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Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Protección al Consumidor
RESOLUCIÓN 0752-2019/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0164-2017/CC3-SIA
SANCIONES:
- 450 UIT, por infracción del artículo 32° del Código de Protección y
Defensa del Consumidor.
- 4,2 UIT, por infracción del artículo 10° del Código de Protección y Defensa
del Consumidor.
ANTECEDENTES
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Carnes que se
Línea Registro Denominación mencionan en Presentación
Comercial Sanitario del Envase los
ingredientes
Carne Cubierta de
San J7700416N/ Hamburguesa mecánicamente plástico de
Fernando NAEMCR casera de pollo deshuesada de 994 g.
pollo y pavo,
piel de pollo.
San J9800115N/ Hígado de Cubierta de
Fernando NASNFR Pate de pollo pollo, carne y plástico de
DIGESA grasa de cerdo, 100 g.
hígado de pavo.
Carne Cubierta de
J9301116N/ Jamonada de mecánicamente plástico de
San NASNFR pollo deshuesada de 100 g.
Fernando DIGESA pollo y pavo,
carne de cerdo,
grasa de pollo.
Carne, carne Cubierta de
mecánicamente plástico de
San J7300216N/ Apanado de deshuesada y 100 g.
Fernando NAEMCR pollo piel de pollo,
carne
mecánicamente
deshuesada de
pavo.
1 RUC: 20100154308. Domicilio Fiscal: Av. República de Panamá N° 4295, distrito de Surquillo, Lima.
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sanitario; lo cual constituiría una posible infracción del artículo 10° del
Código; y,
(iii) no habría señalado el nombre completo de distintos productos en la cara
de visualización principal de sus empaques, ubicándolo al reverso de los
mismos, lo cual constituiría una posible infracción del artículo 10° del
Código. El detalle de los productos investigados en este extremo puede
ser apreciado en el siguiente cuadro:
CUADRO 2 DE PRODUCTOS INVESTIGADOS
Nombre que se
presenta de Denominación del
Línea Registro manera destacada producto al reverso Presentación
Comercial Sanitario en la cara de del envase
visualización del
envase
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(v) respecto de la presunta infracción del artículo 10° del Código, precisó
que, el artículo 117° del Decreto Supremo 007-98-SA, Reglamento sobre
Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas (en adelante,
Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas)
establecía que el contenido de los productos pre-envasados debía
ceñirse a las disposiciones establecidas en la Norma Metrológica sobre
los requisitos para el etiquetado de productos pre-envasados;
(vi) la subsección 3.1 de la NMP 001-2004, Requisitos para el Etiquetado de
Productos Preenvasados (en adelante, NMP 001-2004), señalaba que la
cara de visualización principal del producto pre-envasado debía llevar
una indicación de la identidad del producto. Asimismo, la subsección 3.2
de la referida norma agregaba que la identidad del producto debía ser
una de las características principales de la cara de visualización principal
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(i) Halló responsable a San Fernando por infracción del artículo 32° del
Código, en tanto consideró acreditado que los productos detallados en el
Cuadro 1 de los antecedentes, fueron etiquetados con una denominación
que no reflejaba su verdadera naturaleza; sancionándola con una multa
de 450 UIT;
(ii) halló responsable a San Fernando por infracción del artículo 10° del
Código, en tanto consideró acreditado que en los productos detallados
en el Cuadro 2 de los antecedentes, no se señaló el nombre completo en
la cara de visualización principal, ubicando su denominación al reverso
del empaque; sancionándola con una multa de 4,2 UIT;
(iii) archivó el procedimiento administrativo sancionador iniciado contra San
Fernando por presunta infracción del artículo 10° del Código, en tanto
consideró acreditado que el producto denominado “Tocino ahumado de
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(i) La Comisión no justificó las razones por las cuáles cambió la posición
propuesta por la Secretaría Técnica en su informe de instrucción, así
como tampoco justificó las razones por las que consideró que su criterio
sería el más idóneo, todo lo cual daba cuenta de un evidente defecto de
motivación;
(ii) para poder calcular el valor incremental, la Comisión escogió, de manera
aleatoria, aquella fuente que señalaba el porcentaje más alto: sin
embargo, dicho órgano funcional no explicó cuál fue el criterio que tomó
en cuenta para optar por dicha decisión;
(iii) en el supuesto negado que haya existido un criterio, cabía cuestionarse
cuál fue el análisis realizado por la Comisión para equiparar el impacto
de los productos citados en las fuentes bibliográficas y los productos
investigados, más aún cuando la fuente utilizada databa del año 2000,
siendo ésta de naturaleza obsoleta dado los cambios sociales y
tecnológicos sufridos hasta la actualidad;
(iv) la Comisión realizó una indebida interpretación de la probabilidad de
detección; pues: (a) no era admisible señalar que era necesario tener un
conocimiento especializado para poder advertir que la denominación que
figuraba en la cara de visualización principal de los productos no coincidía
con su verdadera naturaleza, ya que no estábamos ante la evaluación de
una fórmula química del producto, ni de componentes que pudieran
requerir de un conocimiento técnico, sino únicamente de observar la
denominación que figuraba en la cara del producto con la lista de
ingredientes que se encontraba en la parte posterior del empaque; (b) los
productos analizados se encontraban en todos los mercados,
supermercados, bodegas, siendo todos ellos establecimientos abiertos al
público y que eran objeto de constantes fiscalizaciones por parte del
Indecopi, razón por lo cual resultaba contradictorio señalar que haya
significado algo complejo y costoso la detección de esta infracción para
la Administración; y, (c) los productos investigados eran exhibidos a
través de distintos medios de publicidad, siendo éste un factor que
incrementaba considerablemente la probabilidad de detección, en tanto,
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(xiii) el artículo 10° del Código no establecía, en alguna parte, que los
productos alimenticios debían consignar el nombre completo en la cara
de su visualización, tal como lo pretendía establecer la Comisión. En
efecto, dicho artículo determinaba los parámetros de información que
debían contener los productos, siendo necesario para ello remitirse a las
normas sectoriales del rotulado correspondiente;
(xiv) el artículo 117° del Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario de
Alimentos y Bebidas establecía que el contenido del rotulado debía
ceñirse a las disposiciones establecidas en la Norma Metrológica
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2 LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 2º.- Información relevante.
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2.1. El proveedor tiene la obligación de ofrecer al consumidor toda la información relevante para tomar una
decisión o realizar una elección adecuada de consumo, así como para efectuar un uso o consumo adecuado
de los productos o servicios.
2.2 La información debe ser veraz, suficiente, de fácil comprensión, apropiada, oportuna y fácilmente accesible,
debiendo ser brindada en idioma castellano. (...)
3
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 10°.- Información acerca de
los productos envasados.
10.1 Sin perjuicio de lo señalado en el artículo 2, los productos envasados ofrecidos al consumidor deben tener de
manera visible y legible la información establecida en la norma sectorial de rotulado correspondiente. En el caso de
productos destinados a la alimentación y la salud de las personas, esta obligación se extiende a informar sobre sus
ingredientes y componentes.
10.2 Es competencia del Indecopi fiscalizar el cumplimiento de los artículos 8 y 10, así como sancionar las
infracciones, únicamente si el producto se encuentra a disposición del consumidor o expedito para su distribución en
los puntos finales de venta, sin perjuicio de las competencias sectoriales que correspondan. Su competencia no se
restringe a las listas de productos que pudieran contemplar normas sectoriales de rotulado, resultando aplicables las
exigencias establecidas en la presente norma a todos los productos destinados a los consumidores.
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12. Respecto de este punto, tenemos el artículo 116° del Reglamento sobre
Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas, el cual establece que el
rotulado o etiquetado4 de los alimentos debe cumplir con lo dispuesto en dicho
cuerpo normativo5. Seguidamente, el artículo 117° indica que el contenido del
etiquetado6 debe ceñirse a lo establecido en la Norma Metrológica Peruana de
Rotulado de Productos Envasados, siendo en este caso, la NMP 001-20147.
13. Sobre el particular, resulta pertinente dar lectura al artículo 3° de la NMP 001-
2014, de cuyo contenido se desprende que la cara de visualización principal 8
4 En el presente pronunciamiento, se hará alusión indistinta de los términos etiquetado y rotulado, pues, la Tercera
Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo 1304, Ley de Etiquetado y Verificación de los Reglamentos
Técnicos de los Productos Industriales Manufacturados, establece lo siguiente:
“TERCERA.- Referencia al rotulado
Toda referencia al término rotulado contenido en otras disposiciones normativas vigentes debe ser entendida como
etiquetado”.
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14. Al respecto, hay que mencionar que los numerales 3.2 y 3.3 de la NMP 001-
2014, disponen que la identidad del producto debe ser una de las
características principales de la cara de visualización principal, y, por ende,
tenía que estar en caracteres y en un lugar tales que se lea y entienda
fácilmente. Asimismo, se destaca que la identidad del producto debía indicarse
en término de, al menos, una de las siguientes designaciones, en un orden de
preferencia, según el siguiente detalle: (i) el nombre especificado o exigido por
las leyes o regulaciones nacionales aplicables; (ii) el nombre común o usual
del producto; y, (iii) el nombre genérico o cualquier otro término descriptivo
apropiado10.
15. De acuerdo con lo mencionado, resulta evidente que el contenido conceptual
de identidad del producto está referido a la denominación del mismo, el cual,
a su vez, por orden de preferencia, da mayor preponderancia a aquel nombre
especificado o exigido por las leyes o regulaciones aplicables. A consideración
de este Colegiado, dicha disposición guarda plena congruencia con aquella
finalidad informativa del rotulado, sobre todo tomando en cuenta aquella parte
que se encuentra más expuesta a la visualización del consumidor, siendo éste,
quien debe tener a su alcance los detalles o especificaciones exactas de la
identidad del producto ofrecido en el mercado.
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16. Cabe precisar que esta premisa no busca limitar la posibilidad de que los
proveedores puedan utilizar términos comerciales para denominar a sus
productos; sin embargo, ello no debe excluir la obligación referida a que, en la
cara de visualización principal, el proveedor deba consignar aquella
denominación especial, de ser el caso, aquella especificada por la norma
sectorial aplicable. En ese sentido, a diferencia de lo sostenido por San
Fernando, esta Sala no considera que lo expuesto sea consecuencia de la
elaboración de una interpretación forzada de la NMP 001-2014, sino que,
conforme quedó en evidencia, dicho cuerpo normativo establece un orden de
preferencia para consignar las denominaciones en la parte visible del
etiquetado de un producto.
17. Si bien el numeral 3.3 de la NMP 001-2014 determina la posibilidad de que el
proveedor pueda consignar, en la cara de visualización del producto, un
nombre común o genérico que no induzca a error al consumidor; lo cierto es
que, tal como se precisó en líneas anteriores, dichas alternativas se debían
aplicar de manera subsidiaria, toda vez que, preferentemente, correspondía
indicar aquella denominación precisa acorde a las normativas sectoriales
aplicables.
18. Bajo esta lógica, podía colegirse que, en caso la denominación de un
determinado producto esté regulada por las normativas sectoriales, la misma
debía ser consignada de manera precisa en la cara de visualización principal
del empaque, lo cual guarda congruencia con lo establecido en el punto 4.1.1.
del Codex Stan 1-1985, Norma General para el Etiquetado de los Alimentos
Preenvasados11. En caso contrario, podría evaluarse la posibilidad de poder
indicar en esta ubicación un nombre común o genérico, siempre que éste no
induzca a error al consumidor.
19. En el caso particular de la carne y productos cárnicos existe una regulación
sectorial que, entre otros aspectos, establece alcances respecto a las
11 CODEX STAN 1-1985. NORMAL GENERAL PARA EL ETIQQUETADO DE LOS PRODUCTOS PREENVASADOS
4. ETIQUETADO OBLIGATORIO DE LOS ALIMENTOS PREENVASADOS
En la etiqueta de alimentos preenvasados deberá aparecer la siguiente información según sea aplicable al alimento
que ha de ser etiquetado, excepto cuando expresamente se indique otra cosa en una norma individual del Codex:
4.1 Nombre del alimento
4.1.1 El nombre deberá indicar la verdadera naturaleza del alimento y, normalmente, deberá ser específico y no
genérico:
4.1.1.1 Cuando se hayan establecido uno o varios nombres para un alimento en una norma del Codex, deberá
utilizarse por lo menos uno de estos nombres.
4.1.1.2 En otros casos, deberá utilizarse el nombre prescrito por la legislación nacional.
(…)
4.1.2 En la etiqueta, junto al nombre del alimento o muy cerca del mismo, aparecerán las palabras o frases adicionales
necesarias para evitar que se induzca a error o engaño al consumidor con respecto a la naturaleza y condición física
auténticas del alimento que incluyen pero no se limitan al tipo de medio de cobertura, la forma de presentación o su
condición o el tipo de tratamiento al que ha sido sometido, por ejemplo, deshidratación, concentración, reconstitución,
ahumado.
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12 Gran parte de las normas técnicas peruanas utilizadas como referencia, en la parte de rotulado, señalan que éste
debía cumplir con lo dispuesto en la NMP 001-2014, lo cual significaba, elaborar una denominación que haga del
producto, un bien fácilmente detectable en base a la consignación de un nombre preciso.
13 Cabe precisar que, si bien las normas sectoriales referidas se tratan, en su gran mayoría, de normas técnicas
peruanas, las cuales no son de obligatorio cumplimiento; lo cierto es que lo dispuesto en la NMP 001-2014 está
referido no únicamente a normas de carácter exigible, sino a aquellas regulaciones específicas que regulen las
denominaciones en determinada materia. Así, tal como se verá en la mención de normas técnicas peruanas, éstas
establecen distintas definiciones a términos utilizados por San Fernando en los productos investigados en este
extremo, así como también indica que, en materia de rotulado, tiene que cumplirse lo señalado en la NMP 001-2014.
14 Definido como todas las partes de un animal que han sido dictaminadas como inocuas y aptas para el consumo
humano o se destinan para este fin. Fuente: Norma Técnica Peruana Códex CAC/RCP58:2012. Carne y Productos
Cárnicos. Código de prácticas de higiene para la carne. Cabe precisar que San Fernando participó en la creación de
esta norma.
15 Definido como aquellas aves de la especie Meleagridis gallopavo, que luego de un periodo de crianza y/o producción
primaria son destinadas para el consumo directo o transformación. Fuente: Norma Técnica Peruana 201.054:2009.
Carne y Productos Cárnico. Aves para consumo. Definiciones y requisitos de las carcasas y nomenclatura de cortes.
Cabe precisar que San Fernando participó en la creación de esta norma técnica.
16 Definido como aquella ave de la especie Gallus Domesticus, que no ha llegado al estado adulto y cuya extremidad
del esternón es flexible (no osificada). Fuente: Norma Técnica Peruana 201.054:2009. Carne y Productos Cárnico.
Aves para consumo. Definiciones y requisitos de las carcasas y nomenclatura de cortes. Cabe precisar que San
Fernando participó en la creación de esta norma técnica.
17 Definido como aquello que corresponde al tejido adiposo de la canal o carcasa. Fuente: Norma Técnica Peruana
201.054:2009. Carne y Productos Cárnico. Aves para consumo. Definiciones y requisitos de las carcasas y
nomenclatura de cortes. Cabe precisar que San Fernando participó en la creación de esta norma técnica.
18
Definido como aquel producto alimenticio elaborado a base de una mezcla de carnes, especias o condimentos,
aditivos alimentarios, proteínas vegetales, agua, preservantes, enfundados en envolturas naturales o artificiales o
empacados al vacío o en atmósfera de gas inerte. Fuente: Norma Técnica Peruana 201.044:1999. Carnes y productos
cárnicos. Carnes envasadas. Requisitos. Cabe precisar que San Fernando participó en la creación de esta norma
técnica.
19 Definido como aquel producto elaborado a partir de carne picada y/o molida de animales de abasto, con adición de
ingredientes tales como sal, grasa, proteínas no cárnicas, especias, condimentos, aditivos alimentarios, entre otros.
mezclada y moldeada manual o mecánicamente, con o sin tratamiento térmico. Fuente: Norma Técnica Peruana
201.057:2016. Carne y Productos Cárnicos. Productos formados.
20 Definido como aquel proceso dentro de la elaboración de algunos embutidos, que consiste en someter a los productos
a un tratamiento término en el cual la temperatura promedio es mayor a los 85° C en el medio de cocción. Fuente:
Norma Técnica Peruana 201.007.1999. Carnes y Productos Cárnicos. Embutidos. Definiciones, clasificación y
requisitos. Cabe precisar que San Fernando participó en la creación de esta norma técnica.
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22. De esta manera, no resulta acertada aquella afirmación sostenida por San
Fernando consistente en señalar que el consumidor, de manera diligente,
podía realizar una verificación integral del rotulado para poder tomar
conocimiento sobre los ingredientes del producto; ello, toda vez que, conforme
se puede desprender de lo desarrollado, el proveedor se encontraba ante una
obligación legal de cumplir con esta disposición expresa.
24. Por otro lado, San Fernando manifestó que no existió una inducción a error al
consumidor respecto de aquella denominación utilizada en la cara principal del
producto, tomando en cuenta que el término “carne” aplicaba para todo tipo de
carnes. Sobre este punto, esta Sala considera que el hecho de que el término
“carne” sea un concepto de carácter general y/o amplio, se configura como un
supuesto específico que brinda un mayor sustento a lo señalado en párrafos
anteriores, toda vez que, es en este tipo de casos cuando se hace más útil el
traslado de información específica, y, por ende, queda más claro el
cumplimiento de la finalidad de lo establecido en el numeral 3.3 de la NMP
001-2014.
25. Acorde con los fundamentos expuestos, este Colegiado discrepa que con
aquella afirmación de San Fernando consistente en indicar que era
insostenible pretender que un consumidor debía conocer un producto
visualizando únicamente la denominación de la cara principal; toda vez que,
con este argumento, el proveedor investigado hace evidente su
desconocimiento de aquella obligación legal que rige su actividad,
específicamente, en la correcta consignación de la denominación en el
etiquetado de sus productos.
26. Hay que precisar, además que, a diferencia de lo sostenido por San Fernando,
no resulta incidental que los cuatro (4) productos investigados en este extremo
cumplan con las garantías de inocuidad correspondientes; en tanto, el objeto
de análisis de este procedimiento se centra en la evaluación de la correcta
conducta de un proveedor respecto al deber de información que tiene en el
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27. Dicho esto, en la medida que no resulta controvertido que San Fernando haya
omitido consignar el nombre completo de los cuatro (4) productos investigados
en la cara de visualización principal – en efecto, la defensa del proveedor
estuvo orientada a señalar que sus denominaciones no indujeron a error, y, no
guardaban una contradicción con el nombre indicado en la parte posterior del
producto –, y, aunado al hecho de no haberse demostrado la concurrencia de
alguna causal eximente de responsabilidad; corresponde reconocer la
configuración de una contravención a las normas de protección al consumidor
por parte del proveedor imputado.
29. El artículo 112º del Código establece que para determinar la sanción aplicable
al infractor, se debe atender al beneficio ilícito esperado u obtenido por la
realización de la infracción, la probabilidad de su detección, el daño resultante
de la infracción, los efectos que esta pueda haber ocasionado en el mercado,
la naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud,
integridad o patrimonio de los consumidores, y, otros criterios que,
dependiendo del caso particular, considere adecuado adoptar un órgano
funcional22.
21 Cabe precisar que, si bien dichas denominaciones fueron posteriormente modificadas por San Fernando, para fines
de este pronunciamiento, se utilizarán las mismas, toda vez que ello coincide con la imputación efectuada en este
expediente.
22 LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 112º.- Criterios de graduación
de las sanciones administrativas. Al graduar la sanción, el Indecopi puede tener en consideración los siguientes
criterios:
1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción.
2. La probabilidad de detección de la infracción.
3. El daño resultante de la infracción.
4. Los efectos que la conducta infractora pueda haber generado en el mercado.
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud, integridad o patrimonio de los
consumidores.
6. Otros criterios que, dependiendo del caso particular, se considere adecuado adoptar.
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30. Las sanciones de tipo administrativo tienen por principal objeto disuadir o
desincentivar la realización de infracciones por parte de los administrados. En
ese sentido, la finalidad de las mismas es, en último extremo, adecuar las
conductas al cumplimiento de determinadas normas. Por ello, a efectos de
graduar la sanción a imponer, Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobado por el Decreto Supremo 004-
2019-JUS (en adelante, TUO de la LPAG), contempla los Principios de
Razonabilidad23 y Proporcionalidad en el ejercicio de la potestad sancionadora
administrativa.
31. En virtud del primero, la Autoridad debe asegurar que la magnitud de las
sanciones administrativas sea mayor a las eventuales ventajas que obtenga el
infractor, ello con la finalidad de desincentivar la realización de las conductas
infractoras. Por su parte, el Principio de Proporcionalidad, busca que los
medios empleados por el juzgador sean los más idóneos a efectos de
desincentivar la conducta en tutela de determinado interés público, pero que a
su vez signifique la menor afectación posible de los derechos de los imputados.
a) Sobre la sanción impuesta por infracción del artículo 32° del Código
33. En el presente extremo, la Comisión sancionó a San Fernando con una multa
de 450 UIT por infracción del artículo 32° del Código, al haber considerado
acreditado que los productos detallados en el Cuadro 1 de los antecedentes,
fueron etiquetados con una denominación que no reflejaba su verdadera
naturaleza.
23 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 248º.- Principios de la potestad sancionadora
administrativa. La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes
principios especiales: (...)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser
aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, observando los siguientes criterios
que se señalan a efectos de su graduación:
a) El beneficio ilícito resultante por la comisión de la infracción;
b) La probabilidad de detección de la infracción;
c) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
d) EI perjuicio económico causado;
e) La reincidencia, por la comisión de la misma infracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme la
resolución que sancionó la primera infracción;
f) Las circunstancias de la comisión de la infracción; y
g) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
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34. Por su parte, San Fernando cuestionó la graduación realizada por la Comisión
exponiendo los siguientes argumentos:
(i) La Comisión no justificó las razones por las cuáles cambió la posición
propuesta por la Secretaría Técnica en su informe de instrucción, así
como tampoco justificó las razones por las que consideró que su criterio
sería el más idóneo, todo lo cual daba cuenta de un evidente defecto de
motivación;
(ii) para poder calcular el valor incremental, la Comisión escogió, de manera
aleatoria, aquella fuente que señalaba el porcentaje más alto: sin
embargo, dicho órgano funcional no explicó cuál fue el criterio que tomó
en cuenta para optar por dicha decisión;
(iii) en el supuesto negado que haya existido un criterio, cabía cuestionarse
cuál fue el análisis realizado por la Comisión para equiparar el impacto
de los productos citados en las fuentes bibliográficas y los productos
investigados, más aún cuando la fuente utilizada databa del año 2000,
siendo ésta de naturaleza obsoleta dado los cambios sociales y
tecnológicos sufridos hasta la actualidad;
(iv) la Comisión realizó una indebida interpretación de la probabilidad de
detección; pues: (a) no era admisible señalar que era necesario tener un
conocimiento especializado para poder advertir que la denominación que
figuraba en la cara de visualización principal de los productos no coincidía
con su verdadera naturaleza, ya que no estábamos ante la evaluación de
una fórmula química del producto, ni de componentes que pudieran
requerir de un conocimiento técnico, sino únicamente de observar la
denominación que figuraba en la cara del producto con la lista de
ingredientes que se encontraba en la parte posterior del empaque; (b) los
productos analizados se encontraban en todos los mercados,
supermercados, bodegas, siendo todos ellos establecimientos abiertos al
público y que eran objeto de constantes fiscalizaciones por parte del
Indecopi, razón por lo cual resultaba contradictorio señalar que haya
significado algo complejo y costoso la detección de esta infracción para
la Administración; y, (c) los productos investigados eran exhibidos a
través de distintos medios de publicidad, siendo éste un factor que
incrementaba considerablemente la probabilidad de detección, en tanto,
era fácil advertirlo en la etiqueta de los productos, y, por ende
cuestionarlo ante el Indecopi;
(v) la Comisión no fundamentó la razón por la que determinó que el factor
atenuante por cese de la conducta infractora únicamente era del 10%,
pese a que se había acreditado materialmente la corrección de lo
imputado en este extremo;
(vi) no resultaba razonable el valor asignado si se tomaba en cuenta que la
denominación consignada no implicaba la disminución de la garantía de
inocuidad que se exigía a este tipo de productos, más aún si se tomaba
en cuenta que no existía un daño real ni potencial en el consumidor;
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(vii) el artículo 257°.2 del Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General, señalaba expresamente que, en
los casos de reconocimiento y que la sanción sea una multa, ésta podría
ser reducida hasta un monto no menor de la mitad de su importe, razón
por la cual no se justificaba el factor atenuante del 10%;
(viii) debía tomarse en cuenta que, en el presente caso, a diferencia de otros
procedimientos con productos alimenticios, había existido el
reconocimiento de la conducta imputada. El criterio adoptado por la
Comisión generaba que las empresas no crean en el sistema y en el
poder de colaborar con la Autoridad Administrativa;
(ix) tampoco se consideró que su representada, en todo momento, participó
activamente, trasladando a la Secretaría Técnica de la Comisión toda la
información que le fue requerida de manera clara y oportuna;
(x) la Comisión no desvirtuó los alegatos planteados al informe de
instrucción por el cálculo del porcentaje en los factores atenuantes; toda
vez que, dicho órgano funcional, únicamente reiteró el análisis elaborado
por su Secretaría Técnica;
(xi) la determinación de una sanción presuponía la existencia de un daño; sin
embargo, ello no se configuró en el presente caso; y,
(xii) no se brindó información falsa sobre las propiedades y cualidades que
tenían sus productos, más aún cuando los mismos eran elaborados con
los más altos estándares de calidad y bajo el estricto cumplimiento de la
normativa sanitaria del país.
36. Es necesario recalcar que esta Sala coincide con lo expresado por la primera
instancia respecto de este punto, toda vez que, el TUO de la LPAG no
establece el carácter vinculante de estos informes de instrucción, siendo los
mismos puestos a disposición del órgano resolutor para la emisión de una
decisión final, ya sea acogiendo la motivación del informe final de instrucción,
o, en caso contrario, la posibilidad de adoptar un criterio distinto al expuesto
por su Secretaría Técnica 25.
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39. Ahora bien, para el cálculo del valor incremental, la Comisión optó por tomar
como referencia una fuente de información, específicamente, el ensayo
denominado “Effects Of Deceptive Packaging on Purchase Intention: An
Elaboration Likelihood Model Perspective”26, bajo el cual determinó que la
conducta infractora en este extremo – la consignación de una denominación
que no reflejaba la naturaleza del producto – tenía un efecto incremental en
los productos investigados ascendente a 31.26%.
25 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS.
Artículo 255°.- Procedimiento sancionador.
Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ciñen a las siguientes disposiciones:
1. El procedimiento sancionador se inicia siempre de oficio, bien por propia iniciativa o como consecuencia de orden
superior, petición motivada de otros órganos o entidades o por denuncia.
2. Con anterioridad a la iniciación formal del procedimiento se podrán realizar actuaciones previas de investigación,
averiguación e inspección con el objeto de determinar con carácter preliminar si concurren circunstancias que
justifiquen su iniciación.
3. Decidida la iniciación del procedimiento sancionador, la autoridad instructora del procedimiento formula la
respectiva notificación de cargo al posible sancionado, la que debe contener los datos a que se refiere el numeral 3
del artículo precedente para que presente sus descargos por escrito en un plazo que no podrá ser inferior a cinco días
hábiles contados a partir de la fecha de notificación.
4. Vencido dicho plazo y con el respectivo descargo o sin él, la autoridad que instruye el procedimiento realizará de
oficio todas las actuaciones necesarias para el examen de los hechos, recabando los datos e informaciones que sean
relevantes para determinar, en su caso, la existencia de responsabilidad susceptible de sanción.
5. Concluida, de ser el caso, la recolección de pruebas, la autoridad instructora del procedimiento concluye
determinando la existencia de una infracción y, por ende, la imposición de una sanción; o la no existencia de infracción.
La autoridad instructora formula un informe final de instrucción en el que se determina, de manera motivada, las
conductas que se consideren probadas constitutivas de infracción, la norma que prevé la imposición de sanción; y, la
sanción propuesta o la declaración de no existencia de infracción, según corresponda.
Recibido el informe final, el órgano competente para decidir la aplicación de la sanción puede disponer la realización
de actuaciones complementarias, siempre que las considere indispensables para resolver el procedimiento. El informe
final de instrucción debe ser notificado al administrado para que formule sus descargos en un plazo no menor de cinco
(5) días hábiles.
26 LAMMERS, H. Bruc. Psychological Reports, 2000, 86, pp. 546-550.
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40. En relación con el cálculo de este factor, esta Sala sostiene que, para este tipo
de situaciones, resulta válido y razonable poder tomar en cuenta parámetros
objetivos que permitan motivar adecuadamente la utilización de un
determinado valor numérico. Claro está que dicha actuación está delimitada
por el grado de coincidencia y congruencia que tengan estos criterios
referenciales, siendo por ello conveniente evaluar el contenido de la fuente
utilizada en el caso concreto.
41. Bajo dicha perspectiva, a criterio de este Colegiado, la fuente empleada por la
Comisión para el cálculo del valor incremental resulta adecuada para el
presente procedimiento. En efecto, debe tomarse en cuenta que el artículo
académico referido previamente analiza el comportamiento de los
consumidores ante la entrega de productos cuya presentación pueda inducir a
error en su decisión, evaluándose, entre otros efectos, la consecuencia directa
que tiene dicha conducta en la intención de compra de los consumidores27.
27 A mayor abundamiento, la hipótesis de este artículo aborda la reacción de los consumidores ante presentaciones de
carácter engañoso, dependiendo del nivel de motivación e involucramiento que tengan las personas con un
determinado producto. Como parte del experimento realizado, el autor también pudo detectar como resultado
estadístico el grado de incremento en las ventas como respuesta ante la consignación de presentaciones que puedan
inducir a error.
Cit. Tex. “This hypothesis presumes that persons who are highly involved with a product are more likely to discount
the deceptiveness of the packaging claims because such cues may be relatively peripheral to the central, inherent
virtues, e.g., the taste, of the product”. (…) ”A significant interaction for deceptiveness of packaging x involvement on
intention to purchase showed that the highly involved subjects who had initially been exposed to the deceptive package
design gave higher scores on intention to purchase than did the lowly involved subjects”.
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del valor incremental, razón por la que se procedía a desestimar dicho alegato
planteado por el administrado.
44. Por otro lado, San Fernando alegó una indebida interpretación en el análisis
de la probabilidad de detección, básicamente, fundamentando su posición en
dos (2) factores: (i) la naturaleza de la conducta infractora; y, (ii) el nivel de
aparición y comercialización de sus productos.
47. A diferencia de lo sostenido por San Fernando, esta Sala considera que el
análisis de la conducta imputada por infracción del artículo 32° del Código
guarda un alto nivel de complejidad, razón por la cual no se puede simplificar
su detección a la mera observación de los ingredientes contenidos en el
rotulado de un producto. Ello, queda evidenciado con el hecho que, en el
marco previo al inicio de este procedimiento, existió una etapa de evaluación
técnica, la cual se vio plasmada con la emisión del Informe 02-2017-GA del 17
de noviembre de 201729, elaborado por una Ingeniera en Industrias
28
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 107°.- Postulación del
procedimiento.
Los procedimientos administrativos para conocer las presuntas infracciones a las disposiciones contenidas en el
presente Código se inician de oficio, bien por propia iniciativa de la autoridad, por denuncia del consumidor afectado
o del que potencialmente pudiera verse afectado, o por una asociación de consumidores en representación de sus
asociados o poderdantes o en defensa de intereses colectivos o difusos de los consumidores. En este último caso, la
asociación de consumidores actúa como tercero legitimado sin gozar de las facultades para disponer derechos de los
consumidores afectados, salvo de sus asociados o de las personas que le hayan otorgado poder para tal efecto. Tanto
el consumidor constituido como parte como el tercero legitimado pueden participar en el procedimiento e interponer
los recursos contra la resolución que deniegue el inicio del procedimiento y contra cualquier otra resolución
impugnable que les produzca agravio. El procedimiento administrativo en materia de protección al consumidor se
inicia con la notificación de la imputación de cargos al posible infractor.
29 Ver fojas 148 a 171 del expediente.
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48. Respecto del segundo factor, esta Sala no considera que el nivel de aparición
y comercialización de los productos investigados en este extremo incida sobre
la probabilidad de detección del hecho infractor; pues, basta que su
advertencia sea de carácter compleja – nivel de especialización técnica que
sea necesario para evaluar las denominaciones – para que, aun cuando exista
una comercialización masiva, tanto el consumidor como la Autoridad puedan
verse limitados en la detección de una potencial contravención a las normas
de protección al consumidor.
50. De manera puntual, en el caso de la aplicación del atenuante por el cese del
hecho investigado, San Fernando cuestionó que la primera instancia
únicamente haya valorado dicho factor en un 10%, toda vez que su
representada había acreditado materialmente la corrección de la conducta
imputada.
51. Con referencia a ello, este Colegiado discrepa con la observación planteada
por el administrado, toda vez que, tal como lo manifestó la Comisión, si bien
San Fernando demostró que había realizado la modificación de las
denominaciones de los productos investigados ante Digesa; lo cierto es que,
no pudo probar que los empaques ofrecidos en el mercado hayan sido
comercializados con este cambio. Sin perjuicio de ello, la primera instancia
aplicó una atenuante tomando en cuenta la conducta anteriormente descrita,
cuestión que, a criterio de esta Sala, resulta razonable y proporcional en este
procedimiento.
52. Asimismo, San Fernando observó que la Comisión no haya tomado en cuenta
el cumplimiento del deber de inocuidad sobre sus productos investigados. Al
respecto, es oportuno precisar que, conforme se expuso en líneas anteriores,
en el presente procedimiento no era objeto de evaluación el cumplimiento al
deber de inocuidad del proveedor, siendo ésta una razón suficiente para que
dicho supuesto no se configure como un elemento atenuante en este caso.
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54. Hay que mencionar que, en dicho precepto jurídico el legislador dispone un
mecanismo de incentivo hacia los administrados para poder evitar potenciales
costos de transacción en el marco de instrucción de procedimientos
administrativos sancionadores, habilitando la posibilidad, de que, en este tipo
de casos, la Autoridad deba efectuar la reducción de sanciones pecuniarias.
57. En ese sentido, al verificar que el porcentaje aplicado como atenuante por
reconocimiento se encuentra dentro del límite legal cuantitativo establecido por
la norma (10%), el cuestionamiento planteado por San Fernando no resulta
atendible, debiendo ser desestimado.
30 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 257°. - Eximentes y atenuantes de
responsabilidad por infracciones
(…)
2.- Constituyen condiciones atenuantes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) Si iniciado un procedimiento administrativo sancionador el infractor reconoce su responsabilidad de forma expresa
y por escrito.
En los casos en que la sanción aplicable sea una multa esta se reduce hasta un monto no menor de la mitad de su
importe.
b) Otros que se establezcan por norma especial.
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atenuante de la sanción, toda vez que ello forma parte del deber que tiene todo
administrado en el marco de una investigación, siendo ello evidenciado en el
propio artículo 112° del Código, donde no se puede apreciar la existencia de
un supuesto similar al alegado por San Fernando.
60. Por todo lo expuesto, y, en la medida que esta Sala no advierte una
vulneración a los Principios de Razonabilidad y Proporcionalidad, corresponde
confirmar la resolución apelada que sancionó a San Fernando con una multa
ascendente a 450 UIT, por infracción del artículo 32° del Código.
b) Sobre la sanción impuesta por infracción del artículo 10° del Código
61. En el presente extremo, la Comisión sancionó a San Fernando con una multa
de 4,2 UIT por infracción del artículo 10° del Código, al haber considerado
acreditado que en los productos detallados en el Cuadro 2 de los
antecedentes, no se señaló el nombre completo en la cara de visualización
principal, ubicando su denominación al reverso del empaque.
62. Por su parte, San Fernando cuestionó la graduación realizada por la Comisión
exponiendo los siguientes argumentos:
(i) Para el cálculo del beneficio ilícito la Comisión tomó como parámetro el
sueldo aplicable a empleados de empresas que contaban con más de
quinientos (500) trabajadores; sin embargo, ello no se configuraba como
un criterio razonable y actual para poder determinar esta variable;
(ii) cuestionó el análisis efectuado por la Comisión para calcular el
porcentaje de la probabilidad de detección reiterando los mismos
argumentos expuestos contra la evaluación de este factor en el extremo
referido a la infracción del artículo 32° del Código; y,
(iii) la determinación de una sanción presuponía la existencia de un daño; sin
embargo, ello no se configuró en el presente caso.
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65. Con referencia al empleo de dicho parámetro, este Colegiado coincide con la
primera instancia en el sentido de afirmar que con ello no se está señalando
que el administrado carezca de personal capacitado para poder evitar una
infracción como la evaluada en este extremo (correcta colocación de una
denominación completa en la parte frontal del empaque un producto); sino que,
sustenta su utilización en la implementación de una referencia objetiva que
evita la aplicación de un valor estimado a juicio propio.
66. Asimismo, es oportuno sostener que, aun cuando San Fernando observó el
año de la estadística empleada por la primera instancia; lo cierto es que, a
consideración de esta Sala, ello no resulta certero, toda vez que la fuente
empleada databa del año 2017, siendo éste un periodo anual anterior al inicio
del presente procedimiento administrativo sancionador.
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68. Finalmente, de manera contraria a lo sostenido por San Fernando, esta Sala
manifiesta que se configuró un daño contra los consumidores con la
concurrencia del hecho infractor detectado en este extremo. A mayor
abundamiento, existió una vulneración al deber de información, y, por ende,
una defraudación a las expectativas de los consumidores, quienes, bajo una
garantía legal favorable, no apreciaron las denominaciones completas y
exactas en la parte frontal del empaque de los productos investigados; todo lo
cual afecta el nivel de confianza y asimetría informativa dentro de un
determinado rubro económico.
69. Por todo lo expuesto, en la medida que esta Sala no advierte una vulneración
a los Principios de Razonabilidad y Proporcionalidad, y, aunado al hecho de
coincidir con el porcentaje aplicado como factor atenuante (por la conducta
realizada por el proveedor con posterioridad al inicio de este procedimiento),
corresponde confirmar la resolución apelada que sancionó a San Fernando
con una multa ascendente a 4,2 UIT, por infracción del artículo 10° del Código.
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RESUELVE:
32 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 6°.- Motivación del acto administrativo.
(…)
6.2 Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores
dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les identifique de modo certero,
y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto. Los informes, dictámenes o similares que
sirvan de fundamento a la decisión, deben ser notificados al administrado conjuntamente con el acto administrativo.
33 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 205°.- Ejecución forzosa.
Para proceder a la ejecución forzosa de actos administrativos a través de sus propios órganos competentes, o de la
Policía Nacional del Perú, la autoridad cumple las siguientes exigencias:
(…)
4. Que se haya requerido al administrado el cumplimiento espontáneo de la prestación, bajo apercibimiento de iniciar
el medio coercitivo específicamente aplicable.
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El voto en discordia del señor vocal Oswaldo del Carmen Hundskopf Exebio
es el siguiente:
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Fecha de
Línea Registro Denominación registro de Presentación
Comercial Sanitario del Envase denominación
en Digesa
Cubierta de
San J7700416N/ Hamburguesa 13/01/2016 plástico de
Fernando NAEMCR casera de pollo 994 g.
San J9800115N/ Cubierta de
Fernando NASNFR Pate de pollo 02/03/2015 plástico de
DIGESA 100 g.
Cubierta de
J9301116N/ Jamonada de 29/04/2016 plástico de
San NASNFR pollo 100 g.
Fernando DIGESA
Cubierta de
San J7300216N/ Apanado de 19/01/2016 plástico de
Fernando NAEMCR pollo 100 g.
6. Entre sus funciones previstas en el artículo 79° de la misma norma, está la de:
a) proponer normas, lineamientos, metodologías, protocolos y procedimientos
en materia de salud ambiental e inocuidad alimentaria; y para otorgar
autorizaciones, permisos, registros, certificaciones, notificaciones sanitarias
obligatorias y opiniones técnicas en el marco de sus competencias, así como
realizar el seguimiento y monitoreo de su implementación; así como, b)
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8. Por lo anterior, se verifica que aún cuando las principales funciones de Digesa
están referidas a velar por la inocuidad, calidad sanitaria y vigilancia sanitaria
de los alimentos y bebidas, no es menos cierto que en su rol de otorgar los
Registros Sanitarios, realizan un primer control sobre el nombre o
denominación de dichos productos que induce a los administrados a
adecuarlos conforme a su naturaleza.
10. Es en base a dicho principio que el artículo 255° de la misma Ley, prevé que
constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracciones,
entre otras, las siguientes: a) obrar en cumplimiento de un deber legal o el
34 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo IV. Principios del procedimiento
administrativo.
(…)
1.15. Principio de predictibilidad o de confianza legítima. - La autoridad administrativa brinda a los administrados
o sus representantes información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento a su cargo, de modo tal que,
en todo momento, el administrado pueda tener una comprensión cierta sobre los requisitos, trámites, duración
estimada y resultados posibles que se podrían obtener.
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11. Sobre el particular la doctrina ha señalado que los requisitos para aplicar el
Principio de Protección de la Confianza Legítima, son los siguientes: a) Que
exista una determinada acción estatal generadora de la confianza que se
pretende proteger; b) que el particular haya manifestado su confianza sobre
aquella actuación de los poderes públicos mediante signos externos concretos
y constatables (realizando gastos e inversiones por ejemplo); c) que la
confianza creada (que será objeto de protección) sea legítima, esto es
conforme al ordenamiento jurídico; d) que exista una actuación estatal
posterior que rompe con la confianza previamente creada o incluso alentada35.
35 ARRIETA PONGO, Alejandro, Estudio comparativo de los alcances de la Doctrina de los Actos Propios frente al
Principio de Protección de la Confianza Legítima. En Revista Ita Ius Esto, Revista de Estudiantes de Derecho de la
Universidad de Piura, Año IV N° 7, 2011, pp. 47-48.
36 Causas de justificación: La imputación concreta de antijuridicidad tiene que ir precedida de un análisis y descarte de
las posibles causas de justificación. Porque es el caso que para considerar antijurídica una acción no basta con
constatar que efectivamente contradice una ley sino que es preciso verificar, además, que tal contradicción no está
cubierta por alguna circunstancia que le justifique y que en último extremo elimine tal contradicción. NIETO GARCÍA,
Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. España: Tecnos, 2005. pp. 364-365.
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15. Lo anterior también concuerda con lo establecido en el artículo 248º del TUO
de la LPAG, que establece como uno de los principios que debe regir el
ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración al Principio de
Licitud 37.
16. Por los argumentos plasmados anteriormente, corresponde dejar sin efecto la
multa impuesta a San Fernando por presunta infracción del artículo 32°del
Código, toda vez que no se identificó responsabilidad administrativa de dicho
proveedor bajo la aplicación del Principio de Confianza Legítima. En ese
sentido, se deja sin efecto la inscripción en el Registro de Infracciones y
Sanciones del Indecopi respecto de dicho extremo.
37 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. . Artículo 248°. - Principios de la potestad sancionadora
administrativa.
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales:
(…)
9. Presunción de licitud. - Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes
mientras no cuenten con evidencia en contrario.
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