado había
p. 154. asumido como suyo.
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 61
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
víctima se convierte en un protagonista La Conciliación. Editorial Leyer. p. 60.
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
princi- pal del conflicto social, junto al
infractor, y el conflicto tendrá sentido
de pacificación para el perjudicado si su
interés no es atendido.
Según su
naturaleza:
19
TORRES RICO Remberto, TORRES CORTES
Billy.
der público, generando intereses al conflicto familiar, conyugal,
LA CONCILIACIÓN
opuestos en el ejercicio de sus derechos. Prolegómenoso- de
laboral. Comercial Derechos
otra yín-
Valores
dole
• Conflicto Armado: Cuando predomina un que no tenga mayor relevancia.
medio especial para su posible solución y
que no es otro que las armas. 2.2. Distintas soluciones a los conflictos:
• Conflicto Religioso: Surge cuando a
las personas se les hace imposible • Solución Jurídica: Cuando las partes
practicar sus derechos religiosos en un acuer- dan someterse a la decisión
mismo es- pacio, dada la naturaleza de tribunales judiciales, con
opuesta de sus confesiones. procedimientos especiales, cuyo
• Conflicto Judicial: Es aquel que se pone fallo se da en derecho razón por
en conocimiento de un juez de la la cual toma el nombre de solución
republica para que lo dirima, de acuerdo jurídica.
con las leyes que regulan el caso • Solución Política: Es una solución
concreto. concer- tada.
• Conflicto Internacional: Es el que se lleva • Solución Armada: Es la solución del
a cabo entre dos o mas Estados, como con- flicto por la vía armada,
sujetos de derecho internacional, Estos implicando esta la guerra entre sus
conflictos también suelen llamárseles contendientes.
interestatales, Y se presentan, por las • Solución Pacifica: Las partes
divergencias en la interpretación o acuerdan solucionar sus
aplicación de los tratados o en la diferencias de manera pa- cifica,
necesidad de modificarlos. creando de esta forma una sana
• Conflicto Doméstico: Se le puede convivencia.
llamar conflicto doméstico cuando se • Solución Negociada: Es una variante
trata de un conflicto nacional, interno, de la solución pacifica, en donde se
que no trascien- de las fronteras de cada tienen igual- mente en cuenta los
Estado, pero tam- bién suele llamarse así distintos intereses de
62 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
20
las partes den conflicto, dándose
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Ibíd. Prolegómenos - Derechos y Valores
una solu- ción en beneficio de P. 63.
ambas partes20. 21
Ibíd.
p. 66.
2.3. Mecanismos para la solución de
conflictos
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 63
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
“Art. 131. Efectos. La decisión del citado Art.
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
amigable componedor producirá los 116 de La Constitución Política al
efectos legales rela- tivos a la expresar que
transacción”.
2.5. Principios
constitucionales
de la administración de justicia
alterna
3. PRINCIPIO DE LA FUNCIÓN
JURISDICCIONAL EN OTRAS
AUTORIDADES DISTINTAS
A LAS JUDICIALES
3.1 La función
jurisdiccional en los
particulares
64 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
en todos los tiempos. La ley de las XII como un mecanismo
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenosde resolución
- Derechos de
y Valores
Tablas, por ejemplo, otorgaba fuerza conflic- tos a través del cual, dos o mas
obligatoria a lo que convinieran las personas gestio- nan por si mismas la
partes al ir a juicio. En el régimen solución de sus diferencias, con la
judicial de la antigua China, la media- ayuda de un tercero neutral y
ción era considerada como el principal calificado, denominado conciliador.
recur- so para resolver las
desavenencias tal como lo planteaba Según la Concepción del maestro
CONFUCIO al sostener que la reso- Remberto to- rres Rico, se le puede
lución optima de las discrepancias se definir como “El procedi- miento legal
lograba mediante la persuasión moral y de administrar justicia, de manera
el acuerdo pero bajo coacción23. excepcional, por la rama judicial del
Estado o, de manera también
Es así como figuras jurídicas de gran excepcional, transitoria y extrajudicial,
trascen- dencia en nuestra por las autoridades administrati- vas o
actualidad germinan con el los particulares al cual se somete un
trascender de la historia y no con- flicto jurídico entre los
precisamente como hechos aislados particulares, para que sea resuelto por
del hombre. Sin embar- go es de medio de un acuerdo entre las partes
aclarar que a pesar que la figura de la contendientes bajo la colaboración de
“Conciliación” se remonta a épocas un tercero neutral llamado conciliador”.
anteriores, esta ha cobrado vigencia en
nuestro ámbito ju- rídico, gracias a la La conciliación, como solución de
labor incansable de tratadis- tas, conflictos, es una especie de
doctrinantes, jurisconsultos y manifestación natural de todos los
operadores jurídicos, quienes han pueblos del mundo tan pronto
dado vida a un movi- miento cuyo abandonan la barbarie y superan las
objeto es buscar caminos expe- ditos formas de clanes, familias y de tribus,
que garanticen el verdadero ejercicio nuestro continente americano, por
del derecho a acceder a la razón de la invasión española viene a
administración de justi- cia y uno de heredar la cultura jurídica del bloque
dichos caminos es la conciliación, occidental (civil law) la cual, a su vez,
hecho que corrobora la Corte proviniendo del tronco común del
Constitucional en la sentencia C- Derecho Romano, no ha estado
1195/01, en la que dicha cor- poración ausente de la corriente universal que
contempla la conciliación, mas que desde siempre ha veni- do buscando la
como un medio para la descongestión piedra filosofal mediante la cual se
judicial, pues se refiere a la misma pueda desjudicializar las
como un verdadero instrumento para controversias25.
garantizar el acceso efectivo a la
justicia, con el cual se pretende Y la sabiduría popular la manifiesta con
promover la resolución pacifica de los su ada- gio “Es mil veces mejor un mal
conflictos. arreglo que un buen pleito”.
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 65
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
Como quiera que una de las aristas ley, con Prolegómenos
un conciliador investido de
LA CONCILIACIÓN - Derechos y Valores
funcionales mas relevantes de la auto- ridad, quien conocerá del
ciencia del derecho es el buscar asunto, estimu- lando a las partes
soluciones a todas aquellas controver- con posibles formulas de acuerdo
sias que vulneren bienes jurídicos de su cosecha o de las partes, con
tutelados por el Estado. el fin de lograr un efectivo arreglo
entre los accionantes, dictando un
Procedimiento Legal: La conciliación Acta que contiene los derechos
tiene que someterse a un mínimos, los derechos consti- tuidos
procedimiento establecido en la ley, y así reconocidos para ser el orden
que deben cumplir las partes de cosa juzgada con efectos de ley.
conciliantes y el conciliador.
• EXTRAJUDICIAL. Es la que se
Conflicto de intereses: El conflicto de realiza antes de un proceso y/o por
interese es el objeto de la conciliación, fuera de la litis judicial. Es más de
toda vez que su finalidad es solucionar aspecto Psicológico, su fin llegar a
el conflicto. solucionar el problema entre una o
varias personas, quienes están
Partes en conflicto: Desde el punto de predispues- tas para que un tercero
vista ju- rídico no puede haber conflicto cono conocimiento de la causa,
en una sola per- sona, por ende se ha oriente dirija o desarrolle una
de requerir como mínimo dos personas. conducta positiva en busca del
arreglo26.
Solución negociada: La Conciliación
busca una solución jurídica, pacifica y • SEGÚN SU RESULTADO: Con
sobre todo negociada, pues la Corte Arreglo Total: Las partes llegaron a
Constitucional por vía de feliz término, arreglaron todas sus
jurisprudencia señala en su sentencia diferencias, el proceso surtió todos
C- sus efectos y fines buscados. No
160/99 que “La conciliación es una hay litis.
institución en virtud de la cual se
persiguen interés publico, mediante la Con Arreglo Parcial: El proceso
solución negociada de un conflicto conciliatorio llega a medias, se arregla
jurídico entre las partes, con la parte del asunto, se concilia sobre algo,
intervención de un funcionario estatal, todo lo demás o sea lo no conciliatorio,
perteneciente a la rama judicial o a la allí donde existe diferencia se va a
administración, y excepcional- mente a proceso judicial, se abre a litis, ósea el
los particulares”. proceso se bifurca, entre cumplir lo
conciliado y litigar sobre la
Conciliador imparcial: La primera desavenencia o desacuerdo.
cualidad que se le ha de exigir a un
conciliador ha de ser la de la Sin arreglo o fracasada: El intento de
imparcialidad, pues si un conciliador se las partes y del tercero conciliador ha
parcializa por algunas de las partes, la fracasado, tal vez por desgano, falta de
otra se va a sentir traicionada y voluntad, una ambición desmedida o
fracasara la conciliación. un desinterés desbordado de una o
ambas partes27.
4.4. Clases de
conciliación 4.5. El espíritu de la conciliación y
sus fines
Dependiendo del momento que se
realice, se divide en: El espíritu de esta figura es el de calmar
los áni- mos y lograr en el un acuerdo
• JUDICIAL. También llamada de voluntades
jurídica, consistente en un medio o
acto jurídico que utilizan las partes
en conflicto en un proce- so de 26
CRISTANCHO MOYANO, Juan Pablo, La
tramite conciliatorio ante autoridad Concilia- ción y Mecanismo Alternativos de
debidamente autorizada, permitido Solución de Con- flictos, Ediciones Librería del
por la Profesional. p. 66.
27
Ibíd. p.
67.
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
66 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
entre dos individuos o más personas, La conciliación no tiene en yestricto
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos Valores
bien su estirpe sea natural o jurídica. sentido el carácter de actividad judicial
ni da lugar a un proceso jurisdiccional,
Aplica los principios procesales de porque el conciliador, autoridad
celeridad y economía administrativa o judicial o particular, no
descongestionando todos los des- intervienen para imponer a las partes la
pachos judiciales y con gran beneficio so- lución del conflicto en virtud de una
para la comunidad. decisión autónoma e innovadora.
29
Sentencia C-160 1999. Magistrado Ponente 31
Sentencia C-037 de 1996. Magistrado
Dr. Anto- nio Barrea Carbonell. Ponente Dr.
30
Sentencia C-165 de 1993. Magistrado Vladimiro Naranjo Mesa.
Ponente Dr. 32
Sentencia C-160 de 1999. Magistrado
Carlos Gaviria Díaz.
Ponente Dr. An- tonio Barrera Carbonell.
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
68 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
la celebración de audiencias de a las autoridades administrativas
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
conciliación, en los delitos que admitan imponer pe- nas privativas de la
desistimiento de la ac- ción penal. libertad e igualmente ins- truir
sumarios, ni juzgar delitos.
Obtenida la conciliación, el juez podrá
suspender la actuación por un término 4.8.4 Constitución de 1991. En la
máximo de treinta (30) días. Demostrado nueva Cons- titución, se regula lo
el cumplimiento del acuer- do, el juez pertinente a la concilia- ción el Art.
proferirá auto inhibitorio o cesación de 116, al consagrar que los particu- lares
procedimiento, sin necesidad de pueden ser investidos transitoriamente
desistimiento ex- preso. Si no se de administrar justicia en la condición
cumpliere, lo pactado, continuará de concilia- dores para proferir fallos en
inmediatamente el trámite que derecho.
corresponda, sin perjuicio de lo
establecido en el artículo 32. “Art. 116…. Los particulares pueden ser
inves- tidos transitoriamente de las
Parágrafo. Límite de las audiencias. El funciones de ad- ministrar justicia en la
juzga- do no podrá realizar mas de dos condición de conciliado- res o en la de
audiencias de conciliación, las cuales árbitros habilitados por las partes para
no admitirán suspen- sión o prorroga”. proferir fallos en derecho o en equidad,
en los términos que determine la ley”.
4.8.2 Ley 23 de 1991. Por medio de
esta ley, se asignó competencia a los 4.8.5 Decreto 2700 de 1991. “Art. 38.-
inspectores pena- les de policía para (Modifi- cado por la Ley 81 de 1993, Art.
el conocimiento de ciertas 6. Conciliación durante la etapa de
contravenciones especiales o penales investigación previa o de proceso. A
y se fijo el procedimiento en su solicitud del imputado o procesado y/o
investigación, al tiempo que se crearon los titulares de la acción civil, el
algunos mecanismos para des- funcionario judicial podrá disponer en
congestionar los despachos judiciales, cualquier tiempo la celebración de
razón por la cual se denominó Ley de audiencia de conciliación, en los delitos
Descongestión de despachos Judiciales. que admitan desistimientos y en los
casos previstos en el Art. 39 de este
Esta ley trato de la conciliación de Código. En todos los casos, cuando no
tránsito, conciliación laboral, se hubiese hecho solicitud, en la
conciliación de familia, conciliación resolución de apertura de investigación
contenciosos administrativa, con- el funcionario señalaran fecha y hora
ciliación en Equidad, e igualmente, para la cele- bración de audiencia de
reguló los centros de conciliación. conciliación que se lleva- ra a cabo
dentro de los diez (10) días siguientes.
4.8.3 Decreto 800 de 1991. Este
decreto regla- mentario de la Ley 23 de Obtenida la conciliación, el fiscal o el
1991 dispuso: juez po- drán suspender la actuación
por un término máximo de treinta (30)
“Art. 5. En las contravenciones días. Garantizado el cumplimiento del
especiales en que no hubiere persona acuerdo, se proferirá resolu- ción
detenida, se hará saber al querellante inhibitoria, de preclusión de la
en el mismo momento de la pre- instrucción o cesación de
sentación de su petición, la fecha y procedimiento.
hora para la realización de la audiencia
de la conciliación, la cual deberá Si no se cumpliere lo pactado, se
llevarse a efecto dentro de los tres (3) continuara in- mediatamente del
días hábiles siguientes, para lo cual se trámite que corresponda.
libra- rá boleta de citación al presunto
infractor”. No es necesaria audiencia de
conciliación cuan- do el perjudicado
Es de destacar que esta norma no se manifieste haber sido indem- nizado o
encuentra vigente, pues la Constitución haber estado de acuerdo con el monto
de 1991 prohibió propuesto por quien se debe
indemnizar…”.
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 69
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
La ley 600 del 24 de julio de 2000 Durante la audiencia no se
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
derogo en for- ma expresa el citado permitirá la inter- vención directa
decreto 2700 de noviem- bre 30 de de los apoderados, únicamen-
1991.
En la resolución de apertura de
instrucción, el funcionario señalara
fecha y hora para la ce- lebración de
audiencia de conciliación, la que se
llevara a cabo dentro de los diez (10)
días siguientes (y se efectuara con la
presencia de sus apoderados). Sin
embargo, a solicitud de los sujetos
procesales o de oficio, el funcionario
judicial podrá disponer en cualquier
tiempo la celebración de audiencia de
conciliación.
70 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
riedad de escenarios (la casa, la oficina, conflictos, que distienden las relaciones
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
el cole- gio, el sistema de justicia, comu- nitarias y promueven una sana y
etc.)33. pacífica convi- vencia; en comienzo de
manera informal, pero después como
En el mismo sentido, la “justicia instrumentos legítimos, institu-
restaurativa se refiere a un proceso cionalizados; idóneos para ofrecer
por medio del cual todas las personas soluciones rápidas, oportunas y
afectadas por un incidente que les ha efectivas sobre diferencias de carácter
causado daño se reúnen en un lugar menor de frecuente ocurrencia. He ahí
seguro y supervisado para compartir los “pleitos de bagatela” y querellables.
sus verdaderas opiniones y Los destinatarios sociales, cuando
sentimientos, así como para resol- ver acuden ante sus propios agentes
juntas la mejor manera de responder a conciliadores y mediadores, para que
los daños causados. El proceso se llama equitativamente y con diligencia diri-
restaura- tivo porque su preocupación man o promuevan soluciones concretas,
principal es cómo reconstruir, en permi- tan restituir la confianza en la
cuanto sea posible, la dignidad y justicia, a la vez que se disminuye la
bienestar de las personas afectadas por judicialización de este tipo de
el incidente”. controversias, lo que da un valioso
respiro a la congestión que en la
La creciente interacción social genera actualidad sufre la ad- ministración
incesan- tes conflictos interpersonales pública en la materia.
que, además de minar por sobrecarga
la capacidad de adminis- trar justicia Colombia no fue ajena a este fenómeno
por parte del Estado, contribuyen a su y por ello, con ocasión de la expedición
paralización en la medida en que cada de la Carta Política de 1991, el tema
liti- gio, por menor que sea, incrementa de la administración de justicia tuvo
el volumen de casos en espera de un giro definitivo, motivo por el cual se
trámite por parte de los despachos reclama la sustitución de un esquema
judiciales, lo que afecta gravemente el en el que confluyen formas
ya deteriorado tejido social al tradicionales por al- ternativas de
profundizar la desconfianza por no solución de conflictos, en los que
contar con una justicia real, rápida y participan servidores públicos y
oportuna que permita consolidar el personas par- ticulares, para facilitar la
ideal de la cultura ciudadana de solución a los proble- mas, propios y
convivencia pacífica. ajenos, hacer efectivo un mayor nivel
de acceso y eficiencia en los
Lo anterior se hace más dramático si mecanismos de provisión de justicia.
se tiene en cuenta que muchas de las
diferencias que actualmente están a la Con dirección a esa específica finalidad,
espera de una solución judicial no se ex- pidieron la Ley 23 de 1991, el
requieren las pesadas formalidades de Decreto Regla- mentario 800 de 1991,
los juicios, sino la simple mirada Decreto 2651 de 1991, Ley 70 de 1993,
objetiva de un tercero, cuya investidura Ley 134 de 1994, Ley 270 de
permita llegar a un acuerdo y 1996, Ley 446 de 1998, Ley 497 de
satisfacción entre las partes, más que 1999, Ley
al “esclarecimiento” de una técnica 640 de 2001, el Acto Legislativo 003
verdad de juzgamiento. de 2002 que reformó de manera
estructural los artícu- los 116 y 250 de
Fruto de esta realidad, en América la Carta Política y que sirvió de
Latina se aplican mecanismos transición al nuevo sistema acusatorio,
alternativos de solución de y la Ley 906 de 2004 que expidió el
nuevo Código de Procedimiento Penal.
Con esta última ley se abre camino
para el establecimiento real de un
modelo de Justicia Restaurativa en
33
Tomado de “Valores y procesos de la justicia materia penal, dirigido a atender con
restaura- tiva”, adoptado por la Red de Justicia
eficiencia y opor- tunidad las
Restaurativa de Nueva Zelanda en Junio de
2003. necesidades de los asociados y, a la
vez, procurar la descongestión de
despachos judiciales.
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 71
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
Mediante la adopción de este esquema presentado Prolegómenos
en la investigación de esta
LA CONCILIACIÓN - Derechos y Valores
se im- plementaron mecanismos como variable de comportamientos, con la
la conciliación preprocesal, la lamentable conse- cuencia de no
conciliación en el incidente de responder oportunamente la de- manda
reparación integral y la mediación, que de justicia.
se go- biernan por los principios
rectores y garantías procesales de la Para este propósito, la Ley 906 de 2004
oportunidad, inmediación, radicó en cabeza de la Fiscalía General
restablecimiento del derecho, de la Nación la misión de elaborar el
integración y ponderación, avales de manual que permita fijar las directrices
una pronta y cumplida justicia. y reglas a que debe some- terse el
programa de Justicia Restaurativa, que
La Justicia Restaurativa es un nuevo se cumple con la expedición del
movimien- to en el campo de la presente texto, cuyo fin es el de
victimología y la criminolo- gía, que fortalecer los conocimientos de los
parte del reconocimiento de que el de- funcionarios de la entidad en la
lito causa daños a las personas y materia, así como precisar los criterios
comunidades y que, por lo tanto, debe para la aplicación de una metodología
ser corregido creando un escenario clara en la ejecución de es- trategias
,entre otros, donde se reduzcan los para abordar los mecanismos de este
índices de impunidad, intolerancia, novedoso sistema
congestión y mora en la administración
de justicia, y que a la vez logre el justo Es una estrategia de solución de
reconocimiento del perjui- cio causado conflictos que, entendida como medio
a la víctima y la resocialización del alternativo al proceso judicial y gracias
infractor en la comunidad. a la intervención de un con- ciliador,
permite que las partes consideren sus
Interesa decir que la herramienta necesidades, intereses y todo aquello
jurídica con- templada en la ley, no solo que es verdaderamente relevante del
contribuye a la re- ducción de costos de problema, para fomentar y favorecer
procesamiento que se observan como una solución justa por encima de los
bastante excesivos frente a la hechos manifiestos o de basarse
naturaleza de la falta, sino que además fielmente en lo que estipula la ley para
evita el latente riesgo representado resolver el conflicto. Así, pues, la
en la discreciona- lidad de la Fiscalía conciliación es aquel mecanismo
de no investigar esa causa menor. mediante el cual las partes envuel- tas
en un conflicto, previa actuación de un
Este específico modelo de justicia se con- ciliador, buscan una solución
desarrolla con la participación de racional, lógica y satisfactoria que
conciliadores particula- res y ponga fin a la controversia34.
funcionarios de la Fiscalía, quienes
decidi- rán en equidad las causas
menores, con el pro- pósito de obtener BIBLIOGRAFÍA
el resarcimiento de los perjui- cios y el
reconocimiento del derecho sustancial. ALONSO RIMO, Alberto. Víctima y
Se ha implementado en las Salas de sistema penal: Las infracciones no
Atención al Usuario –SAU–, Salas de perseguibles de ofi- cio y el perdón del
Conciliación y las Casas de Justicia ofendido. Editorial Tirant lo Banch.
que apoyan el proyecto, y recibe Valencia, 2002.
ayuda interinstitucional ofrecida por
los Centros de Conciliación, ADJUNTÍA PARA LOS DERECHOS HUMA-
universidades, co- legios de abogados y NOS Y LAS PERSONAS CON DISCAPA-
diferentes agremiaciones que agrupan
otras profesiones. Esta forma de
proceder permite reducir no solo los costos bu-
rocráticos estatales que significa el 34
INSTITUTO SER DE INVESTIGACIÓN, La
agotamiento de un proceso penal, sino Nego- ciación y la Conciliación en el Proceso
que además evita la mayúscula Penal, Aspectos Legales y Psicológicos,
Fiscalía General de la Nación,
congestión que históricamente se ha 1994, p. 14.
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
72 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos - Derechos y Valores
CIDAD. Introducción. , - Criminología y
ÁLVARO E. MÁRQUEZ CÁRDENAS Prolegómenos Derechos y Valores
http://www.derechos. Victimología. op cit., 1998. p. 99.
org/nizkor/peru/libros/desap/intro.html
, Criminología,
AFP. Autodefensas se reactivan para Victimología y Cárceles. Tomo I.
luchar contra Sendero Luminoso. Jul. Pontificia Universidad Jave- riana.
7 2003, Nota periodística. Facultada de Ciencias Jurídicas. Bogotá,
1996. p.
AHORSU, K. Et. Al., Conflict Resolution, 352.
Sustainable Peace, Recociliation and
Justice: The Role of Internacional , El papel de la memoria
Criminal Tribunals and Truth colecti- va en la reconstrucción
Commissions. Uppsala University, sociedades. 2003.
Suecia. 1999.
, Información informal.
ALZATE, N. (1989). El Fenómeno de las Mensaje informal enviado por correo
Des- apariciones Forzada. Tesis de electrónico. (2003, Octubre 20).
Grado Universi- dad Nacional de
Colombia, Facultad de Dere- cho. BERISTAIN, C. y RIERA, F. Afirmación y
Bogotá, Colombia. Re- sistencia, La Comunidad Como
Apoyo. Virus Editorial. Barcelona. 1993.
AMNISTÍA INTERNACIONAL (s.f.) Manual
Para La Acción, Desapariciones BERISTAIN - IPIÑA, Antonio.
Forzadas y Ho- micidios Políticos: La “Criminología, Victimología y Cárceles”.
Crisis de Los Derechos Humanos. EDAI. Tomo I. Pontificia Universidad Javeriana.
Facultad de Ciencias Ju- rídicas.
AMSTRONG, S. (s.f.). Pinochet; Is a Colección Profesores 22, Bogotá, 1996.
Terrorist Hiding in Chile’s Senate?.
[Citado 7 Ago] Dis- ponible en Internet: GARCÍA-PABLOS, Antonio. “La
http://www.izquierda-uni- resocializa- ción de la víctima: víctima,
da.es/Derechos. sistema legal y po- lítica criminal.
Criminología y Derecho Penal al
ASFADDES. (2003). Veinte Años de Servicio de la Persona. Libro –
Historia y Lucha. Rodríguez Quito Homenaje al profesor Antonio Beristain.
Editores. Bogotá, Colombia. Donostia – San Se- bastián, 1989.
Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74 73
LA CONCILIACIÓN Prolegómenos - Derechos y Valores
GUTIÉRREZ DE PIÑERES, C. Procesos GUTIÉRREZ,Prolegómenos
M. Memoria, Verdad y
LA CONCILIACIÓN - Derechos y Valores
de Duelo en Familiares de Víctimas de Justicia: Las acciones de resistencia de
Desapari- ción Forzada: Un Análisis los familiares de las víctimas”. En:
Exploratorio-Des- criptivo. (Monografía Selección de las disertacio-
de pregrado). Bogotá, Colombia: nes/presentaciones/exposiciones
Pontificia Universidad Javeriana, realizadas en el Seminario “CELS. 20
Facultad de Psicología.1998. años de historia” 1 al 3 de diciembre de
1999. “Memoria, verdad y jus- ticia: Las
estrategias durante la dictadura y los
desafíos desde la transición hasta el
presente”. Buenos Aires. 1999.
74 Bogotá, D.C., Colombia - Volumen XI - Nº 22 - Julio - Diciembre 2008 - ISSN 0121-182X. Pág. 57-74